El sentimiento de lo justo.

El valor de la justicia en su polo positivo (justicia) (y correlativamente tambin en su polo negativo de la injusticia) se nos da cotidianamente en el sentimiento de lo justo (y de los injustos). Como todo valor, la justicia se da en forma primaria en un acto de institucin emocional, en una vivencia de lo valioso que est, afortunadamente, en manos de cualquiera. En efecto: el sentimiento de justicia no es, como la vivencia religiosa de los mstico, la revelacin del profeta, la inspiracin creadora del artista,. Intuimos, pues, constantemente, la justicia, y sin embargo, muy poco se sabe en general de ella. 1)el sentimiento de justicia o de injustita no se confunde con la satisfaccin de los propios intereses, deseos o instintos, ni con su decepcin. Podemos perfectamente a la injusticia percibirla no solo cuando no nos afecta para nada y somos meros espectadores de el, sino aun cuando somos beneficiarios de la desigualdad que entraa. 2)Observamos tambin que ni el sentimiento de justicia ni el de injusticia emanan, respectivamente, de la adecuacin de la conducta a la norma, o de su violacin, aunque ambas cosas puedan superponerse. Ej.: padre q ha establecido una norma que luego la aplica en uno de sus hijos y en el otro no. 3)Observamos adems que al admitir el sentimiento mismo de la injusticia o justicia, nos hemos erigido inconscientemente e ingenuamente en juez de jueces. En otros trminos: para decir, por ejemplo, que la mesa examinadora ha sido injusta, tenemos que apreciar por nuestra cuanta los meritos de los exmenes y considerar, adems, que nuestro criterio es superior al de la mesa examinadora. Resumiendo todo lo expuesto, cabra decir que el sentimiento de justicia consiste en la intuicin emocional de un valor absoluto que, frente a las interferencias de conducta, reclama un tratamiento igual para situaciones iguales. Delimitacion del tema justicia 1)la justicia no es un fin: suele decirse que la justicia es el fin al que tiende el derecho. Toda accin implica una eleccin de fines y, por consiguiente, la aceptacin del valor de los fines elegidos, valorados. De este modo que una cosa es el fin y otra el valor del fin. El fin es una situacin propuesta a nuestra libertad como trmino de llegada, situacin a la que se llega efectivamente cuando el fin se realiza; al valor, por lo contrario, no se llaga nunca por ms. El fin es un estado al que se llega y que, una vez alcanzado, no puede detenerse. Un fin determina un futuro. Un valor, en cambio, no es un estado: es una cualidad; puede realizarse ms o menos pero nunca llega; es fuente de sentido; no determina un futuro, sino que, por el contrario, abre a la existencia humana el futuro in-.determinado. 2)la justicia no es una virtud: resulta evidente que sin una previa nocin objetiva de la justicia, que es la que buscamos, no tiene sentido hablar de la voluntad de hacer justicia, propia de lo justo. La tesis de la justicia-virtud suele sostenerse para hablar de la justicia en sentido subjetivo. 3)La justicia pura, verdadera, no es la conformidad a las normas positivas: el pleno despliegue de la nocin de justicia lleva a cuestionar la justicia de cada sistema normativo. Precisamente, una de las formas mas directas d plantear el problema de la justicia absoluta (o del derecho natural) consiste en cuestionar el derecho establecido. 4)la justicia es un valor social o bilateral: mientras en el plano moral juega una valoracin subjetiva, unilateral, la valoracin jurdica atiende a conductas en interferencia nter subjetiva. Slo ante situaciones de conveniencia tiene sentido hablar de justicia o injusticia: la justicia, y los otros valores que interesan al derecho, son, as, valores sociales valores de coexistencia, valores de comunidad. Todo esto hace ver que la difundida expresin justicia social adolece de cierta ambigedad, pes puede llevar a pensar que se trata de una especie de justicia, como si fuera pensable alguna justicia que no fuera social. El equivoco se aclara no bien se advierte que con la referida expresin (justicia social) no se alude actualmente a una espacie dentro del concepto genrico de justicia, sino a una manera concreta de realizarla en comunidad, consiste en dar mas a los que tienen menos, sin prejuicio, es claro, de los deberes que todos tiene para la comunidad. 5)la justicia es el valor jurdico supremo y central, pero no es el nico valor jurdico. La justicia es, el supremo valor jurdico, y como tal ha sido tenido desde antiguo. Pero las dificultades comienzan tan pronto como se quiere definirla. Sin embargo, si tomamos a Aristteles como punto de partida y recorremos 25 siglos en la historia del pensamiento, notaremos una consistente exigencia de igualdad, de proporcionalidad y armona. Puede decirse que todava no ha sido rectificada la vieja definicin de Ulpanio, en cuanto la vinculaba a la necesidad de dar a cada uno lo suyo. Pero las dificultades comienzan no bien se trata de determinar que es lo suyo que corresponde a cada uno. As como hemos afirmado que la justicia es, desde el punto de vista de la jerarqua axiolgica, valor jurdico supremo y central (pues determina la armona y equilibrio de los dems valores jurdicos) Cabe tambin decir que en la base del plexo valorativo destcanse los valores de orden y de seguridad. Aunque la justicia es un valor jerrquicamente superior al orden y a la seguridad, stos, en cambio, son valores previos o fundantes con relacin a aquella: no puede encarnar la justicia, con signo positivo, en conductas que no realicen un minimum de orden o de seguridad. La enumeracin de valores jurdicos (justicia orden seguridad) peca, por modesta. Cossio analiza no menos de 7 valores jurdicos: el orden, al seguridad, la paz, el poder, la cooperacin, la solidaridad y la justicia. Platn: desarrolla la republica, su teora de la justicia que no asume un carcter especficamente jurdico sino moral., pues la concibe como una virtud. Platn sostiene que el Estado es comparable al ser humano: se tarta de un hombre en grande, de un organismo en el que la justicia exige que cada estamento haga lo que le corresponde, sin entrometerse en las funciones ajenas, del mismo modo como en el individuo cada una de sus facultades tiene una misin propia. La justicia segn platn se lee ms claramente en el estado. En el estado se distinguen 3 clases: los sabio o filsofos, destinados a mandar, los guerreros, que deben defender al estado, y los artesanos, que deben obedeces a los magistrados y nutrir el organismo social, cada una de estas facultases del individuo o clases del estado estn regidas por una virtud especifica: a la inteligencia y a los sabios le corresponde la sabidura; a la voluntad y a los guerrero, la fortaleza, y a los sentidos y a los artesano, la templanza.Segn platn la justicia resplandecer plenamente en el Estado cuando los sabios lleguen a gobernantes, o los gobernantes sena los sabios. Aristteles: celebre discpulos de platn. Obra titulada poltica y tica. Por lo que hace a la justicia, desarrolla el estagirita dos conceptos. a) uno amplio, que sigue las huellas platnicas: para la concepcin amplia de la justicia que no interesa especialmente al derecho sino a la moral, ella es una virtud total o perfecta, que debe encontrase en toda otra virtud, y que consiste en la igual distancia entre lo mucho y lo poco, el justo medio. As, por ejemplo, la virtud de la valenta consiste en la equidistancia de los extremos de la temeridad y la cobarda; la generosidad, entre la prodigalidad y la avaricia, como esta medida debe encontrarse en toda virtud, resulta que la justicia comprende en s todas las virtudes. b) para el concepto aristotlico restringido la justicia sigue siendo una virtud pero se trata ahora de una virtud particular, un principio exclusivamente social, jurdico, en el que se destaca la nota de alteridad y cuyo principio rector es la igualdad. Aristteles considera un poco desordenadamente varias especies de esta Justicia particular. En primer trmino figura la justicia distributiva, que exige que en el reparto de honores, bien, impuestos, cargas y funciones, cada uno reciba una porcin adecuada a su mrito. Aqu el principio de igualdad exige proporcionalidad. La segunda sinalagmtica no tiene en cuenta las personas, sino solamente las cosas y las acciones en su valor objetivo, ente las que establece la igualdad. Roma: se trata de la definicin de Ulpiano: a cada uno lo suyo. Los romanos no pusieron el acento en las notas de alteridad y de igualdad y estuvieron ms influidos por la justicia universal, que vean en la justicia una virtud moral. Santo Toms: santo tomas advierte que la justicia distributiva es aquella que es debida por la comunidad a sus miembros y que la sinalagmtica es la que los particulares deben entre ellos. De acuerdo con este principio de divisin aceptado por Santo Toms, aparece la necesidad e destacar una tercera especia: aquellos que todos los miembros (ricos y pobres) deben a la comunidad, lo que constituye el doctor Anglico, con el nombre de justicia social, general o legal. Pero a pesar de haber formulado esta importante contribucin el Santo de Aquino termina concibiendo su justicia social, general o legal como una virtud, as asimiladas a la virtud general o total de Platn y de Aristteles. Para santo tomas la justicia social, general o legal es la virtud que tiene directamente al bien comn, ordenando a conducta de las partes en al relacin a lo que deben al todo (la comunidad). La justicia particular (que puede ser conmutativa o distributiva) tiene directamente al bien de los particulares e indirectamente al bien comn. Si en el caso de la justicia particular la relacin se produce entre individuos, tenemos la justicia conmutativa; si, en cambio, el sujeto de la relacin es la comunidad, tenemos la justicia distributiva. La axiologa jurdica egolgica destaca en 1er lugar, que el derecho no implica referencia a un valor exclusivo, (cual seria el valor de justicia) sino a un grupo de valores, los valores de conducta (por oposicin a los valores de las cosas), y, entre estos, a aquellos que presentan la nota de alteridad, de la inresubjetividad propia del derecho. Estos valores son: orden, seguridad, poder, paz, cooperacin, solidaridad y justicia. De este modo la axiologa egologica la idea platnica de justicia, como virtud armonizarte y totalizadora, con al idea aristotlica de la alteridad, como la nota especifica de la justicia (particular)

Bolilla 10 Las fuentes del derecho: estas admiten diferentes acepciones, el tema se encuentra envuelto en dificultades u oscuridades. La palabra fuente es multivoca, con ella se puede aludir al origen del derecho, es decir, a las causas que lo han creado o configurado como tal, o en el sentido de manifestacin del derecho, es decir, como la expresin visible y concreta del derecho mismo. Tambin se ha atribuido a la palabra fuente el significado de fundamento de validez de las normas jurdicas, donde las fuentes serian normas jurdicas superiores en la que se subsumen otras de jerarqua normativa inferior para ganar validez formal. Las fuentes del derecho son las instancias a las que acuden los jueces, los legisladores, los funcionarios administrativos, cuando deben asumir la responsabilidad de crear una norma jurdica, ya general, ya individual, imputando determinadas consecuencias jurdicas a la existencia de un determinado estado de hecho. Todas esas fuentes (ley, costumbre, jurisprudencia, doctrina) son hechos sociales susceptibles de verificacin directa, en los que se traduce un determinado criterio para la solucin de los conflictos de intereses. En las leyes se encuentra el punto de vista del los legisladores traducidos en normas. La doctrina suministra otro criterio de objetividad, el que surge de la enseanza de los especialistas, jurisprudentes, juristas o cientficos del derecho La jurisprudencia, de la misma manera cumple similar funcin. La costumbre, seala cual ha sido la reaccin de los integrantes del grupo social ante un conflicto que exiga la eleccin de un determinado rumbo. Sntesis_ las fuentes del derecho son los criterios de objetividad a los que acuden los rganos comunitarios para la decisin de los conflictos o los integrantes del grupo social en la eleccin de cursos de conducta que por su objetividad faciliten el entendimiento colectivo. Clasificacin de las fuentes: Fuentes formales: serian aquellas normas obligatorias emanadas del legislador (leyes) o extradas de las costumbres, o explicitadas de las sentencias a las que se ha conferido carcter obligatorio de manera general, o en algunos casos, a las enunciadas por los juristas a quienes se ha investido el privilegio de hablar de manera obligatoria. sea...son los hechos creadores de una norma jurdica. Los actos en gracia a los cuales los referidos contenidos materiales alcanzan una concreta formulacin normativa. Fuentes materiales: son aquellos factores reales que gravitan sobre el animo de los jueces, los legisladores, los funcionarios administrativos, inclinando su voluntad en un sentido determinado en el acto de crear una norma jurdica.Estas por si solas solo expresaras una tendencia social hacia lo jurdico, pero recin integran el ordenamiento jurdico cuando asumen una forma determinada a trabes de un acto, o una serie de actos que constituyen las fuentes formales. Ley: es la norma general establecida mediante la palabra por el rgano competente (legislador) Con norma general se refiere al elemento material, el sentido jurdico de conductas que el juez o el intrprete buscan en las fuentes... Con se establece se refiere a que la ley se establece cuando se completa el procedimiento legislativo, mediante el cual el legislador manifiesta inequvocamente su voluntad de que la norma en cuestin tenga vigencia en la comunidad. Con palabra se refiere a que la ley se establece mediante la palabra escrita. El rgano legislador es el facilitado para establecer normas generales, determinando un quien y dejando indeterminado el que del contenido material de las normas generales. Procedimiento legislativo: Iniciativa_ consiste en la facultad de proponer una ley al poder legislativo para su discencion y eventual sancin. En el caso de Argentina la iniciativa puede, partir de cualquiera de las dos Cmaras del Poder Legislativo o Ejecutivo. Los ciudadanos tienen el derecho a peticionar y pueden hacerlo tanto dirigindose al Presidente de cualquiera de las Cmaras como a algunos diputados o senadores en particular. Discusin_ la discusin de la ley solo puede realizarse por el Poder Legislativo y se hace siguiendo los preceptos de los reglamentos internos de este. Dos partes comprende la tramitacin normal de todo proyecto para ser aprobado, establecida en el art. 69 de la Constitucin Argentina... aprobado un proyecto de ley por la Cmara de su origen, pasa para su discusin a la otra Cmara, la Cmara revisora () aprobado por ambas, pasa al Poder Ejecutivo de la Nacin para su examen y si tambin obtiene su aprobacin, lo promulga como ley. Sancin_ consiste en la aprobacin de la ley por el poder Legislativo en su conjunto. Argentina tiene un sistema bicamarista, y la sancin legislativa se concreta en el acto de firmar los presidentes de ambas Cmaras el decreto de aprobacin de la ley. Art.73 Aprobacin_ para que exista una ley no basta la sancin del Poder Legislativo; se requiere adems la aprobacin expresa o tacita del Poder Ejecutivo. La aprobacin se pone de manifiesto en la promulgacin que es un decreto por el cual el Poder Ejecutivo manda a cumplir la ley. Esta promulgacin puede ser expresa, si el Poder Ejecutivo as lo decide mediante un acto formal o implcito, si el Poder Ejecutiva estima inconveniente la ley. Publicacin_ la promulgacin de la ley no basta para hacerla obligatoria, es necesaria la publicacin que la lleve a conocimiento de todos los habitantes del pas. Una vez publicada la ley, esta es obligatoria (de acuerdo con el art. 2 del Cdigo Civil) a partir del plazo fijado en la misma. Transcurridos estos plazos legales de vacancia, la ley se reputa conocida por todos. La ignorancia de las leyes no sirven de excusa. Derogacin de la ley: derogar una ley significa dejarla sin efecto, y corresponde al mismo poder que la dicto. Derogacin de una ley por otra; posee 4 variantes este concepto. Derogacin en sentido estricto de la ley: la ley nueva se limita a suprimir parte de la anterior Modificacin: la ley nueva deja sin efecto parte de la anterior Derogacin total: la ley nueva deja totalmente sin efecto la anterior. Subrogacin: la ley nueva deja sin efecto a la anterior y la restituye por un nuevo texto. Derogacin de una ley por la costumbre: este es el desuetudo, que ocurre cuando por una costumbre contraria a una ley, entre en desuso esa ley. Igualmente el Cdigo Civil no lo admite. Codificacin; el proceso de decadencia de la costumbre se finaliza a comienzos del S 19, poca en que se inicia en casi todos los pases Europeos un movimiento codificador. Se le llama Cdigo a un cuerpo orgnico y sistemtico de leyes relativas a una de las ramas del derecho. El los tiempos modernos, el momento histrico que decreto la iniciacin de una era codificadora fue la sancin del Cdigo Civil Francs (Cdigo Napolen) puesto en vigencia en el 1804. El ejemplo fue seguido en Italia y Alemania. Los ms importantes movimientos de codificacin fueron: La codificacin del derecho Romano por el emperador Justiniano (Corpus Iurus Civilis) Codificaciones de la antigua legislacin espaola Codificaciones que siguieron de cerca de la francesa Cdigo Napolen: fue el origen de la codificacin moderna. Fue el trasunto en el campo jurdico del movimiento filosfico poltico que culmino con la Rev. Francesa. Una ley del 21 de Marzo de 1804 reuni en un solo cuerpo y bajo una nica enumeracin el Cdigo Civil Francs. Tomaron muy en cuenta como fuentes el derecho consuetudinario, el derecho Romano, las ordenanzas reales y el derecho cannico. Escuela histrica: la sancin del Cdigo Napolen y el desenvolvimiento alcanzado a principios del S.19 por la escuela histrica del derecho dieron lugar en Alemania a una controversia doctrinaria en torno de las ventajas y de los inconvenientes de la codificacin. El ilustre jefe de la escuela histrica Savigny afirmaba: Que el derecho es producto de la historia Que la codificacin presenta el peligro de fijar y petrificar el derecho. Costumbre: es la reiteracin de una determinada conducta. Cuando los miembros de un grupo social enfrentan las mismas circunstancias. Son cambiantes pero muy paulatinamente. Costumbre jurdica: de toda costumbre participa tambin la costumbre jurdica o tambin llamada derecho consuetudinarios Esta posee 2 elementos: Material u objetivo_ son aquellos actos humanos sensorialmente perceptibles que presentan una esencial similitud. Subjetivo o espiritual_ conviccin que el propio sujeto tiene acerca de la obligatoriedad de la misma. Usos sociales hay conducta repetida, pero la sancin del uso social es siempre en un grupo social. grupo de costumbres, cuya violacin no entraa una sancin administrada por un rgano comunitario, sino que la misma esta dada por los integrantes del grupo social al que pertenezcan

Relacin de la costumbre con la ley: en el derecho primitivo el imperio de la costumbre fue absoluto. Cuando se asenta el Estado, la ley, que en principio repeta lo establecido por la costumbre, termina por modificarla y abrogarla. El racionalismo despreciaba la costumbre y planteaba que las costumbres se conciben como validas solo porque lo quiere el legislador y en la medida en que este lo admita. La decadencia efectiva de la costumbre culmina a principios del S.19 cuando se inicia la era de las codificaciones en Europa. Pero en el 1er tercio del S.19 se produce una reaccin con el florecimiento de la escuela histrica que formulaba nuevos puntos sobre las fuentes del derecho. Savigny combati vehemente la opinin generalizada que planteaba que todo el derecho era emanacin del Estado y hallaba su explicacin en la ley. Para Savigny el derecho es un producto de la historia, de la vida social, de la costumbre y negaba que la costumbre deriva su autoridad de la voluntad del legislador. Luego sigue el positivismo legalista que subsigui a la escuela histrica. Este positivismo sostena que el objeto del conocimiento jurdico es el derecho estatal, manifestado primordialmente por la ley, pasando la costumbre a establecerse en un lugar muy secundario, solamente utilizada cuando la ley se refera expresamente a ella. Sin embargo la costumbre ha sido revalorada ms recientemente por la tendencia del derecho libre y la jurisprudencia sociolgica. La costumbre en nuestro derecho positivo: en nuestro derecho, dadas las caractersticas propias de esta fuente normativa no es posible descartarla a priori, sino que es menester estudiar en cada casi si existe o no. Si una costumbre, cualquiera ella sea y en cualquier rama del derecho que sea, se ha formado efectivamente, si existe, constituye un hecho, cuya existencia es imposible desconocer y cuya eficacia normativa no puede ser puesta en duda. Bolilla 11 Jurisprudencia: se manifiesta como una repeticin, como una forma habitual o uniforme del pronunciarse, forma que denota la influencia de unos fallos sobre otros y aun la presencia de un conjunto de principios y doctrinas comunes contenidos en las desiciones de los tribunales. Se desprende, por lo tanto, del conjunto de fallos precedentes, una norma o regla general vigente en los tribunales sobre un punto determinado. El tribunal, ante un caso similar acude a dicha regla para objetivas el sentido jurdico del mismo, para alcanzar la objetividad de su sentencia. el juez o el interprete acude a los fallos anteriores, buscando en ellos objetivas el sentido jurdico de su caso La jurisprudencia es fuente del derecho, fuente formal y no es tan estrictamente obligatoria como la ley (solo en el sist. Anglosajn). Es relativamente obligatoria ya que el juez puede dejarla de lado con el debido fundamento sin que esto signifique un alzamiento contra la comunidad. Las dos maneras de pensar el derecho: 2 perfiles jurdicos distintos. Common Law_ creado en Inglaterra donde el sistema jurdico se implanta directamente sobre la costumbre generaly se lo interpreta como manifestacin de la obligatoriedad del precedente, que es la norma fundamental del Common Law. El principio en el que se basa el common law es que los casos se deben resolver tomando como referencia las sentencias judiciales previas, en vez de someterse en exclusiva a las leyes escritas realizadas por los cuerpos legislativos. Este principio es el que distingue el common law del sistema del Derecho continental europeo y del resto de los pases. Cuando se rene un nmero de sentencias judiciales sobre una serie concreta de respuestas semejantes, se extraen reglas generales o precedentes, que se convierten en guas orientativas para cuando los jueces tengan que resolver casos anlogos en el futuro. Sistema continental_ el derecho esta en la ley, el juez se limita a aplicar la ley al caso concreto, a subsumirse este en aquella. Los juristas continentales no consideraron a la jurisprudencia como nico fenmeno jurdicamente decisivo, a diferencia del common law. El sistema continental penso a la jurisprudencia como un puro hecho al que acudiran los jueces por comodidad, habito, rutina,etc En este sistema la jurisprudencia se encuentra subordinada a la ley pero igualmente puede ser invocada para revisarla. Procedimiento para uniformar la jurisprudencia_: medidas que tienden a asegurar la uniformidad jurisprudencial. Definir a un determinado tribunal, la interpretacin de las normas cuya uniformidad desea lograr. Establecer la obligatoriedad de la doctrina sustentada en ciertos fallos de cierto tribunal para todos los jueces jerrquicamente subordinados a ese tribunal.

Recurso de casacion: el tribunal de casacin se limita a observar si el inferior ha aplicado correctamente al caso la doctrina legal correspondiente. Si entiende lo contrario, anula el fallo recurrido y manda los autos a un juez de igual categora de aquel cuyo fallo acaba de anular, para que lo decida conforme al derecho. sea... recurso en el que se pide al tribunal superior de la jerarqua jurisdiccional que anule una sentencia, porque en ella el juez ha violado alguna norma jurdica o se ha quebrantado alguna de las formas esenciales del juicio que ha producido indefensin al recurrente. .Recurso extraordinario: tiene por objeto mantener la supremaca de la Constitucin y determinar la inteligencia que corresponde a las normas contenidas en las leyes federales del Congreso. Acuerdo plenario: la doctrina legal o interpretacin de la ley aceptada en una sentencia plenaria, es de aplicacin obligatoria para la misma Cmara y para los jueces de primera instancia. Accin de amparo: accin que tiene por objeto la pretensin tendiente a que se deje sin efecto un cato u omisin de autoridad publica o de una particular que en forma actual e inminente, altere o amenace los derechos o garantas reconocidos por la Constitucin Nacional Recurso de inaplicabilidad de la ley: la finalidad de este recurso se cie a un simple aspecto de amplio controlador de legalidad que ejercen comnmente los tribunales de casacin. Doctrina: invocada por los jueces para fundar en ella fuerza de conviccin objetiva de sus fallos. La doctrina funciona como fuente pero carece de la obligatoriedad de la ley y la costumbres y en la que participa tambin, en cierta medida, la jurisprudencia. Son opiniones de juristas o cientficos del derecho sobre una norma en particular o sobre el derecho.