A quin compete la accin.

Las personas que pueden hacer uso de la accin de despojo estn determinadas en el reformado artculo 2490, el que en la primera parte establece que: "corresponde la accin de despojo a todo poseedor o tenedor, aun vicioso, sin obligacin de producir ttulo alguno contra el despojante, sucesores y cmplices, aunque fuere dueo del bien". , esto es a aquellas personas que no poseen animus domini, como el locatario, el comodatario, el depositario o el que se constituy poseedor a nombre del adquirente (arts. 2461 y 2462, Cdigo Civil). Son por ellos titulares de la accin, tanto el poseedor como el tenedor interesado y sus herederos, aun cuando ellos la hubieran tenido en forma viciosa, es decir, que se tratare de una posesin violenta, clandestina o abusiva, sin necesidad de producir ttulo alguno, ni que sea anual. tanto el titular de una servidumbre de acueducto que hubiere sido obstaculizada, como el cesionario de los derechos y acciones del poseedor pueden promover la accin de despojo. Es as que doctrinariamente se estima que tambin la accin de despojo es aplicable al que ha ejercido el derecho de retencin que hubiere sido despojado, exista o no crdito lquido y exigible. Se concedi la accin de despojo al inquilino desposedo cuando hubiera hecho mejoras necesarias en la cosa alquilada o estuviera al da en los alquileres, pero no se lo protege si fuese moroso en el pago de los mismos. Tambin se le acord al ocupante de una habitacin de un hotel a quien se la cambiaron por otra en contra de su voluntad e igualmente a la persona que conviva con otra en un departamento y ste le impidi la entrada y contra quin cambi la cerradura de la puerta de calle impidiendo as la entrada al subinquilino demandante, o bien no permitir la entrada al inmueble. En caso de existir sublocacin, la accin ha sido admitida, tanto a favor del locatario principal contra el sublocatario, cuanto a favor de ste contra e! locatario despojante. En lo que respecta al supuesto de una cosa adquirida mediante compraventa con pacto de retroventa en que el vendedor quedare como inquilino tambin la accin de despojo debera ser acordada a ste en caso de verse despojado por el comprador.

El mismo artculo 2490 agrega en su segunda parte: "exceptuase de esta disposicin a quien tenedor en inters ajeno o en razn de una relacin de dependencia, hospedaje u hospitalidad". Aqu la ley, a pesar de IIamar tenedor al despojado, contempla aquellas situaciones que en realidad el mismo no reviste tal carcter y por ello le niega la proteccin interdicta!, sea por no obrar en inters propio sino en inters ajeno, como puede ser un administrador o un mandatario, sea en razn de una relacin de dependencia, como sera el caso del servidor de la posesin, sea por tratarse de un invitado que se hospedare transitoriamente ocupando una habitacin en casa ajena. En el mismo sentido el artculo 2492 dispone que: "no compete la accin de despojo al poseedor de inmuebles que perdiera la posesin de ellos, por otros medios que no sean despojo; aunque la perdiere por violencia cometida en el contrato o en la tradicin". En este supuesto la ley ha tenido en cuenta que no ha habido violencia ejercida en la cosa, sino en el acto Jurdico que puede dar lugar a la entrega de la cosa, siendo aplicable al caso la accin posesoria de recobrar, pero no la de despojo.

Contra quin debe ejercerse la accin. Tambin respecto a la accin de despojo el Cdigo contiene normas que regulan respecto al sujeto pasivo de la misma y que se refieren a los actos emanados de particulares y sus sucesores, de la autoridad judicial y a los de la autoridad administrativa. a) Actos emanados de particulares y sus sucesores. La ley seala como sujeto pasivo de la accin de despojo, en primer lugar al despojante, aun cuando se tratara del propietario de la cosa que pretendiera hacerse justicia por su propia mano en lugar de recurrir a las vas legales y con mayor razn si el despojante fuere un tercero. La accin puede igualmente ser entablada contra los cmplices del autor de la desposesin. En lo que respecta a quienes deben ser considerados cmplices, la doctrina entiende que en esta categora entran, tanto el que ha colaborado en la

ejecucin del despojo, cuando el que a sabiendas obtuvo la cosa del despojante, contribuyendo a facilitar la impunidad del hecho y a impedir que el desposedo pueda recuperarla. Tratndose de los sucesores del despojante, la ley, adems de incluirlos en el precedente artculo, se ha ocupado de ellos expresamente al disponer en el artculo 2491, reformado por la ley 17.711, que: "el desposedo tendr accin para exigir el reintegro contra el autor de la desposesin y sus sucesores universa/es y contra los sucesores particulares de mala fe.

b) Actos emanados de la autoridad judicial. Respecto a estos actos, impera el principio de que realizados en cumplimiento de atribuciones que la ley acuerda al Poder Judicial, en manera alguna sus decisiones pueden constituir actos de despojo, porque adems que su desempeo tiene por finalidad imponer lo justo y equitativo. los tribunales han acordado la defensa de despojo en que realmente se ha cometido una grave trasgresin procesal, como si el magistrado obrare fuera de los lmites de su jurisdiccin o se hubiera decretado la desposesin sin audiencia del poseedor. En lo referente a las sentencias de desalojo tambin ha privado el principio expuesto, negndose la accin de despojo a quien fuere condenado a desalojar y en tal sentido son abundantes las sentencias de nuestros tribunales.

c) Actos emanados de la autoridad administrativa. De la misma manera que los actos de las autoridades administrativas pueden causar turbacin en la posesin, pueden ellas dar lugar a un despojo, en el sentido tcnico del trmino. En el supuesto de que un representante del Estado acte dentro de sus facultades, en actos autorizados por ste en su carcter de poder pblico, no es admisible, en principio, que pueda haber despojo, ni por tanto dar- lugar a la accin correspondiente. Asimismo hay despojo en caso de que la autoridad administrativa se hubiere concretado a hacerle llegar una

simple notificacin intimndolo al desalojo, sin tomar una actitud de fuerza tendiente a la desposesin. Los tribunales consideran que si la desposesin se produjo por un acto arbitrario del poder pblico o no se han observado las formalidades legales, la accin de despojo debe prosperar. EJEMPLOS: existe despojo por el gobierno local que lleva a cabo un acto de desposesin, sin una decisin que lo justifique, o cuando la autoridad municipal, de propia autoridad, se posesiona de un inmueble de un particular para destinarlo a plaza pblica o si lo hiciera por s de bienes de un tercero si no ha mediado justificado motivo d urgencia, o bien si ha procedido a la clausura de un negocio por haberse negado su propietario a pagar un impuesto o hubiera despojado violentamente a quien detentaba la posesin de un inmueble a expropiarse.

Condiciones requeridas para el ejercicio de la accin de despojo. Para que sea viable la accin de despojo es necesario que ste haya consistido en un efectivo desapoderamiento de la posesin del bien, se trate de un mueble o de un inmueble, no bastando la mera turbacin porque en tal caso correspondera la accin de manutencin y no la de despojo.

a) Actos que dan lugar a la accin. Doctrinarios como Lafaille, Salvat, Segovia, Machado.y Legn, que siguen la lnea romanista, el despojo estara caracterizado nicamente por la desposesin violenta, de manera que cuando el desapoderamiento se ha efectuado por otros medios, como si lo fuere clandestinamente, slo da lugar al perjudicado a ejercer la accin posesoria de recobrar y no la de despojo. La tesis contraria, sostenida por Fornieles, Allende y Dassen, expresa que el vocablo despojo utilizado por el artculo 2490, tiene un alcance amplio, que comprende toda desposesin obtenida contra la voluntad del poseedor, sea por violencia, sea clandestina, sea, en fin, por abuso de confianza. Son pues requisitos indispensables para acordar la accin correspondiente que el despojo haya producido el desapoderamiento real y material del bien, como

ser destruccin de alambrados, ataques contra los ocupantes, amenazas respecto a las personas o bienes, ocupacin violenta de un campo, o iniciacin de trabajos de cerramiento, destruccin de una acequia por la que corre el agua tomada de una vertiente. El despojo tambin exige que la exclusin sea absoluta, total o parcial, de la posesin, como la mensura, el loteo y el arrendamiento de la tierra hechos contra la voluntad del ocupante.

Trmino para intentar la accin.

La ley ha considerado necesario limitar el trmino en que el desalojo puede usar este remedio posesorio, al decir el artculo 2493 que: "la accin de despojo dura slo un ao desde el da del despojo hecho al poseedor, o desde e/ da que pudo saber el despojo hecho al que posea por l".

Prueba a rendir en el juicio.

La ley regula la prueba que el accionante debe aportar al disponer en el artculo 2494, primera parte que: "el de-mandante debe probar su posesin, el despojo y el tiempo en que el demandado lo cometi". El artculo no hace ms que confirmar las normas procesales del onus pro- bandi, que, en principio, est a cargo del actor, empleando el trmino posesin en un sentido amplio, no debiendo el accionante aportar alguna sobre el ttulo. la accin de despojo debe tramitarse por juicio sumarsimo atento lo establecido en el nuevo Cdigo Procesal Civil y Comercial, el que dispone que la demanda se dirigir contra el autor denunciado, sus sucesores, copartcipes o beneficiarios del despojo, no admitindose ms pruebas que las que tuvieran por objeto demostrar el hecho de la posesin o tenencia invocada, as como el despojo.

ACCIN DE DAO TEMIDO O ACCIN DE OBRA VIEJA La ley 17.711, ha agregado una segunda parte al artculo 2499, la que expresa que: "quien tema que de un edificio o de otra cosa derive un dao a sus bienes, puede denunciar ese hecho al juez a fin de que se adopten las

oportunas medidas cautelares". En el Derecho Romano ya existan defensas destinadas a impedir las consecuencias de los obras que hechas en el inmueble propio o en el del vecino, turbaran la posesin del titular o se la privaran del todo. Se autorizaba en primer trmino a oponerse mediante una simple denuncia, la operis novi nuntiatione, pero si sta no produca efecto y los trabajos se continuaban, acordaba el interdicto. Lafaille haca notar desde la ctedra que no exista en nuestro Cdigo una disposicin que previera el caso de los edificios o construcciones que por sus vicios o vejez amenazaran desplomarse o causar una turbacin futura e inminente, como la contenida en el Derecho Romano la cautio damni infecti. Cuando la obra nueva slo ha producido la turbacin de la posesin, los efectos de la accin estn regulados por el artculo 2500 que establece que el objetivo inmediato de la accin es- hacer suspender la obra durante la tramitacin del juicio a fin de evitar mayores perjuicios a las partes, entendindose que no es obligatorio para el juez el decretar la suspensin, sino que debe hacerlo cuando encontrase motivo para ello, bajo responsabilidad del demandante.

EXTINCIN DE LAS ACCIONES POSESORIAS. El Cdigo, al regular la accin de despojo contiene una norma igualmente aplicable a las acciones estrictamente posesorias, cuando establece que dicha accin dura slo un ao desde el da del despojo o desde el da que el poseedor, pudo conocer el despojo hecho al que posea por l (art. 2493, Cdigo Civil). Por otra parte en el mbito de la prescripcin extintiva de las acciones encontramos el artculo 4038 que dispone que: "se prescribe por un ao, la obligacin de responder al turbado o despojado en la posesin, sobre su manutencin o reintegro". Legislativamente se considera como causal de extincin de las acciones posesorias, a aquellas circunstancias en que se hubiera comprobado por sentencia firme que al autor de la desposesin le corresponde un derecho a la cosa que le autorizaba a pedir el restablecimiento de la posesin.