PODER JUDICIRIO FEDERAL

JUSTIA DO TRABALHO

TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 1 REGIO

Gab Des Alberto Fortes Gil Av. Presidente Antonio Carlos, 251 7 Andar - Gab. 36 Castelo Rio de Janeiro 20020-010 RJ

PROCESSO: 0259600-68.2008.5.01.0281 - RO

Acrdo 8a Turma RECURSO ORDINRIO. ENTE PBLICO. CONTRATO DE TRABALHO. ADMISSO SEM CONCURSO PBLICO POSTERIORMENTE CONSTITUIO FEDERAL DE 1988. NULIDADE. Os contratos de trabalho firmados com ente pblico aps a Constituio de 1988, sem submisso do trabalhador a concurso pblico, so nulos, em conformidade com o disposto no art. 37, inciso II e 2, da Carta Magna, conferindo-se ao trabalhador apenas o pagamento da contraprestao pactuada, bem como o depsito do FGTS em sua conta vinculada, consoante disposto na Smula n 363 do C. TST. Vistos, relatados e discutidos os presentes autos de Recurso Ordinrio, oriundos da MM. 1 Vara do Trabalho de Campos dos Goytacazes, em que so partes: FABIANO TELES TEIXEIRA, como recorrente, e INSTITUTO JOS PELCIO e MUNICPIO DE CAMPOS DOS GOYTACAZES, como recorridos. Cuida-se de Recurso Ordinrio interposto pelo reclamante, s fls. 84-87, em face da sentena de fls. 77-82, que julgou PROCEDENTE EM PARTE o pedido, insistindo, em sntese, no reconhecimento do vnculo empregatcio e seus consectrios com o primeiro reclamado, Instituto Jos Pelcio (baixa da CTPS com data de 17 de setembro de 2008, bem como verbas rescisrias, valores do FGTS e indenizao de 40%, alm das penalidades previstas nos arts. 467 e 477 da CLT e o pagamento da indenizao do seguro-desemprego), bem como na responsabilizao subsidiria do segundo ru, Municpio de Campos dos Goytacazes.

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Contra-razes apenas do segundo reclamado, s fls. 93-95. O douto Ministrio Pblico do Trabalho, por seu ilustre procuradora, Dra. Teresa Cristina DAlmeida Basteiro, opina pelo no provimento do recurso (fls. 101-104). o relatrio. VOTO ADMISSIBILIDADE Conhece-se do recurso, por atendidos os requisitos legais de admissibilidade. MRITO Trata-se da hiptese de contratao de servidor pelo segundo reclamado, Municpio de Campos dos Goytacazes, atravs da primeira reclamada, Instituto Jos Pelcio (pessoa jurdica interposta), sem a prvia submisso do autor a prvio concurso pblico, como manda a Constituio da Repblica. O reclamante foi admitido (fl. 10) pelo Instituto Jos Pelcio, em 18/01/2007, pessoa jurdica de direito privado (fls. 23-34), para exercer a funo de Inspetor - tendo sempre atuado, na verdade, como Guarda Municipal - na Escola Municipal Parque Aurora, pertencente ao Municpio de Campos dos Goytacazes, que fazia o pagamento direto aos empregados do primeiro. O reclamante postula o reconhecimento do vnculo empregatcio e seus consectrios (obrigaes de dar e de fazer) com o primeiro reclamado e a
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condenao subsidiria do segundo. A contratao de servidores pelo Municpio de Campos dos Goytacazes, por intermdio do primeiro ru, j foi declarada ilcita na Ao Civil Pblica 01498-2005-282-01-00-2, culminando no Termo de Ajustamento de Conduta (cpia acostada com a defesa), em que se ajustou que a partir de sua homologao a responsabilidade direta pelo pagamento dos empregados contratados nessa condio incumbiria ao Municpio. O reclamante, como j se disse, exercia, de fato, a funo de Guarda Municipal, vindo a atuar como Inspetor na Escola Municipal Parque Aurora. Tais funes, as de Guarda Municipal e Inspetor de Alunos, no esto dentre aquelas passveis de serem terceirizadas, por se tratar de atividades inerentes Administrao Pblica, tratando-se de funes eminentemente pblicas. Est-se diante, pois, a contrato nulo, atraindo a incidncia do disposto na Smula n 363 do C. TST. Por bem refletir o posicionamento deste Relator em relao matria em foco, peo vnia para adotar, como parte das razes de decidir, o judicioso parecer do douto Ministrio Pblico do Trabalho (fls. 46-47), por meio de sua ilustre representante, Dra. Teresa Cristina DAlmeida Basteiro, que assim se manifestou, verbis: Inicialmente, a r. sentena a quo no se submete ao reexame necessrio em duplo grau de jurisdio, uma vez que o valor fixado condenao no ultrapassa o equivalente sessenta salrios mnimos, nos termos do art. 475, 2, do CPC, e a teor da Smula n 303, I, a, do C. TST, e, ainda, nos
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termos do prprio decisum de 1 grau de jurisdio. Na inicial, sustenta o reclamante que prestou servios ao Municpio de Campos dos Goytacazes, na funo de Inspetor de Alunos, atravs de interposta pessoa, o Instituto Jos Pelcio. Trata-se de terceirizao ilcita, uma vez que a funo de Inspetor de Alunos no admite sua terceirizao, inserindo-se no quadro de pessoal de carreira regular e permanente do Municpio de Campos dos Goytacazes. Ademais, o reclamante, na inicial, declarou que sempre prestou servios junto Escola Municipal do Parque Aurora. O 1 reclamado, em sua defesa esclareceu que ...os empregados que estavam vinculados ao Reclamado foram, vem virtude da Ao Civil Pblica de n 01498-2005-282-01-00-2, vinculados diretamente ao Municpio, passando este, desde o ms de maro de 2008, a realizar diretamente o pagamento dos empregados, a teor da Smula 363 do C. TST. De fato, a clusula 3 do acordo judicial firmado nos autos da Ao Civil Pblica movida em face do Municpio de Campos dos Goytacazes pelos Ministrio Pblico do Trabalho e do Estado do Rio de Janeiro, fl. 64, estabelece que, in verbis: Clusula 3. Para que uma abrupta carncia de pessoal no inviabilize a prestao dos servios pblicos essenciais, o Municpio de Campos, excepcionalmente, poder manter os trabalhadores que atualmente se encontram vinculados Fundao Jos Pelcio Ferreira e Service Clean Ltda. nos respectivos postos, independente de estar ou no em vigor o contrato com estas ltimas, devendo o pagamento ser efetivado diretamente aos trabalhadores, atravs de depsito em conta corrente, bem como serem procedidos os recolhimentos fundirios respectivos, nos termos da Smula 363 do C. TST, desde que para o desempenho de funes para as quais no existam candidatos j aprovados em concurso pblico, aguardando convocao em fila de espera ou cadastro de reserva.
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Desse modo, os requisitos do vnculo de emprego verificaram-se com relao ao Municpio de Campos dos Goytacazes, figurando o 1 reclamado na condio de empregador apenas sob o prisma formal, incidindo hiptese o princpio da primazia da realidade. A contar da pactuao do Acordo Judicial (TAC) em sede de Ao Civil Pblica, o pagamento da remunerao dos empregados, a includo o reclamante, passou responsabilizao direta do Municpio de Campos. Vale destacar, ainda, que, indagado o autor na assentada de fl. 75, respondeu que, in verbis: Indagado o autor informou que j era guarda civil h 3 anos antes da assinatura de sua CTPS, sendo que ao ser assinaa pela primeira r constou a funo de inspetor, todavia continuou no exerccio da funo de guarda civil. Compulsando a CTPS do autor, verifico anotao pelo municpio ru na funo de guarda civil municipal com admisso em 03/01/2005 e sada em 15/01/2007. A CTPS do autor foi anotada pelo 1 reclamado, Instituto Jos Pelcio, em 18.1.2007, o que importa na concluso de que o reclamante sempre foi empregado do 2 reclamado, Municpio de Campos, prestando servios na funo de guarda civil. Ainda quando teve anotada a baixa na CTPS, sob o aspecto formal, desta funo, prosseguiu na prestao de servios, atravs do Instituto Jos Pelcio, tendo sua CTPS anotada trs dias aps a baixa, no cargo de Inspetor de Alunos, porm, conforme depoimento pessoal, sempre laborou na condio de guarda civil. Resta evidenciada a fraude aos princpios norteadores da Administrao Pblica, especialmente do concurso pblico, art. 37, caput, II, 2, da CRFB, bem como a descaracterizao do liame empregatcio com o 1 reclamado, pois este sempre ocorreu com relao ao 2, e sempre na funo de guarda civil. Destarte, descabe a manuteno do vnculo empregatcio com o 1 reclamado, bem como o pagamento das parcelas resilitrias, da indenizao pertinente ao seguro desemprego, das multas dos arts. 477, 8, e 467 da CLT e a baixa na CTPS do autor, mantendo-se s inteiras o decisum de 1 grau de jurisdio.

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Desse modo, sendo nulo o contrato de trabalho firmado entre as partes, por inobservncia ao requisito constitucional do concurso pblico, luz do art. 8 da CLT c/c art. 168 do Cdigo Civil e do art. 37 da Constituio Federal, aplica-se ao caso o disposto na Smula n 363 do C. TST, pelo que so devidos apenas o pagamento da contraprestao pactuada e dos valores do FGTS, relativos ao perodo de 18/01/2007 a 28/02/3008, autorizada a deduo de eventual quantia j depositada a tal ttulo. Nego provimento. CONCLUSO Por todo o exposto, resolve este Relator conhecer do recurso e, no mrito, negar-lhe provimento. A C O R D A M os Desembargadores da Oitava Turma do Tribunal Regional do Trabalho da 1 Regio, por unanimidade, conhecer do recurso e, no mrito, por unanimidade, negar-lhe provimento. Rio de Janeiro, 16 de agosto de 2011.

Desembargador Federal do Trabalho Alberto Fortes Gil Relator

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