AS INTERFACES DA FLEXIBILIZAO TRABALHISTA BRASILEIRA. INTERFACES DE LA FLEXIBILIDAD LABORAL A LA BRASILEA.

. Lilian Katiusca Melo Nogueira RESUMO Muito se discute acerca da flexibilizao trabalhista como estratgia de adaptao juslaboral frente s demandas do mercado. Diante das inconstncias mercadolgicas, o Direito do Trabalho, pautado em uma base principiolgica protetiva do trabalhador, se v ameaado pela sistemtica da flexibilizao, tornando-se necessria a busca de medidas que consigam promover seu fundamento maior: proteo do trabalho enquanto instrumento de construo de identidade social e primado do Estado Democrtico de Direito. Embora a flexibilizao trabalhista se apresente como instrumento de desconstruo e precarizao das relaes de trabalho, pode essa sistemtica ser utilizada tambm em prol do trabalhador, beneficiando as partes envolvidas na relao jurdica com a observncia da essncia histrica e constitucional que lhe foi atribuda. Tem-se, assim, a flexibilizao negativa, predominante durante o sc. XX, e a flexibilizao positiva, como tentativa (re)construo da concepo de trabalho enquanto direito social. Torna-se de grande importncia traar um contraponto entre essas duas formas de flexibilizao, demonstrando suas interfaces no mercado de trabalho brasileiro contemporneo. PALAVRAS-CHAVES: Palavras-chave: transformaes; flexibilizao trabalhista; precarizao; avanos.

RESUMEN Existe un debate sobre la flexibilidad laboral como estrategia para la adaptacin juslaboral delante las demandas del mercado. Frente mercado de trabajo, la legislacin laboral, basada en principios protectores, se ve amenazada por la sistemtica de la flexibilidad, por lo que es necesario buscar medidas que puedan mejorar su motivo ms grande: la proteccin del trabajo como medio de construir identidad social y la primaca del Estado de Derecho democrtico. A pesar de la flexibilidad laboral se presenta como un instrumento de la deconstruccin y la precariedad de las relaciones laborales, esto tambin puede ser utilizado en favor del empleado, con la observancia de la esencia constitucional e histrico asignado. Hay, por tanto, reduzcan el negativo, principalmente durante el siglo XX, y flexible positiva en un intento de (re) construccin del concepto de trabajo como un derecho social. Es muy importante establecer una diferencia entre estas dos formas de flexibilidad, lo que demuestra sus vnculos en el mercado de trabajo brasileo contemporneo. PALAVRAS-CLAVE: Palabras-clave: transformaciones; la flexibilidad laboral; la precariedad; los avances. SUMRIO

1. FLEXIBILIZAO E DESREGULAMENTAO: PRECISANDO CONCEITOS; 2. AS RELAES E REGULAMENTAES JUSTRABALHISTAS AO FINAL DO SCULO XX NO BRASIL: REFLEXOS DE UMA FLEXIBILIZAO DESENFREADA; 3. FLEXIBILIZAO POSITIVA DO DIREITO DO TRABALHO: (RE)VISITANDO CONCEITOS; 3.1 A SUBORDINAO E SUAS NUANCES FRENTE S RELAES DE TRABALHO DO SCULO XXI; 3.2 GRUPO ECONMICO: A COORDENAO DE EMPRESAS EM PROL DOS TRABALHADORES;

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4. CONSIDERAES FINAIS; REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS.

1. FLEXIBILIZAO E DESREGULAMENTAO: PRECISANDO CONCEITOS O Direito do Trabalho, em seu percurso histrico-evolutivo, passou por um processo marcado, regra geral, pela busca incessante de uma gama de direitos mnimos a serem reconhecidos ao trabalhador. Influenciado por discursos neoliberais, o conjunto normativo justrablhista se tornou objeto de constantes mudanas (sob a perspectiva desconstrutora do sistema de garantias trabalhistas), como marcas reflexas das transformaes econmicas, polticas e sociais, que interferiram (e interferem) de forma direta e negativa nas relaes trabalhistas, mais especificamente nas relaes de emprego. Tais mudanas derivam de processos denominados de flexibilizao trabalhista e, at mesmo, de desregulamentao trabalhista. Embora sejam frutos de um mesmo cenrio scio-econmico, trata-se de figuras distintas. Entende-se por desregulamentao o processo de supresso total das normas trabalhistas, afastando, das relaes inter pessoais, a atuao estatal, necessria para garantir a igualdade no plano jurdico[1]. Em contrapartida, a flexibilizao um mecanismo a partir do qual ter-se-ia a atenuao do suposto rigor e imperatividade das normas jurdicas.[2] Atenuando-se o rigor da norma, atenuam-se as prprias formas de prestao e de organizao dos servios, cedendo espao a um trabalho mais flexvel[3], em contraponto s relaes empregatcias clssicas. Segundo MRCIO TLIO VIANA, so processos distintos, embora a desregulamentao possa advir de um processo de flexibilizao (flexibilizar desregulamentando, quando a lei se vai, deixando um vazio [...]).[4] A proposta, especificamente no caso brasileiro, a de que a flexibilizao, no sentido de adaptao das regras trabalhistas em cada contexto (conforme necessidades de cada categoria, de cada segmento especfico), fosse promovida exatamente por meio da regulamentao autnoma. Seria um processo marcado pela valorizao do princpio da autonomia da vontade, reconhecendo a capacidade de o prprio trabalhador negociar clusulas de seu contrato de trabalho, via instrumento coletivo. Nesse sentido, sustenta ANA VIRGNIA MOREIRA GOMES:
A flexibilizao atua no sentido de se estabelecer normas que privilegiam a negociao dos prprios atores sociais, mesmo ao adotarem condies de trabalho menos favorveis que as estabelecidas pelas normas protetoras, ou seja, aumenta-se a possibilidade de suplantao da legislao laboral imperativa mediante ajustes conveniados pelas partes contratuais trabalhistas, com a aplicao mais constante do princpio da autonomia privada em detrimento do princpio protetor.[5]

Assim que, em detrimento do princpio da autonomia da vontade, at o princpio mais bsico do Direito do Trabalho o da proteo tencionado pela onda flexibilizante[6], ou seja, h produo de uma srie de efeitos em absoluta dissonncia com a clssica teoria protetiva trabalhista.[7] Percebe-se que o processo de flexibilizao, desde suas origens, j demonstrava ser um movimento voltado abertura de espaos para fins de reconhecimento dos retrocessos derivados da desconstruo e vulnerabilidade da base principiolgica juslaboral, pautada em princpios essenciais proteo do trabalhador. Na essncia dos acontecimentos, a flexibilizao foi tomada no como mecanismo conciliador de vontades (o que a tornaria positiva ao se pensar na dicotomia direitos flexveis versus direitos inflexveis), mas como estratgia fundadora de novas (e precrias) formas de explorao do trabalho. Tornou-se nada mais que mero instrumento propulsor de reduo de direitos. A insero do trabalhador no mercado de trabalho se deu de forma precria, com um autntico desvirtuamento da proteo

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trabalhista como consequncia do reconhecimento da legitimidade de novos contratos de trabalho. A flexibilizao, como prtica arraigada s concepes neoliberais, se mostra responsvel no pela gerao de empregos[8], mas pela precarizao do trabalho, do trabalhador e dos direitos que permeiam essas relaes[9]. Os efeitos flexibilizantes, para o trabalhador, foram e so perversos. Isso porque h uma vulnerabilidade do carter protetivo do Direito do Trabalho e, ainda, uma sobrecarga de responsabilidades sobre um mesmo sujeito, tornando-o um autntico trabalhador multifuncional. Para contratos flexveis e trabalhos flexveis, necessrio que se explore um trabalhador tambm flexvel, apto a desenvolver as mais diversas atividades conforme exigncias do empregador. Maurcio Godinho Delgado, sobre o tema, afirma que nesse contexto de flexibilizao trabalhista,
[...] passam a ser concentradas na mesma pessoa atividades que, anteriormente, seriam exercidas por outros trabalhadores. Ainda que esta concentrao no seja plena, melhor correspondendo a um processo de agregao de atividades, tarefas, funes e poderes, em nmero menor de pessoas, o fato que, em seu conjunto, tem grande impacto na elevao da produtividade do trabalho e na diminuio do montante de empregos na vida empresarial. Em sntese, com este novo estratagema de gesto, muitos postos de trabalho so eliminados, ainda que a efetiva funo continue a ser importante na diviso de trabalho interna empresa.[10]

Percebe-se que os efeitos da flexibilizao so mltiplos, todos incidentes sobre o trabalhador, seja quanto reduo do patamar de direitos, seja pela necessria multifuncionalidade que lhe exigida, justificada na possibilidade de lhe garantir a insero no mercado de trabalho. Afirma-se que a flexibilizao, portanto, nada mais seno uma medida desconstrutora das garantias fundamentais, especialmente quando se torna responsvel pelo surgimento de relaes de trabalho menos favorveis ao trabalhador.

2. AS RELAES E REGULAMENTAES JUSTRABALHISTAS AO FINAL DO SCULO XX NO BRASIL: REFLEXOS DE UMA FLEXIBILIZAO DESENFREADA O sculo XX foi marcado por grandes conflitos e grandes feitos, sobretudo quanto conquista gradativa de direitos, refletida em cada modelo de Estado constitucional de Direito. Na mesma medida, enquanto permeado por conquistas, traz marcas tambm de retrocessos derivados de ideologias massificadas, internacionalizadas e internalizadas como mecanismo nico de incluso dos prprios Estados em uma atmosfera globalizada, desigual e mecanizada. A concorrncia mundial das empresas e a intensa busca de poder e acmulo de riquezas fizeram com que os empregadores (re)pensassem as formas de organizao do trabalho e do trabalhador, de forma a diminuir custos e, automaticamente, aumentar a produtividade a preos competitivos com um mercado jurdico, econmico e socialmente heterogneo. Foi assim que o sculo XX encerrou-se, deixando suas marcas eternizadas que se arrastam nos primrdios do sculo XXI. Marcas essas advindas de uma necessidade crescente de conquistar espaos, demarcar domnios, diante de uma perspectiva global, de empresas transnacionais e um mundo virtual. Tornou-se fcil formatar novos regulamentos e deletar vestgios do Estado Social de Direito. Surgiram e destacaram-se estratgias de empregadores, ora aproveitando lacunas na lei, ora uniformizando comportamentos a partir dos quais foram edificadas regulamentaes que deram suporte flexibilizao desenfreada, fundada em ideologia no condizente com a funo protetiva cara ao Direito do Trabalho; fundada, pois, no trip globalizao, capitalismo e neoliberalismo.

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O fenmeno da flexibilizao comeou a ganhar espao, no Brasil, quando, em 23 de dezembro de 1965, foi publicada a Lei 4.923. O referido diploma jurdico instituiu a reduo da jornada de trabalho e dos salrios mediante acordo prvio feito entre empregador e sindicato dos trabalhadores. Para que isso ocorresse, o empregador deveria comprovar as dificuldades econmicas pelas quais a empresa passava

O objetivo inicial da Lei 4.923/65 era o de evitar o desemprego e fortalecer as negociaes coletivas, j que s atravs dos instrumentos coletivos poder-se-ia reduzir a jornada ou os salrios. Dessa forma, abriu-se espao s excees ao princpio da inalterabilidade contratual lesiva. Como bem afirmou MRCIO TLIO VIANA, o argumento de que o bem maior o emprego serve, muitas vezes, para justificar alteraes prejudiciais ao empregado.

Conforme ensina ANTNIO FABRCIO DE MATOS GONALVES, mesmo havendo a exigncia da participao sindical, prioriza-se a empresa e no o empregado, marcando a alterao da mudana da lgica do Direito do Trabalho ptrio, em funo da conjuntura econmica.

Tambm enquanto marca da busca incessante de adaptaes do Direito do Trabalho ideologia neoliberal, destaca-se o sistema do Fundo de Garantia por Tempo de Servio (FGTS), criado pela Lei 5.107, em 1966, como resposta s inmeras crticas do empresariado brasileiro frente ao sistema de estabilidade decenal celetista. O FGTS foi, a princpio, um sistema alternativo ao modelo estabilitrio. Considerados sistemas concorrentes, a CR/88 recepcionou apenas o do FGTS, universalizando-o aos trabalhadores urbanos e rurais, sendo facultativo para as empregadas domsticas (art. 3-A, Lei 5859/72

Nas palavras de MAURCIO GODINHO DELGADO, a sistemtica do FGTS no apenas retirou limites jurdicos s dispensas desmotivadas, como tambm reduziu, de modo significativo, o obstculo econmicofinanceiro s rupturas de contratos inferiores a dez/nove anos.

Para os velhos contratos (celebrados antes da vigncia do regime do FGTS), a Lei 5. 107/66 abriu a possibilidade de opo retroativa pelo sistema do Fundo, alargando ainda mais a abrangncia desse sistema. A escolha pelo empregado em receber o FGTS era muito mais favorvel ao empregador, uma vez que se tornou possvel, a qualquer momento, a dispensa arbitrria ou imotivada. O empregador, ciente da vulnerabilidade das relaes empregatcias fortalecidas pelo sistema do FGTS, acabava por induzir o empregado a escolh-lo. Nesse sentido, afirma ANTNIO FABRCIO DE MATOS GONALVES que os empregadores usaram da sua condio de proprietrios dos meios de produo e do seu poder para transformar a opo em regra.

Por seus efeitos, pode-se afirmar que a implantao do Fundo de Garantia por Tempo de Servio (FGTS) tambm uma marca significativa da flexibilizao trabalhista. Nas palavras de MRCIO TLIO VIANA, tal sistema implodiu a estabilidade e facilitou as dispensas. Com isso, o nvel dos salrios baixou. E o poder diretivo cresceu, tirando eficcia da CLT. E continua o autor, sobre o tema: a flexibilizao legal

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da despedida trouxe a flexibilizao selvagem de tudo o mais

Sem perspectiva de alcanar a estabilidade, a empresa deixa de representar algo seguro, para assumir aspecto to oscilante quanto seus prprios produtos.[18]Segundo Mrcio Tlio Viana,

[...] isso faz com que a admisso dos empregado tambm adquira um sentido precrio, mesmo quando o contrato celebrado sem prazo fixo. A prpria palavra admisso vai soando falsa, artificial. Perde o sentido de insero na empresa, para adquirir o de simples venda de energia, descartvel a qualquer momento. Do mesmo modo, a extino do contrato vista cada vez menos como algo anmalo e cada vez mais como fato natural. Em outras palavras: o ideal de estabilidade, que tutelava o empregado, passo a passo substitudo pelo ideal de instabilidade, que tutela a empresa. Tal como a mquina e a matria-prima, a mquina vale o que produz.[19]

Como marca desse processo de integrao do homem engrenagem da empresa, tem-se a intensificao do exerccio do poder diretivo [20][21]. Torna-se mais lgico, justificando, por exemplo, alteraes funcionais e transferncias constantes.

Nesse contexto demarcado por urgncias e precarizaes, destacam-se os contratos a prazo determinado, regidos pela CLT, e outros contratos, tambm a prazo determinado, regidos por leis especiais

A princpio, tais contratos s poderiam ser pactuados dentro das estritas hipteses legais, por serem menos benficos ao trabalhador, sobretudo devido instabilidade acirrada oriunda nessas modalidades de contrataes. Porm, ampliaram-se as hipteses de celebrao desses contratos, com destaque, por exemplo, para a Lei 9.601, de 1998

Os contratos temporrios ganharam fora com as exigncias transitrias do mercado de grande circulao de mercadorias descartveis. Frente a produtos descartveis, mo de obra tambm descartvel. A Lei 6.494, de 7 de dezembro de 1977 trata da figura jurdica do estagirio. Apesar da presena, regra geral[24]

A Lei 6.494/77 foi revogada pela Lei 11.788, de 2008, hoje em vigor. Houve significativa alterao dos contratos de estgio, como limitao da jornada semanal, reconhecimento do direito s frias e, ainda, limitao do nmero de estagirios contratados de acordo com o nmero de empregados permanentes (art. 11 da Lei 11788/08)

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Certamente, uma fase de aproximao de direitos do estagirio aos do empregado clssico, mas ainda de forma bem sutil e superficial, insuficiente para limitar essas contrataes altamente exploratrias da mo de obra humana e responsveis pela reduo de postos de emprego. Para o tomador de servios, a contratao de estagirios mostrou-se altamente lucrativa. Isso porque ele teria uma brusca reduo de encargos trabalhistas

Essa modalidade contratual apresenta-se como uma prtica recorrente no cenrio brasileiro, mesmo contrariando a base fundante de todo o Direito do Trabalho o princpio da proteo. Como bem afirmou ANTNIO FABRCIO DE MATOS GONALVES:
[...] o que se tem visto, infelizmente, uma deturpao total da mens legis, com a consequente mitigao do princpio da proteo. A Lei em si j prejudicial aos estagirios e ainda tem sido utilizada com propsitos escusos, apenas para proporcionar mo de obra barata sem vnculo de emprego [...].

Sinalizando a urgncia de equiparar direitos e no apenas aproximar os contratos de estgio apresentam-se como mais um dos tantos desafios que permeiam o Direito do Trabalho brasileiro. Vale destacar, dentro desse mesmo contexto de flexibilizao trabalhista, o surgimento das cooperativas, organizadas sob a tica da Lei 5.764, de 1970, enquanto modalidade de organizao do trabalho e do trabalhador orientadas por dois princpios especiais dupla qualidade (condio de cooperado e cliente) e retribuio pessoal diferenciada (patamar de vantagens superior quele que o cooperado teria caso trabalhasse isoladamente)

Para MATEUS BEGHINI FERNANDES e TERESA CRISTINA MEYER PIRES FALEIRO, as cooperativas visam ao combate das adversidades sociais e ao desemprego, tendo grande relevncia tanto na esfera social como na econmica

Identificam-se, conforme posicionamento dos autores supracitados, pela reunio de trabalhadores autnomos, de qualquer categoria profissional, em empreendimento prprio, para melhorar ou implementar as condies de exerccio da profisso, preservando a natureza do trabalho autnomo.

Devido importncia econmica e social dessa forma de organizao dos trabalhadores, a prpria Organizao Internacional do Trabalho, por meio da Recomendao 127, posteriormente substituda pela Recomendao 193

Enquanto excludente relativa da relao empregatcia, a organizao dos trabalhadores em cooperativas de trabalho teve uma ascenso extraordinria ps 1994, ano em que foi acrescentada ao artigo 442, da Consolidao das Leis do Trabalho, a orientao segundo a qual no h vnculo empregatcio entre cooperado e cooperativa e entre cooperado e tomadora de servios[32].

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Embora sejam mecanismos importantes para a insero e valorizao dos trabalhadores autnomos no mercado de trabalho, as cooperativas se mostram, regra geral, como mais uma das estratgias atualmente apresentadas aos tomadores de servios, favorecendo a fuga das relaes empregatcias regidas por ideais protetivos. Alm desse conjunto de leis especiais criadas para dar suporte jurdico s novas modalidades contratos de trabalho, destaca-se o papel da CR/88 que, embora permeada pela valorizao do trabalho enquanto direito social (art. 6), foi responsvel pela flexibilizao de alguns direitos trabalhistas considerados fundamentais. Assim que se tem a flexibilizao constitucional ou, mais precisamente, a flexibilizao de direitos trabalhistas constitucionalizados[33]. Destaque-se, no rol de direitos constitucionalmente flexibilizados, a reduo salarial (desde que prevista em instrumento coletivo)[34], a compensao de jornada e a possibilidade de aumentar a jornada de trabalho dos turnos ininterruptos de revezamento (art. 7, incisos XIII e XIV, respectivamente)[35]. Diante de sindicatos fracos e oprimidos pelo contexto neoliberal e esvaziados pela pulverizao da mo de obra humana, a reduo salarial tem sido prtica constante nas empresas ou reduz os salrios e demais direitos, ou rescinde os contratos. Prepondera-se a perspectiva de manuteno dos empregos a qualquer custo. Entre receber menos a ficar desempregado, opta-se pela primeira alternativa. Ainda como manifestao de tendncias flexibilizantes institudas no mbito interno das empresas, comum verificar o reconhecimento do desempenho do empregado por meio do pagamento de prmios. Trata-se de medida, regra geral, permeada por fraudes. Nesse sentido, afirma MRCIO TLIO VIANA:
[...] com o respaldo da jurisprudncia, os empregadores comeam a decompor o prprio salrio fixo, de tal modo que as parcelas que envolvem uma relao de troca menos visvel, mais diluda, passam a ser consideradas simples liberalidades que no integram os clculos e que so suprimveis a qualquer tempo.

H, com essa prtica, reduo da base de clculos de inmeras parcelas trabalhistas e, ainda, uma dedicao excessiva do trabalhador em busca das premiaes. Conforme sustenta MRCIO TLIO VIANA, [...] quem no segue risca as ordens, quaisquer que sejam elas, pode perder o prmio para o colega. [38] Assim, o empregador intensifica o trabalho dentro da jornada estipulada. [37]

Alm da reduo salarial, a CR/88 autorizou, ainda, a compensao de jornada

Quando a CR/88 trouxe a possibilidade de compensar as horas trabalhadas alm da jornada normal, com descansos posteriores proporcionais prestao de servios extraordinrios, acabou por incentivar, e no coibir, a intensificao da explorao da mo de obra humana. No interessa ao empregador o estado fsico a que se encontra o empregado. Interessa, todavia, que tenha a execuo das atividades em tempo mnimo, a baixos custos. O permissivo constitucional, quanto ao sistema de compensao, mostra uma desvalorizao da prpria sade e segurana no trabalho, devido ao no reconhecimento da importncia dos intervalos e da limitao diria e semanal de trabalho. Para MRCIO TLIO VIANA:

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[...] as pausas vo perdendo a relao com a fadiga e adquirindo mais um carter de mercadoria, de crdito negocivel. assim, por exemplo, que surgem os bancos de horas e se acentua, margem da lei, a prtica de acumular repousos semanais, trocados depois por dinheiro.

Surgiu, posteriormente, a figura do Banco de Horas, autorizadora do sistema de compensao anual de horas trabalhadas

Trata-se de mais um instrumento flexibilizatrio da jornada de trabalho, a partir do qual ter-se-ia o aumento dos postos de trabalho. Mas os efeitos desvirtuaram a finalidade do instituto. Conforme afirma JOO ORESTES DALAZEN,
[...] a adoo do banco de horas medida paliativa, no se mostrando legtima e nem capaz de atingir a finalidade propagada de combate ao desemprego, representando um retrocesso histrico na rea trabalhista, prestando-se apenas para agravar o empobrecimento com a excluso social e o incremento do caldo da cultura da violncia.

Ainda em relao jornada de trabalho, destaca-se, tambm, o aumento da jornada especial referente aos turnos ininterruptos de revezamento. Tal medida exige negociao coletiva para fins de autorizar o aumento de seis horas para oito horas, sem que haja, para tanto, pagamento de horas extraordinrias.

Sob a perspectiva jurisprudencial, merecem destaque algumas Smulas do Tribunal Superior do Trabalho que realam a interferncia do movimento de flexibilizao trabalhista at mesmo no exerccio jurisdicional. Merece destaque a Smula 363 do TST

Em circunstncias de contratao irregular de trabalhadores, marcada pela ausncia de concurso pblico, o vnculo se torna nulo e ao trabalhador somente devida uma indenizao correspondente ao valor dos salrios stricto sensu do perodo trabalhado, sem direitos rescisrios, gratificaes, frias, etc..

Tal medida trouxe como conseqncia o aumento expressivo dessas modalidades de contratao, intensificadas pelo processo de terceirizao no segmento pblico

A restrio de parcelas gera um incentivo a contrataes realizadas sem observncia do requisito constitucional de realizao de concurso pblico de provas ou de provas e ttulos. Tais contrataes so extremamente vantajosas para os rgos da Administrao Pblica e prejudiciais ao trabalhador que se

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insere nessa dinmica. Sobre o tema, pertinente a explicao de FRANCISCO ANTNIO DE OLIVEIRA, a seguir destacada:
A jurisprudncia sumulada investe contra o patrimnio do trabalhador, e impede que ganhos de natureza alimentar lhe sejam pagos, ao mesmo tempo em que lhe impe castigo por algo a que no deu causa. Em pas de desempregados, o trabalhador aceita tudo o que lhe oferecido, inclusive emprego pblico sem concurso. Perante o trabalhador de poucas letras ou analfabeto, induz-se a legalidade do ato praticado por autoridade pblica (princpio da aparncia).

Merece destaque, ainda, entre outras, a Smula 331 do TST, que enumera as hipteses de terceirizao trabalhista, acrescentando, entre as hipteses legais ali reunidas, aquela a partir da qual ter-se- a contratao de empresa interposta para exerccio de atividade meio sem que se tenha delimitado conceito especfico e restrito para referida expresso. Traadas algumas das marcas do processo de flexibilizao trabalhista derivadas da CR/88, de leis especiais, e at mesmo de entendimentos jurisprudenciais consolidados, percebe-se que esse processo gera, em regra, efeitos contrrios acepo protetiva do Direito do Trabalho. Trata-se, pois, de flexibilizao negativa do Direito do Trabalho, processo a partir do qual intensificam-se formas diferenciadas e precarizantes de relaes de trabalho, predominantes no sculo XX e primrdios do sculo XXI. Em contrapartida, por esforo doutrinrio e jurisprudencial e seguindo uma tendncia prospectiva do Direito do Trabalho, so desenvolvidas estratgias de resistncia frente s deturpaes impostas pelo mercado de trabalho. Tais estratgias referem-se, especialmente, reviso de alguns conceitos peculiares a essa rea jurdica especializada, no sentido de ampliar/fortalecer a concepo de trabalho enquanto direito social e fundamental para consolidao do Estado Democrtico de Direito. Para tanto, deve ser protegido em todas as suas formas, utilizando-se da flexibilizao positiva como instrumento necessrio para harmonizar a dicotomia inerente ao conflito capital/trabalho. 3. FLEXIBILIZAO CONCEITOS POSITIVA DO DIREITO DO TRABALHO: (RE)VISITANDO

Em algumas figuras as medidas flexibilizatrias se operam de forma positiva, satisfatria, sobretudo quanto reviso e a conseqente ampliao de alguns conceitos pertinentes ao Direito do Trabalho. o que ocorre, por exemplo, com os novos conceitos atribudos subordinao, enquanto pressuposto fundamental das relaes empregatcias, no sentido de retirar do centro conceitual a intensidade de ordens do empregador em relao ao empregado e redirecion-la insero do trabalhador nos objetivos empresariais ou at mesmo em sua estrutura. Ainda como flexibilizao positiva que se opera em razo de conceitos trabalhistas, destaca-se a ampliao da forma de configurao do grupo econmico do segmento urbano, medida a partir da qual terse- efeitos benficos ao trabalhador que se insere sua dinmica. 3.1 A SUBORDINAO E SUAS NUANCES FRENTE S RELAES DE TRABALHO DO SCULO XXI Uma das grandes marcas da relao empregatcia, desde suas origens, o pressuposto da subordinao, traduzido enquanto exerccio do poder diretivo do empregador. Marca substitutiva da

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sujeio pessoal, predominante no contexto do regime escravocrata, a subordinao surgiu inaugurando uma nova forma de submisso do trabalhador s ordens do empregador: jurdica[48], limitada por um conjunto de princpios e regras bsicos que conferiam ao Direito do Trabalho a autonomia necessria para regulamentar as novas modalidades de explorao da mo de obra livre e assalariada. O conceito de subordinao remonta ao primeiro modelo de relao empregatcia, que vigorava na Inglaterra, ao tempo da Revoluo Industrial Inglesa. Como estudado no panorama histrico-evolutivo do Direito do Trabalho, afirma-se que o trabalho e sua perspectiva socializante essencial sobrevivncia humana e comea a adquirir os moldes modernos na Europa, sobretudo no cenrio da Revoluo Industrial. Com a Revoluo industrial, demarcaram-se espaos e concentraram-se os trabalhadores em centros e relaes regidas, regra geral, por contratos coletivos (regulamentao posterior intensificao das manifestaes sindicais)[49], favorecendo o aparecimento da subordinao clssica. Assim pode ser definida, nos dizeres de MAURCIO GODINHO DELGADO, a subordinao clssica:
[...] situao jurdica, derivada do contrato de emprego, em decorrncia da qual o trabalhador acata a direo laborativa proveniente do empregador. uma situao jurdica que se expressa por meio de certa intensidade de ordens oriundas do poder diretivo empresarial, dirigidas ao empregado.[50]

A subordinao clssica[51] demarca o exerccio do poder diretivo do empregador exercido de forma expressa, direta e intensa no curso da prestao de servios, diferindo, todavia, da forma de sujeio predominante do regime escravocrata e servil. Nesse sentido, afirma MOZART VICTOR RUSSOMANO:
Essa subordinao no tem aquele carter aviltante do trabalho escravo e da servido ou, mesmo, dos regimes medievais posteriores. Trata-se, apenas, de subordinao decorrente da natureza ou da organizao interna da empresa ocidental. Esta constituda em planos diversos de hierarquia, que se justapem e que so acionados pelo empresrio dentro de um critrio necessariamente harmonioso, no qual o comando pertence ao empregador, segundo regime capitalista[52].

Todavia, essa organizao interna da empresa, a partir da qual se tem a relao direta estabelecida entre empregado e empregador, sofreu alteraes expressivas, sobretudo derivadas da implementao de novas formas organizacionais, pulverizando a prestao de servios e, na mesma medida, fragilizando o rigorismo da subordinao clssica. Foi nesse contexto de intensas mudanas nas formas de explorao do trabalho que surgiu a necessidade premente de buscar novos conceitos ao pressuposto da subordinao[53], fugindo sua perspectiva clssica, para fins de ampliar o nmero de trabalhadores abrigados pelo vis protetivo justrabalhista. Surgiu, nesse cenrio de profundas transformaes, a chamada subordinao objetiva, assim definida:
[...] ao invs de se manifestar pela intensidade de comandos empresariais sobre o trabalhador (conceito clssico), despontaria da simples integrao da atividade laborativa obreira nos fins da empresa. Com isso reduzia-se a relevncia da intensidade de ordens, substituindo o critrio pela idia de integrao aos objetivos empresariais.[54]

A proposta de um novo conceito de subordinao versa sobre a tentativa de melhor adapt-lo dinmica do mercado de trabalho contemporneo. Tal adaptao poderia permitir, a um s tempo, alargar o campo de incidncia juslaborativa, alm de conferir resposta normativa eficaz a alguns de seus mais recentes instrumentos desestabilizadores[55]. Embora inovador, tal conceito apresentou problemas ao dificultar, na prtica, a diferenciao entre trabalho autnomo e subordinado, principalmente quando a prestao de servios realizava-se fora da

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planta empresarial, mesmo que relevante para a dinmica da empresa[56] Diante da precoce insuficincia do conceito proposto, os esforos doutrinrios percorreram caminhos mltiplos, majoritariamente fundados em concepes protetivas e ampliativas do Direito do Trabalho. Destaca-se MAURCIO GODINHO DELGADO, que prope uma outra modalidade de subordinao: a estrutural. Assim a define o autor:
Estrutural , pois, a subordinao que se manifesta pela insero do trabalhador na dinmica do tomador de seus servios, independentemente de receber (ou no) suas ordens diretas, mas acolhendo, estruturalmente, sua dinmica de organizao e funcionamento.[57]

Merece destaque, frente profuso necessria de conceitos circundantes da subordinao, a proposta de LORENA VASCONCELOS PORTO, desenvolvido por um intenso e valioso trabalho de Direito Comparado. A autora afirma, inicialmente, que a acepo tradicional de subordinao ainda til, mas no suficiente para acobertar as modernas formas de explorao da mo de obra no campo da proteo do Direito do Trabalho[58]. Assim, prope a autora o conceito de subordinao integrativa, que tem por ponto de partida a subordinao objetiva, fazendo-se a conjugao com critrios excludentes da autonomia. Segundo LORENA VASCONCELOS PORTO, so critrios a partir do quais se constata a autonomia:
[...] o trabalhador deve prestar a sua atividade para uma organizao produtiva alheia; os frutos do seu trabalho no lhe pertencem, originariamente, mas, sim, a essa ltima; no possui uma organizao empresarial prpria; ele no assume riscos de ganhos ou perdas, os quais so assumidos por seu empregador[59].

A seguir LORENA VASCONCELOS PORTO apresenta o conceito de subordinao integrativa:

A subordinao, em sua dimenso integrativa, faz-se presente quando a prestao de trabalho integra as atividades exercidas pelo empregador e o trabalhador no possui uma organizao empresarial prpria, no assume riscos de ganho ou de perdas e no proprietrio dos frutos do seu trabalho, que pertencem, originariamente, organizao produtiva alheia para a qual presta a sua atividade.[60]

As propostas doutrinrias da autora so, pois, derivadas de um importante esforo pela busca do fortalecimento do Direito do Trabalho, fazendo com que esse ramo jurdico cumpra a sua elevada misso de assegurar a maior distribuio de riqueza e de poder em nossa desigual sociedade, em busca da justia social[61]. Frente necessidade aflita de ampliao do carter tutelar do Direito do Trabalho, prope a autora uma nova dimenso, universalizante, do conceito de subordinao, denominada subordinao integrativa. Esta no substitui a dimenso clssica, mas se soma a ela[62]. Jurisprudencialmente, ressalta-se o conceito de subordinao reticular, derivada das novas formas de organizao empresarial, a partir da qual cabe ao trabalhador ali habitualmente inserido apenas colaborar.[63] A subordinao se faz presente em relao aos prprios colegas de trabalho, ligados pela diviso e interdependncia das atividades desenvolvidas por cada um. Os tantos conceitos de subordinao se mostram como mecanismos eficazes para acobertar relaes atualmente localizadas nas vias marginais do Direito do Trabalho, ou marginalizadas, dentro mesmo do prprio Direito do Trabalho, pelo sistema capitalista e neoliberal. Dessa forma, a subordinao no deve mais ser enquadrada de uma forma conceitual rgida e imutvel; contrariamente, deve se adaptar de forma a acompanhar as constantes evolues (ou seriam involues?) do mercado.

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Certamente, a adoo desses novos conceitos surtir efeitos positivos na seara trabalhista, favorecendo, sobremaneira, o avano dos direitos fundamentais do trabalho[64]. Ampliando o conceito, aumenta-se a possibilidade de enquadrar alguns trabalhadores fronteirios na rbita do Direito do Trabalho.[65] 3.2 GRUPO ECONMICO: TRABALHADORES A COORDENAO DE EMPRESAS EM PROL DOS

Enquanto trao marcante da economia moderna, as empresas passaram a se organizar em sistemas de cooperao mtua, fato esse que se explica pela exigncia de uma maior especializao das empresas, sob a orientao de se aumentar a produo em menos tempo. , pois, uma estratgia utilizada para enfrentamento da concorrncia global. Assim afirma OCTVIO BUENO MAGANO:
Com efeito, um dos traos mais caractersticos da economia moderna com certeza o da cooperao entre as empresas, o que se explica pelas exigncias da tcnica e pela exarcebao da concorrncia. Para enfrentar a concorrncia, cada vez mais aguada, a empresa precisa aumentar a sua produtividade, o que a leva a se especializar e a adquirir, no campo da sua especializao, dimenso que lhe permita o uso intenso da tcnica. As atividades componentes do processo produtivo, mas no inseridas no mbito de especializao selecionado, transferem-se a outras empresas, objetivo que se logra ou pela formao de grupos de empresas ou atravs de contratos.[66]

No mesmo sentido, ensina MOZART VICTOR RUSSOMANO:

A economia moderna na sua expanso progressiva levou os grupos empenhados na produo a constiturem verdadeiros consrcios de empresas, que, embora mantendo personalidade jurdica distinta, esto, geralmente, sob controle ou administrao da empresa-lder. Esse fenmeno se acentua pela ao internacional das empresas no jogo da economia globalizada[67].

Frente necessidade de reconhecimento da importncia econmica dessa cooperao instituda entre empresas foi que Consolidao das Leis do Trabalho, de 1943, instituiu a figura denominada grupo econmico enquanto organizao de empresas que possuam, entre si, laos de interdependncia (art. 2, 2, da CLT)[68]. Alm de criar a figura, o dispositivo legal definiu a responsabilidade das empresas integrantes do grupo econmico como sendo solidria, embora exista, formalmente, autonomia absoluta, decorrente da personalidade distinta de cada integrante do grupo ou consrcio (industrial, comercial ou agrrio).[69] Reforando a responsabilidade entre empresas que integram grupo econmico e inaugurando a solidariedade dual, o Tribunal Superior do Trabalho institui a concepo a partir da qual o grupo econmico tem fora de empregador nico, por fora da Smula 129[70]. Mrcio Tlio Viana muito bem define a solidariedade dual: [...] se, de um lado, cada uma das empresas pode ser responsabilizada pelos crditos do empregado, todas elas, em contrapartida, poder exigir os seus servios, a menos que o contrato de trabalho em disposio mais benfica o proba[71]. Para o empregado, as vantagens so expressas, especialmente quanto a um dos requisitos essenciais equiparao salarial (art. 461, CLT[72]): mesmo empregador. Reforando, ainda mais, a solidariedade entre empresas integrantes do grupo econmico, merece destaque um aspecto processual. O Tribunal Superior do Trabalho cancelou, em 2003, a Smula 205 desse Tribunal, a partir da qual a solidariedade s se operava quanto s empresas integrantes do plo passivo da demanda. Uma vez cancelada, prepondera-se a solidariedade de todas as empresas do grupo econmico, estejam elas ou no includas no polo passivo da demanda (o que bvio).

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Para fins de reconhecimento do grupo econmico e, conseqentemente, aplicando-se a responsabilidade solidria entre as empresas, o texto consolidado estipulou alguns requisitos, sendo eles: as empresas devem exercer atividade econmica (no necessariamente a mesma atividade); cada uma delas deve ter personalidade jurdica prpria; deve haver direo, controle ou administrao de uma empresa em relao s demais. Ou seja: de acordo com os requisitos legalmente enumerados, torna-se necessria a visualizao de uma empresa central, centro de poder para o qual convergem as empresas parceiras. Porm, tem-se fragilizado a interpretao a partir da qual se exige uma ntida hierarquia entre as empresas e surgido novos critrios para configurao de grupo econmico. Nesse sentido, afirma MOZART VICTOR RUSSOMANO:
Com certo xito, temos obtido o reconhecimento de que o grupo empresarial existe, plenamente coresponsvel, mesmo que no se apure o exerccio de liderana de uma empresa sobre outras, uma vez que todas participem de um consrcio econmico, puramente ftico, isto , em que pese possurem personalidade jurdica distinta e finalidades diferentes[73].

Em consonncia com a afirmao do autor e em atuao de destaque, alguns Tribunais Regionais do Trabalho, atravs de uma perspectiva manifestamente prospectiva do Direito do Trabalho, esto ampliando os requisitos necessrios para a configurao do grupo econmico. Tal postura dos Tribunais se faz presente quando, para que seja configurado grupo no segmento urbano, utilizam o requisito da coordenao entre as empresas, a princpio especfico de grupos econmicos do segmento rural, conforme delineado pelo art. 3, 2, da Lei 5889 de 1973[74]. Nesse sentido, vlida a referncia a seguir que ilustra essa tendncia:
EMENTA: RELAO DE COORDENAO ENTRE AS EMPRESAS. INTERESSE SOCIAL INTEGRADO. SOLIDARIEDADE. Segundo a doutrina moderna, em ntida evoluo da interpretao do princpio que resultou na edio do pargrafo 2, do artigo 2, da CLT, para a configurao de grupo econmico basta a simples relao de coordenao entre as empresas, com interesse social integrado, no se cogitando para tanto da existncia de controle e administrao de uma empresa sobre outras, em grau de hierarquia ascendente. Desse modo, demonstrada a integrao do aludido interesse social, com intenso intercmbio econmico, administrativo e de pessoal, entre as empresas, vivel o reconhecimento da sua responsabilidade solidria, com a conseqente exigibilidade da dvida comum, nos termos do art. 275, caput, do CC/2002. (Processo n 01386-2007-107-03-00-8 RO Publicado em 27/09/2008 8 turma Relatora: Denise Alves Horta)[75]

Ainda, no mesmo sentido, o posicionamento avanado da Turma Recursal de Juiz de Fora:

EMENTA: GRUPO ECONMICO. CARACTERIZAO. A literalidade do 2, do art. 2 da CLT se encontra superada pelas novas variantes surgidas no mercado econmico descentralizado, no sendo mais indispensvel sua caracterizao a existncia de empresa controladora ou fiscalizadora. A atuao coligada horizontal sugere relaes de coordenao, delineando-se o chamado grupo econmico por coordenao. Sendo essa a realidade que emerge dos autos, impe-se o reconhecimento da existncia de fenmeno jurdico, resultando na responsabilidade solidria pela satisfao dos crditos trabalhistas deferidos, nos moldes do dispositivo indicado.(Processo n 01220-2007-132-0300-1 AP Publicado em 29 de outubro de 2008 Turma Recursal de Juiz de Fora Relator Convocado Fernando Antnio Viegas Peixoto)[76]

Trata-se, na verdade, de uma estratgia para caracterizao de grupo econmico mais benfica ao trabalhador. mais fcil configurar o grupo econmico pela simples coordenao entre as empresas, ampliando a possibilidade de condenar as empresas, solidariamente, ao pagamento das parcelas trabalhistas derivadas do exerccio das atividades do trabalhador. O empregado passa a ter, ainda, direito equiparao

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salarial, inserindo-se de forma plena no contexto do grupo[77]. Nesse caso, tem-se uma forma de flexibilizao positiva do Direito do Trabalho, diante de uma adaptao de conceitos no sentido de beneficiar o trabalhador. 4. CONSIDERAES FINAIS Talvez antes de se propor leis especiais para regulamentar esse ou aquele tipo de figura derivada da constante mutao econmica e social, seja mais interessante ao trabalhador, sob a tica do trabalho enquanto direito social, ajustar a base conceitual e principiolgica do Direito do Trabalho, como se tem feito diante dos novos conceitos de subordinao e de grupo econmico. A ampliao de conceitos de figuras basilares do Direito do Trabalho ser, dessa forma, um dos instrumentos eficazes na ampliao da proteo justrabalhista. Caso contrrio, ser apenas vlvula promovedora do desemprego e da precarizao das relaes trabalhistas ainda existentes, contribuindo, em grande medida, para a excluso social. O desafio que se apresenta aos aplicadores do Direito se mostra em evidncia diante das vicissitudes mercadolgicas contemporneas. Para super-las, deve-se agir de forma estratgica para garantir o fortalecimento do Direito do Trabalho com medidas flexibilizatrias positivas que garantam, gradualmente, a proteo ampla a incondicional do trabalhador, restituindo-lhe a carga valorativa que permeia sua origem e construo. A simples reviso de conceitos como acontece com a subordinao e o grupo econmico constitui alternativa benfica ao trabalhador e ao fortalecimento do Direito do Trabalho. Assim, ser possvel caminhar para a (re)construo de uma verdadeira base protetiva justrabalhista, como meio de efetivao da concepo de trabalho como instrumento de promoo da dignidade, em consonncia com os ideais do Estado Democrtico de Direito e toda sua ordem de direitos fundamentais.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

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**Graduada em Letras UFMG; graduada em Direito PUC/MG; mestre em Direito Material e Processual do Trabalho UFMG; professora da Universidade FUMEC; advogada. [1] SOUTO MAIOR, Jorge Luiz. O Direito do Trabalho como instrumento de justia social. So Paulo: LTr, 2000. p. 140. [2] DELGADO, Gabriela Neves. Terceirizao: paradoxo do Direito do Trabalho contemporneo. So Paulo: LTr, 2003. p. 107. [3] Importante lembrar que flexibilizao trabalhista no se confunde com trabalho flexvel. Este uma forma mais branda de administrao do trabalho, manifestando-se por meio de horrios flexveis, locais flexveis e telecomutao. O trabalho flexvel decorre, muitas vezes, nas possibilidades de flexibilizao conferidas em lei. Segundo Elaine de Nassif Noronha, as formas de horrio flexvel incluem: 1) banco de horas: permite que os empregados faam crdito de horas, que podem depois usar para compensar folgas; 2) semana comprimida: quando os empregados fazem 40 ou 80 horas de trabalho, em menos de 5 ou 10 dias; 3) tempo principal: quando os empregados precisam estar no trabalho, em determinados horrios, todos os dias; 4) sadas no remuneradas: quando o empregado pode sair por um perodo, sem remunerao, sempre que a carga de trabalho permitir; 5) programas de horrio flexvel fixo: quando os empregados escolhem entre horrios alternativos pr-determinados; 6) flexibilidade rotativa: quando os empregados escolhem a hora de chegar e a hora de sair, por um perodo de tempo, podendo este horrio se mudado de perodo para perodo; 7) horrio flexvel integral: quando os empregados tomam decises independentes sobre a combinao de horrios, desde que tal combinao totalize um total de horas por semana, ou por quinzena; 8) horrio flexvel dirio: quando o horrio de entrada e de sada do trabalho pode variar de um dia para outro; 9) maxiflexibilidade: quando no existe a exigncia do tempo principal; 10) tempo de projeto: quando os empregados so responsveis por completar um projeto, e no por trabalhar determinado nmero de horas; 11) horrio de trabalho coordenado: quando o empregador determina a hora de entrada e sada do empregado. Quanto um empregado combina local flexvel, horrio flexvel e comunicaes eletrnicas, o resultado a telecomutao. Sobre o tema, consultar: NASSIF, Elaine Noronha. Fundamentos da flexibilizao: uma anlise de paradigmas e paradoxos do Direito e do Processo do Trabalho. So Paulo: LTr, 2001, p. 88-89. [4] No mesmo texto, o autor evidencia os sentidos da flexibilizao no Direito Comparado. Afirma que, na Holanda, flexibilizar significa, principalmente, adaptar a jornada; nos EUA, variar funes; na Itlia, desindexar salrios; na Espanha, precarizar contrataes. Sobre o tema, consultar: VIANA, Curso de..., p. 08. [5] GOMES, Ana Virgnia Moreira. A aplicao do princpio protetor no Direito do Trabalho. So Paulo: LTr, 2001, p. 145.

[6] VIANA, Mrcio Tlio. Direito do Trabalho e flexibilizao. In: BARROS, Alice Monteiro de (Coord.). Curso de Direito do
Trabalho: estudos em memria de Clio Goyat. So Paulo: LTr, 1997, p. 10. [7] DELGADO, G. Terceirizao..., p. 108.

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[8] Alis, enquanto proposta de combate ao desemprego, JOS AFONSO DALLEGRAVE NETO afirma que a flexibilizao da lei
trabalhista e o endividamento do Estado com o aumento de quotas de seguro desemprego no so medidas suficientes e eficazes. Deve-se, para tanta, promover o aquecimento da economia propiciado pelo alargamento da oferta de crdito pessoal com juros baixos e a elevao do consumo aliada a uma poltica de desonerao previdenciria e fiscal da folha de pagamento Sobre o tema, consular: DALLEGRAVE NETO, Jos Afonso. Flexissegurana nas relaes de trabalho: que bicho esse? Revista Trabalhista de Direito e Processo, ano 07, n 25, p. 49-53, 2008, p. 52. [9] Nesse sentido, MRCIO TLIO VIANA afirma que sequer existem provas a partir das quais se pode concluir que a flexibilizao gerou e gera postos de trabalho, diminuindo o desemprego. Sobre o tema, consultar: VIANA, Curso de..., p. 15.

[10] DELGADO, Maurcio Godinho. Capitalismo, trabalho e emprego: entre o paradigma da destruio e os caminhos da
reconstruo. So Paulo: LTr, 2006, p. 43. [11] GONALVES, Antnio Fabrcio de Matos. Flexibilizao trabalhista. Belo Horizonte: Mandamentos, 2004, p. 164. [12] VIANA, Mrcio Tlio. A proteo social do trabalhador no mundo globalizado o Direito do Trabalho no limiar do Sculo XXI. Revista LTr. v. 63, n 07, p. 885-896, jul. 1999, p. 893. [13] GONALVES, Antnio Fabrcio de Matos. Flexibilizao trabalhista. Belo Horizonte: Mandamentos, 2004, p. 164. [14] Art. 3o-A. facultada a incluso do empregado domstico no Fundo de Garantia do Tempo de Servio - FGTS, de que trata a Lei no 8.036, de 11 de maio de 1990, mediante requerimento do empregador, na forma do regulamento.(Artigo includo pela Lei n 10.208, de 23.03.2001) [15] DELGADO, M. Curso de..., p. 1.239. [16] GONALVES, Flexibilizao..., p. 168. [17] VIANA, A proteo..., Revista LTr, p. 893. [18] VIANA, A proteo..., Revista LTr, p. 893.

[19] VIANA, A proteo..., Revista LTr, p. 893.

[20] O poder diretivo uma das nuances do poder empregatcio, ao lado do poder regulamentar, fiscalizatrio e disciplinar. [21] VIANA, A proteo..., Revista LTr, p. 893. [22] Art. 443 - O contrato individual de trabalho poder ser acordado tcita ou expressamente, verbalmente ou por escrito e por prazo determinado ou indeterminado. 1 - Considera-se como de prazo determinado o contrato de trabalho cuja vigncia dependa de termo prefixado ou da execuo de servios especificados ou ainda da realizao de certo acontecimento suscetvel de previso aproximada. 2 - O contrato por prazo determinado s ser vlido em se tratando: a) de servio cuja natureza ou transitoriedade justifique a predeterminao do prazo;b) de atividades empresariais de carter transitrio; c) de contrato de experincia. [23] Segundo GIOVANNI ALVES, essa modalidade de contratao temporria o marco da flexibilizao trabalhista incidente sobre os contratos empregatcios, promulgada pelo governo Cardoso em 1998 e cujo principal objetivo constituir novas estratgias de racionalizaes de custo da produo capitalista do pas. Sobre o tem, consultar: ALVES, Giovanni. O novo (e precrio) mundo do trabalho: reestruturao produtiva e crise do sindicalismo. So Paulo: Boitempo Editorial, 2005, p. 201. [24] So admitidos estgios voluntrios, sem obrigatoriedade de pagamento de bolsa-auxlio, conforme previso legal (art. 12, Lei 11.788/08). [25] Art. 17. O nmero mximo de estagirios em relao ao quadro de pessoal das entidades concedentes de estgio dever atender s seguintes propores: I de 1 (um) a 5 (cinco) empregados: 1 (um) estagirio; II de 6 (seis) a 10 (dez) empregados: at 2 (dois) estagirios; III de 11 (onze) a 25 (vinte e cinco) empregados: at 5 (cinco) estagirios; IV acima de 25 (vinte e cinco) empregados: at 20% (vinte por cento) de estagirios. [26] A reduo de encargos trabalhistas se justifica pelo fato de o contrato de estgio ser uma relao apenas de trabalho, e no uma relao empregatcia (embora possa reunir, no prtica, os pressupostos especiais, tais como pessoa fsica,

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pessoalidade, onerosidade, no-eventualidade e subordinao). Trata-se de uma excludente relativa, pois, caso no observados os requisitos formais e materiais dessa modalidade de contrato, e presentes os pressupostos ftico-jurdicos da relao empregatcia, ser uma clssica relao de emprego, assegurando ao trabalhador a completude dos direitos trabalhistas. [27] GONALVES, Flexibilizao..., p. 181. [28] Sobre os princpios, vide FERNANDES, Mateus Beghini e FALEIRO, Teresa Cristina Meyer Pires. As cooperativas de trabalho como mecanismo para o fomento da terceirizao. In HENRIQUE, Calos Augusto Junqueira e DELGADO, Gabriela Neves (org). Terceirizao no Direito do Trabalho. Belo Horizonte: Mandamentos, 2004. p, 167. [29] FERNANDES; FALEIRO, Terceirizao..., p. 168. [30] FERNANDES; FALEIRO, Terceirizao..., p. 168. [31] Segundo essa Recomendao, a Organizao Internacional do Trabalho reconhece a importncia das cooperativas para a criao de empregos, a mobilizao de recursos e a gerao de investimentos, assim como sua contribuio para a economia. Reconhece, ainda, que as cooperativas, em suas diversas formas, promovem a mais completa participao de toda populao no desenvolvimento econmico e social. Reconhece que a globalizao criou presses, problemas, desafios e oportunidades novas e diferentes para as cooperativas e que se precisam de formas mais enrgicas de solidariedade humana no plano nacional e internacional, para facilitar uma distribuio mais eqitativa dos benefcios da globalizao. Sobre o tema, consultar ntegra do texto da Recomendao 193 da OIT, disponvel em: . Acesso em: 05 jul. 2009.

[32] Art. 442, nico, da CLT: qualquer que seja o ramo de atividade da sociedade cooperativa, no existe vnculo empregatcio
entre ela e seus associados, nem entre estes e os tomadores de servios daquela. [33] Segundo ELAINE NORONHA NASSIF, direitos trabalhistas constitucionalizados so direitos que no se confundem com princpios, mas constituem regramentos trazidos diretamente da legislao infraconstitucional para o constitucional, com o propsito de alcanarem maior status, maior rigidez. So direitos tais como o adicional de frias e o dcimo terceiro salrio. (NASSIF, Elaine Noronha. Fundamentos da flexibilizao: uma anlise de paradigmas e paradoxos do Direito e do Processo do Trabalho. So Paulo: LTr, 2001p. 91)

[34] Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social:
[...] VI - irredutibilidade do salrio, salvo o disposto em conveno ou acordo coletivo;

[...].
[35] Art. 7. (...) III - durao do trabalho normal no superior a oito horas dirias e quarenta e quatro semanais, facultada a
compensao de horrios e a reduo da jornada, mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho;

(vide Decreto-Lei n 5.452, de 1943) XIV - jornada de seis horas para o trabalho realizado em turnos ininterruptos de revezamento, salvo negociao coletiva (...);
[36] VIANA, A proteo..., Revista LTr, p. 892. [37] VIANA, A proteo..., Revista LTr, p. 892. [38] VIANA, A proteo..., Revista LTr, p. 893. [39] Art. 7: So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: [...]XIII - durao do trabalho normal no superior a oito horas dirias e quarenta e quatro semanais, facultada a compensao de horrios e a reduo da jornada, mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho;[...]. [40] VIANA, A proteo..., Revista LTr, p. 893. [41] DELGADO, G. Terceirizao..., p. 112. [42] DALAZEN, Joo Orestes. CLT e o negociado: nefasta reforma. Revista LTr, Braslia, Sntese, ano 67, n 04, out./dez. 2000, p.181. [43] Entendimento consolidado pelo Tribunal Superior do Trabalho, conforme redao da Smula 423: TURNO

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ININTERRUPTO DE REVEZAMENTO. FIXAO DA JORNADA DE TRABALHO MEDIANTE NEGOCIAO COLETIVA. Estabelecida jornada superior a seis horas e limitada a oito horas por meio de regular negociao coletiva, os empregados submetidos a turnos ininterruptos de revezamento no tm direito ao pagamento das 7 e 8 horas como extras. [44] CONTRATO NULO. EFEITOS. A contratao de servidor pblico, aps a CF/88, sem prvia aprovao em concurso pblico, encontra bice no respectivo art. 37, II e 2, somente lhe conferindo direito ao pagamento da contraprestao pactuada, em relao ao nmero de horas trabalhadas, respeitando o valor da hora do salrio mnimo, e dos valores referentes ao FGTS. Diante desse texto, importante citar a perspectiva crtica de FRANCISCO ANTNIO DE OLIVEIRA: Num pas de desempregados, o trabalhador no tem qualquer poder de resistncia ao ser contratado irregularmente. Sobre o tema, vide: OLIVEIRA, Comentrios..., p. 362. [45] AMORIM, Helder Santos. Terceirizao no servio pblico. Uma anlise luz da nova hermenutica constitucional. So Paulo: LTr, 2009, p. 230 [46] No dia 29 de setembro de 2007, o Jornal Estado de Minas divulgou interessante pesquisa sobre ndices de trabalhadores terceirizados na iniciativa privada, fazendo um contraponto com ndices da mesma modalidade de contratao no setor pblico. Na reportagem, de SANDRA KIEFER, fica evidente a ascenso, na primeira dcada do sculo XXI, da terceirizao no segmento pblico. Sobre o tema, consultar: KIEFER, Sandra. Terceirizao perder status, mas no para o governo. Estado de Minas. Caderno Economia, p. 06, Domingo, 23 set. 2007, p. 06. [47] OLIVEIRA, Francisco Antnio de. Comentrios s Smulas do TST. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2008, p. 657. [48] Ressalte-se que existem doutrinadores que defendem a manuteno da subordinao com enfoque subjetivo, no se restringindo sua forma jurdica. [49] ARIES, Philippe; DUBY, Georges. Histria da vida privada. So Paulo: Companhia das Letras, 1995. v. 5, p. 25. [50] DELGADO, Maurcio Godinho. Direitos Fundamentais na relao de trabalho. In: SILVA, Alessandro da et al. (Coord.). Direitos Humanos: essncia do Direito do Trabalho. So Paulo: LTr, 2007, p. 86. [51] Para MOZART VICTOR RUSSOMANO, a subordinao clssica uma subordinao que atua sem carter pessoal, nascida da realidade indiscutvel e ainda no superada, reconhecida por leis combinadas que, partindo dela e exatamente porque a admitem, chegam a medidas de efetiva proteo do trabalhador, impedindo o uso abusivo, pelo empresrio, de seu inegvel poder de dirigir, nas sociedades ocidentais, o ritmo e o rumo da produo industrial. (RUSSOMANO, Mozart Victor. Curso de Direito do Trabalho. Curitiba: Juru, 2006, p. 73). [52] RUSSOMANO, Curso de..., p. 70. [53] Junto aos novos conceitos de subordinao, tm-se tambm novos conceitos de autonomia. No Direito Comparado, merece destaque o autnomo economicamente dependente do direito trabalhista espanhol. So assim considerados aqueles que realizam uma atividade econmica ou profissonal lucrativa de forma habitual, pessoal, direta e predominantemente para uma pessoa fsica ou jurdica, o cliente, do qual auferem ao menos 75% dos seus ganhos, critrio objetivo estabelecido pela lei. Sobre o tema, consultar: NASCIMENTO, Amauri Mascaro. O autnomo dependente econmico na nova lei da Espanha. Revista LTr, So Paulo, Editora LTr, v. 72, n 09, p. 1031-1035, set. 2008 p. 1031-1032.

[54] PORTO, Lorena Vasconcelos. A necessidade de uma releitura universalizante do conceito de subordinao. In: Revista
Magister de Direito Trabalhista e Previdencirio, n 24, p. 05-30, maio/jun. 2008. [55] DELGADO, M. Direitos Humanos..., p. 86. [56] DELGADO, M. Direitos Humanos..., p. 86. [57] DELGADO, M. Direitos Humanos..., p. 86 [58] PORTO, Revista Magister..., p. 26. [59] PORTO, Revista Magister..., p. 25-26. [60] PORTO, Revista Magister..., p. 26. [61] PORTO, Lorena Vasconcelos. A subordinao no contrato de trabalho: uma releitura necessria. So Paulo: LTr, 2009, p. 268. [62] PORTO, A subordinao..., p. 268. [63] Acrdo proferido nos Autos 00199-2008-001-03-00-1 RO. Relator: Jos Eduardo de Resende Chaves Jnior. Revisor: Antnio lvares da Silva. Publicado em 25/10/2008. [64] DELGADO, M. Direitos Humanos..., p. 86. [65] VIANA, Curso de.... O autor cita, como exemplo de trabalhadores fronteirios, os vendedores externos, os

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trabalhadores a domiclio e os scios de empresas. [66] MAGANO, Octvio Bueno. O TST e a prestao de servios a terceiros. LTr Suplemento Trabalhista, So Paulo, LTr, ano XXIII, n 04, p. 87, 1987, p. 87. [67] RUSSOMANO, Curso de..., p. 86. [68] Art. 2, 2: Sempre que uma ou mais empresas, tendo embora, cada uma delas, personalidade jurdica, prpria estiverem sob a direo, controle ou administrao de outra constituindo grupo industrial, comercial ou de qualquer outra atividade econmica, sero, para os efeitos da relao de emprego, solidariamente responsveis a empresa principal e cada uma das subordinadas. [69] RUSSOMANO, Curso de..., p. 86. [70] Smula n 129 RA 26/1982, DJ 04.05.1982 - Prestao de Servios - Empresas do Mesmo Grupo Econmico - Contrato de Trabalho - A prestao de servios a mais de uma empresa do mesmo grupo econmico, durante a mesma jornada de trabalho, no caracteriza a coexistncia de mais de um contrato de trabalho, salvo ajuste em contrrio. [71] VIANA, Mrcio Tlio. Grupo econmico e trabalho subordinado. Repertrio de Jurisprudncia. n 19/96, p. 329-331., 1 quinz. out. 1996, p. 331. [72] Art. 461 Sendo idntica a funo, a todo trabalho de igual valor, prestado ao mesmo empregador, na mesma localidade, corresponder igual salrio, sem distino de sexo, nacionalidade ou idade. 1 Trabalho de igual valor, para os fins deste Captulo, ser o que for feito com igual produtividade e com a mesma perfeio tcnica, entre pessoas cuja diferena de tempo de servio no for superior a 2 (dois) anos. 2 Os dispositivos deste artigo no prevalecero quando o empregador tiver pessoal organizado em quadro de carreira, hiptese em que as promoes devero obedecer aos critrios de antigidade e merecimento. 3 No caso do pargrafo anterior, as promoes devero ser feitas alternadamente por merecimento e por antigidade, dentro de cada categoria profissional. 4 O trabalhador readaptado em nova funo por motivo de deficincia fsica ou mental atestada pelo rgo competente da Previdncia Social no servir de paradigma para fins de equiparao salarial.

[73] RUSSOMANO, Curso de..., p. 87. No mesmo sentido, afirma MRCIO TLIO VIANA segundo o qual no importa, atualmente, a
existncia ou no de hierarquia entre as empresas; se se trata de produo horizontalizada ou verticalizada. A diferena da forma de organizao das empresas no afeta a forma de tratamento dos empregados. Sobre o tema, consultar: VIANA, Repertrio..., p. 331. [74] Art. 3, 2, da Lei 5889 de 1973: Sempre que uma ou mais empresas, embora tendo cada uma delas personalidade jurdica prpria, estiverem sob direo, controle ou administrao de outra, ou ainda quando, mesmo guardando cada uma sua autonomia, integrem grupo econmico ou financeiro rural, sero responsveis solidariamente nas obrigaes decorrentes da relao de emprego. [75] TRT. Artigo. Disponvel em: . Acesso em: 04 nov. 2008. [76] TRT. Artigo. Disponvel em: . Acesso em: 04 nov. 2008. [77] Ressalte-se que este tema polmico na doutrina trabalhista. Para alguns doutrinadores, a organizao das empresas em grupo econmico faz com que sejam elas solidariamente responsveis quanto ao pagamento dos crditos trabalhistas. A empregadora ser, apenas, a real contratante. esse o posicionamento, por exemplo, de ARION SAYO ROMITA. Para outra vertente doutrinria, enquanto empregador nico (acepo derivada da interpretao da Smula 129 do TST), ter o empregado direito equiparao salarial, sendo esse o posicionamento de MAURCIO GODINHO DELGADO. Sobre o tema, consultar: ROMITA, Arion Sayo. Equiparao salarial entre empregados de empresas que constituem grupo econmico (parecer). Gnesis, Revista de Direito do Trabalho. Curitiba, Editora Gnesis, n. 55, p. 99-112, jul. 1997.

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