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Intro
Les oprations relatives aux titres de capital sont pour lessentiel des oprations intressant la socit dans son ensemble dans la mesure o elles vont avoir une incidence sur le poste capital de cette dernire. Cest la raison pour laquelle elles relvent toutes dune dcision de la collectivit des associs. Au plan financier ces oprations sont dimportance puisquelles traduisent la bonne ou mauvaise sant de la socit. Egalement sa plus ou moins forte croissance, son attractivit. Au plan juridique, les oprations sur les titres de capital ont retenues lattention du lgislateur essentiellement sagissant de la SA. Mme si toute les socits peuvent procder ces oprations, seule la SA bnficie dun rgime lgal express.
Chapitre 1 Augmentation de capital Laugmentation du capital par une socit rpond des finalits diverses. Elle peut tre dcide pour accroitre les fonds propres de la socit soit pour raliser de nouvelles acquisitions, soit pour augmenter sa capacit dendettement (celle ci dpendant du ratio Fonds propres / Dettes), soit pour rpondre des besoins en fond de roulement, soit car veut se financer un cot rduit : le capital ntant rmunr que par des dividendes. Elle peut par ailleurs rpondre aux souhaits de la socit et de ses actionnaires de voir entrer un partenaire son capital qui lui apportera de largent frais ou des biens. Elle peut aussi rpondre aux souhaits exprims par les cranciers de voir certaines rserves tre incorpores au capital afin daugmenter leurs propres gages. Elle peut enfin tre le rsultat de la leve doption de lchange ou de la conversion de tout bon ou valeur mobilire compose pralablement mises. Le rgime des augmentations de capital a t profondment rform par lordonnance du 24 juin 2004.
I.
Si laugmentation du capital procde dun apport en nature ou si elle donne lieu lattribution davantages particuliers (ex : cration daction de prfrence au profit de personnes dsignes) un ou plusieurs commissaires aux apports doivent galement prsenter un rapport spcial lassemble. quand apport en nature, faut commissaire aux apports extrieurs qui va valuer et juger si valeur pas surestime. 5. Quorum et majorit Les conditions de quorum et de majorit varient en fonction des distinctions suivantes : a. Apports en numraire ou en nature Les conditions de quorum et de majorit requises dans ce cas sont celles prvue pour les AGE Quorum du des actions ayant droit de vote sur 1er convocation et du 5e sur 2nd convocation Majorit des 2/3 des voies dont disposent les actionnaires prsents ou reprsents Exemple : 1000 actions 250 actions mini prsente => 2/3 ok pour augmentation capital Toutefois, lunanimit des actionnaires serait ncessaire si laugmentation de capital se traduisait par une lvation du nominal des actions. b. Incorporation de rserves, bnfices ou primes dmission Dans ce cas lAGE statut valablement aux conditions de quorum et de majorit prvu pour AGO Quorum du 5e des actions ayant droit de vote sur 1re convocation Aucun quorum sur 2nd convocation Majorit simple des voies dont dispose les actionnaires prsents ou reprsents
6. Dlgation au CA ou au Directoire Lordonnance du 24 Juin 2004 a tendu les facults de dlgation des augmentations de capital aux organes de gestion (CA, D) en distinguant - La dlgation de comptence qui permet ces organes de dcider eux mme laugmentation de capital, - La dlgation de pouvoir qui leur permet seulement de fixer les modalits de lopration 6.1. La dlgation de comptence LAGE peut dlguer au CA sa comptence pour dcider une augmentation. Elle doit alors fixer elle mme le plafond global de laugmentation et la dure de sa dlgation. Cette dernire ne peut excder 26 mois. si dlgation comptence : quel type daug, cb de temps, maxi LAG a la facult de limiter sa dlgation un certain type de valeurs mobilires ou e prvoir des plafonds diffrents en fonction de la nature du titre.
La dlgation de comptences prive deffet toute dlgation antrieure ayant le mme objet. Par leffet de cette dlgation, les organes sociaux se trouvent investis du pouvoir de dcider de lopportunit ou non de raliser une augmentation de capital. Il na dailleurs de rapport tablir lattention de lassemble que lorsquil a fait usage de la dlgation. 6.2. Dlgation de pouvoir LAssemble peut aussi dcider laugmentation de capital et dlguer aux organes sociaux le pouvoir de fixer les modalits de lmission des titres. Quel type, quel montant, mais CA dcide priode douverture de souscription et clture 7. Publicit de la dcision daugmentation de capital Les formalits lgales doivent tre ralises dans le mois de la ralisation de laugmentation de capital auprs du greffe du tribunal de commerce en vue notamment dapporter une modification au registre du commerce et des socits RCS. Dautres informations doivent tre ralises notamment dans certains cas une information des actionnaires (DPS) Formalits denregistrement (droit denregistrement) Formalits de publication dans des journaux dannonces lgales (la gazette NPDCalais) 8. Actionnariat salari Lors de toute dcision daugmentation de capital par apport en numraire exclusivement, lAGE doit peine de nullit se prononcer sur un projet de rsolution tendant raliser une augmentation de capital rserve aux adhrents un plan dpargne entreprise que la socit soit ou non dote dun tel plan. souscription travers un plan pargne dans lentreprise CAC doit produire un rapport.
Exemple SA DUPONT K= 1 000 000 (100 000 actions de 10E) Rserves = 500 000 Rsultat = 500 000 KP = 2 000 000 100 000 actions de 10E Mr A : 60 000, Mme B : 30 000, Mlle C : 10 000 Apport MARTIN= 500 000 / 10E : 50 000 actions Valorisation de lentreprise = 4 000 000E -) 4 000 000 / 100 000 = 40E valorisation dune action -) 500 000 / 40 = 12 500 actions nouvelles de 10E de VN -) 12 500 x 10 = 125 000 euros -) 500 000 125 000 = 375 000 Prime dmission Lentreprise Martin a 12 500 actions Nombre total daction = 112 500 Socit Martin =11,11% Mlle C = 8,88 % Mme B = 26,67 % Mr A = 53,33 % Valo pr money = 4 000 000 Valo post money = 4 500 000 K= 1 125 000 PE = 375 000 Rserves = 500 000 Rsultat = 500 000 KP = 2 500 000
Cette prime peut sembler moins utile lorsque les actionnaires anciens dispose dun DPS droit prfrentiel de souscription car si les actionnaires ne participent pas laugmentation de capital, ils peuvent rcuprer en cdant leur droit prfrentiel la perte de valeur quentraine pour leurs actions lmission sans prime. Valorisation Pr Money = avant augmentation de capital Valorisation Post Money = aprs augmentation
Par ailleurs, il a t jug quil est irrgulier comme entach de fraude laugmentation de capital qui prvoit un prix dmission des actions nouvelles gale 25 fois le nominal des actions anciennes alors que ce prix nest justifi ni par les rserves en fait inexistant ni par la prosprit de la socit, celle ci se trouvant au contraire en net dclin, => Arrt Chambre de Cassation 12 mai 75 Une prime mission trop importante aboutit en effet dissuader les actionnaires minoritaires dexercer leur DPS et peut constituer lindice dune fraude leur gard. 2. Libration de la prime dmission A peine de sanction pnale, la prime dmission doit tre intgralement libre lors de la souscription. 3. Utilisation de la prime dmission La prime dmission peut tre incorpore au capital, tre distribue, il appartient lassemble de dcider de son affectation. 4. Actions de prfrence A loccasion dune augmentation de capital, il peut tre crer des actions nouvelles comportant des droits diffrents ceux des autres actions. Ces actions de prfrence peuvent tre cres avec ou sans droit de vote et tre assorties de droit particulier de toute nature dfinit par les statuts. En cas dmission de telle action, le CAC doit tablir un rapport spcial et la nomination dun Commissaire aux avantages particuliers peut tre requis.
II.
A. Conditions pralables
1. Libration du capital La loi prvoit de faon imprative que le capital doit tre intgralement libr avant toute mission daction nouvelle librer en numraire. Ces termes supposent un versement effectif des fonds correspondant au capital nominal ce qui implique non seulement que le Conseil dadministration a appel le solde du capital non libr mais encore que ces fonds ont t verss quil a t ventuellement procd lexcution force des actionnaires dfaillants. Pas dmission dactions nouvelles si capital initial pas entirement libr 2. Sanctions du dfaut de libration du capital ancien Le dfaut de libration du capital avant lmission des nouvelles actions librer en numraire entraine la nullit de laugmentation de capital.
2.3. Actions dtenues par la socit Dans certains cas il arrive que la socit dtienne ses propres actions. Dans ce cas la, la socit ne peut pas exercer le DPS attach aux actions ainsi dtenues. 2.4. Actions inscrites au nom dun poux commun en bien Epoux commun en bien = sous mariage communaut universelle Lpoux, au compte duquel les actions sont inscrites, exerce seul le droit de souscription attach ces actions.
3. Les conditions dexercice du droit prfrentiel 3.1. Le dlai Les actionnaires disposent pour exercer leur DPS, dun dlai qui ne peut tre infrieur 5 jours de Bourse. A peine de nullit de laugmentation de capital. Sous cette rserve le dlai de souscription est librement fix par lAG ou le Conseil dadministration sous dlgation qui dcide des actions nouvelles Toutefois le dlai de souscription se trouve clos par anticipation ds que tous les droits de souscription titre irrductibles on t exercs ou que laugmentation de capital a t intgralement souscrite aprs renonciation individuelle des actionnaires qui nont pas souscrit 3.2. Les mineurs Lorsque les actions appartiennent un mineur non mancip, le vote de laugmentation de capital require laccord des deux parents.
3.3. Cession de droit Le bnficiaire du DPS nest pas tenu de souscrire laugmentation, il peut cder tout ou partie de ces droits titre irrductible pendant la priode de souscription. Le droit prfrentiel est ngociable lorsquil est dtach dactions elle mme ngociable Lorsque les actions ne peuvent tre cdes que sous certaines conditions notamment pour le respect dune procdure dagrment, ces conditions doivent galement tre remplie en cas de cession des droits de souscription 3.4. La valeur du droit La valeur thorique du droit de souscription titre irrductible est en principe gale la perte de valeur que subit chaque action ancienne par suite de lmission des actions nouvelles. => Correspond la valeur dmission
4. La suppression du droit prfrentiel Certaines oprations financires notamment lentre dun nouvel investisseur, ne peuvent tre ralises aisment que si les actionnaires acceptent de renoncer leur DPS. La loi permet lAG, qui dcide ou autorise une augmentation, de supprimer ce DPS sous rserve que soient respect certaines mesures destines protger les droits des actionnaires. En principe, lAG ne peut supprimer ce DPS quau profit de personnes dont lidentit lui a t rvle ou dune ou plusieurs catgories de personnes a. Suppression du DPS au profit de bnficiaire dnomm ou de catgories de bnficiaires 4.1. Pouvoir de lAssemble LAG qui dcide ou autorise laugmentation peut la rserver une ou plusieurs personnes nommment dsignes. Ou catgories de personnes rpondant des caractristiques quelle doit dterminer. Ex : catgories de personnes = salaris de la socit, actionnaires privs Lorsque laugmentation est rserve une ou plusieurs catgories de personne, lAssemble doit fixer les caractristiques de celle ci mais peut dlguer au Conseil le soin de fixer la liste prcise des bnficiaires au sein de cette ou ces catgories et le nombre de titres attribuer chacun deux. Que laugmentation de capital soit rserve des personnes dtermines ou une catgorie de personne, lmission doit tre ralise dans un dlai de 18 mois compter de lAG qui la dcide ou qui a vot la dlgation. 4.2. Rapports lAssemble LAG qui dcide une telle augmentation, avec suppression DPS, ne peut statuer quaprs audition de 2 rapports. - un du CA ou directoire - un des CAC o Rapport du Conseil ou Directoire Outre les mentions requises lors de toutes augmentations, le rapport doit mentionner galement lincidence de lmission propose sur la situation de chaque titulaire de titre en particulier en ce qui concerne sa quote part des capitaux propres la clture du dernier exercice tant observ que si la clture du dernier exercice est antrieure de plus de 6 mois lopration envisage, cette incidence doit tre apprci au vue dune situation financire intermdiaire tabli selon les mmes mthodes et suivant la mme prsentation que le dernier bilan annuel. => Si plus de 6 mois ne peut pas hausse de capital rserv (avec suppression du DPS) faut situation intermdiaire Actif Passif K= 1 000 000 Rserves = 500 000 Rsultat = 300 000 KP= 1 800 000
1 000 000 actions 1 euro 1 actions = 1,8 E Avec hausse = + 15 000 E pour PE +500 000 E pour capital Nouveau nombre daction = 1 500 000 actions Nouveau capital = 2 800 000 Faut aussi indiquer les raisons de la suppression du DPS Et au profit de qui Quelle est la mthode de valorisation de la prime dmission
o Rapport du CAC Lorsque lAG fixe elle mme toutes les modalits de laugmentation, le CAC doit donner son avis sur la proposition de suppression du DPS, sur le choix des lments de calcul du prix dmission et sur le montant de celui ci ainsi que sur lincidence de lmission sur la situation de titulaire de titres apprci par rapport aux capitaux propres. Enfin, il doit aussi vrifier et certifier la sincrit des informations tires des comptes de la socit sur lesquels ils donnent son avis. - Les sanctions Tout intress qui nobtient pas la communication dun des rapports, peut demander au prsident du tribunal de commerce statuant en rfr soit de contraindre les dirigeants den procder, soit de dsigner un mandataire de procder cette communication Enfin, le prsident, les administrateurs ou les CAC qui auraient donn ou confirm des indications inexactes dans les rapports seraient passibles dun emprisonnement de 2 ans et dune amende de 18 000 euros. 4.3. Tenue de lAssemble Les personnes nommment dsignes bnficiaires ventuelles des actions nouvelles, si elles sont dj actionnaires, ne peuvent pas prendre part aux votes, le quorum et la majorit requis pour la dcision de lAG sont calcules aprs dduction des actions quelles possdent. Exemple A = 10 000 62,5 % B = 5 000 31,25 % C = 1 000 6,25 % ---= 16 000
Dans le cas dune hausse de capital rserve : compte de moins de 6 mois ou situation intermdiaire. Augmentation de capital rserve au profit de D : A et C ont majorit donc pas besoin accord de B. NB : Toutes dcisions prises en violation des dispositions sur la fixation du prix dmission est sanctionn par la nullit de laugmentation
5. Renonciation individuelle au DPS Les actionnaires peuvent renoncer individuellement leur DPS ce qui permet dacclrer la ralisation dune augmentation de capital 5.1. Renonciation au profit de bnficiaires dnomms Cette renonciation entraine au profit de la personne dnomme les droits de souscription titre irrductible et ventuellement titre rductible dont disposait lactionnaire renonant. A titre irrductible = peut souscrire en fonction de la quote part quil a A titre rductible = peut souscrire plus que sa quote part En labsence de dispositions lgales contraires, la renonciation peut tre partielle et ne porter que sur une fraction des droits du renonant. Pour la mme raison, elle peut tre aussi consentit au profit de plusieurs personnes chacune pour une partie des droits du renonant. Enfin, rien ne soppose ce quune mme personne bnficie des renonciations de plusieurs actionnaires son profit. La renonciation doit tre notifie la socit par lettre recommande et tre accompagne de lacceptation des bnficiaires Lorsque les statuts contiennent une clause dagrment en cas de cession dactions, cette clause doit sappliquer en cas de renonciation au profit dun tiers non actionnaire. La renonciation peut tre consentie moyennant le versement dune indemnit. Lorsquelle est consentie sans contrepartie pcuniaire ou autre alors que le prix dmission des actions nouvelles est infrieur la valeur relle des actions anciennes, la renonciation au profit du bnficiaire dnomm sanalyse comme une libralit. La renonciation peut constituer lorsque le renonant est une personne morale un acte anormal de gestion entrainant la mise en cause de la responsabilit des dirigeants voir un abus de biens sociaux. Lorsque le renonant est une personne physique, cela peut constituer une donation indirecte susceptible dtre rapport la succession notamment quand hritier.
5.2. Renonciation sans indications de bnficiaires Les actionnaires peuvent leur choix renoncer leur droit de souscription soit au profit dune ou plusieurs personnes dnommes, soit sans indication de bnficiaires. La renonciation sans indication de bnficiaire peut tre que partielle et ne porter que sur une fraction des droits du renonant.