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PENAL CURSO BSICO PROFESSOR JLIO MARQUETI

AULA: 1
Caros alunos, hoje iniciaremos efetivamente nosso curso. Daremos seqncia aula zero. Portanto, trataremos ainda de crime. Seguiremos pressupondo o que foi falado na aula zero. L, finalizamos falando dos elementos do fato tpico, mais precisamente acerca do nexo causal. Agora, falaremos da tipicidade como ultimo dos elementos do fato tpico. Boa sorte a todos. Professor JULIO MARQUETI. 3.5 - DA TIPICIDADE Agora, vamos tratar do ltimo dos elementos constitutivos do fato tpico, ou seja, falaremos da tipicidade. Para que possamos faz-lo, concisa e eficientemente, necessrio que tratemos, detidamente, do tipo penal. O tipo penal o modelo de conduta descrito na norma penal (Exemplo: Artigo 121: Matar Algum). Aqui, no estudo da tipicidade, devemos dispensar ateno aos tipos penais que descrevem condutas e estabelecem as respectivas penas (tipos penais incriminadores). Deles emanam normas proibitivas. Estaremos tratando, ento, das normas penais incriminadoras. O conceito dado insuficiente, pois no abrange os tipos penais que no descrevem condutas. Por ele no so abrangidos, por exemplo, o tipo penal previsto no artigo 327 do CP1, onde o legislador no descreve conduta, mas conceitua, para efeito penal, funcionrio pblico.

Art. 327 - Considera-se funcionrio pblico, para os efeitos penais, quem, embora transitoriamente ou sem remunerao, exerce cargo, emprego ou funo pblica. 1 - Equipara-se a funcionrio pblico quem exerce cargo, emprego ou funo em entidade paraestatal, e quem trabalha para empresa prestadora de servio contratada ou conveniada para a execuo de atividade tpica da Administrao Pblica. 2 - A pena ser aumentada da tera parte quando os autores dos crimes previstos neste Captulo forem ocupantes de cargos em comisso ou de funo de direo ou assessoramento de rgo da administrao direta, sociedade de economia mista, empresa pblica ou fundao instituda pelo poder pblico. 1 www.pontodosconcursos.com.br

CURSOS ON-LINE DIR. PENAL CURSO BSICO PROFESSOR JLIO MARQUETI Em que pese sua insuficincia, a doutrina tem conceituado tipo penal como o conjunto dos elementos descritivos do crime contido na lei penal2. Para falarmos da tipicidade como elemento do fato tpico, dispensaremos ateno somente aos tipos penais que descrevem conduta e estabelecem a respectiva sano. Portanto, normas penais incriminadoras. Ateno: No estamos falando do fato tpico (fato concreto), mas sim do fato abstrato, descrito na norma penal (tipo penal). Devemos observar somente a norma penal (a letra da lei) e, s aps, o fato concreto. 3.5.1 DOS ELEMENTOS DO TIPO PENAL. Os tipos penais (fato abstrato) tm seus elementos, os quais, de regra, vm descritos na lei. Elementos do tipo penal so as elementares e eventuais circunstancias descritas na norma penal. Observe, na descrio legal do crime de furto, que a expresso coisa alheia um elemento, como tambm o o verbo subtrair. 3 Ento, observando a literalidade de cada dispositivo, notaremos os seus elementos. Vimos que os elementos podem ser as elementares, como tambm as circunstncias previstas no tipo penal. Devemos defini-las. Elementar o elemento sem o qual o crime no existe. Observe mais uma vez o crime de furto. A expresso coisa alheia elementar do crime, pois se no houver a subtrao da coisa alheia, mas sim de coisa prpria, no h que se falar em crime de furto. Circunstncia, por sua vez, o elemento que, apesar de descrito na norma penal, pode ou no estar presente quando da concreo do fato. A sua ausncia no leva inexistncia do crime, pois ela nada mais que uma situao de fato ou de direito que rodeia, circunda, o crime. Observe o furto qualificado pela destruio ou rompimento de obstculo (artigo 155, pargrafo 4, inciso I, do CP).4
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Jesus Damasio Evangelista (Direito Penal Parte Geral Editora Saraiva)

(Artigo 155 do CP - Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia mvel: Pena recluso, de um a quatro anos, e multa.)
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Furto qualificado

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CURSOS ON-LINE DIR. PENAL CURSO BSICO PROFESSOR JLIO MARQUETI Pergunto: O rompimento ou a destruio de obstculo elementar ou circunstncia do crime de furto? Respondo: Trata-se de circunstncia que qualifica o crime. Se, hipoteticamente, eliminarmos do fato concreto a destruio ou rompimento de obstculo, o crime de furto persiste. Assim, o rompimento e a destruio de obstculo no elemento necessrio para que o crime de furto exista. Pode haver furto sem que a circunstncia ocorra. Mas, jamais existir o crime de furto sem que haja a coisa alheia. Esta sim, elementar do crime de furto. Elemento do tipo penal o gnero do qual decorrem duas espcies, a elementar e a circunstncia. Aquela absolutamente necessria para a existncia do crime, esta no tem influncia sobre a existncia ou no o ilcito, apesar de ter relevncia jurdico-penal, pois pode estabelecer pena maior ou menor ao agente. De acordo com a doutrina, os elementos do tipo penal podem ser objetivos ou subjetivos. Vamos conceitu-los de acordo com a doutrina majoritria5, no se esquecendo jamais que entre os doutrinadores no h consenso6. Elementos do tipo penal: 1objetivos: Tratam do fato em si (lugar, modo, objeto). Podem ser: 1descritivos ou 2-normativos. Descritivos so aqueles em que a literalidade (simples leitura) do dispositivo permite compreender o seu sentido. J os normativos exigem um juzo de valor, a simples literalidade no nos permite compreend-los. Necessitamos fazer uma valorao para extrair da norma o verdadeiro sentido do elemento normativo. Exemplo: A elementar, funcionrio pblico, um elemento normativo, j que para, para sua compreenso, necessitamos fazer um juzo de valor. certo que a prpria lei penal nos d o conceito (artigo 327). Mas isso no retira do elemento seu carter normativo. Tambm elemento normativo o estado puerperal da me quando da prtica do infanticdio7. 4 - A pena de recluso de dois a oito anos, e multa, se o crime cometido: I - com destruio ou rompimento de obstculo subtrao da coisa; Classificao adotada por Rogrio Greco (Curso de Direito Penal-Parte GeralEditora Impetus). 6 Para Damasio E. de Jesus (in Direito Penal - Parte Geral editora Saraiva) os elementos normativos no so espcies dos elementos objetivos. Tm autonomia em sua classificao os elementos normativos. 7 Infanticdio 3 www.pontodosconcursos.com.br
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CURSOS ON-LINE DIR. PENAL CURSO BSICO PROFESSOR JLIO MARQUETI 2subjetivos: Os elementos subjetivos guardam relao com a finalidade do agente. O dolo e, para alguns, a culpa so elementos subjetivos do tipo penal. Alguns tipos penais, alm do dolo, exigem um fim especial do agente. o que ocorre, por exemplo, com o crime de extorso mediante seqestro, onde o agente seqestra (priva a liberdade) com o fim de obter vantagem. H a vontade dirigida privao da liberdade acrescida de um fim especial. Conhecidos os elementos do tipo penal e os conceitos de elementares e circunstncia, passemos a tratar da tipicidade. Conceito de tipicidade: tipicidade a qualidade que passa possuir o fato concreto (praticado pelo agente) ao se amoldar ao fato abstrato (descrito na norma penal). Estamos falando da adequao tpica. O fato tpico tem tipicidade exatamente por se ajustar ao tipo penal. O ajuste deve abranger todos os elementos do tipo penal, sob pena de atipicidade da conduta. No crime de seqestro (artigo alm da vontade de privao seqestro (artigo 159)9, alm tenha um fim especial, isto condio ou preo do resgate. 148 do CP)8, o agente no necessita querer nada da liberdade. J no crime de extorso mediante da vontade de privar a liberdade, necessrio que , vontade de obter qualquer vantagem como

O que diferencia os ilcitos to-s o elemento consistente no fim especial exigido para a perfeio do crime do artigo 159 do CP. Caso ausente a finalidade especial, no se fala em extorso mediante seqestro, mas em seqestro ou crcere privado (artigo 148 do CP). Notamos, ento, que a tipicidade depende de uma integral correspondncia do fato concreto com o fato descrito na norma penal (tipo penal).

Art. 123 - Matar, sob a influncia do estado puerperal, o prprio filho, durante o parto ou logo aps: Pena - deteno, de dois a seis anos.
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Seqestro e crcere privado Art. 148 - Privar algum de sua liberdade, mediante seqestro ou crcere privado: Pena - recluso, de um a trs anos.
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Extorso mediante seqestro Art. 159 - Seqestrar pessoa com o fim de obter, para si ou para outrem, qualquer vantagem, como condio ou preo do resgate: Pena - recluso, de oito a quinze anos. www.pontodosconcursos.com.br 4

CURSOS ON-LINE DIR. PENAL CURSO BSICO PROFESSOR JLIO MARQUETI A adequao tpica (subsuno do fato norma penal) pode ocorrer diretamente, oportunidade em que se fala em tipicidade direta ou imediata; ou indiretamente, quando se fala em tipicidade indireta ou mediata ou por extenso. Ser direta quando o fato concreto j, primeira vista, se amoldar ao tipo penal. Exemplo: Quando, com animus necandi (vontade de matar), Antonio desfere golpes de faca na regio torcica de Jorge, causando-lhe a morte, concretizou um fato que se ajusta ao tipo penal do crime de homicdio. H, aqui, uma adequao direta, ou seja, j, primeira vista, o fato se amolda ao tipo penal. A adequao tpica ser, por sua vez, indireta (ou mediata), quando a conduta, primeira vista, no se amolda ao tipo penal. Para solucionar o problema o legislador lanou mo de dispositivos que permitem tipicidade por extenso. Assim ocorre nos casos de tentativa e de participao (modalidade de concurso de pessoas). Exemplo: No exemplo dado acima, pensemos que Antonio no tenha conseguido, por circunstncias alheias sua vontade (interveno mdica), matar Jorge, apesar de ter desferido os golpes de faca. A conduta se amolda perfeitamente tipo penal do crime de homicdio (matar algum)? certo que no, pois morte no houve. Ausente a elementar matar, atpica a conduta. A conduta, assim, primeira vista, atpica. Todavia, a norma de extenso inserta no artigo 14, II, do CP10, nos permite tornar tpica determinada conduta que primeira vista atpica. A tipicidade se d por meio da norma de extenso e no diretamente. A respeito da participao e da autoria vamos falar mais adiante, quando formos tratar do concurso de pessoas (item 3.9). Quadro sintico :

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Art. 14 - Diz-se o crime: II - tentado, quando, iniciada a execuo, no se consuma por circunstncias alheias vontade do agente. Pargrafo nico - Salvo disposio em contrrio, pune-se a tentativa com a pena correspondente ao crime consumado, diminuda de um a dois teros. 5 www.pontodosconcursos.com.br

CURSOS ON-LINE DIR. PENAL CURSO BSICO PROFESSOR JLIO MARQUETI Direta (imediata) = Crime consumado. Autoria e co-autoria. Tipicidade Indireta (mediata) = Tentativa (art.14,II) Participao (art.29)

3.5.2 DA TIPICIDADE NO CRIME TENTADO (TENTATIVA). Agora, vamos dispensar ateno primeira hiptese de tipicidade por extenso. Para tanto, observemos, detidamente, a dico do artigo 14 do CP. Devemos, com isso, distinguir o crime consumado do tentado. Art. 14 - Diz-se o crime: Crime consumado I - consumado, quando nele se renem todos os elementos de sua definio legal; Tentativa II - tentado, quando, iniciada a execuo, no se consuma por circunstncias alheias vontade do agente. Pena de tentativa Pargrafo nico - Salvo disposio em contrrio, pune-se a tentativa com a pena correspondente ao crime consumado, diminuda de um a dois teros. Crime consumado: A consumao do ilcito ocorre no momento em que ele, de acordo com o que dispe a norma penal, se aperfeioa. Fala-se em crime consumado quando o agente age e satisfaz o comando legal, isto , na sua conduta ou, nos crimes materiais, da sua conduta, pode-se extrair todos os elementos constitutivos do tipo penal. bvio que, diante de suas peculiaridades, cada tipo penal deve ser analisado isoladamente para que possamos emitir um juzo de valor acerca de sua consumao. Nos crimes de resultado naturalstico, a consumao pode ser antecipada pelo legislador. Este, apesar de descrever no tipo penal o resultado naturalstico, www.pontodosconcursos.com.br 6

CURSOS ON-LINE DIR. PENAL CURSO BSICO PROFESSOR JLIO MARQUETI despreza-o para efeito de seu aperfeioamento (consumao). Assim ocorre no crime de concusso, onde o legislador no exige, para a consumao do crime, a efetiva obteno da vantagem indevida exigida pelo sujeito ativo, bastando, para tanto, a conduta de EXIGI-LA. Tais crimes de consumao antecipada so pela doutrina chamados, como j vimos, de crimes formais. De outra banda, os crimes conhecidos como materiais, so, como j sabemos, aqueles em que o resultado naturalstico descrito na norma penal como um de seus elementos. Aqui, no entanto, diferentemente do que ocorre nos crimes formais, o resultado absolutamente necessrio para se dizer que o crime se consumou, atingiu sua perfeio (ex: crime de homicdio, leses corporais, entre outros). J nos crimes onde se quer previso legal de resultado existe, a consumao ocorre com a simples conduta. Em tal hiptese, est-se diante dos denominados crimes de mera conduta. Crime tentado: Em primeiro lugar, devemos ressaltar a sapincia com que foi redigida a norma de extenso contida no inciso II do artigo 14 do CP. O legislador ao tratar da tentativa, em momento algum fala em resultado. Assim, at mesmo nos crimes em que no h previso legal de resultado naturalstico (crimes de mera conduta), admite-se a tentativa. O crime considerado tentado quando o agente iniciou os atos executrios transcendeu, portanto, a fase dos atos preparatrios no tendo obtido sucesso em sua empreitada criminosa por circunstncias quaisquer alheias sua vontade. Necessrio que haja ocorrido ao menos um ato executrio, sem que, com isso, ocorra a consumao. No caso da tentativa, o iter criminis (caminho do crime) interrompido por circunstncias alheias vontade do agente. Este responder por tentativa, sendo que a pena a ser aplicada ser diminuda, salvo o caso de expressa disposio em sentido contrrio. Da distino, conclumos que no crime consumado a tipicidade direta, ao passo que no tentado indireta. Para que ocorra a tipicidade por extenso necessrio que o fato concreto se amolde ao tipo penal incriminador (ex: artigo 121 do CP) por meio da norma de extenso.

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CURSOS ON-LINE DIR. PENAL CURSO BSICO PROFESSOR JLIO MARQUETI No caso da tentativa, a norma de extenso aquela prevista no artigo 14, inciso II, do CP. Assim, devemos conhecer os elementos constitutivos tanto da norma penal incriminadora quando da norma de extenso. Dos elementos constitutivos dos tipos penais incriminadores, vamos tratar quando formos falar dos crimes em espcie. Por ora, trataremos da norma de extenso. 3.5.2.1 DOS ELEMENTOS DO CRIME TENTADO. Primeiramente, vamos tratar do iter criminis (caminho do crime). O agente, quando pratica um ilcito penal, ultrapassa vrias fases at chegar a sua consumao. J sabemos que a consumao ocorre no momento em que esto presentes todos os elementos constitutivos do tipo penal, isto , todos os elementos arrolados pela lei. certo que os crimes no se consumam no mesmo momento. Tudo depende do que dispe a lei. Alguns, para se consumar, dependem do resultado naturalstico, outros, por seu turno, consumam-se com a conduta do agente, independentemente da ocorrncia do resultado naturalstico (vide item 3.3). O caminho do crime (iter criminis) inicia-se com a cogitao, oportunidade em que o agente, internamente, passa a vislumbrar a prtica do ilcito (trabalho intelectual em que, por exemplo, estabelece o momento e modo mais adequado para a execuo do crime). A cogitao no ultrapassa o intelecto do agente. A partir do momento em que a cogitao exteriorizada, ingressa-se no terreno dos atos preparatrios11. Por meio de tais atos, o agente se prepara materialmente para a prtica do ilcito (exemplo: o homicida compra a arma de fogo, o larpio adquire a chave falsa). Tanto a cogitao, como a preparao, no punvel. Punvel a conduta que transcende a fase preparatria, ingressando nos atos de execuo. na execuo que a tentativa reside. Na prtica, s vezes, no fcil distinguir ou visualizar o momento em que o agente ultrapassa a fase preparatria e ingressa na fase executria.
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Os atos preparatrios sero punveis quando, por si s, constiturem ilcitos autnomos. o que ocorre com o crime de quadrilha ou bando (Artigo - 388 do CP). O legislador, aqui, prev como ilcito autnomo a simples reunio (preparao) de mais de 03 pessoas para a pratica de crimes futuros. 8 www.pontodosconcursos.com.br

CURSOS ON-LINE DIR. PENAL CURSO BSICO PROFESSOR JLIO MARQUETI Assim, devemos analisar o caso concreto para sabermos o exato momento em que os atos, por serem de execuo, passam a ser punveis. Atos executrios so aqueles que, segundo a doutrina, tm idoneidade (condio, aptido) para levar consumao. Pergunto: No filme O dlar furado, protagonizado pelo ator italiano Juliano Gema (perdoe-me se a grafia estiver incorreta), quando o seu personagem atingido pelo tiro da arma de fogo, houve crime consumado ou tentado? Para aqueles que no conhecer a estria, respondo. O crime foi tentado, pois por circunstncias alheias vontade do agente o tiro no levou morte, j que atingira uma moeda de dlar que estava em seu bolso esquerdo, protegendo seu corao. No enredo mencionado, bvio que houve a prtica de atos executrios capazes de levar ao resultado. O certo que para a tentativa, necessrio que o agente tenha praticado ao menos um ato executrio. Ateno : Iter criminis = cogitao + preparao IMPUNVEL execuo + consumao. PUNVEL

Da literalidade do tipo penal previsto no artigo 14, II, do CP, extramos os elementos necessrios para que ocorra a tentativa (conatus). Para que o crime seja tentado, necessrios dois elementos essenciais (elementares): 1-Incio da execuo e 2-interrupo da execuo por circunstncias alheias vontade do agente. Tratemos de cada uma das elementares. 3.5.2.1.1 - Incio da execuo. Para que haja a tentativa, necessrio que tenha o agente iniciado a execuo do ilcito. Assim, deve o agente ter ultrapassado a linha divisria entre os atos preparatrios e o incio de execuo. Para sabermos quando se iniciou a execuo www.pontodosconcursos.com.br 9

CURSOS ON-LINE DIR. PENAL CURSO BSICO PROFESSOR JLIO MARQUETI do crime, necessrio que estabeleamos, casuisticamente, quando houve a prtica do primeiro ato idneo consumao do ilcito. A partir do primeiro ato que possibilite a consumao do ilcito, estaremos falando de inicio de execuo e, com isso, da possibilidade de estarmos diante de um crime tentado, caso no tenha havido a consumao. O portar a arma de fogo ato preparatrio. J o puxar o gatilho ato executrio. Mas, normalmente a distino no to fcil. Devemos analisar caso a caso para sabermos se houve ou no o incio da execuo. Mas fiquem tranqilos, j que nos concursos pblicos no se exige conhecer o momento em que ultrapassa a linha demarcatria entre ato preparatrio e ato executrio. 3.5.2.1.2 - Interrupo da execuo por circunstncias alheias vontade do agente: No crime tentado, o agente s no consegue seu desiderato (objetivo) por circunstncias alheias sua vontade. Ele no prossegue na execuo do ilcito porque para ele no possvel faz-lo. Circunstncias exteriores (mesmo que s imaginadas pelo agente) o impedem de prosseguir. Caso o no prosseguir se d por vontade do agente, no h que se falar em tentativa, j que ausente a elementar circunstncia alheia sua vontade. Exemplo clssico de crime tentado o do ladro que dentro do domiclio alheio, tendo j separado os bens mveis para subtrao, se v obrigado a parar tendo em conta a chegada do morador. Ateno: Ser o dolo do agente que indicar a existncia de crime tentado. Observe o fato de Joo ter dado um tiro na perna de Antonio, causando-lhe leso corporal. Pergunto: O crime foi tentado ou consumado? Respondo: Tudo depende de qual a inteno do agressor. Caso pretendesse causar leso corporal, o crime seria consumado (leso corporal consumada). Se, entretanto, pretendia matar Antonio, pode ter havido crime tentado (homicdio tentado). Concluso: Conclumos, da, que o dolo do crime tentado o mesmo do crime consumado. A tentativa pressupe, ento, execuo fracionvel. Caso no seja fracionvel, impossvel a interrupo do processo executrio. 10 www.pontodosconcursos.com.br

CURSOS ON-LINE DIR. PENAL CURSO BSICO PROFESSOR JLIO MARQUETI Observe o crime de desacato12. Desacatar significa ofender, injuriar. A ofensa quando verbal, no admite a tentativa, j que a conduta no fracionvel. Quando, todavia, a ofensa dirigida ao funcionrio pblico por escrito, admite-se, em tese, a tentativa, j que fracionvel o processo executrio (a missiva pode ser, por terceiro, interceptada antes de chegar a seu destino). Os crimes, cujo processo de execuo fracionvel, so conhecidos como crimes plurissubsistentes. Aqueles, cuja fracionabilidade no possvel, so conhecidos como unissubsistentes. No se admite, assim, tentativa nos crimes unissubsistentes. No podemos jamais nos esquecer que os plurissubsistentes podem ser praticados por meio de atos no fracionveis, oportunidade em que so eventualmente unissubsistentes. Questo interessante : Pergunto: Admite-se tentativa nos crimes culposos? Respondo: Nos crimes culposos, o agente d causa ao resultado sem t-lo previsto, apesar de previsvel. Assim, no quis e nem mesmo assumiu o risco de produzir o resultado. No h como tentar fazer o que no se quer (o que no se busca). Se no crime culposo no h previso do resultado, no h como tentar alcan-lo. Portanto, culpa em sentido estrito e tentativa so conceitos que no coexistem. 3.5.2.2 DAS ESPCIES DE TENTATIVA. A doutrina classifica em espcies a tentativa. Veremos as mais importantes, j que, em no poucas oportunidades, foram objeto de questionamento em concursos pblicos. 1- Tentativa branca (ou incruenta): Diz-se tentativa branca, quando o agente no consegue causar leso ao objeto material protegido pela norma penal. (Exemplo: Homicida (incompetente) que desfere vrios disparos contra a vtima e no causa se quer leso corporal erra todos os disparos feitos e no pode prosseguir diante da chegada da polcia). 2- Tentativa cruenta: Diferentemente da tentativa branca, aqui, apesar de, por circunstncias alheias a sua vontade, no poder prosseguir, o agente causou
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Art. 331 - Desacatar funcionrio pblico no exerccio da funo ou em razo dela: Pena - deteno, de seis meses a dois anos, ou multa. www.pontodosconcursos.com.br

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CURSOS ON-LINE DIR. PENAL CURSO BSICO PROFESSOR JLIO MARQUETI leso (exemplo: feriu a vtima mortalmente, a qual no faleceu em decorrncia de exitosa interveno mdica). 3- Tentativa perfeita (tentativa acabada ou crime falho): O agente exaure todo o processo executrio, mas no consegue o seu objetivo. ( o caso clssico daquele que dispara todos os projteis de seu revolver na vtima exauriu todo o processo executrio -, mas, por ter sido socorrida, a vtima no sucumbiu). 4- Tentativa imperfeita (tentativa propriamente dita ou inacabada): O agente no exaure todo o processo executrio. Este seccionado (interrupo) diante de circunstncia alheia vontade do agente. ( o caso daquele que possuindo condio de prosseguir, pois ainda tem projteis em condio de disparo, no pode faz-lo, uma vez surpreendido pela polcia). 3.5.2.3 DA NATUREZA JURDICA E DA APLICAO DA PENA. Natureza jurdica da tentativa: Trata-se de norma de extenso temporal da figura tpica. Leva adequao tpica por extenso, subsuno mediata. No que tange aplicao da pena, funciona como causa geral de diminuio de penal. Da aplicao da pena: Como j falamos, no que se refere aplicao da pena, funciona como causa geral de diminuio de penal. O nosso legislador adotou como base de clculo a pena aplicada ao crime consumado. Sobre a pena do crime consumado far-se- a diminuio de 1/3 a 2/3. A menor ou maior diminuio levar em conta a maior proximidade do agente da consumao. Assim, quanto mais prximo da consumao, menor ser a diminuio (maior a pena). Para se estabelecer o quantum da diminuio no se leva em conta outra coisa que no seja extenso percorrida do iter criminis13.

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TRIBUNAL DE CONTAS DO PI (PROCURADOR) 2005 FCC. 21 O critrio utilizado pela jurisprudncia para fixar o quantum da reduo no caso de tentativa leva em conta, essencialmente, a maior ou menor: a- proximidade da consumao. b- intensidade de dolo do agente. c- punibilidade do agente. d- relevncia do bem jurdico protegido. e- incidncia de circunstncia agravante ou atenuante. Gabarito oficial : A www.pontodosconcursos.com.br 12

CURSOS ON-LINE DIR. PENAL CURSO BSICO PROFESSOR JLIO MARQUETI Como causa geral de diminuio que , permite que a pena final seja fixada abaixo do mnimo legal. Observe o crime de furto simples (artigo 155 do CP), onde a pena cominada de 01 a 04 anos de recluso e multa. Levando em conta as circunstncias judiciais (artigo 59 do CP), o juiz escolher a pena base (de 01 a 04 anos de recluso). Pensemos que tenha fixado a pena de 01 ano. Sobre esta incidir a causa de diminuio do crime tentado. Se a diminuio for a mxima, a pena ser reduzida de 2/3. O quantum final, assim, ficar abaixo da pena mnima prevista para o crime de furto que de 01 ano. Ateno: Recentemente foi objeto de questionamento no concurso do Bacen14, sendo certo que, naquela questo, a alternativa A estava incorreta, j que o redutor no leva em conta a culpabilidade do agente. 3.5.2.4 DOS CRIMES QUE NO ADMITEM TENTATIVA. Nosso objetivo no exaurir o rol dos ilcitos que no admitem tentativa, como tambm no entrar em embate doutrinrio a respeito do tema. Vamos arrolar os ilcitos que a doutrina de forma consensual afirma no ser possvel a tentativa. 1Crimes unissubsistentes: J vimos que unissubsistentes so os crimes em que o iter criminis no fracionvel. So os que se aperfeioam em um s ato, independentemente de serem materiais, formais ou de mera conduta. (exemplo: desacato verbal; injuria verbal). 2Crimes preterdolosos (ou preterintencionais): Aqui, nos crimes preterdolosos, o resultado agravador no decorre de vontade do agente. Na realidade o resultado no querido. Assim, no h como se tentar o que no se

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ANALISTA DO BACEN 2005 (FCC) PROVA 1 (AREA4). 22 A tentativa : a- constitui causa geral de diminuio de pena, devendo o respectivo redutor corresponder culpabilidade do agente. b- impunvel nos casos de ineficcia absoluta do meio e de relativa impropriedade do objeto. c- exige comportamento doloso do agente. d- no prescinde da realizao de atos de execuo, ainda que se trate de contraveno penal. e- dispensa o exaurimento da infrao, necessrio apenas para que se reconhea a consumao. Gabarito C. www.pontodosconcursos.com.br 13

CURSOS ON-LINE DIR. PENAL CURSO BSICO PROFESSOR JLIO MARQUETI quer. Exemplo: No crime de leso corporal seguida de aborto15, o resultado agravador o aborto, no buscado pelo agente, decorre de culpa. Caso fosse querido, o crime seria de aborto (artigo 125 e 127 do CP). Assim, no possvel falar-se em tentativa de leso corporal seguida de aborto. o que tambm sucede com a leso corporal seguida de morte (artigo 129, pargrafo 3, do CP). 3Crimes culposos: Nos crimes culposos, por sua vez, o resultado no previsto pelo agente, apesar de previsvel. Assim, no possvel tentar-se o que se quer previsto. 4Crimes habituais: Nos crimes habituais a habitualidade elementar do crime. No possvel tentar-se o crime habitual. Exemplo: Curandeirismo16. No h um iter criminis. Se no houver habitualidade (reiterao de conduta) no h crime e, se houver, o crime se consumou. 5Crimes omissivos puros (ou prprios): Nos crimes omissivos puros, a conduta de abster-se (deixar de fazer o que a lei manda) sem a necessidade de qualquer resultado naturalstico, faz desses crimes, crimes unissubsistentes, o que, por si s, no permite a tentativa. No h como tentar deixar de fazer. 6As contravenes penais: por expressa disposio legal, impunvel a tentativa de contraveno.17
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Leso corporal Art. 129. Ofender a integridade corporal ou a sade de outrem: Pena - deteno, de trs meses a um ano. 2 Se resulta: V - aborto: Pena - recluso, de dois a oito anos.
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Curandeirismo Art. 284 - Exercer o curandeirismo: I - prescrevendo, ministrando ou aplicando, habitualmente, qualquer substncia; II - usando gestos, palavras ou qualquer outro meio; III - fazendo diagnsticos: Pena - deteno, de seis meses a dois anos. Pargrafo nico - Se o crime praticado mediante remunerao, o agente fica tambm sujeito multa.
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Art. 4 No punvel a tentativa de contraveno (Lei das contravenes penais). www.pontodosconcursos.com.br 14

CURSOS ON-LINE DIR. PENAL CURSO BSICO PROFESSOR JLIO MARQUETI Tendo em conta a proximidade do tema em relao tentativa, vamos, antes de tratarmos da segunda hiptese de tipicidade por extenso (participao), falar da desistncia voluntria e do arrependimento eficaz, como tambm do crime impossvel. 3.6 DA DESISTNCIA VOLUNTRIA E DO ARREPENDIMENTO EFICAZ. A desistncia voluntria e o arrependimento eficaz esto previstos no artigo 15 do CP, cuja literalidade segue. Desistncia voluntria e arrependimento eficaz Art. 15 - O agente que, voluntariamente, desiste de prosseguir na execuo ou impede que o resultado se produza, s responde pelos atos j praticados. O dispositivo legal acima traz dois institutos interessantssimos para o nosso trabalho: a desistncia voluntria que est prevista em sua primeira parte e o arrependimento eficaz cuja meno est na segunda. Ambos so conhecidos pela doutrina como tentativa abandonada. Diz-se tentativa abandonada, uma vez que o agente, iniciada a execuo, desiste ou se arrepende e, com isso, inibe a consumao do ilcito. A desistncia voluntria e o arrependimento eficaz levam mesma conseqncia jurdica: atipicidade da conduta frente o delito inicialmente almejado pelo agente. Este responder, ocorrendo qualquer um dos eventos (desistncia voluntria ou arrependimento eficaz), pelos atos praticados e no pelo crime tentado. 3.6.1 DA DESISTENCIA VOLUNTRIA. Na desistncia voluntria, o agente interrompe o processo causal (a fase de execuo), no por circunstncias alheias sua vontade, mas sim voluntariamente, apesar de possuir meios materiais para prosseguir. Como a no consumao decorreu de ato voluntrio do agente (absteno, podendo prosseguir), no h que se falar em crime tentado, j que ausente a elementar: circunstncias alheias vontade do agente. Como no se consumou, no se fala em adequao tpica direta. Tipicidade indireta tambm www.pontodosconcursos.com.br 15

CURSOS ON-LINE DIR. PENAL CURSO BSICO PROFESSOR JLIO MARQUETI no houve, j que no se pode falar em crime tentado. Portanto, atpica a conduta. O agente, todavia, responder pelos atos praticados, caso constituam ilcitos. Exemplo: Joo, agindo com animus necandi (vontade de matar), desfere trs tiros nos membros inferiores de Antnio. Com este cado ao solo, e tendo na arma mais trs projteis, Joo, voluntariamente, desiste de seu intento, apesar de ter condies para prosseguir. Joo, no exemplo, desistiu voluntariamente de seu desiderato. A lei lhe concede uma oportunidade inigualvel, tornando sua conduta atpica frente o delito buscado. Ele buscava o homicdio. certo que no houve resultado morte. Mas, poderia ele responder, ento, por homicdio tentado. Nem mesmo por crime tentado responder. Todavia, pelos atos praticados, leses corporais, responder, pois constituem, por si s, ilcito penal. Ateno: S se admite a desistncia voluntria antes de exaurido o processo causal (a fase executria interrompida voluntariamente). Caso o agente no tenha como desistir, no h que se falar em desistncia voluntria. Dica importante: Se o agente, nas circunstncias que se encontrava, disser a si mesmo: Posso prosseguir, mas no quero. Estaremos diante da desistncia voluntria. Caso o agente, nas circunstncias que se encontrava, afirmar a si prprio: Quero prosseguir, mas no posso. Estar-se- falando de tentativa18. 3.6.2 DO ARREPENDIMETO EFICAZ. No arrependimento eficaz, diferentemente do que ocorre na desistncia voluntria, o agente exaure os atos executrios, mas no chega a produzir o resultado. Tendo exaurido os atos executrios, o agente passa a agir em sentido oposto, adotando medidas eficazes no sentido de impedir o resultado danoso. Para que haja o arrependimento eficaz, necessrio que o crime no se tenha consumado.

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Greco Rogrio (Curso de Direito Penal Parte Geral Editora Impetus). www.pontodosconcursos.com.br

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CURSOS ON-LINE DIR. PENAL CURSO BSICO PROFESSOR JLIO MARQUETI O arrependimento eficaz s possvel quando estivermos falando de crimes de resultado, isto , de crimes em que o legislador descreve na norma penal incriminadora o resultado naturalstico. Todavia, como estamos falando de crimes de resultado naturalstico e de evento que possa ser efetivado antes de sua consumao, no possvel o arrependimento eficaz nos crimes de mera conduta (onde no h previso legal de resultado naturalstico). Como tambm nos crimes formais, j que nestes, apesar de existir a previso legal de resultado naturalstico, este no necessrio para sua consumao. Esta ocorreu com a conduta, no se podendo falar em arrependimento eficaz se j ocorreu a consumao. Conclumos, ento, que o arrependimento eficaz s possvel nos crimes materiais. Mister, ademais, que o agente obtenha sucesso em seu arrependimento. Caso no seja ele eficaz, responder o agente pelo resultado que no impediu. Exemplo: A mulher que, com a inteno de matar o marido, serve-lhe no leito, pela manh, caf envenenado. Aps ter ele ingerido a substncia letal (exaurido o processo executrio), ela, arrependendo-se, ministra-lhe antdoto. Obtendo xito, houve arrependimento eficaz19. A conseqncia jurdica a mesma da desistncia voluntria. Como a no consumao decorreu de ato voluntrio do agente (ao em sentido contrrio), no h que se falar em crime tentado, j que ausente a elementar: circunstncias alheias vontade do agente. Como no se consumou, no se fala em adequao tpica direta. Tipicidade indireta tambm no houve, j que no se pode falar em crime tentado. Portanto, atpica a conduta. Responder, todavia, pelos atos praticados, casos constituam ilcitos. 3.7. DO ARREPENDIMENTO POSTERIOR. 51(FCC) - A ao de Clepatra ao ministrar um antdoto que neutralizou, em tempo, o veneno dado anteriormente a Marco Antnio, caracteriza: a- crime impossvel. b- arrependimento posterior. c- desistncia voluntria. d- arrependimento eficaz. e- crime tentado. Gabarito oficial : D
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CURSOS ON-LINE DIR. PENAL CURSO BSICO PROFESSOR JLIO MARQUETI O arrependimento posterior previsto no artigo 16 do CP, no tem, em relao ao conceito analtico de crime, relevncia, pois no trata de tipicidade ou antijuridicidade do fato. Todavia, por termos tratado do arrependimento eficaz no item imediatamente anterior, devemos falar agora do arrependimento posterior, principalmente com o intuito de estabelecer os traos distintivos entre eles. O arrependimento posterior est previsto no artigo 16 do Cdigo Penal, cuja literalidade segue. Arrependimento posterior Art. 16 - Nos crimes cometidos sem violncia ou grave ameaa pessoa, reparado o dano ou restituda a coisa, at o recebimento da denncia ou da queixa, por ato voluntrio do agente, a pena ser reduzida de um a dois teros. Natureza Jurdica: No se trata de causa de atipicidade da conduta, mas sim de causa geral de diminuio de pena20. Como tal, permite que a pena seja aplicada abaixo do mnimo legal21.
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PGE SO PAULO (PROCURADOR DO ESTADO) 2002 . 24 O arrependimento posterior : a- causa de extino da punibilidade. b- conduta que impede a produo do resultado. c- circunstncia atenuante. d- causa obrigatria de aumento de pena. e- causa obrigatria de diminuio de pena. Gabarito oficial: E
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ANALISTA DO BACEN 2005 (FCC) PROVA 1 (AREA4). 23- O arrependimento posterior : a- permite, como causa geral de diminuio, que se reduza a pena abaixo mnimo legal. b- no permite, como circunstncia atenuante, que se reduza a pena abaixo mnimo legal. c- exclui a tipicidade da conduta. d- no permite, como causa geral de diminuio, que se reduza a pena abaixo mnimo legal. e- permite, como circunstncia atenuante, que se reduza a pena abaixo mnimo legal. Gabarito oficial: A www.pontodosconcursos.com.br

do do do do

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CURSOS ON-LINE DIR. PENAL CURSO BSICO PROFESSOR JLIO MARQUETI Observe, mutatis mutandis, o que foi falado a respeito quando tratamos da tentativa, que tambm uma causa geral de diminuio de pena: Como causa geral de diminuio que , permite que a pena final seja fixada abaixo do mnimo legal. Observe o crime de furto simples (artigo 155 do CP), onde a pena cominada de 01 a 04 anos de recluso e multa. Levando em conta as circunstncias judiciais (artigo 59 do CP), o juiz escolher a pena base (de 01 a 04 anos de recluso). Pensemos que tenha fixado a pena de 02 anos. Sobre esta incidir a causa de diminuio do crime tentado. Se a diminuio for a mxima, a pena ser reduzida de 2/3. O quantum final, assim, ficar abaixo da pena mnima prevista para o crime de furto que de 01 ano. Para que o agente seja beneficiado pela diminuio de pena prevista no artigo 16 do CP, necessrio que preencha objetivamente os requisitos exigidos pela lei. So requisitos necessrios para o arrependimento posterior: 1- Crime sem violncia ou grave ameaa pessoa. 2- Restituio da coisa ou a reparao do dano: a. voluntria b. antes do recebimento da denncia ou da queixa crime. Vamos analisar detidamente cada um dos requisitos. 3.7.1- Crime sem violncia ou grave ameaa pessoa. Para receber a benesse da lei, o agente no pode ter se valido de violncia ou grave ameaa pessoa. bvio que a violncia contra a pessoa no crime culposo no faz inibir a concesso do benefcio (Ex: leso corporal culposa). A violncia empregada contra a coisa tambm no probe a concesso do benefcio (Ex: furto mediante destruio de obstculo). Os crimes dolosos, praticados com o emprego de violncia (vis absoluta) ou agrave ameaa (vis compulsiva) contra a pessoa, esto excludos da incidncia do arrependimento posterior. No se admite, por exemplo, o arrependimento posterior nos crimes de roubo, extorso, entre outros. 3.7.2 - Reparao do dano ou restituio da coisa. www.pontodosconcursos.com.br 19

CURSOS ON-LINE DIR. PENAL CURSO BSICO PROFESSOR JLIO MARQUETI Tratando-se de crime sem violncia ou grave ameaa pessoa ou tratando-se de crime culposo, mesmo que tenha havido violncia contra a pessoa, a concesso do benefcio depende de um evento: reparao do dano ou a restituio da coisa. O evento, ou seja, a reparao do dano ou a restituio da coisa s produzir efeito se for voluntria. A voluntariedade no se confunde com espontaneidade. Ser voluntrio significa que no decorra de coao. Mister que por vontade prpria o agente repare o dano ou restitua a coisa. No exclui a benesse o fato de ter sido, por exemplo, aconselhado a faz-lo. No constitui, por exemplo, restituio voluntria aquela que decorre de apreenso da res furtiva (coisa furtada) pela autoridade policial. Assim, no furto a restituio feita pela autoridade policial, aps apreenso dos bens furtados, vtima no constitui arrependimento posterior. Para que produza efeito, necessrio que a restituio da coisa ou a reparao do dano se efetive at o recebimento da denncia ou da queixa-crime. Aqui, o momento preclusivo. Mas, o que isso significa? Vamos, agora, abrir um parntese para tratarmos, de forma sinttica e singela, de matria de Direito Processual Penal. Trataremos um pouco de ao penal e de seus requisitos, bem como de seus titulares. Nosso objetivo s localizar, dentro do processo penal, onde est o recebimento da denncia ou queixa-crime. Discorrerei, assim, da forma mais simples possvel. DA DENNCIA E DA QUEIXA-CRIME : O processo penal pode ser iniciado no frum por iniciativa do Promotor de Justia (ao penal pblica) ou pela vtima (ao penal privada). A eles caber protocolar no frum o pedido para o processo ser iniciado contra determinada pessoa. Esse pedido tem o nome de DENUNCIA, na ao penal pblica, e de QUEIXA-CRIME, na ao penal privada. A ao penal, pblica ou privada, ser manejada por seu titular (titular do direito de agir). A este caber levar a querela ao Poder Judicirio. Este s se manifestar se provocado. A provocao, por sua vez, efetivar-se- por meio do exerccio do direito de ao. Para tanto, isto , para promover a respectiva ao penal, caber aos titulares do direito de agir formularem a DENUNCIA, no caso de ao penal pblica (movida pelo Ministrio Pblico), ou a QUEIXA-CRIME, caso privada a ao penal (movida pelo ofendido ou por seu representante legal). Assim, portanto, a DENUNCIA e a QUEIXA-CRIME so as peas inaugurais do processo penal. A primeira, relativa ao penal pblica e a segunda ao penal privada. www.pontodosconcursos.com.br 20

CURSOS ON-LINE DIR. PENAL CURSO BSICO PROFESSOR JLIO MARQUETI O direito de ao (jus postulandi) , no direito processual penal, exercido por meio da DENUNCIA e da QUEIXA- CRIME. Entretanto, no podemos nos esquecer que eventual processo depende da existncia de requisitos mnimos para que nasa validamente. Portanto, sempre devero estar presentes: 1)- indcios suficientes de autoria; e 2)- prova da materialidade delitiva. Os requisitos da denncia e da queixa-crime esto elencados no artigo 41 do CPP, cuja literalidade a seguinte: Artigo 41 do CPP : A denncia ou a queixa conter a exposio do fato criminoso, com todas as suas circunstncias, a qualificao do acusado ou esclarecimentos pelos quais se possa identific-lo, a classificao do crime e, quando necessrio, o rol das testemunhas. Oferecida (protocolada no frum) a denncia pelo Ministrio Pblico, na ao penal pblica, ou a queixa-crime pelo ofendido ou seu representante legal (a vtima = particular), caber ao juiz analisar se realmente o caso de processar algum. Nesse momento ele, juiz, apreciar os requisitos dos pedidos que lhe foram feitos. Admitindo o processo, o juiz RECEBER a denncia ou a queixacrime, determinado que se inicie o processo. Retornemos, ento, ao arrependimento posterior. Para que produza, ento, efeito a restituio da coisa ou a reparao do dano, necessrio que o juiz ainda no tenha recebido a denncia ou a queixa-crime. A partir do momento em que o juiz admite o processo, recebendo formalmente a queixa-crime ou a denncia, ao agente que vier a restituir a coisa ou reparar o dano no se aplicar o arrependimento posterior. Ateno: (DICA IMPORTANTE) Muitas questes objetivas buscam confundir o candidato. O que probe a concesso do benefcio o RECEBIMENTO e no o OFERECIMENTO (protocolo) da denncia ou da queixa-crime.

Questo interessante: A restituio da coisa ou a reparao do dano deve ser integral? A lei nada diz a respeito. Entendo que a restituio parcial da coisa, como a reparao parcial do dano, surte efeito sim. No levaria, bvio, reduo mxima da pena (2/3). Mas tambm no seria desprezada quando da aplicao da pena. Soluo justa se estabelecer o quantum da diminuio, entre o mnimo 1/3 e o mximo 2/3, levando-se em conta a satisfao do prejuzo da vtima. Ressalto, todavia, que tanto a jurisprudncia quando a doutrina no so uniforme a respeito. No entanto, para ns, mxime nas www.pontodosconcursos.com.br 21

CURSOS ON-LINE DIR. PENAL CURSO BSICO PROFESSOR JLIO MARQUETI provas da ESAF, o arrependimento posterior s ir produzir efeito quando a reparao do dano ou a restituio da coisa for integral22. ATENO, muita ateno: Diferena entre: ARREPENDIMENTO EFICAZ e ARREPENDIMENTO POSTERIOR. O arrependimento: 1- eficaz: o evento* exclui a tipicidade. 2- posterior: o evento* causa de diminuio de penal. 3- eficaz: o evento* ocorre antes do resultado danoso. 4- posterior: o evento* posterior ao resultado danoso e busca minimizar seus efeitos. *evento = restituio da coisa ou reparao do dano. Observe que no arrependimento posterior ocorre o evento ocorre sempre depois de consumada a infrao penal. O que o agente busca, minimizar os efeitos danosos de sua conduta. 3.7.1 DO ARREPENDIMENTO POSTERIOR NO PECULATO. No crime de peculato (artigo 312 do CP) admite-se o arrependimento posterior quando doloso o crime. J na modalidade culposa (pargrafo 2), a lei prev benefcio maior quele que repara o dano ou restitui a coisa (pargrafo 3). Observe a literalidade da lei. Peculato
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PROCURADOR DO BACEN 2002 ESAF. 81- No que se refere ao arrependimento posterior pode-se afirmar que: a) para que haja a reduo da pena, exige-se a completa reparao do dano ou a restituio da coisa, alm da necessidade da voluntariedade do ato realizado pelo agente. b) se trata de causa facultativa de diminuio de pena. c) s aplicvel caso a reparao do dano ou a restituio da coisa ocorra aps o recebimento da denncia ou da queixa. d) a reduo da pena neste caso atinge todos os crimes, inclusive aqueles cometidos com violncia ou grave ameaa pessoa. e) a reparao feita por um dos acusados no aproveita aos demais. Gabarito oficial : A www.pontodosconcursos.com.br 22

CURSOS ON-LINE DIR. PENAL CURSO BSICO PROFESSOR JLIO MARQUETI Art. 312 - Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em razo do cargo, ou desvi-lo, em proveito prprio ou alheio: Pena - recluso, de dois a doze anos, e multa. 1 - Aplica-se a mesma pena, se o funcionrio pblico, embora no tendo a posse do dinheiro, valor ou bem, o subtrai, ou concorre para que seja subtrado, em proveito prprio ou alheio, valendo-se de facilidade que lhe proporciona a qualidade de funcionrio. Peculato culposo 2 - Se o funcionrio concorre culposamente para o crime de outrem: Pena - deteno, de trs meses a um ano. 3 - No caso do pargrafo anterior, a reparao do dano, se precede sentena irrecorrvel, extingue a punibilidade; se lhe posterior, reduz de metade a pena imposta. No peculato culposo, a lei prev a extino da punibilidade (benefcio maior) quele que repara o dano at a sentena penal irrecorrvel. Assim, se a reparao do dano ocorre at o recebimento da denncia ou queixa, portanto antes da sentena irrecorrvel, o benefcio no a diminuio da pena, mas sim a extino da punibilidade. Extinguindo-se a punibilidade, o processo dever ser arquivado e a pena no ser aplicada. Logicamente, no se aplicar a regra do arrependimento posterior (artigo 16 do CP), mas sim o benefcio especfico previsto no pargrafo 3 do artigo 312 do CP. J, entretanto, ao peculato doloso, ao qual no h que se falar em extino da punibilidade, ser aplicado o arrependimento posterior, desde que presentes os seus requisitos. ATENO: A reparao do dano ou a restituio da coisa feita por um dos acusados, estende-se a todos. Portanto, nos crimes praticados por mais de uma pessoa (concurso de agentes artigo 29 do CP), a reparao do dano ou a restituio da coisa por um dos acusados, a todos beneficiar. 3.8 DO CRIME IMPOSSVEL. A figura do crime impossvel est prevista no artigo 17 do CP, cuja letra segue abaixo. conhecido, o crime impossvel, como tentativa inidnea, tentativa inadequada ou quase-crime.23
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Capez Fernando (Curso de Direito Penal Parte Geral - editora Saraiva). www.pontodosconcursos.com.br

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CURSOS ON-LINE DIR. PENAL CURSO BSICO PROFESSOR JLIO MARQUETI Crime impossvel Art. 17 - No se pune a tentativa quando, por ineficcia absoluta do meio ou por absoluta impropriedade do objeto, impossvel consumar-se o crime. Aqui, o legislador, diante de duas hipteses em que o crime no se consumaria de maneira alguma, despreza o dolo do agente, para considerar impunvel a sua conduta. Do crime impossvel decorre a atipicidade da conduta, j que tanto o meio empregado quanto o objeto no permitem a consumao do ilcito. Em sntese: No h como se tentar o impossvel. Assim, at mesmo a tentativa impunvel, j que atpica a conduta. De acordo com a letra da lei, em duas hipteses h crime impossvel, so elas: 1- ineficcia absoluta do meio; e 2absoluta impropriedade do objeto. Tratemos de cada uma delas individualmente. 3.8.1 DA INEFICCIA ABSOLUTA DO MEIO. Meio tudo que possibilita a prtica do ilcito e que se mostra necessrio para que a consumao se efetive. A utilizao de arma de fogo pode ser meio para causar leso corporal e levar morte algum. O envenenamento tambm meio. O falso meio para iludir a vtima no estelionato. No crime impossvel, a consumao j no houve. Necessrio perquirirmos a eficcia do meio empregado pelo agente, para sabermos se houve crime tentado. O meio empregado pelo agente, no crime impossvel, se mostra absolutamente ineficaz, o que leva absoluta impossibilidade de consumao do delito. Se o meio empregado no possui capacidade de levar consumao, por mais que se queira, no h que se falar nem mesmo em crime tentado. A ineficcia, todavia, deve ser absoluta. Caso relativa, h crime tentado. So meios absolutamente ineficazes: Envenenamento com acar; disparo de revlver sem munio; a falsidade grosseira que no tem capacidade de enganar. O meio relativamente ineficaz aquele que poderia ter levado a efeito a consumao do ilcito, apesar de no t-lo feito. o caso clssico daquele que dispara arma de fogo com munio velha. Por estar envelhecida a munio, o disparo no se efetivou. Mas, apesar de envelhecida, poderia a munio ter 24 www.pontodosconcursos.com.br

CURSOS ON-LINE DIR. PENAL CURSO BSICO PROFESSOR JLIO MARQUETI levado ao disparo. Assim, relativamente ineficaz o meio. Responder o agente por crime tentado. Observe: Apesar de envelhecida a munio, caso o agente de forma reiterada buscasse o disparo (acionasse por vrias vezes o gatilho do revlver), tenho como afirmar, com absoluta certeza, que a arma no dispararia ? J, entretanto, no caso da arma sem munio, tenho certeza absoluta que, mesmo a busca incessante, jamais levaria a efeito a consumao do ilcito. Naquele caso, o meio relativamente eficaz, enquanto neste, o meio dotado de ineficcia absoluta. So meios relativamente ineficazes: Ingesto de abortivo com prazo de validade vencido; disparo de revolver com munio envelhecida. 3.8.2 DA ABSOLUTA IMPROPRIEDADE DO OBJETO. Objeto do ilcito a pessoa ou a coisa sobre a qual recai a conduta delituosa. No so poucas vezes que o objeto se mostra imprprio para o ilcito. A impropriedade deve ser absoluta. Caso relativa, h crime tentado. Exemplo: Joo, pretendendo matar Antnio, dispara contra ele vrios tiros. Antnio, que parecia estar dormindo, na realidade j estava morto em razo de envenenamento. No exemplo dado, o objeto absolutamente imprprio para a consumao do crime de homicdio, j que Antnio quando atingido pelos disparos j estava morto. Outro exemplo interessantssimo, inclusive para diferenciar a impropriedade absoluta da relativa: O punguista (batedor de carteiras), na praa da S, centro de So Paulo, pretendendo subtrair a carteira do bolso de um senhor, aposentado, que se encontrava na fila de um posto de atendimento do INSS, coloca, sorrateiramente, a mo no bolso direito, oportunidade em que no obtm sucesso, j que naquele bolso havia nada, estava vazio. Pergunto: No exemplo, h crime impossvel por absoluta impropriedade do objeto ou h crime tentado diante da relativa impropriedade do objeto? Respondo: Caso o aposentado no estivesse com a carteira, nem mesmo em seu bolso esquerdo, pois no a portava naquele momento, estaramos diante de um crime impossvel, por absoluta impropriedade do objeto. Se, entretanto, a carteira estivesse no outro bolso (esquerdo), a impropriedade seria relativa. O www.pontodosconcursos.com.br 25

CURSOS ON-LINE DIR. PENAL CURSO BSICO PROFESSOR JLIO MARQUETI que levaria inexistncia do crime impossvel, respondendo o punguista por crime tentado. No caso de ausncia de carteira (o aposentado no a portava), no houve exposio do patrimnio a perigo de leso. J no caso de a carteira estar no bolso esquerdo, o ataque direcionado ao bolso direito, exps, ao menos, a perigo de leso o patrimnio do aposentado. Notamos, ento, que, no crime impossvel, o objeto (coisa ou pessoa) no sofre sequer perigo de leso. No que se refere ao crime impossvel, observe a alternativa B da questo objetiva que segue, a qual foi objeto de indagao no ltimo concurso de Analista do Banco Central pela fundao Carlos Chagas. ANALISTA DO BACEN 2005 (FCC) PROVA 1 (AREA 4). 22 A tentativa: a- constitui causa geral de diminuio de pena, devendo o respectivo redutor corresponder culpabilidade do agente. b- impunvel nos casos de ineficcia absoluta do meio e de relativa impropriedade do objeto. c- exige comportamento doloso do agente. d- no prescinde da realizao de atos de execuo, ainda que se trate de contraveno penal. e- dispensa o exaurimento da infrao, necessrio apenas para que se reconhea a consumao. Gabarito oficial: C A alternativa B que trata de hiptese de crime impossvel est errada tendo em conta afirmar ser impunvel a tentativa nos casos de ineficcia absoluta do meio e de relativa impropriedade do objeto. J sabemos que a impropriedade do objeto, como tambm a ineficcia do meio, para que a tentativa seja impunvel, deve ser absoluta. Caso relativa, h tentativa punvel. Portanto, a relatividade da impropriedade do objeto tornou a alternativa equivocada. 3.9 DO CONCURSO DE PESSOAS. O concurso de pessoas, tambm conhecido como concurso de agentes, ocorre quando duas ou mais pessoas colaboram para o mesmo crime. Colaborar ou concorrer para o crime praticar ato (moral ou material) que tenha relevncia para a perpetrao do ilcito. www.pontodosconcursos.com.br 26

CURSOS ON-LINE DIR. PENAL CURSO BSICO PROFESSOR JLIO MARQUETI Vamos, nas linhas seguintes, tratar de forma detida do concurso de pessoas. Antes, todavia devemos observar que h crimes que s podem ser praticados por mais de uma pessoa. Tais crimes so conhecidos como crimes de concurso necessrio de pessoas ou crimes plurissubjetivos. Exemplo: crime de quadrilha ou bando (artigo 288 do CP). Para que ocorra o crime de quadrilha ou bando, necessrio que ocorra a reunio de mais de 03 pessoas com o fim de cometerem crimes. Trata-se, portanto, de crime de concurso necessrio de pessoas. H outros crimes (a grande maioria) que podem ser praticados por uma ou mais pessoas. Estes so os crimes de concurso eventual de pessoas. o caso, por exemplo, do furto (artigo 155 do CP), do homicdio (artigo 121 do CP). Estes crimes so tambm conhecidos como unissubjetivos. Aqui, no estudo do concurso de pessoas, vamos nos ocupar dos crimes que eventualmente podem ser praticados por vrias pessoas. Daremos ateno, entretanto, quando formos falar da participao, aos crimes que, em que pese exigirem o concurso de vrias pessoas para sua existncia, admitem a participao de terceiro. O concurso de pessoas est previsto no artigo 29 do CP, cuja literalidade segue abaixo. Art. 29 - Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas a este cominadas, na medida de sua culpabilidade. 1 - Se a participao for de menor importncia, a pena pode ser diminuda de um sexto a um tero. 2 - Se algum dos concorrentes quis participar de crime menos grave, ser-lhe- aplicada a pena deste; essa pena ser aumentada at metade, na hiptese de ter sido previsvel o resultado mais grave. Notamos que concurso de pessoas ocorre quando duas ou mais pessoas concorrem para o mesmo ilcito. H, no caso, colaborao de todos para o mesmo ilcito. Assim, todos, na medida de sua culpabilidade, respondero pelo mesmo ilcito. Para que ocorra a incidncia da norma inserta no artigo 29 do CP, necessrio que estejam presentes alguns requisitos. So requisitos do concurso de pessoas: 1www.pontodosconcursos.com.br 27

CURSOS ON-LINE DIR. PENAL CURSO BSICO PROFESSOR JLIO MARQUETI pluralidade de agentes; 2- relevncia causal; 3- liame subjetivo (adeso ao menos) e 4- identidade de infrao. Caso inexista qualquer dos requisitos, no h que se falar em concurso de pessoas. Analisaremos, a seguir, cada um dos requisitos. 3.9.1-Pluralidade de agentes. No caso do concurso de agentes, necessrio que o crime tenha sido praticado por mais de um agente. Assim, a pluralidade de agentes sempre deve ocorrer para que tenhamos o concurso de agentes. Mas, aqui, devemos distinguir o autor daquele que conhecido como partcipe. Assim, no concurso de agentes, cuja conduta , de acordo com a letra da lei, concorrer de qualquer modo para o ilcito, a colaborao poder ser atravs da realizao, em conjunto, do verbo contido no tipo penal, oportunidade em que h concurso de autores e, portanto, co-autoria. Quando, todavia, a colaborao a prtica de ato que no seja a realizao da conduta descrita no verbo do tipo penal, diz-se participao. Autor aquele que realiza a conduta descrita no ncleo do tipo penal. Quando dois ou mais indivduos realizam o ncleo (verbo) do tipo penal, h co-autoria. Necessrio, entretanto, que entre eles haja vnculo (liame) subjetivo, ou seja, vontade de colaborar para a conduta do outro. Partcipe aquele que, de qualquer modo, sem realizar a conduta descrita no ncleo do tipo, colabora para o evento criminoso. o caso daquele que fica na motocicleta esperando seu companheiro que ingressa na residncia alheia para a prtica do furto. Perceba voc que o partcipe no realiza a conduta subtrair do tipo penal do furto (artigo 155 do CP). Entretanto, colaborou de qualquer modo para o crime. Assim, responder na medida de sua culpabilidade. Enquanto o autor realiza o ncleo do tipo penal, o partcipe realiza ato acessrio. Ateno: O conceito que demos a autor um conceito limitado, estrito. Para alguns doutrinadores, considera-se autor, em que pese no realizar o ncleo do www.pontodosconcursos.com.br 28

CURSOS ON-LINE DIR. PENAL CURSO BSICO PROFESSOR JLIO MARQUETI tipo penal, aquele que tem o domnio do fato, isto , aquele que tem o domnio da ao delituosa. Exemplo: O chefo da mfia italiana, cuja notoriedade foi dada por meio da srie de filmes O PODEROSO CHEFO, de regra no praticava as condutas delituosas, mas tinha ele o comando das aes. O domnio a ao leva, para alguns, a autoria e no participao. Sabemos o que autoria e o que participao. Co-autoria, por sua vez, ocorre quando dois ou mais agentes, havendo liame subjetivo (vontade de praticar em conjunto), praticam o ncleo do tipo penal. Exemplo: Dois ou mais indivduos, cada qual com sua arma (faca), desferem golpes mortais na vtima. No exemplo dado, todos executaram o ncleo do tipo: mataram algum. Assim, so autores. Mas, por terem atuado em conjunto, diz-se que o crime foi praticado em co-autoria. Sntese conceitual: Autor: realiza o ncleo do tipo ou, para alguns, apesar de no realizar o ncleo do tipo, tem o domnio do fato. Partcipe: aquele que, sem realizar o ncleo do tipo, colabora de qualquer modo para que o crime ocorra24. Co-autoria: ocorre quando dois ou mais agentes realiza o ncleo do tipo penal. H crimes, entretanto, que a conduta descrita no tipo penal denota participao. Mas, quando cometidos, o agente seu autor e no partcipe. o que ocorre, por exemplo, com o crime de auxlio ao suicdio25 (Artigo 122 do CP).
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ANALISTA DO BACEN 2005 (FCC) PROVA 1 (AREA4). 25- Aquele que, sem praticar ato executrio, concorre, de qualquer modo, para a realizao de um crime, por ele responder na condio de: a- co-autor. b- partcipe. c- autor mediato. d- co-autor moral. e- autor. Gabarito oficial : B.

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Induzimento, instigao ou auxlio a suicdio Art. 122 - Induzir ou instigar algum a suicidar-se ou prestar-lhe auxlio para que o faa: Pena - recluso, de dois a seis anos, se o suicdio se consuma; ou recluso, de um a trs anos, se da tentativa de suicdio resulta leso corporal de natureza grave. Pargrafo nico - A pena duplicada: Aumento de pena I - se o crime praticado por motivo egostico; II - se a vtima menor ou tem diminuda, por qualquer causa, a capacidade de resistncia.

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CURSOS ON-LINE DIR. PENAL CURSO BSICO PROFESSOR JLIO MARQUETI Observe que, quando o agente induz outrem a se suicidar, est realizar o verbo do tipo penal, isto , autor do crime previsto no artigo 122 do CP e no partcipe. O mesmo ocorre com o crime de peculato, na modalidade subtrair, onde a letra da lei considera crime, alm do subtrair, o concorrer para que outrem subtraia26. Quando o agente concorre para que outrem subtraia, est na realidade praticando o verbo previsto no tipo penal e, portanto, autor, no partcipe. 3.9.2- Relevncia causal. A colaborao, seja por meio de participao ou de co-autoria, deve ser relevante para que o desiderato seja alcanado, mesmo que alcanado no seja (tentativa). A conduta de todos aqueles que colaboraram para um crime deve ser uma conduta relevante. Caso irrelevante, no h que se falar em concurso de agentes. Observe o caso daquele que cede sua arma a outrem que pretende praticar um crime de homicdio. Pensemos que, apesar de ter a arma em mos, o autor resolve se valer de um pedao de madeira que est no cho para matar a vtima. No caso em tela, a cesso da arma no teve relevncia no processo causal. Assim, no h que se falar em concurso de agentes. Aquele que cedeu a arma no considerado partcipe. 3.9.3- Liame (vnculo) subjetivo. Entre os agentes, para que ocorra a o concurso de pessoas, necessrio o vnculo subjetivo, ou seja, o conhecimento de, pelo menos um dos autores, estar aderindo vontade do outro. No caso, no necessrio o conluio, ou seja, o ajuste prvio entre os agentes. Basta, entretanto, a simples adeso de um vontade do outro. o que ocorre quando A, desafeto de B, se coloca em posio para mat-lo. C, tambm inimigo mortal de B, sabendo da vontade de A, adere a ela e tambm se
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Peculato Art. 312 - Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em razo do cargo, ou desvi-lo, em proveito prprio ou alheio: Pena - recluso, de dois a doze anos, e multa. 1 - Aplica-se a mesma pena, se o funcionrio pblico, embora no tendo a posse do dinheiro, valor ou bem, o subtrai, ou concorre para que seja subtrado, em proveito prprio ou alheio, valendo-se de facilidade que lhe proporciona a qualidade de funcionrio.

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CURSOS ON-LINE DIR. PENAL CURSO BSICO PROFESSOR JLIO MARQUETI coloca em posio para matar B. Ambos disparam e conseguem o objetivo comum: matar B. No caso, A e C cometeram o crime em co-autoria, pois C aderiu vontade de A e agiu com o intuito de colaborar para que o crime ocorresse. Pensemos, no exemplo dado que A tenha conseguido alvejar a vtima que veio a falecer e que, em contrapartida, C tenha errado o alvo. A questo saber se houve co-autoria ou no. Se C aderiu vontade de A certo que houve coautoria, oportunidade em que ambos respondero pelo crime de homicdio consumado, apesar de C no ter acertado o alvo. O oposto ocorrer quando C, que aderiu vontade de A, alveja mortalmente a vtima e A, de cuja adeso desconhecida, no consegue seu intento, ou seja, acertar a vtima. Aqui, s responder pelo resultado morte C, j que no houve co-autoria, pois A, que no tem conhecimento da adeso, responder por crime tentado e no consumado. ATENO: Assim, o partcipe e o co-autor tm que ao menos aderir vontade do autor. Caso este, que no conhece a adeso, ou seja, a reunio de esforos para o mesmo fim, no responder pelo resultado que de sua conduta no adveio. 3.9.4 - Identidade de infrao. Todos que, de algum modo, colaboram para o ilcito, respondero por ele, mesmo que isoladamente tenha sua conduta tenha idoneidade de levar consumao do crime. Observe o caso daquele que, com vontade de matar B, combina com outrem esperar-lo B em determinado local, oportunidade em que cada um dos algozes dispararia contra ele. No momento e local entabulados, ambos disparam contra B que atingido por um nico projtil. Como ambos estavam agindo em co-autoria, respondero pelo mesmo crime, apesar de um deles ter somente tentado. Por expressa disposio legal, em algumas oportunidades, apesar de as condutas convergirem material e subjetivamente para o mesmo crime, cada um dos agentes responder por crimes distintos.

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CURSOS ON-LINE DIR. PENAL CURSO BSICO PROFESSOR JLIO MARQUETI o que ocorre, por exemplo, nos casos de corrupo passiva e ativa.27 Aquele que oferece vantagem indevida a funcionrio pblico est cometendo corrupo ativa (artigo 333 do CP), ao passo em que o funcionrio ao receber a vantagem que lhe oferecida esta cometendo crime de corrupo passiva (artigo 317 do CP). A rigor, haveria concurso de agente, j que aquele que oferece a vantagem est, na realidade, colaborando para a corrupo passiva do funcionrio pblico. Entretanto, neste caso a lei despreza a teoria unitria (ou monista), segundo a qual todos respondero pelo mesmo crime, e adota a teoria pluralista. 3.9.4.1. Participao de menor importncia28.
1 - Se a participao for de menor importncia, a pena pode ser diminuda de um sexto a um tero. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

No concurso de agentes, modalidade participao, como o agente no pratica a conduta descrita no ncleo do tipo penal, poder, no processo executrio, exercer papel diminuto frente s condutas dos demais comparsas. Neste caso, o legislador possibilita a aplicao de pena menor, isto , permite ele que o juiz aplique a pena de acordo com a tonalidade da participao.

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Corrupo passiva Art. 317 - Solicitar ou receber, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida, ou aceitar promessa de tal vantagem: Pena - recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 10.763, de 12.11.2003) Corrupo ativa Art. 333 - Oferecer ou prometer vantagem indevida a funcionrio pblico, para determin-lo a praticar, omitir ou retardar ato de ofcio: Pena - recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 10.763, de 12.11.2003)

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PGE SERGIPE (PROCURADOR DO ESTADO) 2005 FCC (PROVA TIPO 1). 95 a chamada participao de menor importncia : a- circunstncia atenuante. b- causa de excluso da tipicidade. c- causa supralegal de excluso da ilicitude. d- causa geral de diminuio de pena. e- causa legal de excluso da culpabilidade. Gabarito oficial : D

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CURSOS ON-LINE DIR. PENAL CURSO BSICO PROFESSOR JLIO MARQUETI Assim, quando o agente teve pequena participao, sua pena, obrigatoriamente, dever ser aplicada nos moldes do que dispe o pargrafo 1 do artigo 29 do CP. Fica, com isso, mantida a regra segundo a qual os que colaboram para o crime respondero por ele na medida de sua culpabilidade. Aplicada, portanto, a teoria monista ou unitria. Todos respondem pelo mesmo crime. o que ocorre com aquele que fica no carro esperando os seus comparsas que ingressaram em residncia alheia para a pratica de furto. Tendo ficado do lado externo e, com isso, no tendo praticado o ncleo do tipo, aplicar-se- a pena levando-se em conta a participao de menor importncia. 3.9.4.2. Participao em crime diverso.
2 - Se algum dos concorrentes quis participar de crime menos grave, ser-lhe- aplicada a pena deste; essa pena ser aumentada at metade, na hiptese de ter sido previsvel o resultado mais grave. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

H hipteses, todavia, em que o partcipe colabora para um crime praticando atos que no so a realizao do ncleo do tipo. No entanto, no momento da prtica do ilcito o autor ou autores vo alm do imaginado pelo partcipe. Observe o indivduo que pretende colaborar para o crime de furto. Para tanto fica do lado de fora da residncia esperando que o autor execute o ncleo do tipo, isto , subtraia coisa alheia mvel. O autor, todavia, sem que o partcipe tivesse conhecimento, ingressa na residncia portando uma arma de fogo e, com ela emprega ameaa para a subtrao e, com isso, pratica crime de roubo (artigo 157 do CP)29 e no furto (artigo 155). Aqui, o legislador quebra a regra segundo a qual todos iro responder pelo mesmo delito. Como o partcipe pretendeu praticar crime menos grave, responder pelo crime pretendido, no caso por furto. O mesmo ocorre quando previsvel o resultado mais grave, ou seja, o crime de roubo. Havendo a impreviso do resultado mais grave, apesar de previsvel, o

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Roubo

Art. 157 - Subtrair coisa mvel alheia, para si ou para outrem, mediante grave ameaa ou violncia a pessoa, ou depois de hav-la, por qualquer meio, reduzido impossibilidade de resistncia: Pena - recluso, de quatro a dez anos, e multa

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CURSOS ON-LINE DIR. PENAL CURSO BSICO PROFESSOR JLIO MARQUETI legislador determina que a ele deve ser aplicada a pena do crime menos grave. Mas, diante da impreviso do previsvel, a pena ser aumentada at a metade. Assim, se previsvel o resultado mais grave (o roubo), ao partcipe se aplicar a pena do furto (crime menos grave), acrescida ela de at a metade. 3.9.4.3 Participao nos crimes prprios.
Circunstncias incomunicveis Art. 30 - No se comunicam as circunstncias e as condies de carter pessoal, salvo quando elementares do crime. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Crimes prprios so aqueles que exigem uma qualidade especial do agente. Assim, so crimes cujos autores devem tem tal qualidade especial. Hipteses que muito nos interessam so dos crimes praticados contra a administrao pblica por funcionrio pblico. Os crimes praticados por funcionrio pblico contra a administrao pblica esto previstos nos artigos 312 a 326 do CP. Neles, a condio de funcionrio pblico elementar, pois, caso no exista no fato concreto, no estaremos diante de, por exemplo, crime de peculato30. Temos vrios outros crimes prprios. Exemplo tambm de crime prprio o infanticdio31, onde somente a me pode ser a autora do ilcito, j que s ela pode estar em estado puerperal (trauma) psparto, oportunidade em que mata o prprio filho. Mas o que agora nos ocupa no so propriamente os crimes prprios. Estes, j sabemos, exigem uma qualidade especial do autor. Interessa-nos, neste momento, saber se pode praticar crime prprio aquele que no atende a condio especial do autor exigida pela lei. O dispositivo acima, isto , o artigo 30 do CP, nos traz uma proibio e, por via obliqua, uma permisso. De acordo com a letra da lei no se comunicam as circunstncias e as condies de cunho pessoal.

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Peculato Art. 312 - Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em razo do cargo, ou desvi-lo, em proveito prprio ou alheio: Pena - recluso, de dois a doze anos, e multa 31 Infanticdio Art. 123 - Matar, sob a influncia do estado puerperal, o prprio filho, durante o parto ou logo aps: Pena - deteno, de dois a seis anos.

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CURSOS ON-LINE DIR. PENAL CURSO BSICO PROFESSOR JLIO MARQUETI Portanto, no concurso de agentes, as circunstncias e as condies de cunho pessoal no se comunicam. Todavia, quando elementares, a comunicao existir. Observe os crimes praticados por funcionrio pblico contra a administrao pblica. A condio de funcionrio pblico exigida do autor uma elementar, j que, se no estiver presente no caso concreto, na teremos o crime, por exemplo, de concusso32. Se uma elementar ela, de acordo com a regra inserta no artigo 30 do CP, se comunica aos que colaboraram para o ilcito sem, todavia, serem funcionrios pblicos. Assim, aquele que de qualquer modo colabora para que o funcionrio pblico pratique crime de corrupo passiva, apesar de no ser funcionrio pblico, responder pelo crime previsto no artigo 317 do CP33, j que a elementar funcionrio pblico, a ele se comunicar. Ateno: Para que ocorra a comunicao da elementar necessrio que o colaborador tenha conhecimento dela. No caso acima, se o particular que colaborou para a corrupo passiva no saiba da condio de funcionrio pblico do autor do ilcito, no responder por crime de corrupo passiva. Dica: Nos crimes de mo prpria no se comunica a condio pessoal, mesmo que elementar. o que ocorre no crime de infanticdio. Trata-se de crime de mo prpria que s pode ser cometido pela me, j que s ela pode estar em estado puerperal. O crime exige uma condio especial do agente: ser me. Mas, alm disso, no admite a participao de outrem j que s ela pode estar em estado puerperal logo aps o parto. Mas sobre crime prprio falaremos mais detidamente quando formos tratar de crimes contra a administrao, onde temos alguns crimes que so de mo prpria.

3.9.4.4 Participao impunvel.

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Concusso Art. 316 - Exigir, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumila, mas em razo dela, vantagem indevida: Pena - recluso, de dois a oito anos, e multa 33 Corrupo passiva Art. 317 - Solicitar ou receber, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida, ou aceitar promessa de tal vantagem: Pena - recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa.

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Casos de impunibilidade Art. 31 - O ajuste, a determinao ou instigao e o auxlio, salvo disposio expressa em contrrio, no so punveis, se o crime no chega, pelo menos, a ser tentado. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

A participao s ser punvel se o crime tenha pelo menos sido tentado. Quando falamos da tentativa (item 3.5.2), dissemos que a tentativa s existir quando iniciada a execuo. Mas, tambm, dissemos que, apesar de iniciada a execuo, no haver crime tentado quando estivermos diante: 1- da desistncia voluntria; 2- do arrependimento eficaz; e 3- do crime impossvel. A participao que ocorre com a colaborao, de qualquer modo, para a perpetrao do ilcito, no ser punvel quando estivermos e no superarmos a fase de preparao do crime. Quando, por exemplo, cedo minha arma de fogo a outrem para que cometa homicdio, s serei responsabilizado pelo meu ato (colaborar) se o autor ao menos tenha iniciado a execuo do ilcito. Necessrio execuo, voluntria, colaborado que o crime seja ao menos tentado. Assim, mesmo iniciada a se estivermos diante de hiptese que caracterize a desistncia o arrependimento eficaz ou crime impossvel, no responderei por ter por um crime que nem mesmo tentado foi.

Exemplo: Cedo minha arma a A que pretende matar C. A se utiliza da arma, alvejando mortalmente C. Este, todavia, j estava morto quando atingido, uma vez que fora envenenado por sua mulher. No responderei por ter colaborado (participado), j que o crime no foi nem mesmo tentado (crime impossvel). Assim, impunvel a participao quando o crime nem mesmo foi tentado. o que estatui o artigo 31 do CP. 3.9.5 DA TIPICIDADE INDIRETA NA PARTICIPAO. Quando falamos da tipicidade (3.5.1), notamos que ela pode ser direta ou indireta. Como a tipicidade nada mais que a qualidade que possui o fato concreto (fato social) de se amoldar, se ajustar, ao tipo penal (tipo abstrato), isto , norma penal, a tipicidade direta dificuldade no nos traz. A indireta, por sua www.pontodosconcursos.com.br 36

CURSOS ON-LINE DIR. PENAL CURSO BSICO PROFESSOR JLIO MARQUETI vez, j exige um raciocnio mais dinmico. Observe o caso do crime tentado, onde o agente pratica conduta que no satisfaz diretamente a norma penal. Aquele que tentou matar, no matou. Assim, sua conduta no se ajusta diretamente ao tipo penal do homicdio. Mas, por meio de uma norma de extenso, tpica passa a ser uma conduta que a rigor atpica. Na participao, onde o agente no pratica o verbo descrito no tipo, mas colabora de algum modo para que o crime se concretize, no h tipicidade direta. Mais uma vez, o legislador se vale de uma norma de extenso, agora aquela incerta no artigo 29 do CP, para tornar tpica uma conduta que a rigor atpica.

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