Bases Generales Admin Is Trac Ion Estado-2011

ALVARO SEPULVEDA SANHUEZA PROFESOR UCSC - UDD
BASES GENERALES DE LA ADMINISTRACION DEL ESTADO. INTRODUCCIN Para que la Administracin del Estado (AE) pueda llevar adelante las actividades de bien comn que le son propias ( servicio pblico, polica, regulacin, fomento y gestin empresarial), es necesaria la existencia de ciertas ideas bsicas, principios jurdicos troncales o bases generales que lo posibiliten, por la va de ordenar el hacer de todas las personas jurdicas de derecho pblico (PJDP) que integran la AE, en el ejercicio de toda la variedad de actividades pblicas que le son propias (servicio pblico, polica, fomento, gestin empresarial, ). Estos principios jurdicos fundamentales y bsicos, de organizacin y funcionamiento de la Administracin del Estado, se denominan Bases Generales de la Administracin del Estado. Concepto: Principios jurdicos bsicos y fundamentales que ordenan la organizacin y funcionamiento de todas las personas jurdicas de derecho pblico que integran la Administracin del Estado en el ejercicio de toda la variedad de actividades pblicas que le son propias . A ellas se refiere el art. 38 de la Constitucin Poltica(CP), que dispone que una Ley Orgnica Constitucional se encargar de su regulacin. En cumplimiento de esta norma constitucional se dict, el 5 de diciembre de 1986, con rango orgnico constitucional, la ley N 18.575, sobre Bases Generales de la Administracin del Estado (LOCBGAE), cuyo texto actualizado se encuentra contenido en el DFL N 1 del Ministerio Secretaria General de la Presidencia, publicado en el Diario Oficial (DO) de 17 de noviembre de 2001. Esta ley se compone de 69 artculos permanentes, 1 artculo final, y 2 artculos transitorios; distribuidos en 3 Ttulos: I Normas Generales; II Normas Especiales y III De la Probidad Administrativa y un Ttulo Final. Esta ley contiene, en sus diversos preceptos, los fundamentos de la organizacin administrativa del Estado de Chile.
Estas fundaciones, pilares o Bases de la Administracin del Estado Chileno, atendido lo dispuesto por el artculo 3 de esta ley y el Captulo I de la Constitucin sobre Bases de la Institucionalidad , son: 1) subsidiariedad; 2) competencia; 3) unidad y coordinacin administrativa 4) eficiencia y eficacia administrativa 5) jerarqua 6) probidad
7) transparencia y publicidad
8) legalidad o juridicidad 9) control o fiscalizacin 10) responsabilidad
Al estar consagrados por la Constitucin y la ley orgnica constitucional mencionada, estas bases constituyen verdaderos imperativos de obligada observancia en la organizacin y funcionamiento de todos los rganos y organismos, autoridades y funcionarios, que integran la Administracin del Estado. I.- LA SUBSIDIARIEDAD DEL ESTADO. SUBSIDIARIEDAD DE LA ACCIN DE LA ADMINISTRACION DEL ESTADO El principio de subsidiariedad aparece recogido y postulado en la Declaracin de Principios del Gobierno de Chile, de marzo de 1974, del modo siguiente: La sociedad se halla articulada en sociedades intermedias , menores y mayores, que se integran en el Estado. Esta realidad marca un lmite al campo de accin de cada sociedad mayor respecto de la menor. La rbita de competencia de la sociedad mayor empieza donde termina la posibilidad de accin adecuada de la menor . Tal idea matriz es lo que da origen al llamado principio de la subsidiariedad. En virtud de l, ninguna sociedad superior puede arrogarse el campo que respecto de su propio fin especfico pueden satisfacer
las entidades menores, y, en especial, la familia, como tampoco puede sta invadir lo que es propio e ntimo de cada conciencia individual . Llevado este principio o planteamiento al Estado y particularmente a la Administracin del Estado (AE), debemos concluir que a l o a ella corresponde asumir directamente slo aquellas tareas, acciones o cometidos que las sociedades intermedias no estn en condiciones de cumplir adecuadamente, ya sea porque de suyo desbordan sus posibilidades ( caso de la Defensa Nacional, labores de polica, relaciones exteriores ), o porque su importancia para la colectividad no aconseja dejar entregadas a grupos particulares restringidos ( caso de los servicios o empresas estratgicas o fundamentales para la nacin ), o porque envuelven una coordinacin general que por su naturaleza corresponde al Estado. Llevado este principio al marco de la Ley Orgnica Constitucional sobre Bases Generales de la Administracin del Estado, l se encuentra recogido en sus artculos 3 y 6, desde que, como tales preceptos disponen, la AE estar al servicio de la persona humana, atendiendo las necesidades pblicas en forma continua y permanente, (i) debiendo garantizar, en tal propsito y cometido, la debida autonoma de los grupos intermedios de la sociedad para cumplir sus propios fines especficos, respetando el derecho de las personas para realizar cualquier actividad econmica en conformidad con la Constitucin y las leyes. Asimismo, en virtud de este mismo principio bsico o de base, la AE deber: (ii) abstenerse de realizar actividades empresariales ( a travs del rgano suyo empresas pblicas ), a menos que cuente con una ley de qurum calificado que le autorice para hacerlo e (iii) igualmente, deber abstenerse, en razn de la subsidiariedad, de participar o tener representacin en organismos privados o particulares, a menos que exista una ley expresa que la autorice para participar o adquirir esa representacin; la que deber ser de qurum calificado si esas entidades desarrollan actividades empresariales. El principio de subsidiaridad garantiza a la persona un mbito de vida y actividad propia ( privada), independiente del Estado y slo sometido al superior control de ste, desde el ngulo del bien comn, lo que determina la existencia de una sociedad autnticamente libertaria ( siendo clave de ella el
principio en referencia ), que permite a la creacin y al esfuerzo individual un margen de alternativas y variedades suficientes para la realizacin material y espiritual de los individuos. Este mbito de accin propia e inviolable de la persona se proyecta desde luego a la familia, ncleo fundamental de la sociedad, y a las organizaciones que los individuos integran en ejercicio de su libertad sociedades, empresas, gremios, sindicatos, juntas de vecinos, organizaciones no gubernamentales (ONG) - que reciben, en la Constitucin ( art. 1), el nombre de cuerpos o grupos intermedios. Este principio ha sido considerado por el legislador de la ley de bases en la estructura y funcionamiento de todo el sector pblico chileno, como valla opuesta a la expansin de la Administracin del Estado hacia cualquiera actividad jurdicamente organizada que sea distinta de la por y para ella prevista, en sus Ttulos I y II ( LOCBGAE), frontera y lmite que slo puede cruzarse previa autorizacin legal.
II.- LA COMPETENCIA ADMINISTRATIVA Concepto: Conjunto de atribuciones, poderes o potestades que el ordenamiento jurdico asigna a los rganos de la Administracin del Estado para que estos puedan actuar en la realizacin del fin de bien pblico para el cual han sido creados Tambin se le puede definir como el: poder-deber que habilita y obliga a actuar a los rganos de la Administracin del Estado . Esta competencia se denomina administrativa para distinguirla de la competencia legislativa y jurisdiccional que corresponde a otros rganos del Estado. Como se trata de un poder-deber que permite y obliga a actuar a los rganos de la Administracin del Estado ( rgano de la AE competencia acto administrativo actividad administrativa fin ); la competencia de las personas administrativa es, en algn modo, equivalente al atributo de la capacidad de
las personas diferencias.
privadas regidas por el Cdigo Civil, con las siguientes
1.- La Capacidad es la regla general y la incapacidad la excepcin ( arts. 1446 y 1447 CC); el sujeto en el derecho privado puede actuar como lo desee (autonoma de la voluntad del sujeto que se presume capaz), pues lo normal ser que est dotado de capacidad para hacerlo; a tal punto, que se le presume por la ley. En cambio en el Derecho Pblico, tratndose de la competencia, lo normal es que las personas jurdicas de Derecho Pblico sean incompetentes, porque para que existe competencia es menester que ella sea asignada expresamente por la ley o la Constitucin y adems en forma especfica al rgano a quin se le asigna tal competencia ; que slo puede actuar, en su ejercicio, dentro de ella y con las limitaciones que la norma le seale, en la forma que le prescriba la ley, y no puede actuar con el fin que mejor le parezca, sino slo en procura del bien comn. 2.- La Capacidad en el Derecho Privado es sinnimo de facultad; en cambio, la competencia no es una facultad sino una potestad o atribucin, esto es, un poder-deber, en virtud del cual el rgano titular de la competencia no slo est habilitado para ejercerla sino que est obligado a hacerlo en los casos de darse los supuestos legales. Si no cumple con este deber de actuacin que le impone la competencia, debiendo hacerlo, compromete la persona administrativa su responsabilidad, pues la omisin derivada de su falta de actuacin puede ocasionar daos a los administrados, por los que debe responder, conforme lo seala el artculo 38 inc. 2 de la CP y arts. 4 y 42 de la LOCBGAE. 3.- La forma en que se expresa, manifiesta o concreta la capacidad de un sujeto particular o privado es normalmente a travs de un acto jurdico, de un contrato, por lo general consensual, que supone la existencia de dos partes, mediando entre ambas un acuerdo de voluntades; y mediante ese acto jurdico bilateral se crea, modifica o extingue un derecho. En cambio la competencia administrativa se manifiesta, expresa o concreta mediante actos administrativos, que corresponden a la exteriorizacin unilateral de esa competencia por la persona administrativa dotada de ella; no es un contrato,
sino que corresponde a un acto unilateral de voluntad de la Administracin y que a la vez resulta obligatorio no slo para el rgano o persona administrativa emisor del mismo sino tambin para los administrados, an cuando no han participado en su dictasin o emisin. Fuentes de la Competencia Administrativa: Slo el ordenamiento jurdico constitucional o legal puede servir de fuente a la competencia administrativa. Dicho de otro modo, slo la Constitucin y la ley constituyen normas jurdicas idneas para originar o hacer nacer una competencia administrativa en un sujeto determinado de la Administracin del Estado. As lo disponen los artculos 6, y 65 N 2 de la CP y artculos. 2 y 3 de la ley 18.575 (LOCBGAE). Elementos de la Competencia Administrativa: La competencia administrativa se encuentra determinada, a travs de la ley, por los siguientes elementos: 1.- Materia; ( qu es lo que tiene, puede y debe hacer el rgano) 2.- Territorio; ( dnde lo tiene que hacer ) 3.- Temporalidad o Tiempo ( en que oportunidad lo debe hacer ) 4.- El Grado; ( quin, dentro de la organizacin administrativa, lo debe hacer )
La Materia: Es el contenido sustancial de la competencia; es el objeto sobre el que recaen las atribuciones que se le confieren, por el ordenamiento jurdico constitucional o legal, al rgano de la AE o persona administrativa. Este elemento de la competencia administrativa determina lo que el rgano de la AE tiene, puede y debe hacer. Ejemplo de materias consideradas por la ley en la configuracin de la competencia administrativa: salud, deporte y recreacin, educacin, vivienda, transporte, ciencias y tecnologa, artes y cultura, etc. Este elemento de la competencia administrativa es sumamente amplio y variado, porque a las personas administrativas les corresponde procurar el bien
comn, satisfacer necesidades pblicas y promover el desarrollo del pas, por lo que, como bien se comprender, son muchsimas las materias que inciden en esos cometidos. En virtud de la amplitud de este elemento de la competencia administrativa se sostiene que la Administracin del Estado hace de todo. Sin perjuicio de ello, el desarrollo, la tecnologa y la globalizacin ha obligado a que el Estado, y con ello su Administracin, cree rganos especficos para que estos se aboquen a materias tambin especficas en razn del principio de la especificidad de las personas jurdicas y eficiencia y eficacia de la funcin o tarea administrativa, originando los llamados rganos de la Administracin del Estado descentralizados funcionalmente ( ejemplos: Servicios de Salud, Servicios de Vivienda y Urbanismos, Universidades Estatales ( del Bo Bo, de Chile, de la Frontera, de Magallanes, etc. ). A esta descentralizacin se refiere y obliga el Artculo 3 de la Constitucin Poltica. El Territorio: mbito fsico o espacial en que puede desenvolverse o actuar vlidamente, dentro de su competencia, un rgano del Estado de naturaleza administrativa o persona administrativa. La ley chilena ha considerado como mbitos espaciales o territoriales de actuacin de los rganos de la Administracin del Estado: todo el territorio nacional, la regin, la provincia y la comuna. Sobre la base de este factor o elemento de la competencia administrativa puede hablarse de una Administracin del Estado Nacional, una Administracin del Estado Regional, una Administracin Administracin del Estado Comunal o Local. Sin bien la Persona Jurdica Mayor Estado tiene competencia espacial o territorial sobre todo el territorio nacional; existen PJ Menores u rganos de la AE que tienen limitada su competencia a un parte del territorio nacional, cuyo es el caso de la regin , tratndose de los Gobiernos Regionales o Servicio Pblicos de carcter regional como los Servicios de la Vivienda y Urbanismo de la I, II, III, VIII regines, etc; de la provincia con los Servicios Pblicos de del Estado Provincial y una
carcter provincial, como los Servicios de Salud Concepcin; Servicio Salud uble; Servicio Salud Bo Bo; y de las comunas o agrupacin de comunas , tratndose de las municipalidades, por ej.: de Mulchn, Curico, San Bernardo, etc. La eficiencia y eficacia con que la funcin o tarea administrativa debe ser realizada en nuestros tiempos, ha obligado a la creacin, a travs de la ley, de rganos especficos para que estos se avoquen a esa tarea o funcin en territorios especficos, originando los llamados rganos de la Administracin del Estado descentralizados territorialmente ( ejemplos: Municipalidades, Gobiernos Regionales ). A esta descentralizacin se refiere y obliga el Artculo 3 de la Constitucin Poltica. El Tiempo: La ley, al fijar la competencia administrativa, puede determinar la poca, el tiempo u oportunidad en que debe ejercitarse esta competencia por el rgano administrativo dotado de ella, estableciendo un plazo especfico para ello ( lo que es ms bien excepcional). Este elemento se vincula con el tema de los plazos en el derecho administrativo arduamente debatido, esto es, el tiempo oportuno o debido dentro del cual la Administracin del Estado est llamada a ejercer sus poderes-deberes de actuacin o competencias. El Grado Jerrquico : La Organizacin de la Administracin del Estado implica una estructura compleja en que los mltiples y variados rganos que integran dicha estructura estn relacionados entre s mediante vnculos, una de los cuales es la jerarqua, que determina que existan rganos superiores habilitados para dar rdenes a los inferiores, y rganos subordinados que deben acatar tales rdenes, pues tienen un deber de obediencia y disciplina. Cada rgano de la estructura de la Administracin del Estado tiene una posicin relativa dentro de un sistema de ordenacin jerrquica, vale decir, un grado. El grado es entonces: La posicin relativa de superior o inferior que cada rgano administrativo ocupa dentro de un sistema de ordenacin jerrquico
En la Administracin Pblica existe una ordenacin jerrquica y ello implica que un mismo asunto pueda ser resuelto en forma sucesiva por varios rganos en primero, segundo o ulterior grado, subiendo por la lnea jerrquica. El grado, pues, es la posicin que cada rgano ocupa dentro de esa ordenacin e, indudablemente, constituye un factor que determinar tambin la competencia o conjunto de poderes o atribuciones que, en tal posicin, le estn asignados. Es un elemento relacionado directamente con el principio de jerarqua. Caractersticas de la Competencia Administrativa La Competencia Administrativa, determinada por los elementos ya sealados, presenta las siguientes caractersticas. 1.- Es improrrogable; 2.- Debe expresa; 3.- La Competencia Administrativa pertenece al rgano de la Administracin y no a la persona fsica titular del rgano. La improrrogabilidad de la Competencia: Esta caracterstica consiste en que la ley radica determinadamente en un rgano especfico de la Administracin del Estado la competencia, de modo tal que slo ese rgano est habilitado para ejercerla y no puede prorrogarla, transferirla o traspasarla a otro u otros mediante su voluntad administrativa contenida en un acto administrativo - ; por cuanto, esta CA no puede ser ejercida por un rgano distinto al sealado por la ley, pues es la ley la nica habilitada para determinar no slo con que atribucin o competencia se cuenta, sino quin es su titular nico, habilitado para ejercerla. Entenderlo de otra manera importara aceptar que los rganos de la Administracin del Estado pudieran vulnerar la ley que les confiere el poderdeber de la competencia y transferir este a su sola voluntad, lo que no acepta el artculo 6 de la Constitucin y 2 de la Ley Orgnica Constitucional de Bases Generales de la Administracin del Estado, que los obliga a someter su accin tener por fuente o emanar de una norma legal o constitucional
siempre a la ley y a no tener ms atribuciones ( competencias) que las que aquella expresamente les confiera la Constitucin (ley fundamental) y la Ley. Con todo, hay ciertas excepciones a esta caracterstica de la improrrogabilidad y ellas son la Avocacin y la Delegacin de Competencia Administrativa. La AVOCACIN. A) Concepto: Es el acto o decisin administrativa por medio del cual un rgano superior atrae para s el conocimiento de determinas materias que normalmente son conocidas y resueltas por un rgano jerrquicamente inferior, dictado previa autorizacin legal, y sin que se interponga recurso jerrquico. B) Requisitos: 1.- Debe existir una competencia genrica, en el sentido en que el conocimiento de la materia o el ejercicio de una funcin determinada no est establecido en la ley respecto de una autoridad u rgano preciso. Se trata de asuntos concretos comprendidos dentro de una competencia propia o delegada del rgano inferior, cuyo conocimiento asume, legalmente autorizado, el rgano superior. 2.- Debe haber una relacin de jerarqua entre la autoridad que atrae el conocimiento de la materia y aquella inferior que conoce de ella. 3.- No debe estar prohibido por la ley la avocacin. La avocacin, en consecuencia, es un acto que slo puede tener lugar antes de la decisin del asunto por el rgano inferior, puesto que si sta decisin ya se hubiere producido, slo cabra que el superior conociera de l, por la va de la revisin, en ejercicio de su poder jerrquico y, si fuere el caso, por la va del recurso del mismo nombre. Esta figura no est regulada positivamente (por la ley) en el Derecho Administrativo, sin embargo, la Contralora General de la Repblica, a travs de
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numerosos
uniformes
dictmenes
que
constituyen
jurisprudencia
administrativa (fuente del DA) -,
ha establecido la existencia de ella y
precisado los requisitos antes mencionados. La DELEGACION: A) Concepto: La delegacin como institucin del Derecho Administrativo aparece expresamente consagrada y regulada en el artculo 41 de la Ley N 18.575 orgnica constitucional de Bases de la Administracin del Estado, lo que la diferencia de la avocacin de competencia administrativa que carece de reconocimiento legal. Segn dicha norma lo que es materia u objeto de delegacin es el ejercicio de las atribuciones y facultades propias, no as, los otros elementos que determinan la competencia como el grado y el territorio. Y dicha delegacin est sujeta a condiciones y requisitos legales precisos sin los cuales no puede tener lugar vlidamente. A partir de lo anterior, puede definirse la delegacin administrativa como: acto o decesin administrativa en virtud de la cual un rgano superior de la Administracin del Estado transfiere condicionalmente a uno inferior el ejercicio de sus atribuciones . Por medio del acto administrativo de delegacin delegacin, se transfiere condicionalmente o simplemente EL EJERCICIO de las
atribuciones y no las atribuciones mismas ( lo que slo puede tener lugar por acto legislativo dado lo improrrogable de la competencia ). B) Sujetos: La delegacin de competencia administrativa reconoce como sujetos intervinientes al delegante (rgano superior) y al delegado (rgano inferior). C) Objeto: transferir condicionalmente el ejercicio de atribuciones del rgano superior (delegante) al inferior (delegado). D) Clasificacin: Se distinguen dos categoras o clases: una delegacin de atribuciones y una delegacin de firma.
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E) Requisitos de la delegacin de atribuciones: Bajo la expresin requisitos debemos sealar las condiciones bajo las cuales es procedente la delegacin de competencia administrativa. Estos son: 1.- La delegacin debe ser parcial; no se puede delegar totalmente el ejercicio de las atribuciones por el superior en el inferior. 2.- El ejercicio de las atribuciones que se delegan deben recaer en materias especficas. 3.- Los delegados debern ser siempre funcionarios de la dependencia de los delegantes. Debe haber una relacin de jerarqua entre quien delega y quien asume el ejercicio de las atribuciones por va de delegacin. 4.- El acto de delegacin deber ser publicado o notificado segn corresponda. (cumplir la medida de publicidad a efectos delegado puedan ser oponibles a los terceros ). 5.- La delegacin ser esencialmente revocable, es decir, el hecho que la autoridad superior haya optado por delegar el ejercicio de la atribucin no le impide reasumir su ejercicio porque en cualquier momento puede revocar la delegacin ( a travs de un acto administrativo revocatorio o revocacin ). Sin embargo, mientras no revoque el delegante est impedido de conocer del ejercicio de las atribuciones que fueron objeto de delegacin. 6.- La responsabilidad por las decisiones administrativas que se adoptan o por las actuaciones que se ejecutan en virtud del acto delegatorio va a recaer en el delegado, sin perjuicio de que le puede afectar al delegante por la responsabilidad que emana de la negligencia en el cumplimiento de sus obligaciones o potestad de direccin o fiscalizacin del adecuado uso o ejercicio de la atribucin delegada. que los actos que ejecute el
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F) G) Clasificacin: Se distinguen dos categoras o clases: una delegacin de atribuciones y una delegacin de firma. Esta delegacin de atribuciones, al igual que la avocacin, se concreta mediante un acto administrativo ( de delegacin ). La delegacin de firma que posibilita que el superior delegue la facultad de firmar en determinados actos sobre materias especficas, est regulada en la parte final del artculo 41 precitado. No se atribucin sino solo se delega la delega el ejercicio de una firma. ( ej. Decreto Supremo emitido por
orden del Presidente de la Repblica, en que los firma slo el Ministro respectivo actuando por s y por orden el Presidente de la Repblica, previa delegacin de su firma ) Los efectos quedan radicados en la autoridad superior que deleg la posibilidad o facultad de firmar. El que firm responde por el mal uso de la firma. CONFLICTOS DE COMPETENCIA Es evidente que un rgano pblico administrativo ser incompetente y sus actos nulos, conforme al Art. 7 de la CP, cuando uno de sus elementos - el agente pblico falte, lo que se producir cuando ste carezca de la investidura regular que le otorga el ttulo legal de su nombramiento o ste haya caducado. Pero lo ser tambin cuando el agente pblico, con ttulo legal y vigente, mediante su accin, hace intervenir al rgano de que forma parte en un mbito que no es, por su materia, por el territorio, o por el grado que ocupa, el que corresponde a las atribuciones o poderes-deberes que puede ejercer. Ahora bien, este exceso de poderes o atribuciones se puede producir cuando invade la esfera privativa de otro poder pblico distinto de la Administracin ( Legislativo o Judicial ), o la competencia de una persona administrativa diferente, o la de un rgano administrativo perteneciente a la misma persona administrativa a la que l est adscrito. Tambin podra ocurrir que frente a
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una situacin concreta, que compromete el bien comn o el inters general de la colectividad, ningn rgano estimare asistirle competencia para conocer de ella. De lo dicho se colige que existen dos (2) tipos de conflictos de competencia: a) Los Conflictos de Competencia propiamente administrativos, que son aquellos que slo involucran a rganos de la Administracin del Estado; y, b) Conflictos de Competencia entre autoridades administrativas y los otros poderes o autoridades del Estado, ya judiciales, ya legislativas. Los Conflictos de Competencia propiamente Administrativos: Concepto: Son aquellos que involucran exclusivamente a dos o ms rganos de la Administracin del Estado. Clasificacin: Los conflictos de competencia propiamente administrativos se clasifican en: Conflictos positivos de competencia administrativa; y, Conflictos negativos de competencia administrativa
1.- Conflictos Positivos de Competencia: Tienen lugar cuando dos o ms administrativa, creen tener rganos del Estado, de naturaleza competencia para intervenir con su actividad
propia, en orden a satisfacer una determinada necesidad pblica. A l se refiere el artculo 39 Ley de Bases N 18.575 2.- Conflictos de Competencia Negativos: Frente a una determinada situacin que afecta a un grupo determinado de necesidades pblicas, no aparece ningn rgano de la Administracin del Estado que estime tener competencia para intervenir.
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Los diferentes rganos no estaran autorizados para intervenir. Esta situacin de conflicto no tiene solucin expresa en la Ley de Bases de la Administracin del Estado, pues ninguno de sus artculos se refiere a l. Reglas de Solucin al Conflicto de Competencia Administrativa: A) Tratndose de Conflictos Positivos, la regla de solucin est contenida en el artculo 39 de la Ley 18.575, orgnica constitucional sobre BGAE. Esta regla distingue: 1.- Si este conflicto se plantea entre 2 rganos (autoridades administrativas) que reconocen un mismo e igual superior jerrquico del cual dependan o con el que se relacionan, a l le corresponde solucionarlo. Esta solucin, en todo caso, tiene que estar fundada en LA LEY y no en el arbitrio del superior jerrquico comn. Ejemplo: Conflicto competencial positivo entre el Director General del Servicio de Impuestos Internos Resuelve: 2.- Si v/s el Tesorero General de la Repblica. Superior jerrquico comn: Ministro de Hacienda.
el conflicto positivo se plantea entre organismos (o autoridades jerrquico,
administrativas) que no reconocen un igual o comn superior
decidirn en conjunto los Ministros correspondientes ( a travs de los cuales se relacionan con la autoridad superior de la Administracin del Estado: el Presidente de la Repblica ), y si hubiere desacuerdo, resolver sta, o sea, el Presidente de la Repblica, fundado en el ordenamiento jurdico vigente. Art. 39 Ley 18.575.
B) Tratndose de los Conflictos Negativos de Competencia Administrativa

hay que sealar que la Ley 18.575, orgnica constitucional de Bases Generales de la Administracin del Estado, no contiene disposicin alguna que reconozca este conflicto ni que entregue una regla para su solucin. Lo cierto es que la explicacin para ello puede consistir en que, efectivamente, se tratara de una omisin del legislador; o bien, que se
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tratara no de un verdadero conflicto, por ausencia de ley que asignara competencia a algn rgano de la Administracin del Estado, sino que, existiendo una que confiere aquella a alguna persona administrativa, tal norma legal esta siendo errneamente interpretada por el rgano y dejando de ser aplicada en virtud de ello. Siendo as, la doctrina ha servido como fuente a la regla de solucin del conflicto, pues siendo un problema de errnea interpretacin de la ley administrativa que confiere competencia y no de falta de ley que la otorgue, lo que corresponde es que ella sea interpretada de manera correcta y obligatoria por la Contralora General de la Repblica a travs de un dictmen, con el que se solucionara la omisin, pues los rganos estn obligados a cumplir con el dictmen que resuelva el problema de interpretacin de la ley que asigna la competencia. Conflictos de Competencia entre rganos y autoridades administrativas y los otros poderes o autoridades del Estado, ya judiciales, ya legislativas. Adems de estos conflictos propiamente administrativos, hay otros conflictos de o entre rganos pertenecientes a distintos poderes del Estado. En estos conflictos, ya no se trata de rganos administrativos sino de otros rganos del Estado, judiciales o legislativos, que colisionan en su accin con rganos de la Administracin del Estado. A estos conflictos de refiere la Constitucin Poltica en sus artculos 53 N 3 y 93 N 8 y 12. Reglas de Solucin al Conflicto: 1.- Si el conflicto se produce entre un rgano o autoridad administrativa y los Tribunales Superiores de Justicia resuelve el Senado, segn lo dispone el artculo 53 N 3 CP.
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2.- Si el conflicto se plantea entre las autoridades polticas o administrativas y los tribunales inferiores de justicia, resuelve el Tribunal Constitucional, segn lo dispone el artculo 93 N 12 CP. 3) Si el conflicto se produce entre las autoridades polticas o administrativas y el Poder Legislativo, resuelve el Tribunal Constitucional, conforme al art. 93 N 8 CP. Ejemplo: el Presidente de la Repblica se niega a promulgar una ley aprobada por el Congreso o cuando promulga un texto diverso al que fue aprobado por el poder legislativo. Resuelve el Tribunal Constitucional. Cuando no hay solucin expresa el conflicto pueden tener lugar consecuencias graves, ya que la invasin de competencias en ste caso constituira una violacin de la Constitucin, una usurpacin de funciones y, generara las responsabilidades que ley contempla ( art. 7 CP). An ms, podra sostenerse que no habra una real imputacin jurdica de la actuacin del rgano individuo en el rgano institucin , que no habra, por tanto, acto estatal.
III.- UNIDAD Y COORDINACION Unidad y Coordinacin Administrativas A esta base general de la AE se refiere el artculo 5 inciso 2 de la ley 18.575 LOCBGAE: Los rganos de la Administracin del Estado debern cumplir sus cometidos coordinadamente y propender a la unidad de accin, evitando la duplicacin o interferencia de funciones . En virtud del principio de unidad es posible concebir a la Administracin del Estado como un todo orgnico (continente), no obstante constituido por una mltiple y variada serie de unidades centralizadas y descentralizadas (contenido), descritas por el art. 1 inciso 2 LOCBGAE, encabezado por un centro nacional nico que configura la Presidencia de la Repblica y al cual colaboran Ministerios, Intendencias, Gobernaciones, Servicios Pblicos, Banco
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Central, Contralora General de la Repblica, Fuerzas Armadas, Fuerzas de Orden y Seguridad, Gobiernos Regionales, Municipalidades y Empresas Pblicas creadas por ley. El principio en referencia procura la unidad de accin de todos los
componentes centralizados y descentralizados que configuran el conglomerado de personas jurdicas de derecho pblico denominado Administracin del Estado procurando la ordenada disposicin del esfuerzo del conglomerado en la persecucin del propsito o fin comn de servir a la persona humana, procurando su bien comn, atendiendo sus necesidades pblicas en forma continua y permanente; y fomentado el desarrollo del pas ( art. 3 inc. 1 LOCBGAE). Lo anterior a fin de evitar conflictos de competencia administrativa o interferencias en la accin administrativa de los rganos y organismos (funciones). que integran la Administracin del Estado, o bien, duplicacin de esfuerzos
IV.- EFICIENCIA Y EFICACIA Este principio base de la Administracin del Estado se encuentra consagrado en el inciso 1 del artculo 5 de la ley 18.575 LOCBGAE: las autoridades y funcionarios debern velar por la eficiente e idnea administracin de los medios pblicos y por el debido cumplimiento de la funcin pblica y, en el inciso 2 del artculo 11, con ocasin del tratamiento del principio del control, en cuanto la fiscalizacin deber hacerse extensiva a la eficiencia y eficacia en el cumplimiento de los fines y objetivos establecidos. La eficiencia es un concepto que se localiza en el uso de los medios o recursos ( humanos, financieros, tecnolgicos, infraestructura, de equipamiento, etc. ) disponibles, postulando su mayor rendimiento al menor costo, para realizar tilmente la funcin encomendada.
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La eficacia, por su parte, es una idea que acenta el logro de los objetivos, el alcance del fin impuesto a la organizacin administrativa. Por ende, en observancia a este principio de base, la accin de la Administracin del Estado, a travs de sus rganos, autoridades y funcionarios, debe comprender el empleo ptimo y el mejor rendimiento de los recursos disponibles, para el logro efectivo del fin que le ha sido impuesto ( atencin de necesidades pblicas en forma permanente y continua y el fomento del desarrollo del pas ). V.- JERARQUA Jerarqua Administrativa Es otra base de organizacin general de la Administracin del Estado, establecida como tal por los artculos 7, 11 y 15 de la ley LOCBGAE. Concepto: Es la relacin de carcter vertical, de superior a inferior o de mando y obediencia, que puede presentarse y se presenta en el sistema chileno, respecto de las entidades , servicios, rganos u organismos que integran la Administracin del Estado, dando origen a la jerarqua orgnica, o bien, entre funcionarios o agentes de la Administracin del Estado, dando origen a la jerarqua funcional. Clasificacin: Del concepto apuntado, surge su clasificacin en: (i) jerarqua orgnica; y, ( ii) jerarqua funcional. La jerarqua orgnica es la que se da entre los distintos rganos-institucin de la Administracin del Estado adscritos al sistema de organizacin administrativa centralizado ( por ej., la que existe entre las Gobernaciones, las Intendencias, el Ministerio del Interior, y la Presidencia de la Repblica o entre sta y los Ministerios). La jerarqua funcional, en cambio, tiene lugar entre los simples funcionarios y los funcionarios-autoridades (rganos-individuos de la Administracin del Estado) lo que determina las relaciones entre stos, sobre la base del principio de autoridad de estos ltimos, estando dotados, en razn de lo mismo, de un
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poder de mando y direccin respecto de los primeros,
sujetos stos los
simples funcionarios - a un deber de obediencia ( art. 7 LOCBGAE). Esta jerarqua funcional est presente en toda la Administracin del Estado, cualquiera sea el sistema de organizacin administrativa imperante ( centralizacin o descentralizacin). La jerarqua funcional se compone, a su vez, de dos aspectos: a.- La autoridad del superior; b.- La obediencia del inferior; a.- Autoridad del Superior Se expresa mediante el ejercicio de las atribuciones o prerrogativas de poder jurdico que la ley radica en la autoridad superior del rgano o servicio, tales como, la potestad de nombramiento y remocin; la potestad de mando ( que le permite impartir instrucciones ); la potestad disciplinaria ( que le permite imponer sanciones o castigos previa instruccin de un debido proceso administrativo: sumario administrativo o investigacin sumaria ); la potestad de revisin de los actos administrativos ( que, en relacin a los dictados por el inferior, le permite confirmarlos, modificarlos o dejarlos sin efecto, reemplazndolo por otros ); la potestad normativa o de dictar normas administrativas ( tales como, reglamentos y ordenanzas ); resolucin de conflictos competenciales, etc. El ejercicio de todas estas potestades o atribuciones, en razn del principio de jerarqua, en su variante funcional, est radicado en la autoridad superior del servicio u rgano, llmese Jefe de Servicio, Director, Alcalde, Intendente, Gobernador, etc. Su ejercicio, en todo caso, puede ser delegado cumpliendo con los requisitos y condiciones estudiados en su oportunidad. b.- Obediencia del Inferior El funcionario inferior o subordinado tiene la obligacin de actuar conforme las rdenes que le imparta el superior jerrquico ( art. 7 ley 18.575 ). Pero este deber de obediencia no es ilimitado ni irrestricto, puesto que la legislacin nacional ha contemplado, al efecto, un sistema denominado de obediencia reflexiva ( art. 56 ley 18.834, sobre Estatuto Administrativo del personal civil al servicio de la Administracin del Estado ). la potestad de
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Este sistema impone al inferior, receptor de la orden o instruccin del superior jerrquico, el imperativo de reflexionar sobre su legalidad o juridicidad, en trminos que, si producto de tal reflexin concluye que la orden recibida es contraria al ordenamiento jurdico debe representarlo a su superior por escrito y abstenerse en lo inmediato de cumplir tal orden. Si el superior insiste en la orden o instruccin, tambin por escrito, entonces el inferior deber darle cumplimiento, pero en tal caso quedar exento de responsabilidad por los efectos que se deriven por ejecutar la orden representada por su ilegalidad.
VI.- LA PROBIDAD Se trata de una Base de toda la Institucionalidad consagrada, en calidad de tal, por el artculo 8 de la Constitucin Poltica, en los trminos siguientes: El ejercicio de las funciones pblicas obliga a sus titulares a dar estricto cumplimiento al principio de probidad en todas sus actuaciones El Presidente de la Repblica, los Ministros de Estado, los diputados y senadores, y las dems autoridades y funcionarios que una ley orgnica constitucional seale, debern declarar sus intereses y patrimonio en forma pblica Esta ley determinar los casos y las condiciones en que esas autoridades delegarn a terceros la administracin de aquellos bienes y obligaciones que supongan conflicto de inters en el ejercicio de su funcin pblica. Asimismo, podr considerar otras medidas apropiadas para resolverlos y, en situaciones calificadas, disponer la enajenacin de todo o parte de esos bienes . Esta base de la institucionalidad, en cuanto referida a la Administracin del Estado por el artculo 3 de la LOCBGAE, trnase en una Base General de la Administracin del Estado y denomnase probidad administrativa. LA PROBIDAD ADMINISTRATIVA Concepto legal: El principio de probidad administrativa consiste en observar una conducta funcionaria intachable y un desempeo
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honesto y leal de la funcin o cargo, con preeminencia del inters general sobre el particular ( art. 52 inc. 2 ley 18.575). Sujetos regidos por el principio: quedan estrictamente sometidos al principio de probidad administrativa y obligado a darle cumplimiento las autoridades de la Administracin del Estado, cualquiera que sea la denominacin con que las designen la Constitucin y las leyes, y los funcionarios de la Administracin Pblica, sean de planta o a contrata ( rganos-individuo de la Administracin del Estado ). Fuente constitucional: el principio en estudio tiene fuente constitucional directa en el artculo 8 de la Carta Fundamental y constituye un principio base no slo de la Administracin del Estado, sino de toda la institucionalidad. Fuente legal: el principio en referencia tiene una fuente legal de rango orgnica constitucional desde que se encuentra consagrado en el artculo 13 de la ley 18.575: los funcionarios de la Administracin del Estado debern observar el principio de probidad administrativa ..; y est Ttulo III de la misma ley, artculos 52 a 68. Adems, posee una fuente legal de rango ordinario o comn, constituida por el Estatuto Administrativo del Personal Funcionario al Servicio de la Administracin del Estado, ley 18.834, que lo regula entre las obligaciones de todo funcionario pblico, en su Ttulo III, art. 61 letra g. Igual cosa ocurre con la ley 18.883, que contiene el Estatuto Administrativo para Funcionarios Municipales, que tambin lo contempla como una obligacin funcionaria en su artculo 58 letra g). Contenido y alcance: el principio de probidad administrativa comprende el empleo de medios idneos de diagnstico, decisin y control, para concretar, dentro del orden jurdico, una gestin eficiente y eficaz. As las cosas, probidad administrativa se expresa en: la regulado, en detalle, en el
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el recto y correcto ejercicio del poder pblico por parte de las autoridades administrativas;
en lo razonable e imparcial de sus decisiones; en la rectitud de ejecucin de las normas, planes, programas y acciones;
en la integridad tica y profesional de la administracin de los recursos pblicos que se gestionan;
en la expedicin en el cumplimiento de sus funciones legales; y, en el acceso ciudadano a la informacin administrativa, en conformidad a la ley.
Hiptesis legales de infraccin al principio: la ley orgnica constitucional de bases generales de la administracin del estado ( n 18.575, art. 62 ), por va ejemplar, no taxativa, ha sealado ocho conductas que contravienen especialmente el principio de la probidad administrativa; estas son: Usar en beneficio propio o de terceros la informacin reservada o privilegiada a que se tuviere acceso en razn de la funcin pblica que se desempea; Hacer valer indebidamente la posicin funcionaria para influir sobre una persona con el objeto de conseguir un beneficio directo o indirecto para s o para un tercero; Emplear, bajo cualquier forma, dinero o bienes de la institucin , en provecho propio o de terceros;
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Ejecutar actividades, ocupar tiempo de la jornada de trabajo o utilizar personal o recursos del organismo en beneficio propio o para fines ajenos a los institucionales;
Solicitar, hacerse prometer o aceptar, en razn del cargo o funcin, para s o para terceros, donativos, ventajas o privilegios de cualquier naturaleza, con las excepciones que la norma seala;
Intervenir, en razn de las funciones, en asuntos en que se tenga inters personal o en que lo tengan el cnyuge, hijos adoptados o parientes hasta el tercer grado de consanguinidad y segundo de afinidad inclusive;
Omitir o eludir la propuesta pblica en los casos que la ley la disponga; y,
Contravenir los deberes de eficiencia, eficacia y legalidad que rigen el desempeo de los cargos pblicos, con grave entorpecimiento del servicio o del ejercicio de los derechos ciudadanos ante la Administracin.
Mecanismos para la efectiva vigencia del principio: siguientes: i) ii)
la ley ha contemplado
como mecanismos de resguardo del principio de probidad administrativa los
Inhabilidades e Incompatibilidades administrativas; La declaracin de intereses La declaracin de patrimonio. Rgimen de responsabilidad y sanciones por su inobservancia.
iii)
iv)
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(i) Inhabilidades Administrativas A) Concepto Se trata de verdaderas incapacidades, contempladas por la LOCBGAE, que pesan sobre determinadas personas naturales que les impiden acceder a la condicin de funcionario pblico mediante un cargo o empleo pblico, haciendo excepcin al derecho reconocido al efecto por el artculo 19 N 17 de la CP. As, por razones de probidad, no podrn ingresar a cargos en la Administracin del Estado, las siguientes personas: 1.- Las que tengan vigentes o suscriban, por s o por terceros, contratos o cauciones ascendentes a 200 UTM o ms, con el respectivo organismo de la Administracin Pblica. 2.- Tampoco podrn hacerlo las personas que tengan litigio pendiente con la institucin de que se trata, a menos que se refieran al ejercicio de de derechos propios, de su cnyuge, hijos o parientes. 3.- Tampoco podrn hacerlo las personas que tengan la calidad de cnyuge, hijos, o parientes de las autoridades y de los funcionarios directivos del organismo de la Administracin civil del Estado al que postulan, hasta el nivel de jefe de departamento o su equivalente, inclusive. 4.- Las personas que se hallen condenadas por crimen o simple delito. 5.- Los que tuvieren dependencias de sustancias o drogas estupefacientes o sicotrpicas ilegales para desempear las funciones de Subsecretario, jefe superior de servicio ni directivo superior de un rgano u organismo de la Administracin del Estado, a menos que justifique su consumo por un tratamiento mdico. B) Clasificacin de lasa inhabilidades
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Las tres primeras son inhabilidades relativas pues impiden el ingreso a un rgano de la Administracin del Estado en particular ( con el que se tengan los contratos o cauciones vigentes, el litigio o la relacin filial o de parentesco con sus autoridades superiores o directivas ) y las dos ltimas causales de inhabilidad lo son absolutas ( condena por crimen o simple delito y dependencia adictiva de drogas), pues impiden el ingreso a cualquier rgano de la AE. C) Efecto general de las inhabilidades La designacin o nombramiento de una persona inhbil en un cargo o empleo de la Administracin del Estado, ser nula y, por tanto, su investidura irregular o viciada. D) Efecto especial de las inhabilidades sobrevinientes Las inhabilidades sobrevivientes que afectaren a una persona ya incorporada a la Administracin del Estado en un cargo o empleo pblico que sirve actualmente y que ha incurrido en una o ms de las causales legales indicadas, debe ser declarada por el funcionario afectado a su superior jerrquico dentro de los 10 das siguientes a la configuracin de alguna de las causales. En el mismo acto deber presentar su renuncia al cargo o funcin. En el caso de la inhabilidad por consumo de drogas, junto con declararla, el funcionario deber someterse a un programa de tratamiento y rehabilitacin. Si el funcionario afectado por una inhabilidad no la declara en la oportunidad legal sealada y no acompaa, en el acto, su renuncia al cargo o funcin, incurrir en responsabilidad administrativa que ser sancionada con la destitucin del cargo o empleo. (ii) Incompatibilidades Administrativas Por razones de probidad administrativa son incompatibles con una funcin, cargo o empleo pblico las actividades particulares cuyo ejercicio deba
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realizarse en horarios que coincidan total o parcialmente con la jornada de trabajo que se tenga asignada en dicho cargo o empleo. Tambin hay incompatibilidad con la actividad privada de las autoridades o funcionarios que se refiera a materias especficas o casos concretos que deban ser analizados, informados o resueltos por ellos o por el organismo o servicio pblico a que pertenezcan. Y, por ltimo, la representacin de un tercero en acciones civiles deducidas en contra de un organismo de la Administracin del Estado, salvo que se trate de acciones personales propias, de un cnyuge, hijos o parientes. El funcionario o autoridad in curso en una o ms de estas incompatibilidades incurrir en responsabilidad y traer consigo las sanciones que determine la ley administrativa. Esta responsabilidad administrativa de la autoridad o funcionario se har efectiva con sujecin a las normas estatutarias que rijan al rgano u organismo en que se produjo la infraccin. (iii) La Declaracin de Intereses y la Declaracin de Patrimonio A estos mecanismos de resguardo de la Probidad se refiere expresamente los incisos 3 y 4 del Artculo 8 de la Constitucin Poltica, en los trminos siguientes: El Presidente de la Repblica, los Ministros de Estado, los diputados y senadores, y las dems autoridades y funcionarios que una ley orgnica constitucional seale, debern declarar sus intereses y patrimonio en forma pblica Esta ley determinar los casos y las condiciones en que esas autoridades delegarn a terceros la administracin de aquellos bienes y obligaciones que supongan conflicto de inters en el ejercicio de su funcin pblica. Asimismo, podr considerar otras medidas apropiadas para resolverlos y, en situaciones calificadas, disponer la enajenacin de todo o parte de esos bienes .
A) La Declaracin de Intereses
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Concepto: este mecanismo de resguardo de la probidad administrativa, en lo que se refiere a la declaracin de intereses, consiste en una declaracin escrita y veraz que deben presentar ciertas autoridades y funcionarios de la Administracin del Estado individualizando las actividades profesionales y econmicas en que participen. Caractersticas: la declaracin de intereses es pblica, debe actualizarse cada 4 aos, y cada vez que ocurra un hecho relevante que la modifique. Se presentar en 3 ejemplares; uno se depositar en la Contralora para su custodia, archivo y consulta; otro se depositar en la oficina de personal del rgano u organismo al que pertenece el declarante y otro quedar en poder del interesado. Obligados: estn obligados a presentar una declaracin de intereses el Presidente de la Repblica, los Ministros de Estado, los Subsecretarios, los Intendentes y Gobernadores, los Secretarios Regionales Ministeriales, los Jefes Superiores de Servicio, los Embajadores, los Consejeros del Consejo de Defensa del Estado, el Contralor General de la Repblica, los oficiales generales y oficiales superiores de las Fuerzas Armadas y niveles jerrquicos equivalentes de las Fuerzas de Orden y Seguridad Pblica, los Alcaldes, Concejales y Consejeros Regionales. Adems lo estn todas las autoridades y funcionarios directivos, profesionales, tcnicos y fiscalizadores de la Administracin del Estado que se desempeen hasta el nivel de jefe departamento o su equivalente. Plazo: La declaracin de intereses deber ser presentada por los referidos funcionarios dentro de los 30 das siguientes a la asuncin del cargo. La no presentacin oportuna de esta declaracin de intereses ser sancionada con multa de 10 a 30 Unidades Tributarias Mensuales (UTM) al funcionario u autoridad infractora. No obstante, ste sancionado tendr el plazo fatal de 10 das, contados desde la notificacin de la resolucin de multa, para presentar la declaracin omitida.
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El incumplimiento de la obligacin de mantener actualizada la declaracin se sancionar tambin con multa de 5 a 15 UTM. Las resoluciones que impongan estas multas son siempre reclamables ante la Corte de Apelaciones respectivas a travs del procedimiento contencioso administrativo especial contemplado por el artculo 68 de la ley 18.575. B) La Declaracin de Patrimonio: Concepto: consiste en una declaracin escrita y veraz que deben presentar ciertas autoridades y funcionarios de la Administracin del Estado individualizando el activo y pasivo relevante de su patrimonio. Obligados: estn obligados a presentar una declaracin de intereses el Presidente de la Repblica, los Ministros de Estado, los Subsecretarios, los Intendentes y Gobernadores, los Secretarios Regionales Ministeriales, los Jefes Superiores de Servicio, los Embajadores, los Consejeros del Consejo de Defensa del Estado, el Contralor General de la Repblica, los oficiales generales y oficiales superiores de las Fuerzas Armadas y niveles jerrquicos equivalentes de las Fuerzas de Orden y Seguridad Pblica, los Alcaldes, Concejales y Consejeros Regionales. Adems lo estn todas las autoridades y funcionarios directivos, profesionales, tcnicos y fiscalizadores de la Administracin del Estado que se desempeen hasta el nivel de jefe departamento o su equivalente. Tambin deben realizar esta declaracin los directores que representen al Estado en las sociedades annimas participacin accionaria. Caractersticas: la declaracin de patrimonios es pblica, debe actualizarse cada 4 aos, y cada vez que el declarante sea nombrado en un nuevo cargo. Sin perjuicio de lo anterior, al concluir sus funciones el declarante tambin deber actualizarla. Esta declaracin debe ser presentada mantendr para su consulta. ante el Contralor General de la Repblica o ante el Contralor Regional, segn el caso, quin la en que ste tenga
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Plazo: La declaracin de patrimonio deber ser presentada por los referidos funcionarios dentro de los 30 das siguientes a la asuncin del cargo o la ocurrencia de alguno de los hechos que obligan a actualizarla. Contenido: la declaracin de patrimonio deber contener la individualizacin de los siguientes bienes: (i) inmuebles del declarante, con mencin de las respectivas inscripciones; (ii) vehculos motorizados indicando su inscripcin; (iii) valores ( acciones, bonos, fondos mutuos, etc. ) del declarante que se transen en Chile o en el extranjero; (iv) derechos que le corresponden al constituidas en Chile o en el declarante en comunidades o sociedades
extranjero; ( v) mencin del pasivo o deudas, si son superiores a 100 UTM. La no presentacin oportuna de esta declaracin de patrimonio ser sancionada con multa de 10 a 30 Unidades Tributarias Mensuales (UTM) al funcionario u autoridad infractora. No obstante, ste sancionado tendr el plazo fatal de 10 das, contados desde la notificacin de la resolucin de multa, para presentar la declaracin omitida. El incumplimiento de la obligacin de mantener actualizada la declaracin se sancionar tambin con multa de 5 a 15 UTM. Las resoluciones que impongan estas multas son siempre reclamables ante la Corte de Apelaciones respectivas a travs del procedimiento contencioso administrativo especial contemplado por el artculo 68 de la ley 18.575. (iv) La Responsabilidad y las Sanciones La Constitucin y la ley han establecido y consagrado una serie de conductas exigibles a los funcionarios pblicos ( autoridades y simples funcionarios ) en razn de la probidad. La contravencin a estos deberes o imperativos de conducta, hace incurrir a la autoridad o funcionario en responsabilidad y trae consigo las sanciones que determine la ley.
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Segn sea la naturaleza de la conducta indebida desplegada y lo dispuesto por ley, sta responsabilidad podr ser criminal y la sancin una pena; civil y la sancin la obligacin de indemnizar los perjuicios causados y administrativa o funcionaria y la sancin la destitucin de la autoridad o funcionario, su suspensin temporal del empleo, una multa o una censura. Tratndose de la responsabilidad administrativa o funcionaria, sta se har efectiva conforme a las normas del Estatuto Administrativo que rijan al rgano u organismos en que se produjo la infraccin y a travs del debido proceso del caso ( sumario administrativo o investigacin sumaria ). Control o Fiscalizacin de la Probidad Sin perjuicio de lo anterior, corresponde velar por la observancia del principio de probidad administrativa a las unidades y reparticiones encargadas del control interno en cada uno de los rganos de la Administracin del Estado, sin perjuicio de las atribuciones sobre la materia de la Contralora General de la Repblica.
VII.- TRANSPARENCIA Y PUBLICIDAD Se trata de otro principio base de toda la institucionalidad, consagrado en el artculo 8, incisos 2 y 3, de la Carta Fundamental, en los trminos siguientes: Son pblicos los actos y resoluciones de los rganos del Estado, as como sus fundamentos y los procedimientos que utilicen. Sin embargo, slo una ley de qurum calificado podr establecer la reserva o secreto de aquellos o de stos , cundo la publicidad afectare el debido cumplimiento de las funciones de dichos rganos, los derechos de las personas, la seguridad de la Nacin o el inters nacional . Este principio general tiene expresin particular respecto de la Administracin del Estado, transformndose en una base general de la Administracin del Estado, a travs de la denominada Transparencia y Publicidad Administrativas conforme lo dispone el art. 3 inciso 2 de la
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Ley Orgnica Constitucional de Bases Generales de la Administracin del Estado ( .. La Administracin del Estado deber observar los principios de transparencia y publicidad administrativa ). Este principio de transparencia y publicidad administrativa tiene su consagracin y regulacin detallada en una ley especial denominada Ley de Transparencia de la Funcin Pblica y de Acceso a la Informacin de la Administracin del Estado ( N 20.285, publicada en el Diario Oficial de 20/08/2008). Esta ley, de suyo importante, regula lo siguiente: (i) (ii) (iii) el principio de transparencia de la funcin pblica; la publicidad de la informacin de los rganos de la Administracin del Estado el derecho de acceso a la informacin de los rganos de la Administracin del Estado los procedimientos para el ejercicio de este derecho y para su amparo en caso de ser denegado o desconocido; (v) las excepciones a la publicidad de la informacin el Consejo para la Transparencia, que se crea como rgano descentralizado funcionalmente de la Administracin del Estado 5.1. El principio de transparencia de la funcin pblica La funcin pblica se ejerce con transparencia, de modo que permita y promueva el conocimiento de los procedimientos, contenidos y decisiones que se adopten en ejercicio de ella. El principio de transparencia de la funcin pblica consiste en respetar y cautelar la publicidad de los actos, resoluciones, procedimientos y documentos de la Administracin, as como la de sus fundamentos, y en facilitar el acceso de cualquier persona a esa informacin, a travs de los medios y procedimientos que al efecto establezca la ley. Estn obligados a dar estricto cumplimiento a este principio las autoridades y funcionarios de la Administracin del Estado. Estn llamados a controlar el cumplimiento de esta obligacin de los rganos de la Administracin del Estado, las unidades de control interno de cada uno de
(iv)
(vi)
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ellos, sin perjuicio de las atribuciones del Consejo para la Transparencia y de la Contralora General de la Repblica. Con todo, si lo rganos obligados a lo anterior, no cumplieren con informar, cualquiera persona podr presentar un reclamo ante el Consejo de la Transparencia. El principio de transparencia de la funcin pblica reconoce dos variantes: La transparencia activa La transparencia pasiva
La transparencia activa dice relacin con el deber que tienen los rganos de la Administracin del Estado de dar a conocer su organizacin, atribuciones, funcionamiento, normativas, presupuesto, contrataciones, decisiones mas relevantes, etc., por la va de mantener a disposicin permanente del pblico, a travs de sus sitios electrnicos, los antecedentes actualizados, al menos una vez al mes, que digan relacin con: (i) su estructura orgnica; (ii) las facultades, funciones y atribuciones de cada una de sus unidades u rganos internos; (iii) el marco normativo que les sea aplicable; (iv) la planta del personal y el personal a contrata y a honorarios, con las correspondientes remuneraciones. (v) las contrataciones para el suministro de bienes muebles, para la prestacin de servicios, para la ejecucin de acciones de apoyo y para la ejecucin de obras, y las contrataciones de estudios, asesoras y consultoras ; (vi) la transferencia de fondos pblicos; (vii) los actos y resoluciones que tengan efectos sobre terceros; (viii) los trmites y requisitos que debe cumplir el interesado para tener acceso a los servicios que preste el respectivo rgano; (ix) el diseo, montos asignados y criterios de acceso a los programas de subsidio y otros beneficios que entregue el respectivo rgano y nmina de beneficiarios de los programas sociales en ejecucin. (x) los mecanismos de participacin ciudadana, en su caso; (xi) la informacin sobre el presupuesto asignado e informes sobre su ejecucin; (xii) los resultados de las auditoras al ejercicio presupuestario del respectivo rgano; (xiii) todas la entidades en que tengan participacin, representacin e intervencin, cualquiera que sea su naturaleza y el fundamento normativo que la justifique.
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La transparencia pasiva, en cambio, dice relacin con permitir y facilitar el conocimiento, acceso e informacin de los actos, resoluciones, procedimientos y documentos de la Administracin del Estado ante una peticin formulada en tal sentido por un ciudadano o administrado.
5.2.
La
Publicidad
de
la
Informacin
de
los
rganos
de
la
Administracin del Estado Nuestro ordenamiento constitucional y legal, ya mencionado, ha declarado pblicos:
los actos y resoluciones de los rganos de la Administracin del Estado; sus fundamentos; los documentos que les sirven de sustento o complemento directo y esencial; los procedimientos que se utilicen para su dictacin; la informacin sea elaborada su con presupuesto fecha pblico de y toda otra
informacin que obre en poder de los rganos de la Administracin, cualquiera formato, soporte, creacin, origen, clasificacin o procesamiento; Salvo las excepciones actos, resoluciones, fundamentos, procedimientos e informacin elaborada con presupuesto pblico - que establece la propia ley de transparencia de la funcin pblica y las previstas en otras leyes de qurum calificado. Tambin dispone la ley ( N 20.285) que los actos y documentos que han sido objeto de publicacin en el Diario Oficial y aqullos que digan relacin con las funciones, competencias y responsabilidades de los rganos de la Administracin del Estado, debern encontrarse a disposicin permanente del pblico y en los sitios electrnicos del servicio respectivo. Tratndose de los actos y resoluciones de los rganos de la Administracin del Estado ( actos administrativos) este principio aparece, adems, reiterado
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en la Ley de Bases de los Procedimientos Administrativos que rigen los Actos de los rganos de la Administracin del Estado (LBPA) N 19.880. Art. 16 LBPA: Salvo las excepciones establecidas en la Ley de Transparencia de la Funcin Pblica y de Acceso a la Informacin de la Administracin del Estado y en otras disposiciones legales aprobadas con qurum calificado, son pblicos los actos y resoluciones de los rganos de la Administracin del Estado, as como sus fundamentos y documentos en que estos se contengan, y los procedimientos que utilicen en su elaboracin o dictacin . Art. 17 LBPA: Las personas, en sus relaciones con la Administracin, tienen derecho a: d) Acceder a los actos administrativos y sus documentos , en los trminos previstos por la ley . Estn llamados a controlar el cumplimiento de esta obligacin de publicidad de la informacin pblica de los rganos de la Administracin del Estado, las unidades de control interno de cada uno de ellos, sin perjuicio de las atribuciones del Consejo para la Transparencia y la Contralora General de la Repblica. 5.3. El Derecho de Acceso a la Informacin de los rganos de la Administracin del Estado La ley de Transparencia de la Funcin Pblica, en su artculo 10, que: Toda persona tiene derecho a solicitar y recibir informacin de cualquier rgano de la Administracin del Estado , en la forma y condiciones que establece esta ley . El acceso a la informacin comprende el derecho de acceder a las informaciones contenidas en actos, resoluciones, actas, expedientes, contratos y acuerdos, as como a toda informacin elaborada con presupuesto pblico, cualquiera que sea el formato o soporte en que se contenga, salvo las excepciones legales . Este artculo de la ley consagra, a favor de toda persona, el derecho de acceso a la informacin de los rganos de las Administracin del Estado. establece
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Este derecho de acceso a la informacin de los rganos de la Administracin del Estado reconoce y est sometido a los siguientes principios: Relevancia Libertad Apertura o transparencia Mxima divulgacin Divisibilidad Facilitacin No discriminacin Oportunidad Control Responsabilidad Gratuidad toda que posean los rganos de la Administracin del Estado,
En virtud del principio de la relevancia se presume relevante informacin
cualquiera que sea su formato, soporte, fecha de creacin, origen, clasificacin o procesamiento. En virtud, del principio de libertad , toda persona goza del derecho a acceder a la informacin que obre en poder de los rganos de la Administracin del Estado, con las solas excepciones o limitaciones establecidas por leyes de qurum calificado. En virtud del principio de apertura o transparencia toda informacin en poder de los rganos de la AE se presume pblica, a menos que est sujeta a las excepciones sealadas. Conforme al principio de mxima divulgacin los rganos de la AE deben proporcionar informacin en los trminos ms amplios posibles, excluyendo slo aquello que est sujeto a las excepciones constitucionales o legales. Segn el principio de divisibilidad si un acto administrativo contiene informacin que puede ser conocida e informacin que debe denegarse en virtud de causa legal, se dar acceso a la primera y no a la segunda. Conforme al principio de facilitacin los mecanismos y procedimientos para el acceso a la informacin de los rganos de la Administracin del Estado deben facilitar el ejercicio de este derecho,
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excluyendo exigencias o requisitos que puedan obstruirlo o impedirlo. De acuerdo con el principio de la no discriminacin, los rganos de la AE debern entregar informacin a todas las personas que lo soliciten, en igualdad de condiciones, sin hacer distinciones arbitrarias y sin exigir expresin de causa o motivo para la solicitud. Segn el principio de la oportunidad, los rganos de la AE deben proporcionar respuesta a las solicitudes de informacin dentro de los plazos legales, con la mxima celeridad posible y evitando todo tipo de trmites dilatorios. En virtud del principio del control el cumplimiento de las normas que regulan el derecho de acceso a la informacin ser objeto de fiscalizacin permanente, y las resoluciones que recaigan en solicitudes de acceso a la informacin son reclamables ante un rgano externo. Conforme al principio de la responsabilidad el incumplimiento de las obligaciones que esta ley impone a los rganos de la Administracin del Estado, origina responsabilidades y da lugar a las sanciones que establece esta ley. Finalmente, de acuerdo con el principio de gratuidad el acceso a la informacin de los rganos de la Administracin del Estado es gratuito, sin perjuicio de lo establecido por la ley.
5.4.
Procedimiento administrativo al que se sujeta Administracin del Estado.
el ejercicio del
derecho de acceso a la informacin de los rganos de la La ley de transparencia de la funcin pblica, en su artculo 12, ha contemplado un procedimiento administrativo al que debe someterse el ejercicio del derecho de acceso a la informacin de los rganos de la Administracin del Estado. Este procedimiento administrativo reconoce como intervinientes en l, al peticionario o requirente de informacin y al rgano de la Administracin del Estado requerido de informacin. Eventualmente podra tener lugar la intervencin de un opositor a la solicitud de acceso a la informacin cuando ella se refiera a documentos o antecedentes que contengan informacin que pueda afectar los derechos de terceros, en cuyo caso, la autoridad administrativa requerida de informacin deber comunicar, mediante carta
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certificada, a estos terceros
la facultad
que les asiste para oponerse a la
entrega de los documentos solicitados. En lo dems esta oposicin se rige y produce los efectos que menciona el artculo 20. Este procedimiento administrativo de acceso a la informacin se inicia con una solicitud de acceso a la informacin. Esta solicitud debe ser formulada por escrito o por sitios electrnicos y deber contener: i) ii) iii) iv) Nombre, apellidos y direccin del solicitante y de su apoderado, en su caso; Identificacin clara de la informacin que se requiere; Firma del solicitante estampada por cualquier medio habilitado; rgano administrativo al que se dirige;
La autoridad o jefatura o jefe superior del rgano o servicio de la Administracin del Estado, requerido de informacin, deber pronunciarse sobre la solicitud, sea entregando la informacin solicitada o negndose a ello, en un plazo mximo de 20 das hbiles, contados desde la recepcin de la solicitud. Este plazo podr ser prorrogado excepcionalmente por otros 10 das hbiles, cuando existan circunstancias que hagan difcil reunir la informacin solicitada, caso en el cual deber comunicarse al solicitante la prrroga y sus fundamentos. La autoridad o jefatura o jefe superior del rgano o servicio de la Administracin del Estado, requerido, estar obligado a proporcionar la informacin que se le solicite. La informacin solicitada se entregar en la forma y por el medio que el requirente haya sealado, siempre que ello no importe un costo excesivo o un gasto no previsto en el presupuesto institucional, casos en que la entrega se har en la forma y a travs de los medios disponibles. La entrega de copia de los actos y documentos se har por parte del rgano requerido sin imponer condiciones de uso o restricciones a su empleo, salvo las expresamente estipuladas por la ley. En caso que la solicitud de acceso a la informacin hubiere sido objeto de la oposicin regulada en el artculo 20 o que a la informacin requerida en la solicitud afectare alguna de las causales de secreto o reserva que establece la ley, la autoridad requerida cursar su negativa a entregar la informacin,
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debiendo
formularla
por
escrito,
por
cualquier
medio,
incluyendo
los
electrnicos. Adems, deber ser fundada, especificando la causal legal invocada y las razones que en cada caso motiven su decisin. La resolucin denegatoria de la solicitud de acceso a la informacin se notificar al requirente y en contra de ella proceder el reclamo de amparo informativo ante el Consejo para la Transparencia , previsto en el artculo 24 de la ley. 5.5. El reclamo de amparo informativo o de amparo al derecho de La ley de transparencia de la funcin pblica y acceso a la informacin, en su artculo 24, contempla y consagra un mecanismo para el resguardo del carcter pblico y de libre acceso salvo las excepciones legales de la informacin de o en poder de los rganos de la Administracin del Estado, bajo la forma de reclamo administrativo que la doctrina ha denominado reclamo de amparo informativo. En efecto, vencido el plazo legal que la autoridad administrativa tiene para la entrega de la documentacin requerida, sin que esto ocurra, o denegada la peticin, el requirente tendr derecho a recurrir ante el Consejo para la Transparencia (www.consejotransparencia.cl ) solicitando amparo para su derecho de acceso a la informacin. Este reclamo o reclamacin deber presentarse dentro del plazo de 15 das, contado desde la notificacin de la denegacin de acceso a la informacin o desde que haya expirado el plazo previsto por la ley para su entrega por la autoridad requerida. Como este Consejo tiene su domicilio en Santiago, el requirente domiciliado en una ciudad distinta podr presentar este reclamo en la respectiva Gobernacin Provincial, a travs de formularios que existirn al efecto, la que deber transmitirlo al Consejo de inmediato y por el medio ms expedito de que disponga. Este reclamo o reclamacin de amparo informativo deber sealar claramente la infraccin cometida y los hechos que la configuran, y deber acompaarse de los medios de prueba que los acrediten, en su caso. acceso a la informacin de los rganos de la Administracin del Estado
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El Consejo para la Transparencia, una vez recibido el reclamo, notificar de este al rgano de la Administracin del Estado correspondiente y al tercero involucrado ( opositor) si lo hubiere. Estos podrn formular descargos u observaciones al reclamo dentro de plazo de 10 das. El Consejo podr fijar audiencias para recibir antecedente o medios de prueba. El Consejo deber resolver el reclamo dentro del plazo de 5 das. Si el reclamo se acoge por el Consejo y, por tanto, se otorgue acceso a la informacin, entonces fijar un plazo prudencial para su entrega por parte del rgano requerido. Si el reclamo se rechaza por el Consejo y, por lo tanto, se mantiene la negativa a otorgar la informacin requerida, proceder, contra la resolucin negativa o de rechazo del Consejo, el reclamo de ilegalidad ante la Corte de Apelaciones del domicilio del reclamante que el afectado tiene derecho a interponer en el plazo de 15 das corridos. Contra la resolucin de la Corte de Apelaciones que se pronuncie sobre este reclamo de ilegalidad, ya sea acogindolo o rechazndolo, no proceder recurso alguno. 5.6. Excepciones a la Publicidad de la Informacin de los rganos de Con el nuevo artculo 8 de la Constitucin Poltica, las limitaciones a la publicidad de los actos, resoluciones, fundamentos y procedimientos ( informacin pblica) son slo: El Secreto; y, La Reserva Las nicas causales de secreto o reserva en cuya virtud se podr denegar total o parcialmente el acceso a la informacin, son las siguientes:
la Administracin del Estado
a) Cuando su publicidad, comunicacin o conocimiento afecte el debido

cumplimiento de las funciones del rgano requerido ( las letras a, b y c del N del artculo 21 refiere hiptesis concretas ); b) Cuando su publicidad, comunicacin o conocimiento afecte los derechos de las personas, particularmente tratndose de su seguridad, su salud,
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la esfera de su vida privada o derechos de carcter comercial o econmico; c) Cuando su publicidad, comunicacin o conocimiento afecte la seguridad de la Nacin, particularmente si se refiere a la defensa nacional o la mantencin del orden pblico o la seguridad pblica;
d) Cuando su publicidad, comunicacin o conocimiento afecte el inters

nacional, en especial si se refieren a la salud pblica o las relaciones interna y los intereses econmicos o comerciales del pas;
e) Cuando se trate de documentos, datos o informaciones que una ley de

qurum calificado declare secretos o reservados, de acuerdo a las causales sealadas en el artculo 8 de la Constitucin Poltica; En todo caso, los rganos de la Administracin del Estado debern mantener un ndice actualizado de los actos y documentos calificados como secretos o reservados de conformidad a la ley ( art. 23). 5.7. El Consejo para la Transparencia La ley de transparencia de la funcin pblica y acceso a la informacin de los rganos de la Administracin del Estado crea, en su Ttulo V artculos 31 al 44, una corporacin autnoma de derecho pblico, con personalidad jurdica y patrimonio propio, en calidad de rgano descentralizado funcionalmente de la Administracin del Estado, domiciliada en Santiago, denominado Consejo para la Transparencia ( www.consejotransparencia.cl), cuyo cometido es promover la transparencia de la funcin pblica, fiscalizar el cumplimiento de las normas sobre transparencia y publicidad de la informacin de los rganos de la Administracin del Estado, y garantizar el derecho de acceso a la informacin. El detalle de las funciones y atribuciones de este rgano se contienen en el artculo 33.
5.8.
Sanciones por infraccin a la transparencia de la funcin pblica y acceso a la informacin de los rganos de la Administracin del Estado.
El ttulo VI de la ley, artculos 45 al 49, establece: La autoridad o jefatura o jefe superior del rgano o servicio de la Administracin del Estado, requerido,
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que
hubiere
denegado
infundadamente
el
acceso
la
informacin,
contraviniendo, as, lo dispuesto en el artculo 16, ser sancionado con multa de 20% a 50% de su remuneracin. La no entrega oportuna de la informacin en la forma decretada, una vez que ha sido ordenada por resolucin a firme, ser sancionada con multa de 20% a 50% de la remuneracin correspondiente. De persistir en aquella actitud la multas se aplicarn dobladas y adicionalmente la suspensin en el cargo por un lapso de 5 das. El incumplimiento injustificado de las normas sobre transparencia activa se sancionar igualmente con multa del 20% al 50% de las remuneraciones del infractor. La Ley sobre Transparencia del ejercicio de la funcin pblica y Acceso a la informacin de los rganos de la Administracin del Estado, que contiene toda la regulacin antes sealada, Transparencia impulsada por es parte de la Agenda de Probidad y la Presidencia de la Repblica
(http://www.gobiernodechile.cl/agenda_transparencia/index.htm).. Como antecedente que estimul la discusin y aprobacin de esta ley, cabe sealar la existencia de una Sentencia Condenatoria para el Estado de Chile, de fecha 19 de Septiembre de 2006, dictada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en caso Claude Reyes y otros v/s Chile, en la que se estableci que el artculo 13 de la Convencin Americana de Derechos Humanos ( Tratado Internacional suscrito y ratificado por nuestro pas) consagra los derechos a buscar y a recibir informaciones y protege el derecho que tiene toda persona a solicitar el acceso a la informacin bajo control del Estado, con las salvedades permitidas bajo el rgimen de restricciones legtimas de la propia Convencin. Consecuentemente, el artculo 13 del Tratado antes mencionado, ampara el derecho de las personas a recibir dicha informacin y la obligacin positiva del Estado de suministrarla. ( texto ntegro de la sentencia en www.corteidh.or.cr/buscadores.cfm ). .
VIII.-
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LEGALIDAD JURIDICIDAD Se trata de una Base de toda la Institucionalidad consagrada, en calidad de tal, por el artculo 6 de la Constitucin Poltica, en los trminos siguientes: Los rganos del Estado deben someter su accin a la Constitucin y a las normas dictadas conforme a ella ... . y jurisdiccin. Adicionalmente, se trata de una Base General de la Administracin del Estado atendido lo dispuesto por el artculo 2 de la Ley Orgnica Constitucional de Bases Generales de la Administracin del Estado. Es la ms importante de todas las bases de la institucionalidad y generales de la Administracin del Estado denominada, en razn de lo mismo, como el principio o regla de oro del derecho pblico chileno: la juridicidad o legalidad. La que determina que el nuestro sea, entonces, un Estado de Derecho. Esta base de la institucionalidad, en cuanto referida a la Administracin del Estado, trnase, como decamos, en una Base General de la Administracin del Estado, consagrada, en carcter de tal, por el artculo 2 de la ley 18.575, y denomnase legalidad o juridicidad administrativa. Art. 2 LOCBGAE (N 18.575): Los rganos de la Administracin del Estado sometern su accin a la Constitucin y las leyes. Debern actuar dentro de su competencia y no tendrn mas atribuciones que las que expresamente les haya conferido el ordenamiento jurdico. Todo abuso o exceso en el ejercicio de sus potestades dar lugar a las acciones y recursos correspondientes . Concepto. Siguiendo al profesor Eduardo Soto Kloss, se puede definir este principio como: "la sujecin integral a Derecho de los rganos de la Administracin del Estado tanto en su funcionamiento (obrar, hacer o actuar) como en su creacin o existencia (organizacin)". Vale decir, rige no slo a la Administracin, sino tambin a la organizacin y funcin estatal de legislacin
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Finalidad. Este principio es el instrumento o base fundante para obtener la supremaca constitucional y con ella el respeto de los derechos fundamentales de la persona humana para asegurar as la primaca de sta y de su bien comn. Fuentes Positivas. El principio en estudio se encuentra contenido en los artculos 6 y7 de la CPE y artculo 2 de la ley 18.575 orgnica constitucional de bases generales de la Administracin del Estado. Explicaciones del concepto. La sujecin: Bajo esta expresin sujecin - se quiere indicar que los rganos de la Administracin del Estado estn sometidos al Derecho, deben obediencia al derecho. Este concepto tiene pleno apego en la letra del art. 6 de la C.P. que prescribe que "los rganos del Estado deben someter su accin a la Constitucin y a las normas dictadas conforme a ella y en el art. 2 de la ley 18.575 los rganos de la Administracin del Estado sometern su accin a la Constitucin y a las leyes . La AE tiene, en virtud de este principio o base, un deber de sumisin al
Derecho y con ello a todas las normas que estn en sus distintas fuentes ( constitucin, leyes y dems normas dictadas en su conformidad ). Y esta sujecin o sometimiento constituye el supuesto ineludible e indispensable para que cualquier accin estatal, de cualquier rgano que provenga, tenga validez jurdica. Este deber de sujecin a derecho tambin opera respecto de las personas naturales, pero de un modo muy distinto que respecto de las personas jurdicas de derecho pblico u rganos estatales. En efecto, deber recordarse que las personas naturales son sujetos dotados de libertad, racionalidad, sociabilidad, etc. por lo que el Derecho opera a su respecto como
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una directiva o lmite para su actuacin. En cambio, tratndose de los rganos del Estado, vale decir, de personas jurdicas, nos encontramos ante entes ficticios o morales, que el ordenamiento jurdico crea con un fin muy especfico, los dota de rganos y los habilita para actuar en la vida de relacin en pos de ese fin, pero siempre dentro de mbitos determinados y especficos que se precisan y acotan en el acto creador de estos sujetos ficticios. As, para estos sujetos no naturales, el derecho constituye la nica posibilidad de actuacin con la que cuentan; el derecho es condicin determinante de su existencia. Esto trae como consecuencia que los sujetos o personas naturales pueden hacer o realizar en el mundo de sus relaciones jurdicas (derecho privado) todo aquello que no est prohibido por la ley, gozando de autonoma en su voluntad para llevar adelante las manifestaciones de ella que estimen del caso. En cambio, tratndose de los sujetos jurdicos o no naturales de derecho pblico, ellos pueden realizar en el mundo de sus relaciones jurdicas slo aquello para lo que se encuentren debida, previa y expresamente autorizado por el derecho vigente ( a travs de la competencia). La integralidad. Lo que se quiere significar con esto es que no hay ningn mbito en que el Derecho, a travs de la Constitucin, la ley y las dems normas dictadas en su conformidad, no rija a plenitud respecto de la Administracin del Estado, cualquiera que sea el rgano ( centralizado o descentralizado) o la funcin o actividad de que se trata ( servicio pblico, gestin empresarial, fomento, etc. ). No hay ningn espacio de actividad estatal en que no rija o impere el Derecho en plenitud. No hay ningn espacio de inmunidad en que algn rgano de la Administracin del Estado pretenda estar fuera o por sobre el derecho. Y que ste no le sea aplicable ni rija en plenitud su actuacin cualquiera que ella sea. El principio de juridicidad como sujecin integral a derecho Este principio vincula a la Administracin del Estado con todas las fuentes del derecho, vale decir, sus actuaciones deben conformarse no solo a la ley, sino que por sobre ella a la CP, y a todas las normas jurdicas (reglamentos,
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decretos, sentencias judiciales, ordenanzas, instrucciones) que integran el ordenamiento jurdico nacional. Esta vinculacin de los rganos del Estado al Derecho (ordenamiento jurdico) y no solo a la ley ( una de sus fuentes), tiene consagracin y reconocimiento en el texto expreso en la CP de 1980, en su art. 6 inc. 1, en el que se dispone: los rganos del estado deben someter su accin a la Constitucin y a las normas dictadas conforme a ella... ; vale decir, a la totalidad del ordenamiento jurdico, en la medida en que ste sea conforme a la CP. Igual sealamiento se contiene en el artculo 2 de la ley 18.575: los rganos de la Administracin del Estado sometern su accin a la Constitucin y las leyes. Debern actuar dentro de su competencia y no tendrn mas atribuciones que las que expresamente les haya conferido el ordenamiento jurdico . El principio de juridicidad como sujecin integral de los rganos de la Administracin del Estado Este principio alcanza a todos los rganos de la Administracin del Estado, vale decir, al Estado en sus polifacticas estructuras organizativas que la CP y la ley han previsto ( Ministerios, Intendencias, Municipalidades, Gobiernos Regionales, Presidente de la Repblica, etc. ) Alcance o extensin del principio de juridicidad La sujecin integral a derecho, vale decir, el principio de juridicidad informa, abarca y comprende:
tanto
la
creacin ,
existencia
gnesis
de
los
rganos
de la Administracin del Estado;
como la actividad actuacin o accin de todos stos, una vez creados. ,
El Derecho, la Constitucin y la ley, a travs del principio en estudio, no slo rige, entonces, la gnesis rgano estatal sino tambin sus posibilidades de actuacin. del
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En efecto, as lo demuestran los artculos 65 N 2 de la Carta Fundamental, que disponen que la creacin de un rgano estatal de naturaleza administrativa, esto es, un rgano o Servicio Pblico es materia de ley, impulsada por iniciativa exclusiva del Presidente de la Repblica y el artculo 7 inciso 2 , que seala que tales rganos deben actuar en la forma que le prescriba la ley, esto es, a travs de procedimientos administrativos establecidos legalmente, para lo cual, con fecha de 29 de mayo de 2003, se public la ley 19.880 que dispone que los rganos de la Administracin del Estado actuarn a travs de procedimientos legales administrativos en la dictasin de los actos administrativos que le son propios. El principio de juridicidad como sujecin integral a derecho de los rganos del Estado de naturaleza administrativa, en lo que se refiere a su accin, actividad o actuacin. Con este enunciado se pretende dejar en claro que el principiojuridicidad informa de no slo el aspecto esttico de la Administracin del Estado y sus rganos, sino que tambin sudimensin dinmica. Esto es, su actividad, actuacin, su obrar; en definitiva tambin susactos. Para satisfacer el principio de juridicidad, no basta que el rgano estatal administrativo que pretende actuar cuente con una atribucin o potestad que lo habilite para hacerlo, contenida en la CP o en la ley nicamente, sino que es necesario que esa atribucin o potestad sea ejercitada "la forma que prescriba la en ley" como lo seala el inciso 2 del art. 7 de la CP, esto es, sujetndose en su ejercicio al procedimiento que la ley ha previsto, justo y racional, que tratndose de un rgano estatal de naturaleza administrativa, que ejerce competencias o potestades administrativas, se denomina: procedimiento administrativo, que se encuentra regulado, con carcter general, en la ley 19.880 de 29 de mayo de 2003 denominada Ley de Bases de los Procedimientos que rigen los Actos de los rganos de la Administracin del Estado (LBPA). Fundamentos del principio de juridicidad. El principio de juridicidad en estudio tiene una razn de ser histrica, poltica y jurdica que constituye su fundamento.
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El principio en estudio, consistente en el sometimiento integral del Estado, y sus rganos al ordenamiento jurdico conformado por la CP y todas las dems normas dictadas en su conformidad, tiene su fundamento histrico en el art 160 de la CP de 1833, cuyo texto rezaba: "ninguna magistratura, ninguna persona ni reunin de personas puede atribuirse que los que expresamente ni se an a pretexto de circunstancias extraordinarias otra autoridad o derechos les haya conferido por las leyes. Toda contravencin a este artculo es nulo. Esta norma, que es prcticamente idntica a la contenida en el actual inciso 2 del art. 7 de la CP de 1980, tambin se contuvo en el art. 4 de la CP de 1925, en iguales trminos. Por ende, desde un punto de vista histrico el principio en cuestin tiene una vigencia constitucional de ms de 170 aos. Fundamento poltico del principio de juridicidad. Est constituido por la misin de servicio a la persona humana y a su bien comn que se le reconoce al Estado. En efecto, la nica manera de asegurarse que el Estado est al servicio de la persona humana y que su nico fin sea la promocin del bien comn, con pleno respeto a los derechos fundamentales que emanan de su dignidad, es precisamente sometiendo al Estado y sus rganos a la CP que consagra precisamente esta servicialidad suya hacia la persona en las bases de la institucionalidad contenidas en su captulo primero, particularmente en su artculo 1 y 5. Fundamento jurdico del principio de juridicidad. Esto es la razn de derecho, de porqu el Estado debe estar sujeto a la CP y sus normas radica en que el Estado es persona jurdica de derecho pblico y como tal debe estricta sujecin al estatuto jurdico de su creacin que no es otro que la misma CP. La naturaleza de persona jurdica de derecho pblico del Estado constituye una realidad que tiene fundamento desde muy antiguo en el art. 547 inc. 2 del Cdigo Civil, ubicado en el ttulo 33 de su libro 1 relativo a las personas jurdicas, en el que se dispone que en la nacin, el fisco y las municipalidades y
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otros organismos de derecho pblico se regirn por sus respectivas leyes especiales. La ley especial a que se refiere esta disposicin, tratndose de la nacin, a la que don Andrs Bello confundi con el Estado, es precisamente la CP. EFECTOS DEL PRINCIPIO DE JURIDICIDAD o LEGALIDAD ADMINISTRATIVA Por efectos del principio de juridicidad o legalidad administrativa ha de entenderse las consecuencias jurdicas que se siguen de su aplicacin. Estas consecuencias sern distintas si el principio en cuestin es cumplido u observado originado un efecto positivo - o bien, si el ha sido infringido o incumplido originando un efecto negativo. Efecto positivo o cumplimiento del principio de juridicidad. La consecuencia jurdica que se deriva de que la Administracin del Estado, a travs de cualquiera de sus rganos, cumpla en sujetar su accin ( de servicio pblico, polica, fomento, control, regulacin, etc. ) a la CP y con las normas dictadas en su conformidad, consiste en que los actos que emitan tales rganos bajo tales premisas actos administrativos bajo la forma de decretos y resoluciones administrativas - adquieren validez,, imperatividad, obligatoriedad y exigibilidad. Este efecto positivo est consagrado por el art. 3 inc. 8 de la ley 19.880, sobre procedimientos administrativo que rigen los actos de los rganos de la Administracin del Estado, que dispone textualmente que: los actos administrativos gozan de una presuncin de legalidad, de imperio y exigibilidad frente a sus destinatarios desde su entrada en vigencia". Estas caractersticas del acto administracin, que son consecuencia de que el rgano estatal emisor de l se haya sujetado al principio juridicidad, contenido en los arts. 6 y 7 de la CP y 2 de la LOC sobre base generales de la administracin del Estado,, sern tratados en detalle al revisar la teora general del acto administrativo. Sin perjuicio de ello, debemos decir que la imperatividad consiste en la aptitud que tiene el acto administrativo de imponerse
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unilateralmente a sus destinatarios sin necesidad de su voluntad o conformidad con l, en razn que, como todo acto estatal, se trata del ejercicio de la soberana expresada en la forma y a travs de las autoridades contempladas en la CP ( art. 5). El efecto que hemos denominado "exigibilidad" consiste en que el acto administrativo es de suyo obligatorio, estando habilitada la autoridad que lo emiti para disponer su inmediato cumplimiento de oficio. Efecto negativo del principio de juridicidad. De lo que se trata aqu es de identificar cul es la consecuencia que el ordenamiento jurdico nacional ha previsto para el caso en que el Estado y, por cierto, su Administracin, a travs de cualquiera de sus rganos y en ejercicio de cualquiera de sus funciones o actividades propias, no se someta a la CP y a las normas dictadas en su conformidad, vale decir, transgreda este principio fundamental de organizacin y funcionamiento del Estado ( base institucional) y su Administracin ( base sectorial general). Particularmente, interesa saber cul es la consecuencia cuando el rgano estatal es de naturaleza administrativa ( Municipalidad, Ministerio, Fuerza Armada, etc. ) y su funcin o actividad es la administrativa ( servicio pblico, fomento, polica, regulacin, control, etc. ). Para despejar o identificar este efecto o consecuencia jurdica, se debe tener presente y a la vista, lo que disponen los arts. 6 y 7 de la CP y 2 de la ley 18.575 sobre Bases Generales de la Administracin del Estado, en los que este principio se contiene de manera fundamental. Como se recordar, el art. 6, luego de establecer en el inciso primero el imperativo de que el Estado, en cualquiera de sus formas orgnicas, deba someterse a la CP y a las normas dictadas conforme a ella; y de precisar que este imperativo alcanza no slo a las personas naturales a travs de las cuales acta el Estado (agentes pblicos estatales), sino a toda persona, institucin o grupo, si no que adems su inciso final establece de manera clara que la infraccin de esta norma generar las responsabilidades y sanciones que determina la ley.
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A su turno, el art. 7 de la CP establece que "los rganos del Estado actan vlidamente previa investidura regular de sus integrantes, dentro de su competencia, y en la forma que prescriba la ley.", no pudiendo autoridad estatal alguna atribuirse ni an a pretexto de circunstancias otra autoridad o derechos que los que expresamente le hayan sido conferidos por la Constitucin y las leyes, para terminar, su inciso final, sealando que todo acto en contravencin a este artculo es nulo y originar las responsabilidades que la ley seale. Finalmente, el artculo 2 de la ley 18.575, orgnica constitucional de bases generales de la Administracin del Estado, dispone que: los rganos de la Administracin del Estado sometern su accin a la Constitucin y a las leyes . Debern actuar dentro de su competencia y no tendrn ms atribuciones que las que expresamente les haya conferido el ordenamiento jurdico. Todo abuso o exceso en el ejercicio de sus potestades dar lugar a las acciones y recursos correspondientes . De las citadas normas constitucionales y legales, en las que se contiene el principio de juridicidad que rige toda organizacin estatal y dentro de ella la administrativa, se advierte que la inobservancia o infraccin de este principio tiene las siguientes consecuencias jurdicas: 1). Genera las responsabilidades y sanciones que determina la ley (art. 6 inc. final), y 2). Se produce la nulidad y se generan, las responsabilidades y sanciones que determine la ley. (art. 7 inc. final). 3). Se franquean acciones y recursos correspondientes para hacer efectiva la nulidad y responsabilidades; ( art. 2 in fine ley 18.575 ).
La responsabilidad legal como efecto negativo del principio de juridicidad o legalidad
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Este primer efecto de la infraccin al principio de juridicidad opera o tiene lugar sobre el sujeto infractor, entendiendo por tal, tanto a la persona jurdica de derecho pblico que integra la Administracin del Estado ( Municipalidad, Servicio Pblico, Fisco / rgano-institucin ) cuanto al agente, empleado o funcionario suyo, persona natural por cuyo intermedio aquella acta o acciona ( Alcalde, Gobernador, Ministro de Estado, Director de Servicio, Intendente, etc. rgano-individuo ). En vista de lo anterior, podemos calificar a este efecto de efecto negativo subjetivo. Toda responsabilidad apareja una sancin y tanto aquella como sta las determina la ley. La ley nacional vigente determina la existencia de las siguientes
responsabilidades:
una Responsabilidad Penal sancionada con una pena; una Responsabilidad Civil sancionada con una indemnizacin de perjuicios;
una Responsabilidad Administrativa o Funcionaria sancionada con una medida disciplinaria ( destitucin del empleo o cargo, multa, censura, suspensin transitoria en el cargo );
y, eventualmente, una Responsabilidad Poltica sancionada con la dejacin del cargo.
Sujetos afectos a responsabilidad por infraccin al principio de juridicidad Si bien todos los sujetos infractores al principio de juridicidad estarn afectos a responsabilidad legal, no lo ser en la misma forma. En efecto, la ley nacional determina que el funcionario o agente pblico persona natural/rgano-individuo de la Administracin del Estado - est afecto a las responsabilidades penales, civiles y administrativas y que las personas
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jurdicas de derecho pblico que integran la Administracin del Estado est afecta slo a responsabilidad civil o por daos ( que la expone nicamente a la sancin de la indemnizacin de los perjuicios causados). La ley tambin determina que cada una de estas responsabilidades slo pueda ser establecida a travs de un debido proceso justo y racional que, para la responsabilidad penal, ser un juicio oral, abreviado, simplificado o monitorio; para la responsabilidad civil ser un juicio civil ( juicio ordinario o sumario ); para la responsabilidad administrativa ser un sumario administrativo o una investigacin sumaria y para la responsabilidad poltica ser un juicio poltico ( establecido en la Constitucin slo para algunos funcionarios de la Administracin que constituyen altas autoridades: Presidente de la Repblica, Ministros de Estado, Intendentes y Gobernadores, etc. Art. 48 n 2 letras a), b), c) y d). La nulidad constitucional o nulidad de derecho pblico como efecto negativo del principio de juridicidad Este segundo efecto de la infraccin al principio de juridicidad administrativa opera, por disposicin constitucional, sobre el acto contraventor o vulnerador del mismo. Concepto: Sancin que opera sobre el acto administrativo, vale decir, el acto jurdico de un rgano de la Administracin del Estado, dictado sin sujetarse o conformarse a la Constitucin y a las leyes, consistente en privar de validez y eficacia al mismo. Fuente o Estatuto Jurdico de la Nulidad de Derecho Pblico: Esta nulidad est consagrada en el artculo 7 de la Carta Fundamental, en los siguientes trminos: los rganos del Estado actan vlidamente previa investidura regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley .. Todo acto en contravencin a este artculo es nulo .
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Causales de Procedencia de la Nulidad de Derecho Pblico: Sobre la base de lo dispuesto en el artculo 7 de la Carta Fundamental estatuto jurdico de la nulidad de derecho pblico - la ms reciente jurisprudencia de nuestros Tribunales Superiores de Justicia, ha establecido que slo son causales de procedencia de la nulidad de un acto jurdico de un rgano de la Administracin del Estado o acto administrativo ( decreto o resolucin ) las siguientes: Su emisin o dictacin a travs de un agente o funcionario sin investidura (nombramiento) o con investidura irregular ( nombramiento contrario a la Constitucin y/o la ley) El haber sido dictado fuera de la competencia del rgano emisor El haber sido dictado o emitido en una forma distinta o contraria a la prevenida por la ley
Anlisis de las Causales de Nulidad de Derecho Pblico:
La primera de estas causales - su emisin o dictacin a travs de un agente o funcionario sin investidura o con investidura irregular - supone un acto administrativo emitido por un rgano de la Administracin del Estado a travs de una persona natural que no es, en sentido jurdico, funcionario o agente pblico de dicho rgano de la Administracin del Estado, ya sea porque carece de nombramiento en un cargo o empleo pblico, o sea, adolece de investidura; o bien, porque este (nombramiento) no es regular, o sea, si bien detenta un cargo o empleo pblico en el rgano emisor del acto, no lo hace conforme a derecho, esto es, en forma regular o legal, por lo que su investidura carece de regularidad ( conformidad a la Constitucin y a la ley) ; ej: el Decreto lo dicta un alcalde nombrado pero que no tiene toda la enseanza bsica cursada carece de licencia de enseanza bsica - como lo exige
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la Constitucin y la ley ). Esta causal se explica porque los rganos de la AE, son PJDP, vale decir, entes ficticios, que slo pueden actuar emitir actos a travs de rganos integrados por personas naturales que han sido habilitados como tales ( rgano-individuo, representantes), mediante un nombramiento vlido o legal en un cargo o empleo pblico, seguido de su asuncin o ejercicio, que los transforma en funcionarios o empleados pblicos dotados de autoridad ( rgano individuo, -persona natural con investidura regular) a travs de los cuales las Personas Jurdicas de Derecho Pblico expresan su voluntad, competencias, atribuciones y autoridad.
La
segunda
de
estas
causales-
el
haber
sido
dictado
el
acto
administrativo fuera de la competencia del rgano emisor - tiene lugar cuando un rgano de la AE decide, mediante un acto suyo ( decreto o resolucin administrativa), fuera del marco de sus atribuciones o potestades, de su esfera de competencia, determinada por la Constitucin o la ley ( esto es, fuera del territorio de su competencia, fuera de la materia de su competencia, fuera de su nivel jerrquico de competencia, etc. ) Ejemplo: la Municipalidad de Concepcin autoriza la construccin de un Edificio de Oficinas en la comuna de Talcahuano; el Servicio Nacional de Turismo otorga un subsidio habitacional a uno de sus usuarios.
La tercera de estas causales tiene lugar cuando un rgano de la AE dicta un acto suyo en una forma distinta o contraria a la prevenida por la ley. En efecto, la ley ha establecido que todos los actos de los rganos de la AE ( actos administrativos que adoptan la forma de decretos y resoluciones administrativas ) sean formales, o sea, adems de ser escritos y solemnes, esto es, sujetos a requisitos de forma, deben someterse a un procedimiento previo, establecido por la ley, para su dictacin o emisin denominado procedimiento administrativo. Es as como la ley ha creado mltiples procedimientos administrativos especiales para la dictacin de actos administrativos especiales ( ej:
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permisos de construccin y para conducir vehculos motorizados por las Municipalidades en la Ley General de Urbanismo y Construcciones y del Trnsito; giro y liquidacin de impuestos por el SII en el Cdigo Tributario; resolucin de calificacin ambiental por las Corema en la Ley de Bases del Medioambiente; etc. ) y un procedimiento administrativo general, bsico, en la ley de bases de los procedimientos administrativos de los actos de lo rganos de la AE ( N 19.880 de 29.05.2003) Cuando al acto administrativo falta uno o ms de las solemnidades previstas por la ley para su dictacin vlida o esta dictasin o emisin tiene lugar sin sujecin al procedimiento administrativo previsto por la ley para su emisin o con infraccin a l, entonces el acto jurdico del rgano de la Administracin del Estado ( decreto o resolucin administrativa ) adolece de nulidad. Ejemplo: un decreto supremo que carece de firma del Presidente de la Repblica y del Ministro de Estado correspondiente; una resolucin de calificacin medioambiental de un proyecto empresarial industrial minero o forestal dictado por una Comisin Regional del Medioambiente (Corema) sin sujetarse al procedimiento administrativo contemplado por la ley para ella ( denominados procedimiento administrativo de medioambiental ). Teoras sobre el sentido y alcance de la Nulidad Constitucional de los Actos de la Administracin del Estado: Como el artculo 7 de la Carta Fundamental que consagra la Nulidad Constitucional es demasiado escueto en su regulacin sobre el sentido y alcance de esta sancin, entonces ha sido la doctrina de los autores del Derecho Administrativo las que ha formulado distintas teoras para explicar el sentido, alcance y aplicacin de esta nulidad constitucional, tambin llamada Nulidad de Derecho Pblico de los actos estatales. En la doctrina chilena existen dos teoras para explicarla: estudio de impacto ambiental o procedimientos administrativo de declaracin de impacto
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La que sostiene que se trata la nulidad - de la sancin nica aplicable a cualquier acto administrativo contrario a la Constitucin y a las leyes, que opera de pleno derecho, ipso jure, por el slo ministerio de la Constitucin, sin necesidad de sentencia judicial, privando desde un inicio de todo efecto jurdico al acto vulnerador del principio en estudio, vicindolo a perpetuidad, de manera insanable, cuya declaracin judicial es slo exigible por razones de certeza, pues el acto no se reputa vlido ( sostenida por los autores Eduardo Soto Kloss y Gustavo Fiamma ). Vale decir, una primera teora que sostiene, en sntesis, lo siguiente:
i) que esta nulidad es la sancin nica aplicable a cualquier acto de la AE contrario a la Constitucin y a la leyes;
(ii) que esta sancin de nulidad opera de pleno derecho sin necesidad de declaracin judicial;
(iii) que esta nulidad priva de todo efecto jurdico al acto in curso en alguna contravencin a la Constitucin y la ley, viciando al acto a perpetuidad, sin posibilidad de saneamiento.
Esta teora es defendida por los profesores Eduardo Soto Kloss y Gustavo Fiamma
La que sostiene que se trata ms bien de una sancin entre muchas que pueden afectar al acto administrativo que contraviene la Constitucin y las leyes; que, en caso de ser procedente, esta nulidad no operara de pleno derecho, por lo que necesitara ser declarada judicialmente para poder privar de efectos al acto, y mientras ello no ocurra el acto viciado, no obstante, se reputar vlido y producir todos sus efectos positivos ( exigibilidad, obligatoriedad, imperatividad etc. ). ( sostenida, en forma mayoritaria por el grueso de la doctrina nacional, y particularmente por los profesores Aylwin, Silva Cimma,
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Pierry, Reyes, etc. ). Vale decir, una segunda teora, hoy mayoritaria y acogida por la jurisprudencia de la E. Corte Suprema, que entiende que:
i) la nulidad es una de muchas sanciones que puede afectar a un acto administrativo que contraviene la Constitucin y las leyes. Vale decir, plantea que en el derecho pblico chileno no existe una sancin nica para el acto que incumple el principio de juridicidad, que abarque todos los casos de contravencin a l;
(ii) que en los casos que esta nulidad resulta procedente, ella no operara de pleno derecho sobre el acto contrario a la CP, sino que necesitara ser declarada mediante sentencia judicial para poder privar de efectos al acto y mientras ello no ocurra, no obstante la contravencin a la Constitucin por el acto, este se reputar vlido y producir todos sus efectos.
Esta teora es la mayoritaria en la doctrina nacional seguida por los profesores Enrique Silva Cimma, Arturo y Patricio Aylwin, Pedro Pierry, Ramiro Mendoza, Jorge Reyes, Jorge Jara, entre otros.
Desde la perspectiva de esta doctrina, entonces, la nulidad no opera de pleno derecho, ni como sancin nica, y que slo constituye una de las sanciones posibles para el acto administrativo que transgrede el principio de juridicidad. Esta doctrina es sostenida por los profesores de derecho administrativo Patricio y Arturo Aylwin Azocar, Enrique Silva Cimma, Pedro Pierry, Jorge Reyes y Domingo Hernndez entre otros. Esta doctrina postula que no existe, en el derecho pblico chileno, una sancin nica establecida frente al incumplimiento del principio de juridicidad, que abarque todos los casos de contravencin a l, cualquiera que sea el tipo de acto estatal contrario a la CP. En efecto, esta doctrina sostiene que la nulidad de derecho pblico no tendra necesariamente que aplicarse en todos los casos de infraccin, ni menos que
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ella opere siempre de pleno derecho. Para sostener esto se basan en los siguientes antecedentes o argumentos: 1.) No es posible entender en el derecho chileno que un acto administrativo sea nulo de pleno derecho o inexistente, jurdicamente hablando, porque dicho acto tiene un carcter orgnico y formal y goza de una presuncin de legalidad mientras no sea declarado nulo, conforme al art. 3 inciso final de la ley 19.880. Sealan tambin que el art. 7 de la CP, que establece la nulidad como sancin, no seala en modo alguno que esta sancin opere de pleno derecho, esto es, sin necesidad de ser declarada judicialmente. Es ms, se sostiene que en la Comisin de Estudios de la CP de 1980, sesin nmero 402, se produjo acuerdo en orden a que el inciso final del art. 7 en referencia estableca como redaccin para este precepto la siguiente: "todo acto en contravencin a este art. es nulo, salvo que la ley establezca otro efecto que el de la nulidad para el caso de contravencin. Tambin se produjo acuerdo en el seno de la comisin en torno a la opinin del profesor Ral Bertelsen en el sentido que la nulidad establecida en este art. 7 deba ser declarada y que mientras no mediara tal declaracin, el acto se aplicaba, esto es, rega. Tambin esta doctrina invoca en su apoyo argumentos de tipo histrico-jurdico pues sostienen que este art. 7, incorporado en la CP de 1833, con el nmero 160, era antecedido por el art. 158 de esa Carta Poltica que hablaba o trataba de dos situaciones de infraccin aquella que eran sancionadas con nulidad de pleno derecho por el constituyente, empleando las expresiones "nulidad de pleno derecho", con lo que la expresin "simplemente nulidad" importaba para el constituyente una sancin que no operaba por si sola sino que requera declaracin judicial. Otro argumento de esta doctrina consiste en afirmar que de la propia CP de 1980 se advierte el establecimiento de un rgimen de sanciones y responsabilidades para los actos contrarios a la CP distintos y diferentes segn sea el tipo de acto de que se trata y el tipo de rgano estatal que lo emite; y aporta en prueba de tal argumento las siguientes situaciones presentes en la CP de 1980:
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El art. 12 de la CP se pone en el caso de que exista un acto administrativo que contraviniendo la CP prive o desconozca la nacionalidad de una persona. El constituyente no obstante su contrariedad por la Constitucin reputa al acto no slo vlido sino que eficaz, esto es, no afectado por la nulidad desde que slo atribuye mrito para suspender sus efectos a la interposicin al respectivo recurso o reclamo. NO opera as entonces la nulidad de pleno derecho para este acto estatal contrario a la CP. El art. 21 de la CP se pone en el caso de detenciones, arrestos y apresamientos de personas dispuestos por rganos estatales administrativos o judiciales con infraccin a la CP o a la ley, consagrando una accin denominada "amparo" cuyo efecto har que se reparen los defectos legales en que pudo incurrirse con el acto de detencin, arresto o prisin. Es decir, esta norma constitucional se coloca en el supuesto de que un acto estatal con la forma de orden de arresto ilegal, no acarree necesariamente la nulidad de pleno derecho, ni siquiera la nulidad de este acto contrario a la CP, sino que faculta para corregir este acto viciado. Tambin sealan como ejemplo de su planteamiento el caso del art. 35 de la CP que se pone en el caso que un Decreto Supremo, esto es un acto estatal de naturaleza administrativa del Presidente de la Repblica, no lo sea en la forma que lo prescribe la ley, como lo manda el art. 7 de la CP, y que sin perjuicio de ello, o a pesar de ello, el acto no sea sancionado con su nulidad de derecho pblico, sino con una sancin especial consistente en que ese decreto expedido no en la forma prescrito por la ley, no ser obedecido. Esta doctrina reconoce como nico caso de nulidad de derecho pblico, que opera de pleno derecho, esto es sin necesidad de declaracin judicial, el contemplado por el art. 94 inc. 3 de la CP, relativo a los decretos reglamentarios en materias de ley y a los decretos inconstitucionales al sealar "el decreto supremo impugnado quedar sin efecto de pleno derecho. Y sostienen que como es el nico caso de nulidad constitucional de pleno derecho que acepta el constituyente es el ya indicado contenido en el art. 94 inciso 3, la nulidad a que se refiere ste en el art. 7 inciso final, no es de pleno derecho, sino que requiere declaracin judicial y mientras ella no tiene lugar, el acto inconstitucional se aplica, rige y produce todos sus efectos.
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En definitiva, conforme lo antes sealado,
para esta doctrina la nulidad
constitucional o de derecho pblico presenta las siguientes caractersticas: a.) es de derecho pblico, porque se refiere a actos estatales nicamente y porque procede en aquellos casos en que el constituyente o legislador, en su caso, la hubieren contemplado; sin perjuicio de que el constituyente dispongan otras sanciones distintas de la nulidad para el acto contrario a la CP y a las normas dictadas en su conformidad, tales como su inaplicabilidad para un caso particular, su falto de obligatoriedad u obediencia, etc. b.) no opera de pleno derecho, sino que requiere de una declaracin judicial que establezca su existencia, salvo en el caso en que el constituyente o legislador le hubiere dado, excepcionalmente, este efecto de operar directamente sin necesidad de esta declaracin de juez competente como en el caso del art. 94 inc. 3 de la CP. Esta posicin doctrinaria sostiene en sntesis que conforme al inc. final del art. 6 de la CP corresponder por norma general al legislador establecer un sistema de sanciones para el acto estatal y responsabilidades para la autoridad pblica emisora del mismo, cuando uno y otra infrinjan el principio de juridicidad o de sujecin integral a derecho que informa toda la actividad del Estado y de sus autoridades; no siendo efectivo, segn esta doctrina, que ante la infraccin a este principio que rige toda la organizacin estatal, tenga necesariamente que aplicarse siempre la nulidad de derecho pblico ipso jure o de pleno derecho. Para esta doctrina, entonces, si bien existe nulidad de derecho pblico de los actos estatales contrarios a la CP y a las normas dictadas en su conformidad, esta nulidad slo operar de pleno derecho, excepcionalmente. Esto es, cuando el constituyente o el legislador la hayan establecido con esa precisa caracterstica como ocurre en la situacin contemplada en el art. 94 inc. 3 de la CP de 1980. Esta doctrina sostiene entonces que la nulidad de derecho pblico es solo una de las posibles sanciones que pueda afectar al acto estatal contrario a la Constitucin y a la ley. De manera tal que un acto viciado puede y debe tener vigencia y aplicacin obligatoria hasta que no medie su declaracin judicial de
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nulidad. En apoyo a esta doctrina y tratndose de los actos jurdicos estatales de naturaleza administrativa, pueden citarse dos normas de la ley 19.880 publicada en el Diario Oficial de 29 de mayo de 2003, que establecen que esta clase de actos gozan de una presuncin de legalidad y adems en el evento de ser contrarios a derecho admiten invalidacin parcial slo en la parte viciada.
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Algunos aspectos procesales sobre la accin de nulidad de derecho pblico:
Las dos doctrinas antes analizadas estn contestes o de acuerdo en la necesidad de que tenga lugar una declaracin formal e indiscutida de un rgano competente que reconozca o establezca la existencia administrativo-decreto o resolucin). En efecto, ambas doctrinas sostienen que por razones de certeza y seguridad jurdica y para evitar que cada sujeto haga justicia por mano propia, debe existir una declaracin de nulidad de derecho pblico del acto contrario a la CP. El rgano llamado a hacer esta declaracin no es otro que el rgano judicial, esto es, el tribunal de justicia a que se refiere el art. 76 de la CP, toda vez que, la nulidad de derecho pblico de un acto jurdica estatal, y particularmente administrativo, da origen a una causa civil, cuyo conocimiento corresponde a los Tribunales establecidos por la ley. Hasta antes de la modificacin constitucional el ao 1989, operada sobre el art. 38 de la CP, se sostuvo por la doctrina que el rgano competente para conocer acerca de la nulidad de derecho pblico de un acto jurdico estatal de la Administracin del Estado ( decretos, resoluciones, reglamentos, instrucciones, etc. ) eran los tribunales contencioso- administrativo que se mencionaban en dicha norma. Y que tambin contemplaba la carta poltica de 1925. No obstante, la modificacin hace a la Carta Fundamental cambi la expresin tribunales contencioso administrativos por los tribunales que determine la ley , que figura en el texto actual, lo que habilit a los tribunales ordinarios de justicia para conocer de este asunto. Establecido que deben ser los tribunales de justicia los rganos estatales competentes para conocer de una causa civil en que se discuta sobre la nulidad de derecho pblico de un acto jurdico estatal de naturaleza administrativa o de una infraccin al principio de juridicidad en un acto jurdico de la Administracin del Estado (acto
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acto administrativo, es claro, entonces, que debe existir una accin que permita activar la competencia de ese tribunal. Esta accin es la accin de nulidad de derecho pblico que tiene sus bases constitucionales en el art. 19 N 3 y 7 inc. final y legal en el artculo 2 parte final de la ley 18.575. De esta manera la persona que sufra un agravio o lesin en sus situaciones o intereses jurdicos a consecuencia o con motivo de un acto estatal administrativo contrario a la CP y a sus normas, deber ejercer esta accin de nulidad de derecho pblico ante el tribunal que determine la ley. Este tribunal, tratndose de un acto jurdico de la administracin del Estado, deber ser, conforme lo dispone el art. 134 del Cdigo Orgnico de Tribunales, el del domicilio del demandado, teniendo presente que el demandado ser la persona administrativa emisora del acto cuya nulidad se solicita declarar (Fisco, Municipalidad, Gobierno Regional, Servicio Pblico Descentralizado ). Por ejemplo, tratndose de un decreto supremo, ser tribunal competente para conocer de la accin que pretende su nulidad de derecho pblico, el juzgado civil de Santiago o de la ciudad capital de regin que corresponda, dado que su emisor es el Fisco Presidente de la Repblica, y en todas ellas el Fisco tiene domicilio. Tratndose de otras personas administrativas, distintas del Estado Fisco, que gozan de una personalidad jurdica propias y distinta de aquel, como es el caso de las municipalidades, de los gobiernos regionales, de los servicios pblicos descentralizados, como los servicios de salud, servicios de vivienda y urbanizacin, la defensora penal pblica, etc. entonces ser tribunal competente para conocer la accin de nulidad de derecho pblico de sus actos el del territorio en que dichas personas jurdicas de derecho pblico tienen domicilio. La nulidad de derecho pblico de un acto administrativo puede ser tambin alegada como
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excepcin, vale decir, como una alegacin o defensa que opone aquel a quien la autoridad administrativa pretende hacer cumplir el acto administrativo que en particular sostiene o afirma contrario a la CP. En cuanto al procedimiento conforme al cual debe sustanciarse o tramitarse esta accin de nulidad de derecho pblico de un acto jurdico de la administracin del Estado corresponde a las del juicio ordinario de mayor cuanta atendido que, como la ley no ha establecido un procedimiento civil especial para sustanciar la accin de nulidad de derecho pblico de un acto jurdico de un rgano de la Administracin del Estado, rige el Procedimiento Civil que reconoce al juicio ordinario especial. Sin perjuicio de lo sealado, no debe olvidarse que la nulidad de derecho pblico de un acto administrativo puede ser ventilada conforme a ciertos procedimientos de naturaleza especial, como por ejemplo, el del art. 12 de la CP - reclamo de nacionalidad -,establecido para impugnar el acto administrativo que priva o desconoce de la nacionalidad a un particular; como es el caso, tambin, del reclamo de ilegalidad municipal contenido en el art. 140 de la ley 18.695 orgnica constitucional de municipalidades, que permite reclamar de la nulidad de los actos administrativos municipales. Tambin, constituye una va o procedimiento especial para invocar o alegar la nulidad de derecho pblico de la generalidad de los actos jurdicos de los rganos de la Administracin del Estado, el recurso de proteccin de garantas constitucionales de conocimiento de las Cortes de Apelaciones contemplado por el artculo 20 de la Constitucin Poltica. En el procedimiento judicial en que se ventila la accin de nulidad de derecho pblico, es perfectamente posible y conveniente solicitar y obtener medidas precautorias que aseguren los resultados de la accin de nulidad de derecho pblico ejercitada, debido a que la sola interposicin demanda de nulidad de derecho pblico de un acto administrativo o presentacin de un recurso de art. 3 del Cdigo de aplicacin general y
supletoria a toda causa civil que no tengan sealada en la ley un procedimiento
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proteccin o reclamo de ilegalidad municipal con ese mis o propsito no suspenden los efectos del acto administrativo impugnado de nulidad. Entre estas medidas cautelares destaca ntidamente la llamada orden de no innovar de general aplicacin en los recursos de proteccin y reclamos de ilegalidad municipal y la suspensin del decreto o resolucin que se estima viciado de nulidad tratndose de un juicio ordinario de nulidad de derecho pblico. Esta medida cautelar de suspensin est expresamente contemplada se trata de impugnar actos jurdicos estatales de naturaleza
cuando
administrativa como se desprende de lo expresamente dispuesto en el art. 3 inc. 8 de la ley 19.880. De no solicitarse esta medida cautelar el acto administrativo, no obstante reclamada judicialmente su nulidad, seguir produciendo todos sus efectos Las acciones y recursos como efecto negativo del principio de juridicidad. Este efecto lo seala el artculo 2 de la ley 18.575 orgnica constitucional de bases generales de la Administracin del Estado y consiste en que la infraccin al principio en estudio genera en el agraviado las acciones y recursos judiciales y administrativos necesarios para hacer efectivo los otros efectos, subjetivos y objetivos, antes sealados: las responsabilidades y la nulidad de derecho pblico. Por lo que, frente a la vulneracin del principio existirn acciones de responsabilidad ( civil, penal, administrativa, poltica ) contra las personas (jurdicas en el caso de los rganos-institucin de la Administracin del Estado y naturales tratndose de los rganos-individuos de la Administracin del Estado ) y acciones de nulidad de derecho pblico del acto emitido con infraccin a la Constitucin. Vigencia temporal de las acciones de responsabilidad y de nulidad de derecho pblico
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Cabe sealar que se ha establecido que la vigencia temporal de la accin para hacer efectiva la responsabilidad civil de los rganos-institucin de la Administracin del Estado (personas jurdicas de derecho pblico) y sancionarlos con la indemnizacin de los perjuicios es de 4 aos desde que se hubiere causado el dao, atendido lo que dispone expresamente para estos rganos el artculo 2497 del Cdigo Civil. Dicho de otro modo, esta accin de responsabilidad prescribe en 4 aos contados desde que se ha producido o causado el dao. En lo que dice relacin con la vigencia temporal de la accin para hacer efectiva la nulidad constitucional o derecho pblico de los actos jurdicos (decretos y resoluciones) de los rganos de la Administracin del Estado, a falta de norma expresa y dado su especial naturaleza y finalidad, se ha establecido por la doctrina y la jurisprudencia, en forma mayoritaria, que se trata de una accin imprescriptible, que se puede intentar o ejercer, por lo mismo, en cualquier tiempo.
IX.- CONTROL o FISCALIZACIN La teora y el principio de juridicidad antes estudiado indican e imponen, como un deber, que los rganos de la Administracin del Estado deben y debieran, en forma permanente y sin excepciones, actuar siempre conforme a la Constitucin y a la ley. Sin embargo, esta premisa bsica resulta transgredida por la realidad. La praxis nos demuestra que los rganos de la Administracin del Estado, por distintas razones, terminan actuando al margen precisamente de la Constitucin y de la ley. Considerando lo anterior, es que la Constitucin y la ley, a efectos de velar por la efectiva observancia de sus disposiciones por los rganos de la Administracin del Estado, vale decir, que estos enmarquen sus actuaciones y decisiones al ordenamiento jurdico aquel, Estado. En esta perspectiva de necesidad incuestionable de control de la sumisin al Derecho de los rganos de la AE, se han establecido tcnicas o mecanismos ha establecido el control o fiscalizacin como un principio o base general de toda la Administracin del
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amplios de control jurdico de la AE que, para algunas actuaciones y decisiones administrativas, suponen fiscalizaciones posteriores y para otras suponen revisiones y controles previos o anteriores a la eficacia y efectiva vigencia del acto o decisin en el campo jurdico. Clasificaciones del control: Los mecanismos y dispositivos de control o fiscalizacin de la Administracin del Estado son amplios y variados,pues amplios y variados son los rganos y servicios que integran la AE y las actividades administrativas que les corresponde realizar, por lo que es necesarios clasificarlos para sistematizarlos y ordenarlos adecuadamente.
a) Atendiendo al objeto del control se distingue entre:

Control de mrito; y, Control de legalidad acto de un rgano de la Administracin del Estado
En virtud del primero lo que se fiscaliza es el mrito, oportunidad o conveniencia de un ( decreto o resolucin), vale decir, si es eficiente y eficaz para resguardar adecuadamente el inters pblico que justific su dictacin. En virtud del segundo, lo que se fiscaliza es la constitucionalidad o legalidad, vale decir, la conformidad a derecho o al principio de juridicidad de un acto de un rgano de la Administracin del Estado ( decreto o resolucin), esto es, si es conforme al ordenamiento jurdico o es contrario a l. La toma de razn de un decreto supremo que efecta la Contralora General de la Repblica es un claro ejemplo de control de legalidad de ese acto administrativo de la autoridad presidencial.
b) Atendiendo la oportunidad en que se ejerce el control se

distingue entre:
Control preventivo o a priori; y, Control represivo o a posteriori
El primero, es aquel que se realiza antes que el acto administrativo ( decreto o resolucin) produzca efectos jurdicos , esto es, antes de su entrada en vigencia, con la finalidad de impedir o prevenir el nacimiento a la vida jurdica
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de un acto ilegal, inoportuno o inconveniente. El ejemplo tpico de esta forma o categora de control es la toma de razn por parte de la Contralora General de la Repblica de ciertos decretos y resoluciones. El control represivo o a posteriori, en cambio, es aquel que se realiza sobre el acto de la Administracin del Estado ( decreto o resolucin) ya dictado, nacido a la vida jurdica, y que est produciendo sus efectos, con la finalidad de retirar de la vida jurdica actuaciones administrativas ilegales ( por ilegalidad) o que ya no satisfacen el inters general ( por falta de mrito, oportunidad o conveniencia ). La invalidacin de actos ilegales y la revocacin de actos administrativos inoportunos o inconvenientes, dictados y vigentes, por parte de las mismas autoridades que los dictaron o sus superiores jerrquicos constituyen ejemplos de esta forma o categora de control. c) Atendiendo a quin ejerce el control o fiscalizacin, este puede clasificarse en:
Control interno; Control externo. Este control externo puede ser, a su vez, un Control Externo Administrativo y un Control Externo Judicial ;
El control interno de los actos administrativos (decretos y resoluciones) es aquel que realiza el propio rgano administrativo emisor del decreto o resolucin fiscalizado. Este control interno corresponde, en primer lugar, a la propia autoridad administrativa emisora del acto o a su superior jerrquico ( en cuyo caso, este control interno se denomina control jerrquico ) y a las unidades de control internas del respectivo rgano o servicio de la Administracin del Estado, de carcter especializado, que pudieren existir y estar contempladas en su estructura interna ( por ejemplo: Unidad de Control en las Municipalidades ). Este control interno como siempre lo realiza un rgano de la administracin del Estado es siempre un control administrativo. El control externo de los actos decretos y resoluciones de los rganos de la Administracin del Estado es aquel que realiza un rgano ajeno o distinto al servicio u rgano de la AE emisor del decreto o resolucin sujeto a fiscalizacin o control. Estos rganos externos o ajenos al emisor pueden ser tambin, al
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igual que este, de naturaleza administrativa o sea integrantes de la Administracin, en cuyo caso el control que realicen junto con ser externo ser administrativo, o bien, este control puede realizarlo un Tribunal de Justicia, en cuyo caso el control externo ser de naturaleza jurisdiccional y no administrativa. Los rganos de la Administracin del Estado encargados de realizar este control externo administrativo de los decretos y resoluciones de los servicios y rganos que integran la AE son la Contralora General de la Repblica ( rgano de control externo general de la AE) o las Superintendencias ( rganos de control externo especficos ). Los rganos encargados de realizar el control externo judicial de los decretos y resoluciones dictados por los distintos rganos de la Administracin del Estado son los Tribunales de Justicia ( por ejemplo, las Cortes de Apelaciones a travs del recurso de proteccin de garantas constitucionales y los Juzgados Civiles a travs de los juicios de nulidad de derecho pblico de los decretos y resoluciones ( actos administrativos) de los rganos de la Administracin del Estado). La Contralora General de la Repblica Origen: La CGR fue creada por el DFL N 400- Bis, del 26 de marzo de 1927. En ella se fusionaron la Direccin General de Contabilidad, el Tribunal de Cuentas, la Direccin General de Estadsticas y la Inspeccin General de Bienes de la Nacin existentes a la poca. El ao 1943, mediante reforma a la Carta de 1925, la CGR adquiri el rango constitucional como entidad fiscalizadora que conserva hasta hoy. El ao 1953 se dict, bajo el N 10.336, la Ley Orgnica Constitucional de la Contralora General de la Repblica. Naturaleza, Misin y Funciones: La CGR es un rgano superior de fiscalizacin de la Administracin del Estado, contemplado en la Constitucin Poltica, que goza de autonoma frente al Poder Ejecutivo y dems rganos pblicos.
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La labora o funcin de la CGR es eminentemente fiscalizadora; de carcter jurdico, contable y financiero, pues est destinada a cautelar el principio de legalidad o juridicidad, es decir, velar que los rganos de la Administracin del Estado acten dentro del mbito de sus atribuciones y con sujecin a los procedimientos que la ley contempla. La CGR tiene por misin el Fortalecimiento del Estado de Derecho por la va de hacer respetar el principio de legalidad o juridicidad; resguardar el patrimonio pblico; velar por el cumplimiento del principio de probidad administrativa y asegurar la transparencia de la informacin que generan los rganos pblicos. Adems, como entidad fiscalizadora superior, forma parte del Sistema Nacional de Control y en este sentido ejerce sus funciones con el fin de promover la certeza, estabilidad y predictibilidad de las decisiones administrativas y, por lo mismo, se convierten en una mecanismo de proteccin de las garantas fundamentales de los ciudadanos en sus relaciones con la Administracin del Estado. Dentro de los funciones que corresponde realizar a la CGR, en virtud de la CP, su ley orgnica y leyes especiales, cabe destacar las siguientes: (i) Funcin Jurdica; (ii) Funcin de Auditora; (iii) Funcin Contable; (iv) Funcin Jurisdiccional. 1.- Funcin jurdica La funcin principal de la Contralora General de la Repblica consiste en ejercer el control de juridicidad de los actos de la Administracin: Funcin jurdica. Esta tarea se cumple mediante la emisin de pronunciamientos jurdicos obligatorios para la administracin del Estado dictmenes y oficios que conforman la llamada jurisprudencia administrativa como tambin a travs del control de las rdenes formales emanadas de la administracin activa, control que puede ser preventivo, simultneo o a futuro. En particular, el control preventivo de juridicidad se lleva a cabo mediante el trmite constitucional de la toma de razn. 1.1.- Funcin de dictaminar
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Una de las funciones trascendentales que el Estado de Derecho le reconoce a la Contralora General, es la facultad de interpretar las normas jurdicas que inciden en el mbito administrativo, labor que se materializa en la emisin de informes jurdicos que son obligatorios para los servicios sometidos a su fiscalizacin. Esta potestad permite la elaboracin de una doctrina administrativa
conformada por un sistema de precedentes obligatorios, y favorece la unidad del sistema normativo mediante su interpretacin uniforme y consistente, donde cada decisin contribuye a orientar otras mltiples decisiones posibles, haciendo que la regulacin aplicable a los entes pblicos sea ms coherente, ntegra y estable. De este modo, con la labor interpretativa de la Contralora General, se facilita que las declaraciones generales y abstractas de la normativa legal relacionada con la tica pblica, se transformen -a travs de su aplicacin concreta, uniforme y reiterada- en normas especficas de conducta. Asimismo, el sistema jurdico basado en el precedente administrativo esto es, la interpretacin uniforme de una misma regla jurdica- permite que la actuacin administrativa gane en previsibilidad, es decir, afirma la legtima expectativa que tienen los ciudadanos de que la Administracin tome decisiones de manera armnica y con los criterios manifestados con anterioridad en situaciones equivalentes. 1.2.- Toma de Razn La toma de razn es el procedimiento de control preventivo a travs del cual la Contralora General verifica la constitucionalidad y legalidad de los decretos y resoluciones que, de conformidad a la legislacin, deben tramitarse ante ella, y de los decretos con fuerza de ley que dicta el Presidente de la Repblica. Constituye un control de juridicidad de los instrumentos que se examinan, sin que con ocasin del mismo, la Contralora General pueda pronunciarse o calificar los aspectos de mrito o de conveniencia de las decisiones polticas o administrativas. Los actos administrativos sobre personal que se encuentren
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exentos de toma de razn, deben remitirse a esta Entidad de Control para su registro y revisin posterior, en tanto que los actos administrativos sobre obras que se encuentren exentos del control preventivo, deben enviarse para toma de conocimiento. 2.- Funcin de auditora A la Contralora General le corresponde adems, efectuar auditoras con el objeto de velar por el cumplimiento de las normas jurdicas, el resguardo del patrimonio pblico y respeto del principio de probidad administrativa. A travs de estas auditoras se evalan los sistemas de control interno de los servicios y entidades; se fiscaliza la aplicacin de las disposiciones relativas a la administracin financiera del Estado, particularmente, las que se refieren a la ejecucin de los estados financieros; se comprueba la veracidad de la documentacin sustentatoria; verifica el cumplimiento de las normas estatutarias aplicables a los funcionarios y se formulan las proposiciones que sean adecuadas para subsanar los vacos que detecta. El examen de cuentas, que constitucionalmente le corresponde realizar en forma privativa a la Contralora General, queda inserto dentro de las auditoras. Asimismo, la Institucin puede realizar visitas inspectivas en los servicios pblicos que fiscaliza, atendiendo denuncias que se le formulen, en cuyo caso efecta las indagaciones que procedan y emite un informe que es remitido a la autoridad respectiva. 3.- Funcin contable Otra de las funciones del Organismo, es la de generar informacin estructurada y sistemtica sobre los eventos econmicos que modifican los recursos y las obligaciones del Estado y que est destinada a apoyar el proceso de toma de decisiones de los poderes del Estado, de las autoridades administrativas y de los rganos de fiscalizacin. Del mismo modo, su finalidad es promover la informacin de la gestin del estado entre la comunidad. Para ello, consolida los registros que deben efectuar los servicios, conforme a los principios y normas contables bsicas y procedimientos que ella determina.
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Adems, le compete en forma exclusiva regular la contabilidad general del sector pblico, definido para estos efectos por la Ley Orgnica de la Administracin Financiera del Estado, e interpretar con fuerza obligatoria las disposiciones vigentes que incidan en la contabilizacin de una operacin determinada e informar acerca de los procedimientos tcnicos aplicables. 4.- Funcin jurisdiccional La Constitucin Poltica encarga a la Contralora General de la Repblica la labor de juzgar las cuentas de las personas o funcionarios que tienen a su cargo fondos o bienes pblicos, de velar por la legalidad de sus ingresos, gastos y tambin por la integridad del patrimonio estatal. Este procedimiento tiene por objeto perseguir la responsabilidad civil extracontractual de los funcionarios o ex funcionarios que hayan causado dao al patrimonio pblico y, para tal efecto, la Ley N 10.336 ha regulado la institucionalidad conforme a la cual este Organismo Contralor debe llevar a cabo dicha funcin jurisdiccional, contemplando para tal efecto la existencia de una Fiscala y de los Tribunales de Cuentas de Primera y Segunda Instancia. La primera instancia se tramita ante el Juzgado de Cuentas, cuyo juez es el Subcontralor, mientras que la segunda instancia, se tramita ante el Tribunal de Cuentas de Segunda Instancia que est compuesto por el Contralor General, quien lo preside, y por dos abogados designados por el Presidente de la Repblica. A este ltimo Tribunal le corresponde conocer de los recursos de apelacin y de revisin que se interpongan durante la tramitacin de un juicio de cuentas. En todas estas etapas del juicio de cuentas, a la Fiscala de la Contralora General de la Repblica le corresponde actuar como parte en defensa de los intereses patrimoniales del Estado.
X.- RESPONSABILIDAD
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Este principio o base general de la Administracin del Estado, por su importancia y extensin, es objeto de estudio separado.
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las personas diferencias.

privadas regidas por el Cdigo Civil, con las siguientes

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administrativa (fuente del DA) -,

ha establecido la existencia de ella y

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el conflicto positivo se plantea entre organismos (o autoridades jerrquico,

administrativas) que no reconocen un igual o comn superior

B) Tratndose de los Conflictos Negativos de Competencia Administrativa

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poder de mando y direccin respecto de los primeros,

sujetos stos los

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en la integridad tica y profesional de la administracin de los recursos pblicos que se gestionan;

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Omitir o eludir la propuesta pblica en los casos que la ley la disponga; y,

Mecanismos para la efectiva vigencia del principio: siguientes: i) ii)

como mecanismos de resguardo del principio de probidad administrativa los

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En virtud del principio de la relevancia se presume relevante informacin

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Procedimiento administrativo al que se sujeta Administracin del Estado.

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certificada, a estos terceros

que les asiste para oponerse a la

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la Administracin del Estado

a) Cuando su publicidad, comunicacin o conocimiento afecte el debido

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d) Cuando su publicidad, comunicacin o conocimiento afecte el inters

e) Cuando se trate de documentos, datos o informaciones que una ley de

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