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Introduction au droit : Quel est le but de cette introduction ? Quest-ce que le droit ?

Evoque une srie de personnages, juges, huissier, percepteur. Evoque des symboles, balance, glaive, chne. Evoque des concepts, justice, galit, libert. Comment dfinir le droit ? Dfinir son essence. Nous ne pourrons pas donner une telle dfinition. Il est impossible dans labsolu de dfinir le droit. Quest-ce qui est juste ? Vrifier si cest conforme un ensemble de rgles donnes. Exemple : Laffaire Humbert, est-ce une solution de droit ? Elle parait injuste donc ce nest pas une question juridique car le droit est juste. Donc une dfinition de droit est impossible. Son tude et sa connaissance sont possibles. Est-il ncessaire de dfinir la musique pour ltudier ? Ltude du droit suppose lacquisition de connaissance et de technique particulire. Dcouvrir des notions lmentaires. Le droit peut tre un art ou une science, le phnomne juridique est historique. Cela peut sembler paradoxale. Lenjeu est son adaptation aux exigences de la socit. Toute solution juridique tire sa valeur de son inscription dans le temps. Le but du droit est damnager les rapports entre les individus dans une socit et ncessite une prvisibilit des solutions. Plus la rgle sinscris dans la dure plus la scurit juridique saccrot. De la permanence des rgles, dpends lutilit de laction car aucune prvision ne peut tre fait que sur la considration de ce qui existe G. REPAIR La dure du droit augmente sa lgitimit sociale. A suivre tel ou tel rgle nous la disons juste. Le code civil date de 1815, un grand nombre de disposition sont demeurs inchangs. Napolon cest de lhistoire mais son code cest du prsent. Llaboration du droit se fait toujours par le droit ancien (Raison historiques). Les raisons qui amnent les rgles de droit existe-elles encore aujourdhui ? La connaissance du pass nest pas une fin en soi. Le droit est tout entier tourn vers le prsent. La connaissance juridique doit permettre de rpondre des questions contemporaines. Le point de dpart de ltude du droit est toujours le prsent. Le droit positif se constitue de lensemble des rgles juridique applicable. Un cours prendra normalement le droit positif. Connatre le droit positif nest rien sans la connaissance du droit. Une rgle de droit est sans valeur si on nen discerne pas les exemples pratiques. Il faut donner un sens la rgle de droit. Il faut tre capable de hirarchiser les rgles. Il ny a de systme juridique. Il faut interprter la rgle de droit. Le droit comme ensemble juridique I) La rgle de droit : Une rgle de droit est une rgle de conduite sociale dont le respect est assur par lautorit publique. On parle aussi de norme juridique. La norme juridique est un amendement, elle ordonne, elle habilite, elle permet. La norme juridique nous permet dapprhender lauteur dun dlit. Toute norme nest pas une norme juridique. (Ex : Religion, politesse ) Pour que nous soyons en prsence dune norme juridique il faut que la violation de la rgle entrane contrainte socialement organise. Le propre de la rgle de droit est son caractre obligatoire. Seul ltat possde le pouvoir et la lgitimit pour organiser la contrainte sociale. Ensemble de rgle qui se constitue par rfrence ltat. La socit ce sont les individus, les citoyens. Ils sont les destinataires.

Envisag du point de vue de leur organisation, en tant quobjet du point de vue tatique forme ce que lon appelle le droit objectif. Elles sont vues du point de vue des individus. 1) lorganisation des rgles autour de ltat (le droit) En France depuis 1804, les rgles juridiques se caractrisent par leurs rgles tatiques. Le caractre juridique dune rgle peut se dduire de la forme (procdure / origine) quelle empreinte. Sinterroger revient traiter les sources du droit. Les rgles juridique viennent de ltat mais pas seulement. La production normative vient aujourdhui bouleverser les sources du droit. La thorie classique des sources du droit : Le cadre tatique. Le droit rgie deux types de rapports, entre les individus et entre les individus et ltat. Sphre prive et publique. Il fixe les rgles dorganisation de la sphre prive et publique.

1) le droit priv : Les notions : Du droit priv au droit civil. La distinction du droit priv et public est trs ancienne, elle vient du droit romain. Priv -> Concerne les intrts des particuliers, se dploie dans diffrentes sphres, commercial, consommation. Seul lintroduction au droit civil prsente une utilit pour ltude du droit priv. Plusieurs explications du droit civil : -Rglemente les rapports de famille et patrimoniaux qui se forme entre les individus, abstraction faite de lexercice par les sujets de droit de tel profession ou de leur statut sociale. Le droit civil se distingue donc des autres branches du droit priv qui ont leurs sources dans le code du commerce Le droit civil est le droit priv gnral ou commun. Le droit civil est le droit propre chaque cit. Dimension nationale du mot. Etymologie du mot civil renvoie la vie de la cite, dimension politique, civilis. On comprend bien lorsqu un moment de lhistoire il a fallu unifier.

Lexpression droit civil dsigne actuellement le droit priv moderne. Le droit civil constitue donc le droit priv gnral. Cest un corps de rgle qui sattribue tous les rapports. Cest un droit de rfrence, cest un model. En dautres termes, le droit priv na dintrt que de se distinguer du droit public. Le droit civil a pour particularit dtre codifi. Le code civil cest la loi. On ne peut comprendre limportance quen dressant un historique de la codification. Identification historique des droits civils. I) 1) Lhritage romain. (Lorsque lont mentionne le nom et prnom de lauteur cest que celui-ci est mort)

Nous devons beaucoup au droit romain pour le droit franais positif et au droit europen futur. En certaines occasions notre organisation tatique est rgie par le droit romain ( Pater is est . Transposition de rgles romaniste. Par exemple dfinition de lobligation juridique : cest un bien de droit entre deux personnes en vertu duquel lune delle (le dbiteur) est tenu envers lautre (le crancier) dexcuter une prestation. Cette dfinition na pas varie depuis 2000 ans. Lhritage romain doit svoquer par la loi des 12 tables. Elle permet au citoyen romain dagir en justice dans un certain nombre de cas numrs par ce texte. Elle reconnat au citoyen romain certain droit en lui permettant dengager une procdure. Le lien est fait entre laction en justice et le droit ( le droit et laction). On doit au droit romain un mode particulier de dveloppement du droit, labor par le magistrat (le prteur). On dsigne droit prtorien, les solutions dgages par les tribunaux, cest la jurisprudence. Corpus iuris civilis (le corps de droit civil) : le code civil est un ouvrage fondamental pour la comprhension du droit. La redcouverte de ce corpus permettras une tude plus savante du droit. 2) Lancien droit franais. Ce que lont nomme ancien droit franais cest le droit appliqu jusqu la fin de lancien rgime (1789). Les caractres couvrent la priode du 5 me au 18 me sicle. Deux tendances : -Diversit du droit : (pays du droit crit et pays de coutumes). Les pays de droit crit qui appliquent encore le droit romain (Sud). -Pays de coutumes (Nord), morcels, diffrents, variable. Sur un territoire donn, un individu est soumis des droits dorigine et de contenu diffrents. Tendance lancien droit la diversit.

2) Lunit Lunit scientifique, depuis la fin du 11 me sicle, un certain nombre de courant sefforce de mettre en ordre le droit de leur poque. A partir du 12 me, renaissance du droit romain, facteur dunit qui dgage un droit commun aux diffrents pays dEurope. Ce droit romain prend alors le nom de droit civil. Il faut aussi voquer le droit canonique qui est un facteur important dans lancien droit. Il est un droit dorigine savante, penser avant son implication. A lpoque, le droit canonique un champ dapplication considrable. (Autorit de lglise est totale et incontest) (ex : le mariage, le testament, la filiation). Lglise cherche accrotre son influence par le biais du droit : -particularit procdural : le droit canonique va sapproprier les domaines. -La rflexion, la rationalisation du droit, uvre savante des canonistes. corpus iuris canonis Autre facteur dunit, la doctrine des auteurs coutumiers. Cette doctrine constitue un apport essentiel lunification du droit. Etude des coutumes, uvre des grands civilis. (Jean Domat 17 me 1625 1695 trait des lois et lois civils dans leur ordre naturel ) Les lois civiles cest le droit romain. Le droit naturel est un mouvement de la pense juridique qui est lun des plus importants pour lvocation du droit civil nous.

Programme du droit naturel, de la nature et des gens a pour ambition de fonder un systme de droit en raison. Cohrence et rudition de ces auteurs donc trs rationnel. Cest une structure du droit romain. Robert Joseph POTHIER, grand civiliste du 18 me, auteur de traits de droit civil, simpose comme une source majeure de la codification. Lancien droit se caractrise aussi par lunit politique. Le droit fabriqu pour tous par ceux au pouvoir. Renaissance du droit public, droit qui rglemente le statut de la chose publique, res publica , la rpublique. Il sagit de mettre en ordre le droit afin daccrotre lautorit du prince. Sapproprier le droit savant et son mode de production ce qui permet de justifier les lois royales. Lenseignement du droit devient un mode de construction de ltat. Le roi peut alors lgitiment sassurer une emprise sur les matires de droit priv. (Ex : Colbert et la procdure civil) Conclusion : A la veille de la rvolution, on peut parler de droit franais mais cest un droit variable traverser a et l et qui connat des facteurs dunification. Le priode rvolutionnaire introduit une rupture, lidal philosophique La rvolution verra natre rapidement un droit unifi qui prfigure le droit contemporain.

3) La formation du droit contemporain. Au lendemain de 1789, commence la priode de droit intermdiaire entre le droit ancien et le droit moderne. Le droit moderne cest le droit dans sa forme contemporaine. De juin 1789 jusquau 30 ventose an 12 (21 mars 1804), jour de la promulgation du code civil. Contrairement ce que lexpression droit intermdiaire laisse suggr, cest un droit fondateur qui donne la tonalit des principes politiques. (Libert individuel, proprit individuelle, galit des personnes, galits des terres). Ceci forme un idal. Sur le plan juridique une partie de lidal rvolutionnaire a survcu la terreur. Droit instrument de la violence tatique. Il faut retenir que lunification du droit civil par la codification est une part essentiel du programme rvolutionnaire. Ce projet se traduit par 3 projets de code civil, deux sous la convention et un sous le directoire. Cela choue mais fixe lunification du droit, lobjectif atteindre. Cet idal fut ralis sous le consulat. B) Le code civil. Codifier signifie laborer un recueil de lgislation unique pour tout un pays mais aussi pour toute une partie du droit. Droit conu en raisons, code comprhensible par tous, simple comme la nature. Cette vision du droit nest pas tout fait absente mais elle nest quun aspect de la matire juridique que contient ce code. Elle est une synthse de la science juridique acquise au cour des sicles passs. Ce nest pas un code rvolutionnaire. Le code civil est un instrument pour rtablir lordre. Le code civil merge dune procdure complexe appel travaux prparatoire ralis par une commission nomme par le premier consul (Napolon). Membre de la commission : Tronchet, Bigot de Preaneneu, Maleville, Portalis. Un premier projet dis de lan 8 est labor. Il diffre du code civil actuel car il contenait un livre prliminaire, les assises du code.

De ce livre il reste cependant un titre prliminaire. Pas de droit naturel, pas de coutume, pas de rfrence lquit. Une srie de 36 lois est vot runi en une, cest la loi du 30 ventose, loi du 21 mars 1804 contenant la runion des lois civils en un seul corps de loi sous le titre de code civil des Franais. Vision tatique du droit. Carbonnier : le Code civil est le monument central vers lequel le civiliste est sans cesse ramen . Le code civil cest un titre prliminaire et trois lignes, 6 articles qui parlent essentiellement de la loi. 1 re ligne : Les personnes 2 me ligne : Les bien 3 me ligne : Les diffrentes manire dont on acquire la proprit. On a retenu les deux lignes du droit romain. La troisime cest la plus vaste, htrogne (succession, donation, testament, obligation, contrat, rgime patrimoniaux). Les privilges et hypothque et les rgles de la prescription. Source dinfluence du code civil : -droit commun -droit canonique -coutume -ordonnance royale -droit intermdiaire La matire du code civil vient du pass. Cest un ouvrage de synthse et de compromis qui vient de lordre tabli, critiqu par les marxistes. Projet de socit juridique organis autour de certaines valeurs, libert, galit, volont de lhomme. Le code symbolise un changement radical de perception de la matire juridique parce quavec la codification lassimilation du droit se fait presque de manire automatique. Ainsi la codification instaure une certaine conception des sources du droit priv. II) les sources du droit priv. Source principal du droit priv : La loi est au cur du systme juridique. On en vient presque confondre la loi et le droit. A) La loi. 1) Caractre et dfinition de la loi. La loi est une dcision qui mane dun organe tatique dtenteur du pouvoir lgislatif, le pouvoir le plus lev. La thorie gnrale de la loi relve du droit civil car techniquement les rdacteurs du code civil ont trait de la loi dans le titre prliminaire. Le code civil est symbole du lgalisme en France depuis 1804. Le lgalisme cest la primaut de la loi parmis les sources du droit. La loi se caractrise par trois lments, son origine, sa force obligatoire, sa gnralit. a)lorigine de la loi : la loi mane de lautorit public. La loi est une rgle propos par le dtenteur du pouvoir excutif ou par un membre du parlement et vot par le parlement (le lgislatif)

Parlement : assembl + snat Distinction entre la loi et les rglements : La constitution fixe les pouvoirs du parlement, elle prvoit dans larticle 34 : le parlement est charg de fixer les rgles concernant ltat et la capacit des personnes, les rgimes matrimoniaux, les successions et libralit Ce texte prvoit que le parlement a pour mission de dfinir les principes fondamentaux des droits rels et des obligations civils et commerciales. Dautre part dans lart 37, la constitution indique que dans les matires autres que celles rservs au parlement les rgles sont dicts par le gouvernement en dehors des assembls. On appelle ces rgles, des rglements. On suppose les deux catgories de textes, elles ont une force gale Loi : -loi stricto sensu (parlement) -Rglement (gouvernement) Rglement : -Rglement autonomes : la place de la loi (Loco legis) -Rglement administratif : du pouvoir rglementaire, subordonn la loi. B) La loi est une rgle de droit obligatoire : la loi simpose tous. La sanction constitue la forme juridique de la contrainte sociale. Quest-ce quune obligation sans sanction ? Pas grand-chose. La force obligatoire des lois connat des degrs divers. Il faut distinguer les lois impratives et les suppltives. Les lois impratives sont de lordre public, les sujets ne peuvent y droger. La loi, suppltive ne simpose lindividu que sils nont pas entendu / cart son implication une situation juridique. Cest une loi qui sapplique par dfaut. La loi suppltive vient quelle fixe une possibilit vraisemblable. Elle correspond des usages ou des solutions de bons sens. Ex : art 212 du code civil : les poux Le code du travail est dans lensemble suppltif, plus favorable au salari. Ex : art 6 du code civil : on ne peut droger par des conventions particulires aux lois qui intresse lordre public et les bonnes murs. Il semble que dans cet article, lordre public est une notion variable. La force des lois est donc variable. c) La loi est dapplication gnrale. La loi ne dsigne aucun individu en particulier mais tous en gnrale. La loi a vocation rgir toutes les situations qui pntrent dans son champ dapplication. Toutefois toutes les lois ne possdent pas un champ dapplication identique. Distinction entre les lois gnrales et les lois spciales. On les classe selon la matire quelles rgissent. Le contrat de baye et le contrat de travail sont rglements par des lois spciales mais elles obissent des lois gnrales. Ex : Soumis lart 6 : on ne peut droger

Le contrat de travail relve dune branche de droit spcialis. Lensemble normatif labor. Si la loi gnrale a le champ dapplication le plus vaste son contenu est le plus vague. A linverse par adoption dune loi spcial, le lgislateur accorde son attention un domaine plus resserrer, elle est plus prcise, plus nergique et parfois drogatoire la loi gnral. Ex : Principe dgalit du service public Cette distinction est importante dans lhypothse dune contradiction de textes. Il faudra alors dtermin lequel constitue le droit spcial, lequel gnral. On applique une rgle dinterprtation (Spcialia generalibus derogant). Cela signifie que la loi spciale est prfre pour rgir la situation juridique de lespce. Ex : Contrat de prt dargent : La loi gnrale nimpose que la remise des fonds Offre pralable de crdit qui doit tre remise lemprunteur, dlai lgal. Cette rgle connat un corollaire. Les exceptions sont dinterprtation stricte, on cartera la loi gnral ou le droit commun que dans le domaine strictement dlimit de la loi spcial. Le caractre gnral de la loi est relatif. On prfre parler de son caractre abstrait plutt que de gnralit. La rgle de droit ne rgis pas de ces individuelles. 2) Lapplication de la loi : La loi est obligatoire de manire permanente, durant le temps o elle est en vigueur. Naissance : entre en vigueur Mort : Abrogation a) La dure de vie de la loi. Elle se situe entre son entr en vigueur et son abrogation. Lentre en vigueur : Il est un peu court de dire que la loi mane du parlement seul organe dot de la comptence lgislative. Dautres autorits vont intervenir dans le processus dentre en vigueur de la loi. Projet de loi mane du parlement Proposition de loi mane du gouvernement La procdure dentre en vigueur connat deux tapes : -La promulgation : cest lacte par lequel le prsident de la rpublique atteste lexistence de la loi et donne lordre de lexcuter. Cest pourquoi on trouve toujours une formule fix par dcret : Lassembl nationale et le Snat ont adopt La date de la promulgation constitue la date de la loi. -La publication : cest lacte par lequel le texte est mis disposition du public. La loi est publie dans le Journal Officiel de la Rpublique Franaise. Cest cette publication qui donne la lgitimit de cet maxime : nul nest cens ignor la loi . Vous tes suppos ne pas ignorer lexistence de la loi. Ce la signifie que lont ne peut exige lerreur de droit. A quel moment prcis la loi entre en vigueur ? Le principe est fix par lart 1 du code civil.

Entre en vigueur la date quelle fixe elle-mme ou le lendemain (texte rform en 2004). Avant la date diffrait Paris et en province. La situation est donc simplifie par lvolution technologique. Ldition du journal officiel lectronique abolit les distinctions gographiques. La publication est rendue possible par la mise en ligne. Il convient de souligner lopportunit de la libert qui est laiss au lgislateur parce que le temps est laiss aux praticiens denvisager.

Labrogation : cest labolition de la loi pour lavenir. Elle se ralise toujours par lentre en vigueur dune loi nouvelle qui chasse lancienne. Elle peut prendre deux formes : -Abrogation expresse : une loi contient une disposition qui dclare formellement abroger les dispositions antrieurs, elle est alors prcis. -Abrogation tacite ou implicite Lorsquune loi nouvelle se trouve incompatible avec la loi ancienne. Elle nopre que dans la mesure du strict minimum. Seuls les effets inconciliables permette de parler dabrogation tacite (art 222-37). Il est trs difficile de dterminer avec prcision la conciliation. La science juridique nous fournis uns possibilit de solutions. En cas de contradiction avec la loi gnral, la loi spciale prvaut dans son champ particulier. Art 16-1 et art 16-3 On utilise aussi un rsonnement inverse. A une loi spcial il est nest pas droger par une loi gnral plus rcente. Notion trs relative. Seul labrogation tacite ou exprs permet de parler de mort de la loi. On ne peut parler de mort de la loi lorsquelle tombe en dsutude (inapplication prolonge de la loi, c'est--dire que lapplication de la loi se trouve mise en dfaut par une pratique contraire). Ex : en 1848, interdiction du marchandage En droit la dsutude na pas pour effet dabroger la loi. b) Lapplication de la loi dans le temps. Position du problme : Une loi nouvelle succde une loi ancienne. A quel moment passe-ton du droit ancien au droit nouveau ? A son entr en vigueur. On doit affirmer que le champs dapplication de la loi ancienne stend jusquau jour de lentre en vigueur de loi nouvelle. Larticle 2 du code civil apporte une solution : La loi se dispose que pour lavenir, elle na point deffet rtroactif . Cette solution simple est apparence. Ex : Contrat de baye du 22 dcembre 2005 Une loi nouvelle (mars 2006) prvoit que les contrats de Baye doivent tre pass devant notaire sinon nullit du contrat. On parle de conflits de loi dans le temps. NB : Il nest pas certain que le terme conflit soit approprier parce que lide dun conflit suppose une consquence entre des lois actuellement existante et susceptible de rgir une mme situation de fait. Nanmoins lexpression conflit de loi est conserve.

Les principes de solution des conflits de loi dans le temps passent par une analyse pos par larticle 2 du code civil et il faut galement analys la port. Le principe pos par larticle 2 : la non rtroactivit de la loi. Par larticle 2 la loi fixe elle-mme son propre champs dapplication temporelle. Du point de vue de lapplication de la loi le principe de non rtroactivit apparat comme la consquence logique des mcanismes qui rgissent lentre en vigueur de la loi. Avant son entr en vigueur la loi nest rien. Du point de vue des sources on peut considrer que le principe de non rtroactivit ne sapplique quau juge et pas au lgislateur. Ainsi le juge saisi dune loi nouvelle doit lappliquer de manire non rtroactive. Ce juge face au litige qui lui est soumis peut hsiter sur le droit applicable. Il faut et il doit trancher un potentiel conflit de loi. Le juge a, a disposition deux thories : -thorie classique : elle repose sur une distinction, les droits acquis et les expectatives. Le principe de non rtroactivit signifie quune loi nouvelle ne peut porter atteinte aux droits acquis. Le juge est tenu dappliquer la loi nouvelle de faon ce que soit prserver les droits acquis. Le juge na pas se proccuper des expectatives. Le problme nest plus de chercher les champs dapplication de la loi ancienne et nouvelle. Il sagit plutt de savoir de quoi est compos la catgorie des droits acquis par rapport aux expectatives. Le droit acquis est celui qui est entr dans le patrimoine dun sujet de droit et que les tiers ne pourraient soustraire de ce patrimoine. Ex : Le crancier Une crance se dfini comme un droit qui figure lactif du crancier. Si je vous ai prt 100 000 , je dispose dun droit de crance garantie par lensemble de vos biens. Je possde un droit acquis mais galement un droit acquis la restitution des fonds. Peu importe quune loi vienne modifier le taux lgal et peu importe que je ne puisse exiger immdiatement payement. Une crance terme figure lactif. A linverse une expectative ou une attente ne constitue pas un droit. Je ne saurais le faire valoir juridiquement. Le rsultat peut tre ananti ou modifi par laction dun tiers. Ex ; Hritage dun oncle, cest une attente. Il suffit dun acte pour que se soit ananti (ex : un enfant). La loi nouvelle qui modifierait les rgles de la dvolution successorale sappliquerait pleinement et ruinerait mon expectative. Les droits acquis sont les droits munis dactions, c'est--dire les droits protgs par laction en justice. Il ne tiendrait quau titulaire de ce droit dentamer une action en justice pour faire valoir ce droit. Le droit muni daction est un droit acquis. A linverse lexpectative ou une attente ne peut tre judiciairement protg. Nanmoins cette thorie est surtout applicable au droit patrimonial. 3) La thorie moderne est du un acteur Paul ROUBIER. Cette thorie sarticule sur une distinction : distinguer leffet immdiat de la loi de leffet non rtroactif.

Cette thorie sarticule sur une distinction : distinguer leffet immdiat de la loi de leffet non rtroactif. Art 2 contiendrait deux directives lintention du juge : -La loi est dapplication immdiate, elle saisit toutes les situations qui pntrent dans son champ dapplication. Elle sapplique immdiatement mme si la situation prexistait. Ex : Le mariage se dissous par la mort des poux -La loi na pas deffet rtroactif, la loi nouvelle ne peut revenir sur les consquences passes et juridiquement valables produites par une situation juridique nanmoins soumise la loi nouvelle. Elle ne peut dtricoter le pass. B) La port de la rgle port par larticle 2 : Une loi peu revenir sur ce quelle dis. Larticle 2 est une loi ordinaire. Il arrive donc que le principe de non rtroactivit ais des exceptions (par raction une dcision dun juge). Il y a des lois expressment rtroactive, il y en a aussi qui le sont par nature ce sont les lois interprtative. Deuxime types dexception de lapplication de non rtroactivit de la loi : les lois interprtatives, cest une loi dont lobjet est de prciser le sens et la porte dune loi dj en vigueur. Il sagit pour le lgislateur de trancher certaines difficults dinterprtation dun texte en vigueur. Les lois interprtatives sont essentiellement rares. On considre quelles font corps avec le texte quelles ont vocation interprter, on peut dire quelle sont implicitement rtroactive. On interprte la loi dj en vigueur en considration de la loi nouvelle comme si cela figurait dj dans le corps de la loi dj en vigueur. Ex : Toute promesse de vente dun immeuble doit tre enregistr sous peine de (2004). En 2006 le lgislateur prcise quon entend par vente les sessions de droits sociaux de parts. On a tendu le champ dapplication de la loi, sous couvert de la loi interprtative, il arrive que le lgislateur modifie de manire rtroactive la loi. On peut considrer que le lgislateur abuse de sa libert. Toute loi serait toujours rtroactive. Lorsque rien nindique au juge quil sagit dune loi rtroactive il doit appliquer larticle 2 et appliquer la loi de manire non rtroactive. Les tempraments lapplication du principe de non rtroactivit amnent considrer ce quon appelle les droits transitoires. Il arrive que le lgislateur insre dans la loi nouvelle un certain nombre de dispositions qui ont pour but lapplication dans le temps de la loi nouvelle. Le but est de faciliter le passage de la loi dj en vigueur la loi nouvelle. Ex : Combinaison de la loi ancienne et de la loi nouvelle : Passage du franc leuro. Report de lentr en vigueur de la loi nouvelle, elle peut offrir une option entre le droit ancien et le droit nouveau. NB : Pour crire ce que dis la loi on dis : La loi dispose de Mais en aucun cas La loi stipule

Pour conclure de lapplication de la loi dans le temps que le pouvoir du lgislateur dcarter larticle 2, ce pouvoir est refus en matire de rglement administratif. Les rglements administratifs ne peuvent pas tre rtroactifs, parce que ce principe de lart 2 relve des principes fondamentaux pour lesquels seuls la loi parlementaire est comptente. Ainsi un rglement administratif rtroactif rvlerait ce quon appelle un excs de pouvoir. Plus encore, ce pouvoir du lgislateur dcarte lart 2 se trouve parfois refuser par les juridictions europenne au lgislateur franais. Dans des dcisions rcentes, se pouvoir t mis en cause par la cour europenne des droits de lhomme. La cour europenne condamn les dispositions de la loi Franaise du 4 mars 2002 qui prvoyait lapplication aux litiges en cours. Il sagissait dune loi rtroactive. Ces dispositions sont condamnes dans deux arrts du 6 octobre 2005. Cela signifie quil est permis aux juges Franais de refuser lapplication immdiate du dispositif du 4 mars 2002. Lobjet de la loi est de limiter la responsabilit du corps mdical conscutive une naissance handicap. Bizarrement le fondement choisi par la cour europenne mets en avant le droit au respect de ses biens y compris la crance de dommage et intrts sous lemprise de la loi ancienne. B) La coutume Il peut paratre tonnant que la coutume a une valeur juridique, cependant la coutume plusieurs sens. 1) Identification de la coutume On est confront un problme de dfinition. Le mot coutume est un mot commun renvois lhabitude, tradition. Cest une source du droit. Dfinition : La coutume dsigne au sens large lensemble des rgles juridique qui se dgagent des faits et de la pratique du droit en dehors de lintervention du lgislateur. Autant la loi est facile dfinir mais pas la coutume. La loi prsente un immense avantage, celui de dcouler dun processus formel pr identifier. Tautologique : Au jour daujourdhui On sait par avance ce que va tre la loi : On peut toujours dfinir la loi par rapport son origine. On peut alors affirmer que la loi est une rgle de droit issu dun organe tatique dtenteur du pouvoir lgislatif. Puisque la loi est facile dfinir, on aura alors tendance la dfinir par rapport ce que lon connat. On considre que la coutume est synonyme de droit non lgifr, donc du droit qui nest pas passer par le processus lgislatif. Cest du droit spontan. Bref on ne peut pas situ la coutume par son origine, sa caractristique est que lon ne connat pas lorigine. On dit alors que la coutume est le rsultat dune longue suite dacte constamment rpter qui acquiert un caractre juridique par la pratique commune. Lhistoire atteste de limportance de la coutume. Historiquement cest la coutume qui est la premire manifestation du droit juridique. La coutume peut tre dorigine populaire ou savante. La diffrence tiens la bouche de linterprte. Lorsquelle est populaire, la coutume est une pratique dgage par la masse par le plus grand nombre. Lorsquelle est savante, elle est formule par les juristes ou par la jurisprudence. Dans tous les cas, le phnomne coutumier sinscrit dans la dure et la coutume prsente alors diffrents visages.

1) Les coutumes : Parmis ces coutumes on trouve une catgorie trs importante, les principes gnraux du droit qui sont apparent a de la coutume savante. La formulation se dgage des uvres doctrinales ou des tribunaux (juridiction suprme). Les principes gnraux du droit se distinguent au sein de la coutume par lamplification au sein de lespace. On retrouve les mmes principes dans les pays occidentaux. Ex : -Nul ne peut senrichir sans causes au dtriment dautrui. -On ne peut transfrer plus de droit que lon en a. -Nul ne peut se prvaloir de ses propres turpitudes (contrat avec une prostitue) La fraude corrompt tout. Ainsi limportance des coutumes dpasse le droit franais. Il forme un droit commun de tradition savante. Les coutumes gnrales et maximes juridiques. Il sagit de rgles coutumires. On les dsigne par les mots : adages, brocard, proverbes juridique , idem est non esse aut non probari . Cest le mme chose de ne pas exister que de ne pas tre prouv . Les murs dun pays dpendent des coutumes. b) Les usages. On considre en gnral que la force des usages est moindre que celle des coutumes. Les usages contribuent former la coutume. Les usages professionnels : Rgles coutumires qui ont vocation rgir les rapports entre les membres dune mme profession. Les plus importants sont ceux du commerce et de lindustrie. Cest aussi les plus simple identifier. Ex : Dans certaines professions, la rupture dun contrat ne peut avoir lieu avant un dlai de pravis. Cette dure nest pas lgale mais elle relve de lusage. Relve aussi de lusage professionnel, les rgles de lart, rgle respecter. Pour que les prestations soient correctement effectues. Les usages conventionnels : Ils ont pour objet les relations contractuels. Ils contribuent dterminer le contenu des contrats. Convention : Acte juridique qui rsulte de lchange de consentement. Contrat : Selon larticle 1101, est une convention par laquelle les partis sobligent donner, faire ou ne pas faire. On utilise les usages conventionnels pour dterminer les effets secondaire des contrats, accessoires. Ex : Cest en utilisant lusage conventionnel que les tribunaux ont dcid que les transporteurs sont dbiteurs dune obligation de scurit. Au-del, les usages conventionnels peuvent concerner un mode spcifique des formations contractuelles. Ex : Vente deau de vie en Charente se conclue verbalement. Ex : Il est dusage constant que les prix entre commerants soient stipuls hors taxes.

Les usages locaux : Ils peuvent conserver une certaines importance dans certaines matire qui ont rigueur juridique particulire. Ex : Il est dusage Paris de minorer les consommations au bar et de majorer celles en salles. 2) La force obligatoire de la coutume. A) Position du problme Si la coutume mrite de figurer parmis les sources du droit cest quelle droit faire natre du droit objectif. La coutume sert constituer le droit, elle doit donc en possder les caractres. A parti de quel moment ce qui est une pratique social gnralement suivi devient-elle une rgle de droit ? Ds linstant que lautorit charg dappliqu le droit reconnat la coutume. Cest la dcision de justice qui imprime la coutume un caractre formellement juridique. On dit parfois que la jurisprudence est le rvlateur. La juridicit de la coutume a t systmatise. Il y a coutume lorsquil y a runion dlment matriel et dordre psychologique. La coutume suppose des comportements supposs rpts dans lespace et dans le temps. Dans lespace : il faut que la pratique soit rattach un milieu social dtermin (ex : profession mais aussi une localisation gographique). Lusage est une source du droit importante dans lentreprise (ex : Les primes) (ex : Surf au travail). Le domaine gographique na pas forcment tre trs tendu, limportance est plutt sa dfinition prcise. La prcision de la dlimitation du champ spatial na pas forcment tre trs tendu mais tre prcis. Il faut aussi que celui qui se rclame de la coutume en question doit tablir que la situation litigieuse relve bien de cette localisation gographique. Il faut encore une rptition dans le temps de la pratique en question. La pratique doit se singulariser par sa constance, sa dure, son anciennet. Une fois nest pas coutume . La part de la rptition dans lespace et dans le temps sont gomtrie variable. Il arrive prcisment que la jurisprudence qualifie dusage une pratique trs rcente mais alors sont amplitude gographique est trs importante. A linverse un usage trs localis Un lment de type psychologique. Cest llment dterminant pour emporter la qualification de coutume. Il faut que lusage en question soit considr comme dot de forces obligatoires. On appelle ce sentiment lopinion ncessitatis. Opinion qui procde de la croyance populaire. Il faut tre certain quil agis bien en lexception dune rgle caractre juridique. Il est toutefois vident que la densit de cet vnement psychologique doit se mesurer au sein du milieu social dans lequel lusage est localis. En somme pour conclure, la qualification de la coutume dpend dune sanction de lordre tatique. Il faut convaincre lautorit que nous sommes en prsence dune coutume, considre comme obligatoire. b) Les grands types de coutumes. La coutume secundum legem, la coutume conformment la loi lorsque la loi renvois ellemme la coutume. Ex : Article 1135

Dans cette hypothse la coutume tire sa force obligatoire de la loi elle-mme. De nombreux textes du code civil font un renvoi la coutume (1135, 1160, 645, 663, 671, 674). Parmis les coutumes secundum legem, il faut voquer les notions cadres qui pour tre prcis font appel un fond coutumier. La coutume praeter legem ( dfaut de la loi). Elle sapplique en cas de carence de la loi. Elle viendrais donc relay la loi. On a constat fortement la force obligatoire de praeter legem. Seul le parlement est lorgane habilit crer la loi car il a seule comptence. Il y a place des sources cot de la loi. Ces sources ont une emprise sur la matire juridique lorsque la loi est lacunaire. Il ny a pas de vide juridique. On peut combler les trous de la loi avec la coutume. Le problme du caractre juridique de la coutume peut se rsoudre lorsque le juge reconnais lexistence dune coutume et fonde la solution du litige sur cette coutume. Autres exemple en matire commercial la solidarit est prsum. La dcision de justice confre la coutume un statut juridique formel. GENY Franois (propulseur de la coutume). Hors le juge est parfaitement habilit complter la loi et ce lgalement (art 4). Larticle 4 rend le juge coupable de dlit de justice sil ne trouve pas de solution mais dans les limites de sa comptence. Cette solution simposera en droit. Alors on peut dire que lorsque le juge utilise la coutume pour relayer la loi, il est parfaitement habilit. Il est en prsence dune coutume praeter legem qui a force obligatoire. La jurisprudence est propulseur de la coutume. Le juge doit complter la loi si la rsolution du litige en dpend. Elle est alors dot du statut de rgle de droit car invoqu comme telle par le juge. Lart 16 indique que le juge tranche le litige conformment aux rgles de droit applicable. Elle demeure une source du droit. La question de la force obligatoire ne se rsout pas entirement dans la section judiciaire. Tout lintrt de la coutume est dtre excut. Cest lapplication spontane quon en fait qui fait sa valeur. Cest un phnomne assez impalpable, difficile saisir dun point de vue thorique. Elle rgule les rapports sociaux aussi bien que la loi. Cest vrai que la coutume emprunte la force obligatoire la dcision de justice qui la contient mais la dcision de justice reconnat que la coutume prexiste. Si tel ntais pas le cas alors le juge ne pourrait pas lappliquer. Alors la systmatisation des caractres de la coutume vaut la peine dtre faite. La coutume contra legem ( lencontre de la loi). La loi est la source du droit suprme, il ny a pas de coutume contra legem en droit mais il y en a en fait. La coutume nest jamais suprieure en droit. II) Le droit public 1) Notion : le droit public par matire

2) Les sources du droit public La division entre droit public et priv existait en droit romain. Elle revtait dj un caractre acadmique dans un but pdagogique lusage des tudiants. Il faut comprendre que la division est plus acadmique que rel. Les choses ne sont pas aussi tranches. Il ny a pas de division parfaite, il y a de nombreux points de connections et rgles communes au droit priv et public. Ex : Droit de lurbanisme Droit de lenvironnent Le droit public et priv ne concerne pas les mmes intrts. On dit que le droit public est le droit du gouvernement des romains alors que le droit priv concerne lintrt des citoyens. On peut dfinir le droit public comme celui qui rgit les rapports dans lesquels intervient ltat. On se trouve en prsence de droit public lorsque les intrts envisags par la rgle de droit concernent ltat par nimporte laquelle de ces dimensions. Dembl se dgagent deux types de rapports : -Entre les individus et ltat. Il faut aussi voquer les rapports des agents publics entre eux. En second lieu le droit public a pour objet de rgir les rapports entre les composantes de ltat. Il sagit alors des rgles dorganisation de ltat. Difficults : Diffrence majeur qui justifie la distinction : diffrence qui tiens labsence dun corps de rgle de droit public gnral. Alors que le droit priv connat un corps de rgle qui constitue la trame connue du droit priv. Ensemble normatif de rfrence. Il ny a pas de droit public commun comparable a ce que le droit civil est au droit priv. La rglementation en droit public connat donc une diffrence thorique profonde. Alors que le droit civil sapplique aux relations entre individus abstraction faite de tel ou tel professions ou de leur appartenance social, au contraire le droit public suppose toujours que la situation considre se rattache la sphre tatique. Ceci explique peut tre que le droit public soit moins susceptible de reprsentation abstraite. Il est difficile de dgager des concepts communs qui sapplique tous les rapports et qui rendrait possible llaboration dune intro en droit fond sur le seul droit public. Ceci vient de ce que le droit public est irrductible dune division initiale. Relation entre individus : Droit priv Cela explique que la codification nest pas la mme en droit public et priv. Une codification au sens Civilis est un acte complet dlaboration dun ensemble normatif cohrent. Cest non seulement un travail dnonciation et de formulation de la loi mais cest surtout une composition densemble car il faut agencer les lments de cet ensemble. Il faut galement sassurer de la cohrence de lensemble. On percevra ainsi le recueil de loi comme un tout organis autour de valeurs connues. Il est porteur dun projet politique, on dit que cest la constitution civile de la France. Il y a alors instauration dun ordre juridique nouveau. Rien voir avec un autre type de codification appele droit constant.

Cest une compilation de textes de loi dj existant dans un seul recueil. Ce nest pas comparable un code civil. Cest donc pourquoi nous envisagerons de prsenter le droit public par matire. Le droit public est un droit fondamentalement ingalitaire parce que le droit public se construit autour de lintrt gnral. Il diffre des intrts particuliers. Parce que ces intrts diffrent ils apparaissent parfois comme incompatible. Le droit public est dot dinstrument ncessaire lintrt gnral qui impose une ingalit entre lintrt de la masse et de lindividu. On doit prfrer lintrt gnral lintrt particulier. B) Les matires de droit public. Labsence dun corps de rgle commun, il faut raisonner par matire. a) Les matires de droit public 1) Le droit constitutionnel. Le droit constitutionnel peut tre conu de deux manires quil faut rapprocher. Le droit constitutionnel fixe les bases de lorganisation de ltat. Il dtermine les rgles fondamentales de lorganisation tatique. Hors ces rgles trouvent leur plus haute expression dans la constitution. Alors on peut dire que le droit constitutionnel est la partie de la science juridique qui tudie le droit la constitution. Le droit constitutionnel a pour objet lencadrement juridique des phnomnes politique. Les phnomnes politiques sont ceux qui concernent lorganisation, lexercice du pouvoir, le gouvernement des hommes par un tat au sein dune socit organis. Plus largement et dans un sens plus proche, les phnomnes politique concernent les forces sociales lorigine du pouvoir. Cette prsentation dualiste doit attir notre attention sur le fait que se mle dans cette matire des phnomne juridiques de nature pourtant diffrente. En droit constitutionnel linterprte oscille constamment entre la pure technique juridique et le jeu politique. Ce jeu politique pse parfois de manire spectaculaire sur le fonctionnement de ltat. Linterprtation de ces textes peut se faire techniquement. Le fait majoritaire ne peut tre ignor par le constitutionnalisme. Ex : En 86 sous la cohabitation En temps normal le prsident signe les amendements. En priode de cohabitation a-t-il le choix de signer ? En 86, le prsident refuse. La signature est devenu une sorte de veto. Classiquement on constate que le droit constitutionnel est associ linstitution politique jusqu' fin du 20 me sicle. En dernier lieu, il faut faire tat dune troisime dfinition dite formelle (en considration de lorigine) comme un ensemble de normes dont la valeur est suprieure toutes les autres normes au sein dun ordre juridique tatique. Le premier rang des sources du droit est la constitution. 2) Les finances publiques Rattachement de cette discipline au droit public. Il faut aussi souligner que les finances publiques entretiennent un lien fort avec le droit constitutionnel. Historiquement le vote du budget de ltat est une conqute du parlementarisme.

Le pouvoir financier des assembls a t la condition de leur importance au plan institutionnel. La conscration du rgime parlementaire est lie au financement de ltat. Dune manire plus contemporaine les biens subsistent. La constitution est rattache au financement. Mais les finances publiques on un objet dtude plus large que le budget de ltat. Il embrasse les finances de ltat, des personnes morales du droit public et plus globalement les finances du secteur public. 3) Le droit administratif Doit qui prends pour objets les relations entres les administrations et les administrs c'est-dire entre ltat et les individus. Rapports dans un cadre particulier, dactivit de linteret gnrale dits de service public et pour lesquelles on met en uvre les prrogatives de puissance publique (PPP). Dualisme de droit applicable ladministration. Lactivit de service public peut tre de gestion public ou priv. Seules les rgles relatives la gestion public des activits de service public relve du droit administratif. Il ne faut pas conclure que lintervention de ladministration dclenche systmatiquement le droit administratif. Il arrive frquemment que lintervention de ladministration se voient encadr par des rgles de droit priv et surtout que ces litiges relve du droit judiciaire. Ex : Responsabilit de ltat pour les fautes commises par un enseignement public ou priv relve de lordre judiciaire. En somme le droit administratif peut se dfinir par les rgles applicables aux activits du gouvernement mais aussi des autorits dcentraliser lorsquelles tendent des buts de service public par la mise en uvre de la puissance public. En sa forme actuelle, il rsulte de deux vnements, la formulation dun principe du droit intermdiaire. Principe de la sparation des autorits administrative et judiciaire. Interprtation franaise de la sparation des pouvoirs. Ce principe a t formul dans une loi (des 16-24 aot 1890). Conscration officiel : Dcision de justice dans laquelle procde le droit administratif. Tribunal des conflits : tache qui consiste rsoudre les difficults que soulve la rpartition des comptences judiciaires et administrative. Arrt Blanco du 8 fvrier 1873, date de cration du droit administratif. Dans cet arrt, ladministration : Ne peut tre rgis par les principes qui sont tablis dans le code civil pour les rapports de particuliers particulier Elle a ses rgles spciales qui varient selon les besoins de service et la ncessit de concilier les droits de ltat et priv. Le droit administratif nest pas un corps de rgle sanctionn en justice. Du constat pralable de la sparation est n un ordre juridique autonome, cest constitu un droit substantiel, le droit administratif. Le droit administratif est un droit jurisprudentiel. Importance extrme du droit administratif qui forme la partie centrale du droit public, il forme les droits communs des rapports entre les particuliers et ltat. Il y a un droit administratif commun dont la sphre est trs vaste tel point que ce droit fournis les connaissances lmentaires au rapport de ltat et des particuliers. 4) Le droit pnal Si le critre est lintervention de ltat alors on doit ranger le droit pnal dans le droit public. Il pose des interdits fondamentaux. Ces interdits fondamentaux sont reprsents sous formes dinfraction, cest le phnomne primaire, allocation de la violence tatique.

On peut dailleurs dfinir le droit pnal comme lensemble des rgles qui organise la raction de ltat vis--vis des infractions. Linfraction, cest un comportement interdit sous la menace dune peine. Comportement tel quil est dfini de manire gnrale et impersonnelle par la loi pnale. Ex : Le vol est puni de 10 ans demprisonnement. On dgage les deux lments constitutifs de linfraction : -Lincrimination, c'est--dire la description des lments constitutifs du comportement interdit. -La peine qui sanctionne lincrimination. Cest un lment assez dlicat dfinir. Il suffira ici de situer la peine par rapport la sanction civile. La sanction civile sidentifie par son caractre rparateur. C'est--dire quelle a vocation de replacer celui qui invoque un comportement illgal de le replacer dans la situation qui tait la sienne avant la violation de la loi. Les dommages et intrts sont la somme dargent allou la victime dun dommage caus par la faute dautrui. Ils sont calcul de manire a replacer dans la situation qui tais la sienne et ils ont une fonction compensatrice. Au contraire sagissant du droit pnal, la sanction pnal est rpressive, elle puni le coupable sans considration de la situation de la victime. La peine est une sanction au nom de lensemble de la socit. La peine est une raction un trouble social. Elle est prononce dans un but rtributif, liminateur ou intimidateur. Le contenu de linfraction pnal renvois la dfinition de la norme juridique. Le droit pnal entretien avec le phnomne lgal des relations trs troites. II) Les sources en droit public. On se retrouve une fois de plus en face du dualisme du droit public. Comment envisager un classement unique des sources du droit public compte tenu de la rpartition de la matire du droit public (entre droit constitutionnel et droit administratif). Nous avons des matires distinctes qui ont leurs propres Il ny a pas de sources du droit public. Lintrt pour nous de prsenter les sources du droit du point de vue du droit public est ailleurs. Il vient de ce que la reprsentation du droit publiciste offre une vision complte de notre systme juridique, considrer dun point de vue formel. Pour comprendre cette affirmation il faut se convaincre de lutilit des sources du droit. La prsentation des sources du droit rpond une question, la question de lorigine des rgles de droit. Les techniques par lesquels sont produites les rgles de droit. Mais elle rpond aussi une autre question, quelle est la hirarchie des rgles de droit au sein dun tat ? La hirarchie des rgles ou des normes est une condition de la prvisibilit des solutions en droit. Quel est alors le but de la prsentation hirarchique des sources ? Savoir dans quel ordre il faut invoquer les lois. Une reprsentation global de toutes les catgories de rgles de droit renseigne aussi bien sur lorigine des rgles que sur lagencement des rgles les unes par rapport aux autres. Cela favorise la comprhension du systme juridique. Les rgles sont alors organises selon le pouvoir dont elles sont issues. Hors prcisment lobjet du droit priv exclu cette reprsentation globale des rgles de droit, en raison dun problme de comptence. Le droit priv na pas comptence pour envisager toutes les rgles de droit, la comptence du droit priv ce sont les rapports entre individus. Il ignore donc les rgles de droit qui ne concerne pas les rapports entre particuliers. Le droit

civil renferme la thorie gnrale de la loi mais le code civil ne va pas au del de la loi. A linverse le droit public inclut une reprsentation globale des sources du droit dans son champ dtude. Le droit public contient dans son droit dtude. Le droit constitutionnel voque alors la constitution comme source du droit. Hors la constitution cest la source suprme du droit dans un tat. Pour ce qui est du droit administratif, il a considr ces sources. Les sources du droit administratif sont les lois et les rglements ds lors quils concernent les rapports des particuliers et de ltat. La jurisprudence est une interprtation de la loi. Alors si le droit administratif sintresse aux lois et aux rglements. Ce quil dit des lois et des rglements en tant que source intressera vaudra aussi pour le droit priv. On a un panorama de lensemble des sources du droit. Cette hirarchie des sources est reprsente sous forme pyramidale. On la doit Hanz KELSEN. Les catgories du droit public. Lorganisation des normes selon un principe hirarchique signifie que toute norme doit tre conforme la norme qui lui est immdiatement suprieur. Constitution La Loi parlementaire

La loi organique (qui a pour objet lapplication de la constitution) La loi ordinaire (art 34) -> Rglements autonomes Sil arrivait quil y ais un conflit entre le rglement et la loi alors la loi lemporterais. Dans ces rglements autonomes on trouve les ordonnances du prsident de la rpublique (art 38). On trouve aussi les dcrets du prsident de la rpublique qui sont rgis par lart 37. On trouve au dernier tage les dcrets autonomes du premier ministre. Ensuite il y a les rglements administratifs puis les arrts ministriels, les arrts prfectoraux et les arrts municipaux. Toutes les sources du cadre tatique. La coutume ne figure pas dans la pyramide.

Le bouleversement de la thorie classique des sources du droit, le cadre extra tatique. Il sagit pour nous de nous intresser au droit qui se forme en dehors de ltat soit pour tre intgr soit mme pour fonctionner en dehors de lui de manire autonomes sans ltat qui aurais vocation a rgir certain rapport internationaux. La ncessit de traiter juridiquement les relations entre les tats ou entre les individus de nations diffrentes nest pas nouveaut. Le droit romain connaissais le jus gentium , droit commun a tous les hommes, indpendamment de leur rattachement la cit. Ctait le droit utilis en commerce international. Lcole du droit de la nature et des gens au 16 et 17 me sefforcent de dgager un systme de rgle en raison avec un objectif avou, celui de limit les consquence inacceptables des guerres entre les tats. Alors la question nest pas nouvelle,

toutefois les phnomne juridique internationaux ont acquis une importance telle quil nest pas exagrer daffirmer que leur influence sur les sources du droit positif Franais est aujourdhui dterminante. La premire raison est dordre politique, on constate laffaiblissement de ltat nation dans sa conception la plus classique. Ltat nation se confond avec le systme juridique. Ltat nest plus considrer de la mme manire au plan mondial quau 18 me sicle. Ltat est lui-mme considr comme un sujet de droit. Son monopole dans la fabrication du droit tend aussi disparatre. Seconde raison dordre conomique, cest un phnomne de la mondialisation. Cest un phnomne double, elle sexprime dabord dans lintensification de la mobilit travers les frontires. La mobilit tend dtacher les personnes dun territoire donn. La mondialisation rside dans la constitution despace virtuel, immatriel, sans localisation ou territorialit. Le premier de ces espaces cest le march. Alors ces deux facettes de la mondialisation appellent llaboration de rgles juridique fondamentalement distinctes des droits nationaux. Si lon considre que la thorie classique du droit sappuyait sur la primaut du droit tatique alors on doit aussi considr que linflation des phnomnes juridique internationaux viens bouleverser On assiste la cohabitation de plusieurs mode concurrents de production du droit. Le droit nest plus le monopole de ltat. Pour dsigner cette cohabitation on parle de pluralisme juridique. Cette priode de pluralisme juridique nous invite poser deux questions : -Y a-t-il ou non un droit au dessus du droit tatique ? -Y a-t-il un droit au del du droit tatique ? I) Un droit au dessus du droit tatique ? Les sources supra lgislatives du droit II) Un droit au-del du droit tatique ? Premires vu sur la rgulation. Dans lorganisation des tudes en France on rattache le droit pnal au droit priv. Ltat conserve monopole du droit Franais, il ne faut pas se reprsenter le droit international comme un ordre juridique comparable lordre tatique. Les rgles internationales sont formules par dautres institutions que ltat mais elles ont besoin de ltat pour acqurir un caractre obligatoire. Ces rgles sincorpore au droit Franais, elle passent dans le droit Franais mme si leur origine est ailleurs. On parle parfois dun droit venu dailleurs. Il semble que pour prsenter ces sources internationales supra lgislatives, il semble quil faillent aujourdhui distinguer les techniques dintgration du droit international et les techniques dintgration du droit communautaire. A) Le mode dintroduction classique des rgles internationales dans le droit Franais : larticle 55 de la constitution. Quelques principes : -La constitution demeure la source suprme. Elle prime sur les traits internationaux. (Article 53). La constitution demeure au dessus du droit des traits. Quelles sont les consquences concrtes de la primaut de la constitution (art 54) ?

Ce principe de primaut de la constitution signifie que lapplication du droit conventionnel international (droit des traits internationaux) est subordonne une mise en conformit avec la constitution en cas de conflit une rvision de la constitution. On ne doit pas considrer que le principe de primaut de la constitution invite prfrer la constitution aux traits. Il ny a pas de concurrence possible. Un trait contraire la constitution ne peut tre appliqu, il faut alors modifier la constitution. -Les traits ou accord rgulirement ratifis ou approuvs ont ds lors publication une autorit suprieur celle des lois sous rserve pour chaque accord ou trait de son application par lautre partie. Selon ce texte les traits priment sur la loi (art 55 de la constitution), on parle de supra lgalit des traits. Linterprtation de ce texte par la jurisprudence de lordre judiciaire mais aussi de lordre administratif en a fait une rgle dapplication gnrale. Au terme de cette jurisprudence larticle 55 de la constitution permet lintgration des ordres juridiques internationaux aux ordres juridiques internes. En consquence les rgles de droit international dorigine conventionnel sappliquent en droit positif Franais. Et plus encore elles ont une autorit suprieure la loi. Concrtement en cas de conflit dans ces normes cest la norme internationale qui sera appliqu au dtriment de la loi. Cest essentiel dans la hirarchie des sources. Il faut connatre un minimum la jurisprudence qui a dgag le principe gnral de cette supra lgitimit des traits. Premier dcision du 24 mai 75, dcision qui affirme que le trait de Rome, il a institu un ordre juridique intgr a celui des tats membres. Les disposition du trait constitue un ordre juridique intgr c'est--dire un ensemble de rgle dont on suppose la cohrence et qui est un ordre volutif. Il y a intgration dun autre ordre juridique. Cest un ensemble qui est donc appel voluer selon ces propres impratifs. Le conseil dtat a adopt la mme conception dans un arrt du 20 octobre 1989 (arrt Nicolo). Applications : Le droit communautaire, cest lordre international intgr au droit positif qui nous parait le plus vident. La technique dintgration du droit communautaire est en train de changer. Le droit communautaire jusqu une poque trs rcente sintgrait dans le droit international par le bais de larticle 55. La convention europenne de sauvegarde des droits de lhomme. Cette convention sincorpore au droit Franais de deux manire : -les individus qui estiment avoir subi une violation des droits garantis par la convention europenne des droits de lhomme alors vous pouvez avoir un recours devant la cour europenne des droits de lhomme. A une condition toutefois, il faut pralablement avoir puis toutes les voix de recours de lordre interne. Condamnation de la France mais le particulier ny va que pour la gloire . La Convention europenne des droits de lhomme peut tre invoqu directement devant le juge franais lorsquon estime que le droit franais ne respecte pas les droits garantis par la convention europenne des droits de lhomme. Le juge franais a le pouvoir de contrler la conformit du droit franais la convention europenne des droits de lhomme.

Sil constate queffectivement le droit franais nest pas conforme la convention europenne des droits de lhomme, il carte le droit franais pour trancher le litige qui est soumis au juge. Donc le particulier verra sa situation rgie par le droit international. Si linvocation est beaucoup plus efficace, sa porte est beaucoup plus restreinte car la loi reste en vigueur et ltat nest pas concern par la dcision de justice contrairement une dcision de la cour europenne des droits de lhomme. Dernire exemple : La convention international relative au droit de lenfant (New York 1990). Depuis trs peu de temps les dispositions de cette convention peuvent tre invoqu directement devant le juge Franais. B) Le fondement spcial de lintgration du droit communautaire : article 88-1 de la constitution. La jurisprudence utilise dsormais ce texte la place de larticle 55 pour intgrer lordre communautaire au droit Franais. La thorie classique des sources est en train dvoluer. Le droit communautaire cest le droit de lUE, cest videment un droit dorigine conventionnelle. Quelle est la comptence de ce droit ? Le droit communautaire une comptence exclusive. Par la conclusion des traits, les tats membres adhrent ont attribu lUE des domaines de comptence dans lesquels ils ne peuvent plus eux-mmes intervenir. Ex : la politique commerciale commune, les rgles en matire de concurrence. Les tats ne peuvent plus lgifrer sur ces questions. Le droit communautaire partage aussi quelques comptences avec lUE. Il y a risque de concurrence entre deux modes de production du droit, ltat et lUE. Pour contourner ce risque on utilise un principe de subsidiarit. Il signifie que lUE ne peut agir juridiquement que si et dans la mesure o les objectifs de laction envisage ne peuvent tre raliss de manires suffisantes par les tats membres et peuvent donc tre mieux ralis au niveau communautaire. Cela signifie que laction de lUE est possible si les tats tous seul ne sont en mesure datteindre lobjectif et que lUE peut les atteindre mieux. Lorsque le droit communautaire est comptent il prime sur le droit des tats membres.

Existe-t-il un droit au del du droit tatique ? Premire vu sur la rgulation. Se pose ici de manire authentique la question du pluralisme juridique. Y a-t-il un droit sans ltat ? Plusieurs facteurs invite penser que ce droit existe ou commence exister. Internationalisation des conomies, etc., rends permable les droits de ltat. Ces phnomnes invite a pos les droits sans ltat. Le droit du commerce international La lex mercatoria fonctionne indpendamment du systme tatique. Ce sont des rgles juridiques. De mme le droit du commerce international connat un mode particulier de rglement des litiges qui vite de recourir la juridiction tatique. Il existe aussi des rgles qui sont fix par des organisations internationales qui ne sont pas fix par ltat (OMC). Autre domaine, le droit international humanitaire et pnal. Ex : la convention europenne des droits de lhomme. Il existe une justice pnale et internationale, cest la cour de justice.

Dune manire gnral cest ce que lon appelle le droit des droits de lhomme. Dans ses domaines il semble que le droit na pas besoin de ltat pour fonctionner. Certes cela existe nanmoins cest un systme qui fonctionne imparfaitement et qui surtout fonctionne sur lobissance spontane des acteurs des domaines concern. La rgulation soppose la rglementation. La rgulation peut se dfinir comme la tendance des oprateurs conomique se doter euxmmes des instruments juridiques ncessaire a la situation. La rgulation passe par le contrat, droit qui est souvent dorigine conventionnel mais les instruments juridiques de la rglementation sont galement issus du cadre institutionnel.

Chapitre 2 : Les consquences de la rgle de droit sur les destinataires. Il sagit de considrer la rception des rgles de droit, les consquences de la rgle de droit au niveau des citoyens. La rgle de droit confre aux individus qui y sont soumis (sujets de droit) des prrogatives que lon appelle des droits subjectifs. Le droit subjectif est un pouvoir garanti par le droit objectif. On dira en droit positif franais que cest un pouvoir garanti par la contrainte tatique. Le droit subjectif est un intrt juridiquement protger. (JHERING) Ex : Je peut utiliser mon gr les objets dont je suis propritaire car le droit objectif men garantie le pouvoir de la manire la plus absolue sagissant du droit de la proprit. A linverse le voleur un pouvoir sur la chose quil dtient de manire frauduleuse, il nest pas protger par le droit objectif. Le droit subjectif nest pas que lenvers de la rgle de droit. Le point de vue subjectif peut intresser par raction la cration du droit objectif. La rgle de droit mane de la volont gnrale. On assiste une subjectivation du droit. Ltat apparaissant impuissant, le succs du droit objectif est croissant. Lidologie des droit de lhomme se traduit par la construction dun droit des droits de lhomme donc centr sur lindividu. Il faudra donc tudier la notion de droit subjectif Section 1 : Le droit subjectif Le droit subjectif est toujours rattach une rgle de droit objectif. Comment passe ton de lun lautre. La cration du droit subjectif dpend de laction et de la volont des sujets de droit. La question est donc de savoir comment se cre du droit subjectif. Avant cela il faudra dterminer ce quil sont de manire technique, il y a diffrentes catgories de droit subjectif qui ne sont pas protger de la mme manire. 1) Classification et organisation des droits subjectifs. A) La classification des droits subjectifs. Il sinscrit toujours au sein dun rapport, ce rapport peut exister entre une personne et une chose. Il peut tre videment choisi entre une personne et une personne. Il faut distinguer entre le droit que lon possde sur une chose (droit rel). 1) Le droit rel.

Le droit rel est la prrogative juridique exerc sur une chose qui permet den retirer tout ou partie de ses utilits conomique. Il faut savoir ce que signifie une chose en droit. a) Les choses. En droit les choses sappellent des biens. Le droit considre les biens sur leur caractristique physique. Le code civil pose cet gard une classification, tous les biens sont meubles ou immeubles. Cest ce que lon appelle une suma divisio (division fondamentale). Aucun pan de la matire nchappe la division. Sont des immeubles, le sol et les constructions, les choses qui ne sont pas susceptible de dplacement. Les meubles cest tout les biens qui ne sont pas immeubles. La distinction entre meubles et immeubles a acquis toute son importance dans lancien droit. Cest en distinction de la valeur que cette distinction a acquis toute son importance. La richesse tait donc immobilire, on a donc confr aux immeubles un statut juridique particulier afin quil demeure dans la famille. A linverse le droit naccordait aucune protection particulire aux biens meubles res mobilis . Cette raison nexiste plus, la richesse mobilire est aussi digne que la richesse immobilire. La richesse mobilire est trs bien considre. Limmeuble conserve une signification particulire lie la famille. a) Les immeubles. Les biens peuvent tre des immeubles soit par nature soit par destination. -Les immeubles par nature : Critre de la fixit, Les immeubles par destination : Ils ne rpondent pas par leur caractristique physique par des immeubles, ils sont destins lexploitation des immeubles. Il sont li et emprunte donc sa nature. Il sont li parfois matriellement un immeuble, il est un immeuble par destination condition dtre rattach un fon a perptuel demeure. Par exemple sont des immeubles par destination, les poissons dun tang, les canalisations deau. Au del des choses physique il existe des droits qui sont immeuble en considration de lobjet auquel il sapplique. Ex : Les revenus qui sont procur par un immeuble dont je suis propritaire. La notion de meuble et unitaire. Ils sont meubles uniquement par nature. Cela se fait toujours au profit des immeubles, un meuble peut devenir immeuble mais pas le contraire. La catgorie des meubles comprends toutes les choses mobiles susceptible de dplacement et qui sont affect ni lexploitation dun immeuble et qui ne sont pas non plus attach au fon perptuel demeure. Plus artificiellement de manire moins physique certains droit sont traits comme des choses par dtermination de la loi. Le droit de crance selon lesquels le dbiteur doit remettre au crancier des objets mobilier, ces droits constituent des meubles.

La monnaie est par excellence le bien meuble. Alors la crance de somme dargent est un meuble. Il faut inclure dans la catgorie de droit qui sont des choses, les droits des associs dans une socit (part social, action). Elles sont donc considres comme des meubles. Les meubles appellent aussi un autre distinction, corporelle et incorporelle. Corporelle : Sont ceux qui tombe sous les sens Ils se caractrisent par leur lien avec le monde qui lentoure. Au contraire il existe des biens qui sont sans liens, pas de ce monde, ils appartiennent au monde du droit. Ils sont susceptibles de valeur conomique. Parmis ces biens/droits incorporelles Ex : Ceux dont lobjet est corporel mais il ne sidentifie pas cet objet. (Proprit intellectuel et artistique ou la clientle dun commerant). Ces droits sont traits comme des meubles. b) Les droits sur les choses. Les droits rels principaux : -Le droit de proprit, droit typique, dcris comme absolu par le code civil, droit naturel. Il est un droit de rfrence. Le droit de proprit contient toutes les utilits de la chose laquelle il se rattache. Lusus cest le droit dutiliser la chose Le fructus cest le droit de percevoir les fruits de la chose Labusus cest le doit de disposer de la chose (cder, vendre, dtruire) Les droits rels dmembrs de la proprit. Leur existence dpend de lamputation du droit de proprit. -Le droit dusufruit, dutiliser la chose et den percevoir les fruits. (Non propritaire) -Les servitudes, (art 637). La servitude est le droit pour les propritaire dun immeuble de retir a perptuit certains service dun immeuble voisin. Ex : Le droit de passage sur les terres dautrui. Les droits rels accessoires : Ce sont des droits accessoires de crance dont ils garantissent le payement (hypothque, cest laffection dun immeuble au payement dun dette. Lorsquil est affect un meuble on parle de gage). En cas de non payement de la crance par le dbiteur on procdera la vente du bien. Le droit personnel : Comme son nom lindique le droit personnel cest un droit sur une personne que lon appelle galement droit de crance. Celui dont dispose une personne, le crancier dexiger dune autre personne que lon appelle dbiteur une prestation ou un service qui consiste faire, ne pas faire ou donner quelque chose. Le lien juridique entre crancier et dbiteur consiste ce que lon appelle le rapport dobligation. Ex : Le rapport entre le vendeur et lacheteur, lien dobligation selon lequel chaque parti dtient un droit personnel sur lautre.

B) Lorganisation des droits subjectifs et la notion de patrimoine. Le droit rel ou le droit personnel doivent tre envisag en considration de la notion de patrimoine parce que le patrimoine faonne de manire privilgie. En droit la valeur pcuniaire est souvent ramene la valeur patrimoniale. Le patrimoine dsigne lensemble des droits et obligation dune personne envisage comme formant un tout, cest une universalit de droit. Le patrimoine est une unit juridique rattach la personne. Il comprend lactif et le passif. Lactif comprend tous le droits et obligation qui ont une valeur pcuniaire. Lvaluation en argent des lments du patrimoine est une condition pour que ces lments pntrent dans le patrimoine. Autrement dis, il ny a pas de droit patrimoniaux si ces droits ne sont pas valuable en argent. Ce qui nous permet daffirmer que lobligation morale nest pas un droit patrimonial. (Promesse dun pre son fils). Il y a des droits extrapatrimoniaux, qui ne sont pas valuable en argent, il sagit des droits publics, des droits politiques, les droits privs (droit la dignit, lhonneur). Ce sont des intrts juridiquement protgs mais ne sont pas des droits patrimoniaux. Le patrimoine se distingue des biens qui le composent un moment donn. Il ne se rduit pas aux biens actuellement dans le patrimoine. Elle stend aux bien venir. A linverse il importe peu quun patrimoine soit vide. Le patrimoine cest un contenant rattach la personne. Il contient galement le passif, les dettes de la personne. Les obligations dont je suis dbiteur psent sur mon patrimoine. Le passif et lactif en droit son li.(article 2284 et 2285). Lactif compense le passif. Ces deux textes expriment la corrlation, le lien entre lactif et le passif qui sont exprims dans ces deux textes. Cest le gage commun de vos cranciers. Cest ce que lon appelle le droit de gage gnrale. Parce que le droit de gage existe que le crancier a le droit en cas dinexcution des obligation du dbiteur de saisir les bien du dbiteur de les faire vendre et de se dsintresser du prix de vente. Actif : bien, droits, obligation (si je suis crancier) Passif : dettes, obligation (dbiteur) Le droit de gage cest un droit sur la personne. Le droit de gage gnral nest pas un droit rel. Toute personne (physique ou morale) un patrimoine. Seules les personnes possdent un patrimoine. Une personne na en principe quun seul patrimoine on ne peut pas diviser son patrimoine. Le patrimoine ne peut tre transmit sauf en cas de dcs.

2) La cration des droits subjectifs Dans les manuels cette question prend la forme des sources des obligations. Pour comprendre il faut redire un mot de son origine romaniste. Elle a permis de passer de la notion dobligation la notion de droit. Jusqu Gallus lobligation tait plus quune charge pour le dbiteur mais un atout pour le crancier. En qualifiant dobligation le droit du crancier de poursuivre son dbiteur et donc la notion dobligation a t largi. Lobligation cest lenvers du droit subjectif. Ceci tant dis il faut classifier la cration dorigine romaniste, cest la classification sur laquelle sappuie le code civil, distinguer dune classification plus moderne. A) La classification traditionnelle. Elle est dinspiration romaniste. Elle inspire le code civil. Larticle 1370 en porte la trace. Lobligation nat du contrat.

Le contrat : Cest un accord de volont destin a crer des obligations. Il faut mentionner la convention qui est aussi un accort de volont mais qui a un objet plus large. La convention peut aussi transmettre des droits ou teindre des droits. On dit que le contrat est la convention ce que lespce est aux genre. (Art 1101 du code civil) o le contrat est dfini par rapport la convention. Les quasis contrats, il est dfinir comme un fait volontaire licite qui oblige son auteur envers les tiers en confrant une action ses tiers. Ex : La gestion daffaire, (rparation de la proprit du voisin sans quil lest demand, on peut pas obtenir remboursement) Laction en rptition de lindu, je vous croyait a tord mon crancier je peut obtenir remboursement. Le dlit civil, cest un fait illicite volontaire qui cause un dommage autrui et qui oblige son auteur le rparer. Cette faute comporte un lment intentionnel. Le quasi dlit civil, cest un fait illicite volontaire non intentionnel (imprudence ou ngligence). La loi fait parfois natre des obligations en dehors de toute volont prive.

B) La classification moderne Cette classification domine la doctrine franaise. Elle repose sur une seule division, les actes juridiques dun cot, les faits juridiques de lautre. Les actes juridiques rassemblent les manifestations de volont destine produire des effets de droit. Il peut sagir de la manifestation dune seule volont, il y a des actes juridiques unilatraux. Ex : Le testament est un acte juridique unilatral, il produit des effets de droit qui trouve leur source dans une volont unique. Ces manifestations de volont peuvent produire de deux ou plusieurs volonts. Ex : La convention et le contrat. Linstrumentum cest le support formel dun acte juridique. Ngotium cest lacte juridique lui-mme, le contenu. Le fait juridique : cest un fait que le loi prend en considration pour y attacher un effet de droit. La distinction des actes et faits juridique est dlicate. Il y a des faits juridiques intentionnels. Pour ce qui est du fait juridique, la volont du sujet de droit nai pas prise en considration par le droit. La loi tire quelques consquences du fait, alors que dans lacte juridique le droit est tenu de prendre en compte la volont car ils ont volontairement recherch certains effets. Section 2 : Subjectivisation du droit : introduction au droit des droits de lhomme. NON TRAITE Deuxime partie : Linterprtation des rgles juridiques.

Une rgle de droit nest rien sans linterprtation quon en fait. Le droit doit tre appliqu car il oriente des cas concrets. Hors la rgle de droit nest pas concrte, elle est gnral et abstraire. Alors son application au cas particulier suppose quune autorit se charge de dterminer le contenu que lon doit donner la norme individuelle que lon dduit de la rgle de droit. Cette autorit peut se trouv investi dun pouvoir institutionnel dimpos son interprtation. Linterprtation se conoit comme une recherche, lautorit qui interprte propose son interprtation, elle est une activit scientifique dont lobjet est la rgle de droit. On peut donc dfinir de manire gnral linterprtation : processus actuel qui accompagne ncessairement le processus dapplication du droit, elle consiste dterminer le sens des rgles de droit. Elle consiste donner un contenu aux rgles de droit. Linterprtation porte parfois sur un objet plus large que les rgles de droit. En tant quactivit scientifique, il entre dans le domaine dinterprtation de proposer une lecture globale du phnomne juridique. Linterprte considre alors le droit dun point de vue uniquement thorique ou dun point de vue philosophique. Chapitre 1 : La dtermination du contenu des rgles de droit. Il faut distinguer deux types dinterprtation qui ont un objet semblable. Linterprtation du droit par les organes dapplication du droit, on parle dinterprtation authentique (le juge). Deuxime type dinterprtation, linterprtation par des personnes prives en charge ou dpositaire de la science du droit par les juristes. On parle dinterprtation non authentique. Section 1 : linterprtation authentique Linterprte authentique est investi dun pouvoir institutionnel, ce peut tre le pouvoir dappliquer le droit lorsque cette application est discute. Il y a conflit dinterprtation, il y a donc un litige, le juge se prsente comme linterprte authentique par excellence car il est investi du pouvoir de dire le droit et de trancher les litiges. Ce pouvoir de linterprte authentique peut tre directement li llaboration de la rgle de droit. En certaines occasions le lgislateur est linterprte authentique. Ex : Le parlement en labsence de conseil constitutionnel tais le seul a pouvoir interprter la constitution. Paragraphe 1 : Le juge. Le juge dsigne en particulier dans le code civil toute juridiction de quelque nature de degr ou ordre quelle soit. La fonction de juger sincarne dans la personne qui est investi dans la mission de juger. Le juge reprsentation du tiers impartial qui tranche les litiges. Interprte authentique par excellence il dispose dun double pouvoir : -la juris dictio : Le pouvoir de dire le droit dans un cas concret, a ne pas confondre avec faire le droit. -imperium : le pouvoir de commandement qui se concrtise par la formule excutoire la fin du jugement. Rgle de droit : Commandement + sanction Le juge a aussi certaines obligations, il a lobligation de trancher le litige qui lui est soumis. En aucun cas le juge ne peut se substituer la loi, il ne peut pas fonder sa dcision sur des considration dordre gnral et abstraite. En dautres termes, le juge doit palier la carence de la loi. De la mme manire lorganisation des rgles de droit influe sur linstitution en charge de trancher les litiges.

a) Lorganisation des juridictions 1) les juridictions dordre tatique. Elles sont divises selon les matires dont elles sont comptentes. Il sagit ici du droit que les juridictions vont devoir appliquer, le droit substantiel. Les juridictions sont aussi soumise des rgles de droit, le droit rgis aussi lactivit juridictionnel tel lobjet de la procdure, organis litinraire judiciaire depuis le dclenchement de linstitution judiciaire jusquau procs lui-mme. a) Lordre judiciaire rassemble les juridictions qui statut en matire civil ainsi quen matire pnale. Ces juridictions sont organises en principe de la mme manire mme si il existe de trs profonde diffrence entre le procs civil et pnal. Mais lorganisation fondamentale de lordre judiciaire est la mme. Chaque dcision de justice produit une norme individuelle qui est le rsultat de linterprtation authentique. Les juges du fond. Elles sont dabord les tribunaux et juridictions du premier degr qui ont connatre du litige avant toutes les autres. Parmis elle, tribunal de grande instance, tribunal correctionnel, cour dassise, tribunal paritaire des bordereaux, tribunal de commerce, conseil de prudhomme. Les juridictions du premier degr rendent des jugements. On trouve aussi les juridictions du second degr, ce sont les cours dappels. Chaque Cour dappel connat des recours form contre les jugements. Lexpression quil faut employer est interjeter appel . Toute laffaire est juge de nouveau une seconde fois par la cour dappel. Le second degr de juridiction nest pas un droit. Une dcision de cour dappel se nomme un arrt. Soit larrt est confirmatif au contraire larrt est infirmatif. On parle de juridiction du fond car ces juridictions se saisissent de lensemble du litige. Le juge examine les faits et applique le droit. Les juridictions du fond sont souveraines dans lapprciation des faits qui leur sont soumis. La Cour de cassation. Cest une Cour suprme, cest la plus haute juridiction de lordre judiciaire. La cour de cassation est juge du droit et pas le fait. Elle ne peut tre saisi que sur une question de droit. On forme alors un pourvoi en cassation. La cour de cassation juge lactivit des juges du fond, la manire dont les juges du fond ont appliqu le droit. Si la cour de cassation estime que le droit a t bien appliqu, elle rejette le pourvoi, si au contraire elle estime que le droit a t mal appliqu elle rend un arrt de cassation. Si un arrt de cassation est rendu, il faut que laffaire soit juge au fond, en gnral une autre cour dappel. Ex : En matire de responsabilit civile est-ce que le prjudice qui figure larticle 1382 inclut le prjudice morale ? . On dit de la cour de cassation quelle est une cour rgulatrice car elle assure luniformit nationale linterprtation du droit. Il ny a quune seule cour de cassation La cour de cassation indique la manire dont il faut interprter une rgle, les juges du fond. Cest ainsi que se fait luniformisation du droit. Les arrts de la cour de cassation sont le facteur dterminant de la construction de la jurisprudence. Parmis toutes les dcisions de justice celle de la cours de cassation a vocation faire de la jurisprudence. Il arrive que la cour de cassation change dinterprtation, cest ce que lon appelle revirement de jurisprudence. b) Lordre administratif

Lobjet des juridiction des droit administratif on pour mission de juger lactivit de ladministration. Parce que lon dis au terme dune formule clbre juger ladministration cest encore administrer. . Le juge administratif tranche les litiges entre les administrations et les particuliers. Le conseil dtat qui est la juridiction suprme dans lordre administratif, cest aussi une juridiction du premier degr. Le conseil dtat cest aussi un organe gouvernemental. Tribunaux administratif : Premier degr Cour administratif dappel : Second degr

c) Le conseil constitutionnel. Cest un organe qui dispose du pouvoir de contrler la conformit des lois la constitution. Cest un contrle qui a lieu avant la promulgation des lois. Il nexiste pas dexception dinconstitutionnalit. Cest le mcanisme au terme duquel un citoyen pourrait au cour dun litige saisir le conseil constitutionnel en narguant de linconstitutionnalit dune loi. Les citoyens ne peuvent pas saisir le conseil constitutionnel. La saisie du conseil se fait de deux moyens : -par les plus haute personnalit de ltat : prsident de la rpublique, premier ministre, prsident des assembl. -saisie parlementaire : par 60 dputs ou 60 snateurs. Il faut aussi voquer le tribunal des conflits qui est une juridiction charge de trancher les conflits de comptence entre lordre judiciaire et lordre administratif. Il est impossible dsormais davoir des dlits de justice. 2) Les juridictions de lordre extra tatique. Cour de justice des communauts europennes, cour europenne des droits de lhomme, la cour internationale de justice. B) La dcision de justice. 1) Conditions Deux types de conditions, pour que se forme une dcision de justice : a) Dlai : Lobtention dune dcision de justice passe au pralable par une action en justice, cette action en justice est soumise des conditions dordre temporelle, de sorte quon peut dire que lillgalit ou le non respect du droit na quun temps. Avec le temps, le droit impose luimme linaction, c'est--dire quau bout de lcoulement dun certain dlai le citoyen ne peut plus agir en justice. Il ne peut plus faire valoir ces droits, le citoyen est forclos comme sil navait plus de droit. Une situation contraire au droit peu devenir une situation acquise, (prescription de laction). Principe que les droits subjectifs se perdent par un principe prolong. On ne peut plus agir pour faire valoir ce droit, cest laction qui est teinte. Hors laction en justice soppose lexception, la prescription concerne laction. Ce droit pourra parfois revivre par voie dexception. En droit civil la prescription de droit commun est trentenaire. En droit pnal, 10 ans pour les crimes, 3 ans pour les dlits, un an pour les contraventions. Il existe des prescriptions spciales dont le dlai est plus rduis notamment en matire de procdure. Dlai

prefix (interdiction de suspension). Connatre le dlai nest pas le plus important il faut connatre le mode de computation (le point de dpart). Parfois le plus court cest le plus long. Ex : Laction en nullit pour dol (conclure un contrat suite mensonge dune partie) se prescris par 5 ans. Le dlai de prescription commence le jour du dol, il suffit quil soit dcouvert 26 ans aprs le contrat. Au total on aura eu 31 ans pour attaquer. Deuxime type de condition de la dcision de justice. A) Les dlais B) La preuve 1) La charge de la preuve Il sagit de dterminer qui doit supporter la charge de la preuve. Si lacteur sur qui pse la charge de la preuve choue, sa prtention en sera rejete. Idem est non ese aut non probari La dtermination du fardeau de la preuve obit a quelques rgles simples, elles viennent du droit romain et on les retrouve dans le code civil (art 1315) celui qui prtends avoir un droit doit le prouver /Actor incunbit probatio La preuve incombe au demandeur . En somme, celui excite deviens demandeur. Dans certaines hypothses la loi prvoit une drogation au principe selon lequel chaque partie doit prouver les faits ncessaires au succs de ces prtentions. Le demandeur se trouve dispens de prouver ses prtentions par application de ce que lon appelle une prsomption lgale. (Art 1349 du code civil, les prsomptions sont des consquences que la loi ou le magistrat tire dun fait connu.). La prsomption instaure une sorte de dispense de preuve lorsquelle rend la dmonstration du droit inutile devant le juge. Vous etes prsumer propritaire de ce que vous possder. Lenfant n pendant le mariage est prsum avoir pour pre, le mari. Il y a un dplacement de lobjet de la preuve. Le droit lguer est indirectement prouv par la dmonstration dun fait qui rend son existence probable. Si la prsomption nexistait pas il faudrait prouver la procration, comme cest difficile prouver on dplace la preuve qui est le mariage. Certaine prsomption sont dites simples, elles peuvent tre renvers par la preuve contraire. Autre type de prsomption, la prsomption dinnocence. En prsence dune prsomption simple on peut affirmer que la prsomption dplace lobjet et la charge de la preuve. Dautres prsomptions ne peuvent tre renvers par la preuve contraire (prsomption irrfragable) Ex : Une dcision de justice lorsquil ny a plus de recours est la vrit de manire irrfragable. Le vendeur professionnel doit irrfragablement connatre les vices de lobjet vendus. 2) Les modes de preuves. -les procds : Certaines preuves en droit sont trs constitu, c'est--dire quelles sont constitu avant quon est dmontrer un fait devant le juge. Les preuves constitu sont les actes cris. On les appelle instrumentum . Lacte authentique est dfini larticle 1317 du code civil, cest celui qui a t reu par les officiers publics (notaire). La forme de lacte authentique est prcisment rglemente. Dsormais lacte authentique peut tre dress par support lectronique. Lacte authentique est lcris qui dispose de la preuve probante, cest la preuve parfaite. Lacte sous seing priv, cest lacte qui figure larticle 1322 du code civil, cest celui qui est tabli par les partis elle-mme. Il est astreint peu de condition formelle except la signature des partis. En revanche afin dassurer sa force probante la loi fixe un certain nombre de rgle qui concerne la reproduction des actes au seing priv, la plus importante, art 1225 en matire de convention il faut autant dactes originaux quil y a de partis la convention.

La force probante est un peu moins forte que lacte authentique mais reste un preuve parfaites dans la mesure ou celui a qui on oppose lacte au seing priv quil a sign est obliger davouer ou de dsavouer son criture et sa signature. Les autres moyens de preuve : -Les tmoignages, mode de preuve qui nest pas parfait mais objectif fait par un tiers qui est suppos impartial. Les tmoins dposent oralement au cour du procs sur des faits dont ils ont une connaissance personnelle. Le tmoin prte serment ce qui ajoute sa crdibilit et alourdis les peines en cas de faux tmoignages. Autre mode de preuve, preuve subjective qui mane de lune des partis du procs : laveu est la dclaration par laquelle une des parties reconnat lexactitude dun fait qui lui est dfavorable et qui est un fait allguer par son adversaire. Laveu est trait larticle 1354 du code civil. Laveu peut galement tre extrajudiciaire. Autre mode de preuve subjectif : Le serment. Cest la dclaration solennelle dun fait qui lui est favorable cette partie elle-mme. Le serment peut tre lultime recours. Le serment peut tre dabord dcisoire lorsquil est dfr par une partie lautre partie. Il espre ainsi que lautre partie dira la vrit. Le serment peut tre encore dfr doffice par le juge, cest alors le juge qui demande lune des partis de prter serment. Si la partie contre laquelle le serment est dfr refuse de prter serment alors la preuve est faite contre cette partie. Admission des diffrentes modes de preuve. Les modes de preuve nont pas tous la mme force. Ils ne sont pas admissibles pour toutes les matires. Les actes juridiques doivent tre prouvs par crit. Cette exigence a lieu pour les actes dont les enjeux financiers dpassent une certaine somme fixe par dcret. En dessous de ce plafond les actes juridiques peuvent tre fix par cot moyen. Nanmoins il peut arriver que cette preuve crite nest pas t prconstitue. Alors larticle 1347 prvoit exception lorsque existe un commencement de preuve par cris. Autre type dexception qui permet de se passer de lcris probatoire, impossibilit matriel morale de se procurer un cris. On peut alors prouv par tous moyen. Ex : Vente deau de vie en Charente. Reste que laveu suplet la preuve par cris. Laveu est au sommet de la hirarchie des preuves. En matire de fait juridique la preuve est libre, tous les modes de preuve sont possibles. 2) Les effets de la dcision de justice. Leffet principal de la dcision de justice est dot de lautorit de la chose juge. Cest la force obligatoire de la dcision de justice. La dcision de justice est assortie de la contrainte tatique (autorit de la chose juge). On ne pourras pas revenir sur ce qui a dj t jug. On ne peut pas la modifier, elle simpose. Lautorit de la chose juge est relative laffaire en question. Une autre dcision de justice ne peut remettre en cause. Les conditions : Une autre dcision de justice ne peut remettre en cause. Les conditions : -mme objet -mme cause -mme partie Lobjet cest la demande, la cause. Une dcision doit tre excut mais elle est parfois susceptible de recours. Une dcision en premire instance est une dcision de justice, mais elle a aussi la possibilit dinterjeter

lappel. Sont seules dot de la force de chose jug, les dcisions qui ne sont pas susceptible de recours, soit que les dlais de recours soit expir, soit quon soit en prsence dune dcision de justice dfinitive. En droit franais le cheminement est le suivant : -Dcision rendu par le tribunal de grande instance (TGI) (autorit) -Dcision de la cour dappel (autorit) -Cour de cassation (soit elle rejette le pourvoi et donc la dcision de la cour dappel force de chose jug, il ny a plus de recours ; soit elle casse larrt et renvois vers une autre cour dappel qui renvois un nouvel arrt, partir de l soit la cour dappel suit la cour de cassation en droit et donc dcision de justice dfinitive, soit rsistance de la deuxime cour dappel et nouveau pourvoir en cassation qui est alors obliger de se rassembl en assembl plnire. Si elle casse de nouveau renvoy vers une troisime cour dappel qui doit se conformer la cour dappel.