DEFINICIN GESTION DE NEGOCIOS ARTCULO 1950

Quien careciendo de facultades de representacin y sin estar obligado, asume conscientemente la gestin de los negocios o la administracin de los bienes de otro que lo ignora, debe desempearla en provecho de este.

CONCORDANCIAS: C.C. arto 1951 Comentario Federico G. Mesinas Montero

1.

Nocin y fundamento de la Gestin de negocios

Como lo seala Enneccerus (p. 621), no es raro que uno acte en inters de otro, que se cuide de un asunto ajeno sin estar facultado ni obligado en absoluto por alguna causa; y los motivos de tal actuacin pueden ser los ms diversos (amistad, compasin, humanidad, etc.). Por ejemplo, se paga una deuda ajena, se penetra violentamente en la casa del vecino ausente y se cierra el agua porque ha estallado una caera, se cuida a un hombre a quien se ha encontrado desamparado, se da de comer a un perro escapado de la casa de su amo, etc. Estos casos, frecuentes en la prctica, son supuestos tpicos de la gestin de negocios, figura regulada por los ARTCULOS 1950 y siguientes de nuestro Cdigo Civil. De modo general, y como lo seala Borda (p. 764), "[h]ay gestin de negocios cuando alguien no obligado por contrato ni por representacin legal realiza espontneamente una gestin til para otro". De modo ms especfico, y atendiendo a lo regulado por nuestro Cdigo Civil, en virtud de la gestin de negocios un agente denominado gestor o negotiurum gestor, sin estar facultado u obligado a ello, realiza acto materiales o jurdicos destinados a gestionar o administrar un negocio o bien ajeno, actuando en inters y provecho del dueo o dominus, quien ignora la situacin. Como consecuencia de la gestin, el dueo se ve librado de sufrir un perjuicio u obtiene un beneficio patrimonial, por lo cual surge para l la obligacin de sufragar los gastos del gestor y/o indemnizar los daos que este hubiere sufrido. A qu responde una figura como la gestin de negocios? Ntese que la gestin es un acto unilateral y de propia iniciativa del gestor, por el cual este cuida un negocio que no es suyo, sin contar con poder o autorizacin del dueo. En esa lnea, como lo seala Crdenas Quirs (p. 750), "resulta innegable que asumir la administracin de un negocio ajeno sin haber encargo alguno en ese sentido o sin mediar obligacin impuesta por leyes una invasin en la esfera patrimonial ajena, siendo la regla que esta debe ser respetada portadas". Cabe preguntarse entonces por qu la ley no sanciona la gestin -u

intromisin en el negocio ajeno- sino que, por el contrario, obliga al dominus a pagar los gastos y daos acaecidos. Por qu se lo considera un acto lcito? Para Betti (p. 125), la razn de la tutela que el ordenamiento jurdico otorga a la gestin de negocios puede encontrarse en el inters social de solidaridad, de que no sean abandonados los negocios del ausente o del incapaz. En sentido similar, Prez Gonzalez y Alguer, comentando la obra de Enneccerus (p. 628), sealan que tal tutela responde a la conceptualizacin universal de proteger el auxilio mutuo entre los hombres dentro de los lmites prudentes de la conveniencia y el respeto a sus intereses. En efecto, el valor solidaridad o ayuda mutua entre las personas es el fundamento de la gestin de negocios, de su licitud y consecuencias legales. La ley promueve que los agentes acten en favor de terceros que, por diversas circunstancias, no pueden cuidar adecuadamente sus negocios o asuntos, por lo cual se obliga al dueo a cubrir los gastos o daos del gestor, aun cuando se. haya producido una intromisin no autorizada en su esfera patrimonial. Lo contrario significara desincentivar las conductas altruistas que tengan por finalidad hacer gestiones beneficiosas para terceros y justificadas por las circunstancias. Y es que, como lo seala Len Barandiarn (p. 188), "la interposicin gestoria responde a una razn de ndole altruista; velar por el inters ajeno, en base al propsito de favorecer al dominus sin beneficio correlativo para el negotiurum gestor. Si el propietario se halla ausente o le atae alguna otra circunstancia impediente para atender a un asunto, a un inters, a l correspondiente, podra sufrir un dao o perjuicio irreparable si no se permitiese que otra persona, guiada por un sentimiento de solidaridad social, se ocupase espontneamente de atender ese asunto, ese inters". Es de notar, que esta exigencia de la solidaridad social no es recogida de modo similar por todos los ordenamientos. As, como lo precisa Betti (pp. 125-126), el Derecho anglosajn, por ejemplo, "est animado de una sospechosa desconfianza contra la gestin de negocios porque ve en ella un posible instrumento de intromisin en las actividades ajenas; consiguientemente, para este ordenamiento vale la norma de que una persona que haya gastado, voluntariamente, dinero o empleado trabajo p materiales en preservar o mejorar la propiedad de otra persona no tiene derecho alguno a ser indemnizado segn los principios del negotiorum gestio. Para los ordenamientos de Europa continental, por el contrario, la actividad desplegada espontneamente a favor de un inters que se sabe ajeno, est protegida por la ley porque responde a una funcin de solidaridad social".

2.

El dilema de su naturaleza

La gestin de negocios en una de las denominadas fuentes de las obligaciones, pues como consecuencia de ella surge la obligacin del dueo de sufragar los gastos del gestor y/o cubrir los daos que este haya sufrido, adems de que se le exige al gestor que desempee la gestin con diligencia y en provecho del dueo. En esa lnea nuestro Cdigo Civil clasifica a la gestin de negocios junto con otras fuentes de obligaciones patrimoniales, como son los contratos, la promesa unilateral, el enriquecimiento indebido y la responsabilidad civil extracontractual.

En doctrina se cuestiona, sin embargo, la naturaleza jurdica de la gestin de negocios y, con ello, qu clase de fuente de obligaciones es. Surge as la interrogante de si se trata de un cuasicontrato (su clasificacin tradicional), o, si no es ms bien una forma de representacin indirecta o mandato, un caso de fa/sus procurator, un mero negocio jurdico, etc. Sobre el tema, la doctrina actual descarta la clsica clasificacin justinianea de los "cuasi-contratos" para explicar la naturaleza de la gestin de negocios. Como lo afirman Diz-Picazo y Gulln (p. 565), el cuasicontrato es una figura totalmente abandonada en la doctrina y cdigos modernos. Y es que, en realidad, es equivocado acercar una figura tan particular como la gestin de negocios al contrato, por ser ambos fuentes de obligaciones de una naturaleza claramente diferente. Dos son las razones principales que, a nuestro parecer, explican por qu no es adecuada la asimilacin entre ambas figuras. En primer lugar, como lo indica Borda (p. 763), porque "[e]n la esencia misma del contrato est el acuerdo de voluntades" -lo que no se da en la gestin de negocios- "[1]0 que no obsta a que, en cuento a sus efectos, pueda en ciertos casos haber alguna similitud con algn contrato (especialmente notable es la analoga de la gestin de negocios con el mandato). Pero no puede hablarse de cuasicontrato; hay acuerdo de voluntades o no lo hay; hay contrato o no lo hay". En segundo lugar, porque, a diferencia de los contratos, la gestin de negocios no genera una relacin jurdica contractual entre los interesados, ni puede hablarse de un vnculo de reciprocidad (DI Z-PICAZO y GULLN, p. 565). De la gestin simplemente emanan obligaciones ex /ege, que deben ser cumplidas por los involucrados (tal como sucede con la responsabilidad civil extracontractual), sin que se cree relacin contractual (o cuasicontractual) alguna. Tambin se ha tratado de asimilar la gestin de negocios con la representacin. En nuestra opinin, la gestin de negocios calza en la categora general de la "representacin sin poder", en tanto en virtud de ella una persona acta en lugar de otra. As lo ve Messineo (p. 444). quien considera que "la gestin de negocios constituye -desde el punto de vista de la estructura- un caso de representacin sin conferimento de poderes (y, por consiguiente, sin procura)". La gestin es, pues, una actuacin por otro pero sin contar con poder para ello, no obstante lo cual tal actividad producir efectos en el dominus y sin necesidad de ratificacin. Como lo observa Crdenas Quirs (p. 752) es un supuesto sui generis de representacin. Empero, lo recin mencionado se refiere a la gestin de negocios en sentido lato, es decir, vista desde una clasificacin general doctrinaria; ya que, en sentido estricto, a tenor de su regulacin legal, la gestin de negocios no debe ser considerada una forma de representacin, al ser una figura que posee naturaleza y caractersticas propias, que no se identifica con ninguno de los fenmenos representativos contenidos en el Cdigo Civil. Vase que en primer lugar no es un mandato, al no ser un contrato. Pero tampoco es una forma de representacin directa (actuacin en nombre, por encargo y por cuenta del representado) ni de representacin indirecta (actuacin por encargo y por cuenta del representado, pero en nombre propio) (Cfr. LOHMANN, pp. 165166), en razn de que no existe procura o encargo. Es decir, que en la gestin

de negocios el dominus nunca encarga al gestor llevar a cabo la gestin efectuada, sino que esta ltima es un acto totalmente unilateral y espontneo. De otro lado, la gestin de negocios tampoco se identifica con los supuestos de representacin sin poder contenidos en el ARTCULOS 161 (personas que no cuentan con la representacin que se atribuyen o que exceden o violan el encargo) y, en concreto, con el denominado fa/sus procurator. Como lo hace ver Messineo (p. 454), el gestor no declara a los terceros que obra autorizado (en nombre y/o por encargo) del dominus (sin perjuicio de que s indique a los terceros que obra en inters del dominus); mientras el fa/sus procuratorafirma (falsamente) haber recibido (o tener todava) el poder de representacin del interesado. Adicionalmente, para la eficacia de los actos del gestor no se requiere ratificacin, lo que s es indispensable en cualquiera de los supuestos del citado ARTCULOS 161. Como consecuencia todo lo sealado, las normas sobre representacin del Libro del Acto Jurdico del Cdigo Civil no son aplicables directamente a la gestin de negocios, figura que cuenta con su propia regulacin legal. nicamente sera posible una aplicacin por analoga de las normas sobre representacin cuando se requiera una integracin normativa. Tambin se ha argumentado que la gestin de negocios es un negocio jurdico (ergo, un acto jurdico conforme a nuestro Cdigo Civil). Esta afirmacin es muy relevante pues de tener tal naturaleza, a la gestin de negocios le seran aplicables las disposiciones generales del acto jurdico del Cdigo Civil y, principalmente, los requisitos de validez. Con ello se despejaran algunas dudas existentes sobre la gestin de negocios, como, por ejemplo, si para su validez se exige que el gestor tenga capacidad de ejercicio. Puede verse que para Enneccerus (p. 627) la gestin de negocios es, en efecto, un negocio jurdico, pues "la exteriorizacin de [la] voluntad de gestionar, contenida en los actos singulares de gestin y en las circunstancias que lo acompaan, dado que no se dirige a las consecuencias jurdicas de la gestin de negocios, no es una declaracin de voluntad, sino una acto semejante a los negocios jurdicos ( ... ). Requiere, como la constitucin de domicilio, la plena capacidad de celebrar negocios jurdicos". En sentido similar, Betti (p. 127) considera que "[e]s irrelevante que el asunto [la gestin misma] consista en un negocio o en una disposicin material, porque, cualquiera que sea su naturaleza, la actitud de quien lo asume es la de quien realiza un acto de autonoma privada, caracterizado por la tpica funcin de cooperacin gestoria. Teniendo presente todo esto y no sola la otra norma particular del ARTCULOS 2029 del Cdigo civil [italiano] segn la cual la capacidad del gestor para contratar es un requisito de validez de la gestin de negocios ajenos, nos parece difcil negar a esta el carcter y la calificacin de negocio jurdico". En nuestra opinin, sin embargo, la gestin de negocios no es un negocio jurdico (acto jurdico), sino un "acto jurdico en sentido estricto", conforme a las teoras contemporneas sobre el negocio jurdico. Ello principalmente porque, a diferencia de los negocios jurdicos, la gestin de negocios produce efectos ex lege, sin que las partes autorregulen o autodeterminen su relacin de forma progamtica. Como lo seala Scalisi, citado por Morales Hervias (p. 475), el negocio jurdico "es la forma organizativa y la peculiar modalidad tcnica de realizacin de la categora de intereses relevantes inactivos o programticos, a diferencia de los

intereses de inmediata y actual realizacin (intereses relevantes activos o directos)". El negocio jurdico se caracteriza, entonces, por la configuracin de un programa prctico de acciones directas (autorregulacin o autodeterminacin) para realizar el inters relevante inactivo del agente. De esto carece la gestin de negocios, en la cual no media una autorregulacin o autodeterminacin de los intereses del gestor ni del dominus. En cambio, como lo indica Morales Hervas (pp. 473-474), el acto jurdico en sentido estricto "es el comportamiento humano -operacin material- o declaracin el cual es relevante como simple presupuesto de efectos jurdicos o simple supuesto de hecho de normas jurdicas. Los efectos no son dispuestos por el sujeto sino por una fuente externa que principalmente es la ley. El acto produce los efectos previstos por la ley por el hecho de la realizacin del acto". Este es el caso de la gestin de negocios en el cual los efectos de la gestin (supuesto de hecho o fctico) los determina estrictamente el Cdigo Civil. En conclusin, la gestin de negocios es un acto jurdico en sentido estricto, y no un negocio jurdico, adems de ser una fuente de obligaciones ex lege. En tal sentido, es una figura legal en el cual la ley determina el supuesto fctico gestin en provecho de un tercero- que produce el efecto jurdico establecido, que no es otro que el surgimiento de concretas obligaciones legales a ser satisfechas por los agentes involucrados (gestor y dominus).

3.

Presupuestos

El ARTCULOS 1950 del Cdigo Civil regula el primer aspecto de lo que nuestra legislacin concibe como gestin de negocios, especficamente en relacin con las obligaciones del gestor. Esta regulacin es completada por los tres ARTCULOS siguientes del cdigo, pero especialmente por el ARTCULOS 1952, que establece las obligaciones del dueo del bien o negocio o tambin denominado "dominus". Estos dispositivos, sin embargo, no enumeran de modo especfico los presupuestos o requisitos que deben cumplirse para que opere la gestin de negocios. Estos hay que desprenderlos, por tanto, de la regulacin legal, pero complementndolos con el desarrollo doctrinario del que son objeto, a los efectos de determinar sus correctos alcances. A ello nos dedicamos a continuacin. 3.1. Falta de representacin u obligacin legal El ARTCULOS 1950 del Cdigo Civil seala que el gestor es un agente que asume la gestin de un negocio o bien ajeno "careciendo de facultades de representacin y sin estar obligado" a ello. Como lo seala Enneccerus (p. 625), se exige que "el gestor de negocios no est facultado ni obligado hacia el dueo a la gestin por consecuencia de un mandato o de otra causa (contrato de servicio p de obra, tutela, patria potestad, deber oficial). Se trata, por tanto, de una actuacin a propia iniciativa, sin que exista un vnculo legal que autorice u obligue a efectuar la gestin. La gestin, por ende, es siempre espontnea. Ahora bien, surge la interrogante de si hay gestin de negocios cuando el gestor actu creyendo por error que contaba con el derecho o autorizacin

correspondiente o que cumpla de una obligacin, pues la doctrina no es pacfica sobre el tema. Sera el caso, por ejemplo, de quien actu sin tomar en cuenta que el contrato del que emanaba su derecho u obligacin era nulo. Para Enneccerus (p. 625), por ejemplo, la creencia errnea en la existencia de tal derecho u obligacin no excluye los efectos de la gestin de negocios. Medicus (p. 664), por el contrario, considera que en casos as resulta cuestionable la voluntad de gestionar el negocio ajeno, por lo cual es difcil hablar de gestin de negocios. A nuestro parecer, aun cuando sera razonable admitir que hay gestin de negocios en casos de error -pues finalmente la gestin puede beneficiar al dueo nuestro ordenamiento no lo acepta. Y es que el ARTCULOS 1950 exige que la gestin se asuma "conscientemente", lo cual supone que el gestor, por un lado, sea consciente de la ajenidad del negocio, pero tambin de que no cuenta con representacin alguna ni hay causa legal alguna que lo obligue a actuar. Lo contrario supondra aceptar la gestin en un caso en el cual no hay una verdadera actuacin espontnea en inters o provecho de un tercero, y que, por lo tanto, no es verdaderamente solidaria, sustento valorativo de la figura. En ltima instancia, la situacin planteada puede reconducirse a travs otras figuras jurdicas, segn el caso, como la representacin sin poder (ex arto 161 C.C.), el enriquecimiento sin causa o el pago indebido. Una segunda interrogante que se plantea es si puede haber gestin entre dos personas que estn vinculadas contractual mente, pero en caso e'''gestor'' exceda o se aparte de los trminos del contrato. Para Diz-Picazo y Gulln (p. 566), por ejemplo, nada impide que la gestin no pueda nacer si el es gestor y el dominus estn unidos por una relacin contractual. En estos casos la gestin de negocios "[p]uede originarse desde el momento que se despliegue una actividad no prevista en el contrato (o no impuesta por los usos o la buena fe)". No obstante, sobre este punto, compartimos la opinin de Medicus (p. 664), para quien debe tenerse cuidado con este tipo de situaciones, cuando existe otra relacin jurdica cuyas fronteras se transgreden. Y ello porque resulta aqu, nuevamente, cuestionable la voluntad de gestionar el negocio ajeno, cuando en realidad el agente solo habra querido cumplir una presunta obligacin, lo que deber observarse en el caso concreto; no vaya a ser que la situacin deba se tratada tambin conforme a otras figuras legales realmente pertinentes.

3.2. Gestin de negocio ajeno en provecho del dueo: capacidad del gestor? En este punto reunimos en un solo presupuesto tres hechos o elementos que deben concurrir en la esfera del gestor, a los efectos de que su gestin sea amparada por nuestro ordenamiento. Su exigencia se desprende claramente del artculo 1950 del Cdigo Civil. Nos referimos a que debe existir un concreto acto (material o jurdico) de gestin, que tal actuacin recaiga sobre un negocio ajeno, y que se efecte con la real y desinteresada voluntad de favorecer al dueo. Adicionalmente, analizamos el conflictivo tema sobre la capacidad del gestor. a) El acto de gestin

La gestin consiste en una actividad que realiza el gestor a los efectos de cautelar o administrar el negocio o bien del dueo. Se entiende que el gestor ha advertido que un negocio o bien de otro exige algn tipo de actividad que evite un perjuicio en la esfera patrimonial del dueo (que ignora la situacin o est imposibilitado de actuar) o que este pierda un beneficio eventual. Por tanto, el gestor acta cual si fuera el dueo y en inters de este, a efectos de evitar el perjuicio u obtener la utilidad en peligro de perderse. Estos actos del gestor pueden ser jurdicos (negociales o no negociales) o materiales. As, Crdenas Quirs (p. 756) seala que, "la gestin debe tener por objeto un acto o una serie de actos, pudiendo ser estos jurdicos o simplemente materiales, siempre que sean lcitos". Messineo (p. 447) precisa, con ejemplos, el tema: "Son actos de gestin admitidos, no solamente los negocios jurdicos (ejemplo; seguro, depsito de cosas, venta de cosas deteriorables del dominus) emprendidos por el gestor, sino tambin los actos no-negociales que beneficien el patrimonio del dominus, especialmente cuando sean actos que den lugar a obligacin frente a los terceros (ejemplo, reparacin de un edificio en ruina; toma de posesin, toma en consignacin de una cosa del dominus para custodiarla, remocin de un depsito de materiales nocivos del muro comn que, perjudicando al vecino, le dara derecho a resarcimiento; liquidacin de la deuda del dominus frente a terceros; pago de la deuda vencida de dominus; y similares)". Un tema que se cuestiona es doctrina si los actos del gestor deben solo de administracin ordinaria (del bien o negocio) o si, por el contrario, puede realizar tambin actos de disposicin, en aras de tutelar el inters del dueo y justificados por las circunstancias. Sobre el tema, Messineo (p. 447) consdera posible que el gestor efecte actos de disposicin que excedan de la administracin ordinaria, en la medida que cumplan los requisitos de ley (principalmente que se cumpla el requisito de utilidad, que analizaremos ms adelante). Len Barandiarn (p. 195), por el contrario, opinaba que los actos del gestor no podan exceder la administracin ordinaria, pero ello sobre la base de lo que regulaba el Cdigo Civil de 1936, cuyo ARTCULOS 1660 estableca que el gestor responda si efectuaba actividades distintas del giro habitual del negocio (limitacin que no contiene el cdigo vigente) Es de ver, sin embargo, que Crdenas Quirs (p. 757), esta vez a partir de lo regulado en nuestro Cdigo Civil vigente, no admite la posibilidad de que el gestor realice actos de disposicin sobre el patrimonio del dominus. Tal limitacin estara impuesta por el ARTCULOS 156, que exige, para disponer de la propiedad del representado o gravar sus bienes, que el encargo conste en forma indubitable y por escritura pblica, bajo sancin de nulidad. En su opinin, puesto que la ley exige una formalidad solemne para disponer o gravar el patrimonio del representado, debe descartarse que el gestor est en aptitud de realizar tales actos. Particularmente, no concordamos con esta posicin. En primer lugar, porque nos parece que parte del error de aplicar normas de representacin a la gestin de negocios, figura con naturaleza propia. Las disposiciones del Cdigo Civil sobre la gestin de negocios no establecen limitacin alguna para que la gestin pueda consistir en actos de disposicin, no siendo posible una aplicacin analgica del ARTCULOS 156 del Cdigo Civil, norma con carcter restrictivo. Por lo tanto, el hecho de que en la representacin se exija

formalidad para los actos de disposicin no es razn suficiente para exigir lo mismo a la gestin de negocios. En segundo lugar, porque se parte de una mala interpretacin de la redaccin del ARTCULOS 156, pues la nulidad a la que hace referencia debe entenderse restringida al acto de apoderamiento y no al de disposicin (que para el caso sera el acto de gestin). Ello es asi dado lo sealado por Lohmann (p. 193), quien advierte lo negativo que resulta fijar una formalidad ad solemnitatem para los actos de disposicin, sancionando su inobservancia con nulidad, fulminando con ello toda posibilidad de ratificacin o confirmacin y obligando a que se celebre el negocio nuevamente. Entre otros aspectos sealados por dicho autor, resulta grave en particular que el ARTCULOS 156 peque de genrico, pues no es uniforme la concepcin que en la prctica existe sobre lo que son los actos de disposicin. Adems, en la mayora de los casos la formalidad exigida para el apoderamiento ser ms rgida que la del acto de disposicin mismo, teniendo en cuenta la libertad de formalidad que prima legalmente en materia negocial o contractual. Y, en tercer lugar, porque una interpretacin restrictiva privara de funcionalidad a la gestin de negocios. Ntese que existen supuestos tpicos de gestin (venta inevitable de productos perecibles o el simple de pagar una deuda del dueo, por ejemplo) que quedaran prohibidos por una interpretacin que proscriba posibles actos de disposicin del gestor. De ah lo correcto de lo sealado por Messineo (p. 447), en el sentido de admitir tales actos cuando la gestin sea de utilidad para el dominus, a tenor de las circunstancias del caso concreto y, en nuestra opinin, siempre que se trate de un medida de ultima rato. Nos parece que a priori la nica limitacin a la actividad del gestor estara dada por los actos de disposicin que en s mismos exigen una formalidad solemne. En tanto en estos actos la voluntad del agente debe expresarse a travs de la formalidad (por lo cual no hay negocio o contrato sin formalidad) el gestor siempre se ver imposibilitado de efectuarlos. Finalmente, cabe sealar que, si las circunstancias lo justifican, el gestor podr efectuar actos de naturaleza procesal a los efectos de tutelar los intereses del dominus, aun cuando ello deba darse solo de forma excepcional (Cfr. MESSINEO, p. 447). Desde el punto de vista procesal, este sera un caso de procuracin oficiosa (art. 81 del Cdigo Procesal Civil)

b)

Capacidad del gestor?

La doctrina mayoritaria considera que el gestor debe ser un agente capaz. En nuestro medio, Crdenas Quirs (p. 759) ha dicho que "[e]l gestor debe ser capaz. Como la gestin implica la ejecucin de actos jurdicos, resulta de plena aplicacin lo dispuesto por el inciso 1 del ARTCULOS 140 del Cdigo Civil, que exige para la validez de aquellos la presencia de agente capaz. Resultara ilgico que una persona, en calidad de gestor, pudiese contraer obligaciones que no pudiera asumir directamente". En ocasiones son las mismas legislaciones extranjeras, como la italiana o la argentina, las que exigen que el gestor tenga capacidad, y ms especficamente capacidad para contratar. Nuestro Cdigo Civil no se pronuncia sobre la capacidad del gestor, por lo cual podra pensarse que es de aplicacin supletoria el ARTCULOS 1 del

ARTCULOS 140, que se exige la capacidad para los actos (negocios) jurdicos. Sin embargo, dado que la gestin de negocios es un acto jurdico en sentido estricto y no un negocio jurdico, en nuestra opinin no le son aplicables las disposiciones sobre el acto jurdico del Cdigo Civil, salvo de forma analgica. De ah que pueda afirmarse que a los efectos de la gestin, no es necesario en todos los casos que el gestor sea un agente capaz, requisito solo indispensable para los negocios jurdicos. Para determinar cundo es exigible al capacidad del agente, entra a tallar el tipo de acto de gestin que se efecte. Y es que si la gestin misma consiste en un negocio jurdico (que el gestor asuma obligaciones contractuales, por ejemplo), es evidente que se exigir la capacidad, salvo aquellos negocios jurdicos que puedan ser efectuados por incapaces con discernimiento (art. 1358 del Cdigo Civil). Por el contrario, si la gestin consiste en meros actos materiales, no habra impedimento para que estos puedan ser efectuados por incapaces, en la medida que la gestin se dirija a aprovechar al dueo -por lo cual se exigir tambin el discernimiento- y le produzca a este un beneficio efectivo. As, por ejemplo, un incapaz con discernimiento podra cuidar el perro perdido de una persona, en provecho del dueo, caso en el cual no hay razn alguna para negar la existencia de una gestin de negocios. e) El negocio o asunto: ajenidad

Como se observa del ARTCULOS 1950 del Cdigo Civil, la gestin o administracin recae sobre negocios o bienes de otro. Con ello pueden ser objeto de la gestin los ms variados asuntos, sean jurdicos o meramente materiales. As lo ven Prez Gonzlez y Alguer, comentando la obra de Enneccerus (p. 627), para quienes "el trmino 'negocios' ha de entenderse en un sentido amplio y no en el tcnico de 'negocios jurdicos'. Comprende, por tanto, negocios jurdicos y actos materiales". De ah que Albaladejo (p. 463) considere que "[e]1 asunto o negocio que se gestiona puede ser de cualquier ndole: tanto jurdica como meramente material. Por ejemplo, administrar una finca de otro, que este tiene descuidada, pagarle ciertas contribuciones para que no le sea impuesta recargo, reparar desperfectos en la casa del vecino para que no sufra perjuicios mayores, etc.". Por otro lado, requisito indispensable de la gestin de negocios (y elemento que caracteriza a la figura) es que el negocio o bien deba ser necesariamente ajeno, esto es, de titularidad de persona distinta del gestor. Y es que, como lo seala Messineo (p. 445) en materia de gestin de negocios "el carcter ajeno del negocio es el presupuesto de la actividad del gestor". Si el negocio fuera del gestor, la gestin simplemente no existira, en tanto que no afectara la esfera de intereses de otro (CRDENAS QUIRS, p. 753). Cabe, empero, que la gestin recaiga sobre un negocio que es en parte propio y en parte ajeno. En estos casos, como lo seala Crdenas Quirs (p. 753), "la gestin debe entenderse referida exclusivamente a la parte ajena, salvo que el gestor tuviese en mira solo su propio inters en cuyo caso no habr gestin". Con relacin a sus alcances, la gestin puede versar sobre uno o varios negocios o bienes del dueo, o incluso sobre una parte especfica de un negocio o bien de varios negocios o bienes concretos. Como lo seala Messineo (p. 444), "[I]a asuncin del negocio ajeno es un poder, o un derecho

potestativo; no un deber. Por consiguiente, el gestor puede limitarse a uno o a algunos negocios, no teniendo el deber de gestionarlos todos". Por otro lado no es relevante si la gestin versa sobre un negocio nuevo, o constituye la continuacin de un negocio que, como lo seala Messineo (p. 444), "el dominus, constreido por las circunstancias, ha debido dejar abandonado, con dao propio". Como lmites respecto del tipo de negocio que puede ser objeto o materia de una gestin de negocios, pueden sealarse tres principales (que en el fondo son tambin requisitos de la figura). El primero es la licitud del negocio gestionado, pues como lo seala Messineo (p. 444), de ser ilcito el negocio "la gestin no produce ningn efecto afirmativo, frente a quienquiera que sea y obliga al gestor a los daos frente al dominus". El segundo lmite lo constituyen los asuntos de carcter personalsimo. Adecir de Borda (p. 767) "en este caso nadie puede sustituir legtimamente al propio interesado". En otros trminos, puede decirse que el negocio debe ser de aquellos que hubieran susceptibles de ser gestionados por medio de un representante (MESSINEO, p. 448). Por ltimo, quedan tambin excluidos de la gestin de negocios los actos de liberalidad, como lo es una donacin. Estos negocios no pueden ser objeto de la gestin, en la medida de que no generan utilidad patrimonial alguna para el dominus (MESSINEO, p. 448) -presupuesto que ser analizado ms adelante. d) En provecho del dueo: animus aliena negocia gerendi Son muchos los motivos por lo cuales un agente gestiona o maneja un bien o negocio ajeno, cuando no hay poder de representacin u obligacin legal de por medio. Como seala Medicus (p. 660), el agente puede haber considerado equivocadamente la cosa ajena como propia, es decir, el negocio ajeno como suyo propio (ejemplo, el poseedor de buena fe). Esta es la llamada gestin de negocios por error (Cfr. ENNECCERUS, p. 623). En estos casos, sin embargo, no hay gestin de negocios sino la figura legal que corresponda (por ejemplo, reembolso de mejoras). La razn, como lo precisa Borda (p. 766) es que en el caso de la gestin de negocios la ley solo protege un impulso altruista. Por eso, "aunque el gestor crea de buena fe que el asunto es suyo, no hay gestin de negocios" (DIZPICAZO y GULLN, p. 566). Puede suceder tambin que el agente haya conocido de la ajenidad del negocio o bien, pero pese a ello quiere gestionarlo como propio, para su provecho. "El ladrn, por ejemplo, hace lacar el coche robado y lo vende, si bien -como sabe-, ambas cosas solo poda hacerlas el propietario" (MEDICUS, p. 661). En estos casos tampoco hay gestin de negocios, sino ms bien un acto ilegal: "Si el gestor sabe que el negocio es ajeno, pero lo gestiona para sacar provecho de l, comete un acto ilcito, que le har responsable de los daos causados al dominus" (DIZPICAZa y GULLN, p. 567). Esta es la llamada gestin de negocios impropia (Cfr. ENNECCERUS, p. 622). Finalmente, una persona puede haber gestionado un negocio o bien a sabiendas ajeno, pero con nimo de liberalidad, es decir a los efectos de beneficiar al dueo pero sin tener intencin de cobrar gastos o derecho alguno. Este es un tipo de acto o gestin con animus donandi que tampoco constituye gestin de negocios (Cfr. ENNECCERUS, p. 624. BORDA, pp. 767-768). De ah que concluya Crdenas Quirs (p. 754) que "[nJo habr gestin tampoco, si

una persona asume un negocio ajeno con intencin de aprovecharse de las ventajas de la gestin (animus depraedandl) o con el propsito de no obligar al dominus (animus donandi)". En la gestin de negocios el agente (gestor) acta en inters del dueo del negocio o bien, sin que medie poder de representacin u obligacin legal, pero a la vez sin nimo de liberalidad. Es decir, el gestor maneja el negocio o bien ajeno con el inters de beneficiar al dominus, por una vocacin altruista, pero sin la intencin de menoscabar su propia esfera patrimonial. En estos casos el gestor acta con el denominado animus aliena negocia gerendi, recogido en el ARTCULO 1950 de nuestro Cdigo Civil al sealar que la gestin debe efectuarse en provecho del dominus. Como lo sealan Diz-Picazo y Gulln (p. 567), ha sido un requisito tradicional para tipificar la gestin la de negocios ajenos el animus aliena negocia gerendi, que se ha identificado durante largo tiempo con la "intencin de gestionar altruistamente lo ajeno". Esta es una forma de gestin denominada en "inters ajeno o subjetivamente ajeno" (Cfr. MESSINEO, p. 445). Lo relevante aqu es la intencin con la que actu el agente, que debe ser la de actuar en inters del dueo del negocio o asunto. Con relacin a la intencin del gestor, sin embargo, Diz-Picazo y Gulln (p. 567) advierten que la prueba de este requisito resultar imposible en muchos de los casos. Y es que suele ser grande la dificultad de probar las intenciones o motivaciones subjetivas, lo que supondra ingresar a la psiquis del agente, para saber cual fue su motivacin subjetiva al momento de efectuar la gestin. Para subsanar esta situacin, los mismos autores proponen que "se sienta la presuncin, derivada de la general de buena fe en el actuar, de que el gestor posee aquel animus, o de que basta el que conscientemente se asuma la gestin de lo ajeno, como hace el Cdigo Civil italiano de 1942". Cuando la ley no exige la "intencin" de actuar en provecho ajeno sino solo el conocimiento o consciencia de la ajenidad del bien, se habla de una segunda forma de gestin de carcter "objetivo" (Cfr. MESSINEO, p. 445). En estos casos, basta probar que el gestor era consciente de la ajenidad del negocio y no su intencin subjetiva; salvo que esto ltimo sirva como prueba en contrario de la existencia del animus. Pues bien, cul es la opcin adoptada por la legislacin peruana? La gestin de negocios que contempla es "subjetiva" u "objetiva"? Como puede observarse, el ARTCULO 1950 del Cdigo Civil exige que el gestor asuma "conscientemente" la gestin de los negocios o la administracin de los bienes de otro, o sea, a sabiendas de que no son suyos (ajenidad objetiva); pero adicional mente que el gestor acte en provecho del dueo. Se incorpora con esto ltimo el elemento subjetivo para la configuracin del animus aliena negocia gerendi? En nuestra opinin s, porque a la norma no le interesa solo la conciencia de la ajenidad del bien, sino que la conducta -y por ende la intencin del agente- haya estado dirigida a producir un provecho en el dueo, exigindolo ello como obligacin. Por lo tanto, como lo seala Crdenas Quirs (p. 753), "[els preciso que el gestor acte animus aliena negocia gerendi; esto es, debe se consciente de gestionar un negocio ajeno en inters ajeno" (resaltado nuestro). Con relacin a la prueba del elemento subjetivo, puede facilitarse ello recurrindose a patrones standard de conducta que revelen la existencia del animus aliena negocia gerendi, teniendo en cuenta la circunstancias del caso

concreto. La pregunta a hacerse sera: en las circunstancias del caso planteado cmo se habra comportado una persona razonable que hubiese querido gestionar el negocio a favor del dueo? Con ello se obtiene un patrn de compartimiento razonablemente esperado, que de haber sido cumplido por el agente del caso concreto revelar la existencia del animus. Tambin puede presumirse que existe el animus en caso la conducta haya producido un beneficio en el dueo, y ningn otro elemento o hecho alguno, dadas las circunstancias, haga pensar que la intencin del gestor no fue favorecer al dueo. En cuanto a los alcances del animus aliena negocia gerendi, cabe preciar que no necesariamente el gestor debe saber quin es el dueo del negocio gestionado. Se exige que sea consciente simplemente de que se trata de un negocio ajeno. Como seala Enneccerus (p. 624), "[nlo se requiere que el gestor conozca al dueo del negocio y ni siquiera el error sobre su persona excluye la negotiorum gestio porque entonces, no obstante, el verdadero dueo adquiere los derechos y contrae las obligaciones". De ah que Crdenas Quirs (p. 753) afirme que el gestor debe saber que los negocios que administra no le pertenecen, aun cuando ignore quin sea su titular. Finalmente, cabe la posibilidad de que adems del inters del dominus, concurra un inters propio del gestor. Diz-Picazo y Gulln (p. 567) citan como interesante ejemplo prctico el caso del vecino que contrata unos servicios para evitar las averas en las caeras el piso superior produzcan daos tambin en su casa. En nuestra opinin tambin habr gestin en ese caso, en tanto, como lo sealan los autores citados, el gestor no posponga el inters del dominus en beneficio del suyo propio. Cabe, por lo tanto, la concurrencia de intereses al efectuarse la gestin de un negocio o bien ajeno.

3.3. Ignorancia de la gestin: necesidad de la absentia domini? El ARTCULO 1950 del Cdigo Civil seala que la gestin se efecta respecto del negocio o bienes de otro "que lo ignora". Es decir, es requisito de la gestin de negocios que el dominus desconozca que se ha iniciado (o ya se efectu) la gestin. Como lo seala Messineo (p. 446), "[e]1 negocio debe ser emprendido 'invito' o 'inscio domino', o sea, sin conocimiento del titular". La razn de exigir la ignorancia de la gestin la explica claramente Crdenas Quirs (p. 755): "Admitir el conocimiento del dominus desde el momento de iniciacin de la gestin importara una aceptacin tcita de ella, confundindose la gestin con un encargo implcitamente conferido". En el fond, se quiere darle a la gestin de negocios su connotacin exacta, que responda a un acto absolutamente espontneo y altruista, y as no se confunda con ninguna forma de representacin, sea directa o indirecta. Es cierto que la necesidad de la ignorancia del dueo es cuestionada por algunos autores, como Borda (p. 765), quien -siguiendo la regulacin argentinaseala que "[a]unque la gestin de negocios tpica es la que se lleva adelante sin conocimiento del dueo, es perfectamente posible que este la conozca sin que pierda su carcter". No obstante, como la legislacin peruana exige expresamente que el dueo ignore de la gestin, no puede seguirse tal criterio en nuestro caso.

Ahora, aun cuando el Cdigo Civil no lo precisa, la ignorancia debe entenderse referida al momento de inicio de la gestin, pues podra suceder que el dueo tome conocimiento de la gestin aun no concluida, caso en cual habr igual gestin de negocios, siempre que no se formule oposicin. Y es que, como lo sealan Diz-Picazo y Gulln (p. 567), "[c]uando el dominus conozca la gestin, debe manifestar su oposicin si las circunstancias no se lo impiden. Caso contrario se entiende que ratifica lo hecho por el gestor". Cuando se produce la oposicin del dueo, el acto de gestin pierde razn de ser y, por lo tanto, no puede hablarse ms de gestin de negocios. Y es que la gestin solo se justifica "si su asuncin por cuenta de otro est de acuerdo con el inters y voluntad real o presumible del dueo del negocio" (ENNECCERUS, p. 623). La oposicin es la forma como se evidencia que la gestin no es acorde con la voluntad del dueo. Es tambin relevante la oportunidad en que se formula la oposicin, pues los efectos jurdicos no son iguales en todos los casos. En este punto debe tenerse en cuenta que en virtud al ARTCULO 1952, el simple hecho de que el dueo se beneficie de las ventajas de la gestin, lo obliga a cumplir las obligaciones estipuladas en dicha norma (las que el gestor asumi, rembolsar los gastos e indemnizar los daos y perjuicios). En tal sentido, una oposicin formulada con posterioridad a la produccin del beneficio no releva al dueo de tal cumplimiento. Bajo esta premisa, pueden darse hasta tres situaciones: a) si el dueo se opuso previamente a la intromisin del gestor, el acto de este es ilcito y, como seala Crdenas Quirs (p. 755) "no surgir obligacin alguna para el dominus, sino que el gestor estara obligado a indemnizarlo por los daos y perjuicios irrogados"; b) si el dueo se opuso a una gestin aun en ejecucin pero cuyo inicio ignor, se entender que hubo gestin de negocios solo hasta el momento de la oposicin; y, c) si el dueo se opuso cuando la gestin haba culminado, la gestin de negocios es plenamente eficaz. Todos estos supuestos exigen que la oposicin haya sido adecuadamente notificada al "gestor'. Adicionalmente a la ignorancia de la gestin por el dueo, la doctrina suele exigir como requisito de la gestin que se produzca la llamada absentia dominio En virtud de esta figura, el dueo debe haberse encontrado imposibilitado de asumir la gestin del negocio. Como seala Messineo (p. 444), la absentia domini supone que el titular del negocio "por encontrarse distante o impedido, est en la imposibilidad (aunque sea relativa) de proveer por s mismo". A decir de DizPicazo y Gulln (p. 567), "[e]1 objeto de la gestin de negocios debe hallarse abandonado, comprendiendo en este supuesto todos los casos en que el dominus est imposibilitado, incluso temporalmente para hacerse cargo de l y disponer lo pertinente, por s o por mandatario". Como lo precisa tambin Messineo (p. 444), la absentia dominino se refiere a los casos de desaparicin o ausencia, en sentido tcnico. Basta la no presencia del dueo, aun temporal o provisoria, o de duracin tal que determine la necesidad de que alguien se encargue del negocio, y as se eviten los daos derivados del abandono de este ltimo. Pues bien, como se observa, el ARTCULO 1950 del Cdigo Civil no exige expresamente la absentia domini como requisito de la gestin de negocios, sino nicamente que el dueo ignore de la gestin. No ser determinante

analizar, por lo tanto, si el dueo estaba imposibilitado o no de gestionar el bien o negocio. De ah que Crdenas Quirs (p. 756) considere, en opinin que compartimos, que "bastar la indefensin de los bienes o negocios de alguien por cualquier motivo, que es precisamente lo que la ley quere evitar, para que la gestin proceda".

3.4. Utilidad de la gestin: utiliter coeptum? Si se concuerda el ARTCULO 1950 del Cdigo Civil que exige que la gestin se desempee en "provecho del dueo", con el ARTCULO 1952 que seala que el dueo de bienes o negocios que aproveche las ventajas de la gestin debe cumplir las obligaciones legales correspondientes, se desprende un ltimo presupuesto de la gestin de negocios: el provecho o utilidad para el dueo. Como lo seala Crdenas Quirs (p. 757), "[I]a ley admite que un tercero se inmiscuya en los negocios de otro, siempre que este no lo haya prohibido, en la medida que lo haga con provecho para el dominus". Para Messineo (p. 446), en opinin que compartimos, "[I]a utilidad consiste de ordinario en un aumento patrimonial; pero es tal aun cuando se resuelva en una evitada disminucin del patrimonio, como un gasto no hecho y que hubiera tenido que hacer". Es decir, que hay utilidad o ventaja para el dueo tanto cuando este ve incrementado su patrimonio, como cuando se ve librado de un perjuicio patrimonial, sea gasto, dao, etc. Este criterio, sin embargo, no es seguido por nuestro Cdigo Civil, cuyo ARTCULO 1952 considera que el dueo estar obligado frente al gestor, cuando la gestin hubiese estado dirigida a evitarle algn perjuicio inminente, "aunque de ello no resultase provecho alguno". Como se observa, la norma admite la gestin de negocios en un supuesto en el cual, segn ella, puede no haber "provecho" (utilidad) para el dueo. Conforme a esta regulacin, por lo tanto, se cumplir el requisito siempre que la actividad del gestor produzca una utilidad que aproveche al dueo o le evite un perjuicio (con o sin utilidad). De otro lado, es interesante observar que en opinin de Crdenas Quirs (p. 758), la utilidad no es requisito de toda la gestin y, por lo tanto, no es exigible hasta que concluya. El sustento se encuentra en lo sealado por Messineo (p. 446) quien considera que "[n]o es necesario que la utilidad de la gestin exista al terminar el negocio; es suficiente que la utilidad exista en el momento de iniciarlo". Siguiendo este criterio, la gestin de negocios exige nicamente la llamada utiliter coeptum. Como lo seala Messineo (p. 446), se entiende por utiliter coeptum "toda actividad que el propio dominus habra ejercitado, obrando como buen padre de familia, si hubiese debido proveer eficazmente, por s mismo, a la gestin del negocio (referencia a la persona concreta y al inters concreto del dominus)". En tal sentido, habra gestin de negocios cuando el gestor se comporta como lo habra hecho el dominus en la misma situacin. No interesar cul pues fue el provecho efectivo que el dominus percibe al terminar la gestin, o sea, no es relevante la llamada utiliter gestum o utilidad terminal. Particularmente consideramos que nuestro Cdigo Civil no recoge de modo integral la nocin de utiliter coeptum, ya que, conforme al primer prrafo del ARTCULO 1952, no es suficiente que el gestor se haya comportado como lo

habra hecho el dominus. Ni siquiera es suficiente que el se haya producido una utilidad terminal (utiliter gestum). Como se observa, la norma exige que el dueo se "aproveche" de las ventajas de la gestin ( ..... el dueo de bienes o negocios que aproveche las ventajas de la gestin, debe cumplir las obligaciones ... "). De ah que DizPicaza y Gulln (p. 569)-analizando la legislacin espaola, de regulacin similar a la peruana- sealen que "[nJo basta, por tanto, que existan esas ventajas si no hay aprovechamiento del dominus". Como lo hacer ver Diz-Picazo y Gulln (p. 569), aprovechar una ventaja (utilidad terminal) no supone solamente que esta ltima exista, sino que el dueo realice algunas conductas objetivas concretas. De ah que estos autores consideren el acto de aprovechamiento como la ratificacin tcita de la gestin (lo que, sin embargo, no es del todo exacto conforme a nuestra normatividad, como se ver en el comentario al ARTCULO 1952 del Cdigo Civil). En nuestra legislacin, el utiliter coeptum solo tiene aplicacin en el supuesto contenido en el segundo prrafo del ARTCULO 1952; es decir, cuando la gestin hubiese tenido por objeto evitar algn perjuicio inminente. Como se ha sealado lneas arriba, no interesa en este caso si la gestin produjo o no un provecho para el dueo, pues la sola conducta del gestor que evite el perjuicio obliga al dueo. Basta, por lo tanto, que el gestor se comporte como lo habra hecho el dueo para que se configure la gestin de negocios. Con relacin a todo lo sealado, en nuestra opinin es equivocada la regulacin de nuestro Cdigo Civil, pues debe bastar que la gestin genere una utilidad terminal (sea aumento patrimonial o evitar un perjuicio) favorable al dueo, aun cuando no sea aprovechada, para que este ltimo se vea obligado a cumplir con los gastos del gestor y dems obligaciones legales. Yes que no puede dejarse sin tutela el acto del gestor que, respondiendo a una razn altruista -o ncluso en caso de concurrencia de intereses- ha tenido por objeto favorecer al dueo, por el simple hecho de que finalmente este ltimo no quiera aprovecharse de un beneficio que efectivamente ya obtuvo. Lo contrario desincentivara las conductas gestoras, que creemos son socialmente necesarias.

DOCTRINA ALBALADEJO, Manuel. "Derecho Civil". Vol 11. Bosch. Barcelona, 1997; BEDI, Emilio. "Teora general de las obligaciones". Tomo 11. Editorial Revista de Derecho Privado. Madrid, 1970; BORDA, Guillermo A. "Manual de contratos". Editorial Perrot. Buenos Aires, 1987; CRDENAS QUIRS, Carlos. En: REVOREDO MARSANO, Delia. (compiladora) "Cdigo Civil. Exposicin de motivos y comentarios". Tomo VI. Tercera edicin. Lima, 1988. DiEZ-PICAZO, Luis y GULLN, Antonio. "Sistema de Derecho Civil". Vol. 11. Tecnos. Madrid, 1995; ENNECCERUS, Ludwig, KIPP, Theodor y WOLF, Martin. "Tratado de Derecho Civil". Tomo 11. Vol 2. Bosch Casa Editorial. Barcelona, 1966; LEN BARANDIARN. Jos. "Contratos en el Derecho Civil peruano". Tomo 11. Lima, 1975; LOHMANN LUCA DE TENA, Guillenno. "El negocio jurdico". Editorial Grijley. Lima, 1997; MESSINEO, Francesco. "Manual de Derecho Civil

y Comercial". Tomo VI. Ediciones Jurdicas Europa-Amrica. Buenos Aires, 1979; MEDICUS, Dieter. "Tratado de las relaciones obligacionales". Vol. 1. Bosch. Barcelona, 1995; MORALES HERVIAS, Rmulo. "Existen intercambios econmicos sin acuerdo contractual? A propsito de las teoras del contrato y del negocio jurdico". En: "Estudios sobre el contrato en general". Ara Editores. Lima, 2004. SPOTA, Alberto G. "Instituciones de Derecho Civil. Contratos". Vol. IX. Depalma. Buenos Aires, 1984.

RESPONSABILIDAD SOLIDARIA EN LA GESTIN CONJUNTA ARTCULO 1951

Cuando los actos a que se refiere el ARTCULO 1950 fueran asumidos conjuntamente por dos o ms personas, la responsabilidad de estas es solidaria.

CONCORDANCIAS: C.C. arts. 1183 y ss .. 1950

Comentario Federico G. Mesinas Montero

1.

Introduccin

En virtud del ARTCULO 1951 del Cdigo Civil, cuando los actos de gestin de negocios o administracin de bienes ajenos sean asumidos por ms de un gestor, la responsabilidad de estos es solidaria. Como lo indica Crdenas Quirs (p. 763) el ARTCULO contempla un caso de solidaridad legal, reproduciendo en lo fundamental el texto del ARTCULO 1659 del Cdigo Civil de 1936. De qu se hacen responsables solidarios los gestores? Evidentemente, del cumplimiento de sus deberes como tales. Como se observa del ARTCULO 1950, todo gestor tiene un deber fundamental: desempear la gestin en provecho del dueo. El incumplimiento de este deber, por lo tanto, obliga a los gestores a responder solidariamente por los daos producidos. Pero adems existen una serie de deberes secundarios, no mencionados en la norma, derivados del deber de gestionar el negocio en provecho del dueo y cuyo incumplimiento tambin puede generarle daos al dueo del negocio. Todos estos deberes sern desarrollados a continuacin, de modo tal que pueda advertirse con claridad los alcances de la responsabilidad que asumen los gestores de negocios ajenos. Luego analizaremos los efectos concretos de la solidaridad estipulada en el ARTCULO 1951.

2. Deber general de gestionar diligentemente el negocio en provecho del dueo Conforme al ARTCULO 1950, el gestor tiene el deber general, y principal, de gestionar el negocio a favor del dueo. En nuestra opinin, este deber tiene una doble connotacin: subjetiva y objetiva. Desde el punto de vista subjetivo, actuar en provecho del dueo significa que el gestor debe contar con el animus aliena negocia gerendi; esto es, "debe se consciente de gestionar un negocio ajeno en inters ajeno" (CRDENAS QUIROS, p. 753). No cabe, por tanto, que el gestor acte en inters propio, o

considerando equivocadamente el negocio ajeno como propio, o por un mero nimo de liberalidad, supuestos en los cuales no existe el animus, como se vio en nuestro comentario al ARTCULO 1950. De otro lado, desde el punto de vista objetivo, actuar en provecho del dueo significa que el gestor debe comportarse como si fuera el dominus, teniendo en cuenta la voluntad real o presumible de este ltimo (ENNECCERUS, p. 626). Como lo indica Cardenas Quirs (p. 758), el gestor debe efectuar toda actividad que el dominus hubiera realizado empleando la diligencia ordinaria requerida por la naturaleza de la obligacin y que corresponda a las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar, en el supuesto de haberse visto obligado a actuar directamente en la gestin del negocio. La diligencia exigida al gestor, a decir de Messineo (p. 450), es la que tendra un buen padre de familia. En esencia, la idea es comparar la conducta del gestor con un patrn standard del comportamiento esperado de una persona diligente y razonable en las circunstancias dadas. Particularmente tendr que tenerse en cuenta cmo presumiblemente se habra comportado el dominus, o su representante, en la situacin concreta. Una conducta distinta del patrn esperado determinar la responsabilidad del gestor por los daos que pudieren generarse al dominus. En conclusin, un gestor solo podr exigir el reembolso de los gastos efectuados por la gestin y la indemnizacin de los daos y perjuicios sufridos si cumple con los aspectos subjetivo y objetivo de su deber de gestionar el negocio en provecho del dueo. Ello sin perjuicio de que el ARTCULO 1952 exige el aprovechamiento efectivo del beneficio de la gestin por el dominus para que la gestin de negocios sea plenamente eficaz, como sealamos en nuestro comentario al ARTCULO 1950 del Cdigo Civil.

2.1. Deber de continuar la gestin hasta el final En doctrina se cuestiona si, como parte de su deber de diligencia, el gestor tiene la obligacin de continuar la gestin hasta el final, o si cabe una gestin parcial o inconclusa. Para Messineo (p. 450) dado que las obligaciones del gestor se asimilaran a la del mandatario (conforme a la legislacin italiana), el gestor debe continuar la gestin iniciada y conducirla a trmino, hasta que el dominus est en situacin de proveer a ella por s mismo. De opinin similar es Borda (p. 769) para quien nadie puede empezar gestiones que no se encuentre en condiciones de llevarlas felizmente a buen trmino; y dejar inconcluso un negocio puede significar para el dueo un perjuicio quizs mayor que el derivado de no haberlo iniciado. Por el contrario, Enneccerus (p. 630) considera que, en rigor, no hay una obligacin de continuar la gestin empezada, aun cuando la no continuacin puede implicar un dao culpable que hace al gestor responsable de indemnizacin. En nuestra opinin, tendr que verse cada caso concreto para determinar si es aceptable o no una gestin inconclusa, teniendo en cuenta el provecho que se hubiere o no producido. As, pues, es posible que en algunos casos la conduccin parcial, y no total, del negocio ajeno genere igual algn provecho para el dominus, o le evite un perjuicio, de modo tal que surgir la obligacin de sufragar los gastos un gestor o cubrir sus daos. Pero de no producirse provecho alguno, el gestor deber cubrir los daos que sufra el dominus.

2.2. Deber de comunicar o informar la gestin Como lo seala Ennneccerus (p. 630), siguiendo la legislacin alemana, tan pronto como le sea factible el gestor debe comunicar al dueo haber tomado a su cargo la gestin del negocio, y si la dilacin no implica peligro, esperar la decisin de este. En el mismo sentido se pronuncia Medicus (p. 667) para quien el gestor "ha de informar al dueo del negocio; y con arreglo a las posibilidades, aguardar su decisin". En nuestra opinin, el deber de informar es plenamente exigible conforme a nuestra legislacin, como parte del deber de diligencia y en tanto puede esperarse que un gestor diligente informe al dueo de la gestin en la primera oportunidad que tenga para hacerlo, dadas las circunstancias concretas. En ningn caso podr entenderse diligente una gestin efectuada furtivamente, cuando el gestor estaba en la plena posibilidad de informarle al dueo la situacin.

2.3. Deber de entregar los provechos obtenidos Como lo seala Medicus (p. 667) ante todo el gestor tiene que devolver al dueo lo conseguido por la gestin del negocio. Esto es, debe entregar los provechos obtenidos por la gestin, fuera de la obligacin, lgica, de devolver el bien o negocio administrado una vez concluida la gestin o cuando lo solicite el dueo. Cabe que el gestor ejerza un derecho de retencin sobre el negocio o los provechos obtenidos si el dueo no sufraga los gastos o no indemniza los daos y perjuicios? En nuestra opinin el Cdigo Civil lo permite cuando el dueo no garantiza el pago de tales gastos o daos y en tanto en estos casos habr una clara conexin entre el crdito y el bien que se retiene, conforme lo exige el ARTCULO 1123 de dicha norma.

2.4. Deber de rendir cuentas Si bien nuestra legislacin no lo exige expresamente, el gestor debe efectuar una rendicin de cuentas al final de la gestin, "puesto que es una obligacin propia de toda persona que administra o gestiona negocios ajenos" (BORDA, p. 771). y es que en virtud del deber de diligencia el gestor debe informar sobre el resultado de la gestin una vez concluida esta. Tal rendicin de cuentas ser un factor indispensable, a su vez, para fijar el monto de los gastos a ser reembolsados o los daos a indemnizar.

l.

Responsabilidad solidaria de los gestores

El incumplimiento del deber de gestionar diligentemente el negocio en provecho del dueo, o cualquiera de los deberes que de l deriven, har responsable al gestor por los daos causados al dominus. A tal efecto, como se ha mencionado, deber verificarse si la actuacin del gestor se ajusta o no a un patrn esperado o razonable de conducta, dadas las circunstancias.

El criterio de imputacin a aplicarse en este caso debe ser subjetivo o por culpa, pues, en nuestra opinin, aplicar un criterio objetivo simplemente desincentivara las actividades gestoras. En todo caso, como seala Borda (p. 770), la culpa debe ser apreciada con un criterio objetivo; es decir, "ser culpable quien no obre con el cuidado y diligencia propios de una persona prudente". Luego, el ARTCULO 1951 del Cdigo Civil establece que en cuando la gestin hubiere sido efectuada por varios agentes, la responsabilidad de estos frente al dueo ser solidaria. Quiere decir entonces que el dueo podr dirigirse contra cualquiera de los gestores intervinientes a los efectos de exigir el pago del total de los daos ocasionados. Como lo seala Crdenas Quirs (p. 763), la solidaridad ex lege impuesta a los gestores no tiene otro propsito que ofrecer ms seguridades al dominus. Adecir de Manrresa y Navarro, citado por Len Barandiarn (p. 204), el fundamento de la solidaridad est en la imposibilidad de que concurra la voluntad del dominus en los actos de gestin que producen el dao (dada la ignorancia de la gestin), por lo cual es razonable conceder a dicho agente tal proteccin. Por otro lado, a efectos de que opere la solidaridad, el ARTCULO 1951 exige que los gestores asuman conjuntamente la gestin. Como lo precisa Cardenas Quirs (p. 763), no basta la mera pluralidad de gestores, pues "[s]i la gestin fuese desempeada en forma sucesiva e independiente por los gestores, si actuasen separadamente, su responsabilidad no ser solidaria".

DOCTRINA ALBALADEJO, Manuel. "Derecho Civil". Vol 11. Bosch. Barcelona, 1997; BETTI, Emilio. "Tera general de las obligaciones". Tomo 11. Editorial Revista de Derecho Privado. Madrid, 1970; BORDA, Guillermo A. "Manual de contratos". Editorial Perrot. Buenos Aires, 1987; CRDENAS QUIRS, Carlos. En: REVOREDO MARSANO. Delia. (compiladora) "Cdigo Civil. Exposicin de motivos y comentarios". Tomo VI. Tercera edicin. Lima, 1988. DiEZ-PICAZO, Luis y GULLN. Antonio. "Sistema de Derecho Civil". Vol. 11. Tecnos. Madrid, 1995; ENNECCERUS, Ludwig, KIPP. Theodor y WOLF. Martin. "Tratado de Derecho Civil". Tomo 11. Vol 2 . Bosch Casa Editorial. Barcelona, 1966; LEN BARANDIARN. Jos. "Contratos en el Derecho Civil peruano". Tomo 11. Lima, 1975; LOHMANN LUCA DE TENA. Guillenno. "El negocio jurdico". Editorial Grijley. Lima, 1997; MESSINEO, Francesco. "Manual de Derecho Civil y Comercial". Tomo VI. Ediciones Jurdicas Europa-Amrica. Buenos Aires, 1979; MEDICUS. Dieter, "Tratado de las relaciones obligacionales", Vol. 1. Bosch. Barcelona, 1995; MORALES HERVIAS, Rmulo, "Existen intercambios econmicos sin acuerdo contractual? A propsito de las teoras del contrato y del negocio jurdico". En: "Estudios sobre el contrato en general", Ara Editores. Lima, 2004. SPOTA. Alberto G "Instituciones de Derecho Civil. Contratos". Vol. IX. Depalma. Buenos Aires, 1984.

OBLIGACIONES DEL DUEO GENERADAS POR LA GESTIN DE NEGOCIOS ARTCULO 1952

Aunque no hubiese ratificacin expresa, el dueo de bienes o negocios que aproveche las ventajas de la gestin, debe cumplir las obligaciones que el gestor ha asumido por l en nombre propio y hacerse responsable de ellas; reembolsar los gastos efectuados por el gestor con los intereses legales generados a partir del da en que se han realizado; e indemnizar los daos y perjuicios que haya sufrido el gestor en el desempeo de la gestin. La misma obligacin le concierne cuando la gestin hubiese tenido por objeto evitar algn perjuicio inminente, aunque de ello no resultase provecho alguno.

CONCORDANCIAS: C.C. art.230 Comentario Federico G. Mesinas Montero

1.

Introduccin

El ARTCULO 1952 del Cdigo Civil regula las obligaciones del dominus en una gestin de negocios. A tal efecto, en primer lugar, fija los alcances de la ratificacin de los actos del gestor por parte del dominus; y establece el requisito fundamental para el surgimiento de tales obligaciones, esto es, el aprovechamiento de las ventajas de la gestin por parte del dueo. Seguidamente, la norma seala concretamente cules son las obligaciones que corresponden del dominus. Son principalmente tres: a) cumplir y/o hacerse responsable de las obligaciones que hubiere asumido el gestor como consecuencia de la gestin; b) rembolsar los gastos efectuados por el gestor con los intereses legales respectivos; y, c) indemnizar los daos y perjuicios que le gestor hubiera sufrido. El prrafo final del dispositivo regula los casos en los que el acto de gestin consiste en evitarle al dueo algn perjuicio. En este supuesto excepcional, como se observa de la norma, no se exige el aprovechamiento de las ventajas de la gestin como requisito para que el dueo deba cumplir las obligaciones sealadas en el prrafo anterior. A analizar todo lo reseado nos abocamos a continuacin.

2.

Ratificacin

El ARTCULO 1661 del Cdigo Civil de 1936, en concordancia con varias legislaciones extranjeras, sealaba que la ratificacin de la gestin por parte del dueo del negocio produca los efectos del mandato expreso y operaba retroactivamente. Es decir, que la ratificacin de la gestin generaba un

rgimen legal de representacin (indirecta). Hasta cierto punto, la situacin era similar a la del actual falsus procurator (persona que no tiene la representacin que se atribuye), cuyos actos pueden ser ratificados por el "representado" con efectos retroactivos (art. 162 del Cdigo Civil). Lo estipulado en el Cdigo Civil del 1936, sin embargo, no ha sido reproducido en el Cdigo Civil vigente, norma que no fija efecto alguno para la ratificacin. El ARTCULO 1952 se limita a sealar que el dueo que aproveche las ventajas de la gestin deber cumplir con las obligaciones legales estipuladas en esa norma, aunque no hubiese ratificacin expresa. En nuestra opinin, de esta regulacin se desprenden dos conclusiones muy claras con relacin al rgimen legal peruano de la gestin de negocios: i) la ratificacin (expresa o tcita) de los actos del gestor no es requisito de la gestin de negocios; y, ii) la ratificacin de los actos del gestor no genera un rgimen de representacin o mandato. Sobre la primera conclusin, como lo seala Messineo (p. 446), en el caso de la gestin de negocio ajeno, el interesado (dominus), aunque no intervenga ratificacin por parte de l, sufre los efectos pasivos y activos de la actividad el gestor, siempre que el negocio presente utilidad, o sea, enriquecimiento para el dominus. Es decir, que para la eficacia de la gestin de negocios no es indispensable que se ratifique lo realizado por el gestor, sino simplemente el provecho a favor del dueo del bien o negocio. En estos casos, ni siquiera es necesario hablar de una ratificacin tcita de la gestin, como lo suele hacer la doctrina. En nuestra legislacin, el aprovechamiento de las ventajas de la gestin es el presupuesto legal para el surgimiento de las obligaciones del dominus (salvo cuando la gestin consista en evitar un perjuicio), y como estas obligaciones operan ex lege, no interesa si el dueo estuvo de acuerdo (expresa o tcitamente) con la gestin (aun cuando su voluntad presumible sea relevante para determinar si la gestin fue justificada). Como lo seala Len Barandiarn (p. 208) "puede decirse con razn que las obligaciones que vienen a recaer sobre el dueo, sea frente al gestor, sea frente a terceros, se basan en una consecuencia que legalmente se le impone con prescindencia de su voluntad, ni siquiera tcita o presunta, por el solo hecho de la utilidad obtenida por el dueo". Aun con lo dicho, tal como claramente se desprende del ARTCULO 1952, nada obsta para que el dueo ratifique expresamente la gestin. En este punto, sin embargo, surgen algunas dudas sobre los alcances de esa ratificacin, teniendo en cuenta que esta figura tiene especial relevancia en los casos de representacin sin poder (arts. 161 y 162 del Cdigo Civil). En tal sentido, cabe preguntarse si la ratificacin expresa convierte a la gestin de negocios en un caso de representacin sin poder en sentido estricto (Ver nuestro comentario al ARTCULO 1950). Para Cardenas Quirs (p. 764) "la ratificacin presupone una aceptacin posterior por parte del dominus de los actos realizados en su nombre por el representante sin poder que determina que el primero de los nombrados asuma plenamente las consecuencias de tales actos, con efecto retroactivo". De ah que este autor, citando a Diz-Picazo, afirme que con la ratificacin la actuacin del gestor se transforma en plenamente representativa, y, en esa lnea, despliega todos los efectos propios de la representacin. Nosotros no estamos de acuerdo con esta posicin. Como los sealamos en el comentario al ARTCULO 1950, aun cuando en sentido lato la gestin de

negocios pueda considerarse una forma sui gneris de representacin (por tratarse de una actuacin en inters de otro), en sentido estricto, la gestin de negocios no debe ser considerada una representacin, al ser una figura que posee naturaleza y caractersticas propias. En esa lnea, la ratificacin expresa de los actos del gestor no hace que la realizado deje de ser una gestin de negocios. Como se ha sealado, no es la voluntad del agente (expresa o tcita), sino el aprovechamiento de las ventajas, lo que determina la eficacia de la gestin. En tal sentido, la ratificacin expresa de la gestin es un acto que acredita que la gestin fue justificada (pues respondi a la voluntad del dueo) y que hace presumir el aprovechamiento, pero que no cambia la naturaleza del acto efectuado, por lo cual siempre nos encontramos frente a un gestin de negocios. Por otro lado, no cabe asimilar la ratificacin a la que se refiere el ARTCULO 1952 del Cdigo Civil con la ratificacin del ARTCULO 162, pensada para los supuestos de representacin sin poder regulados en el ARTCULO 161. En la gestin de negocios, el gestor no se atribuye una representacin con la que no cuenta, sino que acta en nombre propio frente a terceros (sin pe~uicio de que indique a los terceros que obra en inters del dominus), por lo cual la ratificacin del dueo acta solo en la relacin interna entre el gestor y el dominus. Para los terceros la ratificacin del dominus no es relevante, pues la relacin jurdica la han establecido con el gestor. Por el contrario, en los casos de representacin sin poder del citado ARTCULO 161, como el agente se atribuye una representacin con la que no cuenta, la ratificacin tiene especial relevancia frente a los terceros que creyeron haber celebrado el negocio con el representado. En el fondo, la ratificacin subsana el error de los terceros de haber celebrado un negocio con un falsus procurator. En suma, para la eficacia de la gestin no se requiere la ratificacin (expresa o tcita) de los actos del gestor, lo que s es indispensable en cualquiera de los supuestos del ARTCULO 161 del Cdigo Civil.

3.

Aprovechamiento de las ventajas de la gestin

Como se ha mencionado, el aprovechamiento de las ventajas de la gestin es un presupuesto determinante de la gestin de negocios. Conforme a nuestra normatividad, para que el dueo del negocio se vea obligado a cumplir las obligaciones establecidas en el ARTCULO 1952, tiene que haberse aprovechado de las ventajas de la gestin. Como lo sealamos en nuestro comentario al ARTCULO 1950 del Cdigo Civil, aprovechar una ventaja no implica nicamente que la ventaja exista a favor del dueo (DIZ-PICAZO y GULLN, p. 569). De ah que concluyamos que nuestro Cdigo Civil no recoge de modo integral la nocin de utiliter coeptum, que solo tiene aplicacin en el supuesto del segundo prrafo del ARTCULO 1952, y en virtud de la cual para que exista gestin de negocios basta que el gestor se comporte como lo habra hecho el dominus en la situacin dada, sin que interese el provecho efectivo (utiliter gestum) que el dominus perciba o aproveche al terminar la gestin de negocios.

A los efectos de determinar cundo el gestor se ha aprovechado de las ventajas de la gestin, podr recurrirse a patrones standard de conducta esperados dadas las circunstancias. En tal sentido, no solo se considerar que hay aprovechamiento cuando se acredite que el dueo emple efectivamente los beneficios de una gestin, sino tambin, por ejemplo, cuando el dueo no rechace (o devuelva) 105 beneficios obtenidos en un trmino razonable luego de conocer de la gestin y estando en la posibilidad de hacerla. En estos casos tambin ser relevante determinar si el dueo ratific o no la gestin. La ratificacin expresa de la gestin es un claro indicio del aprovechamiento de las ventajas, pudiendo presumirse ello. Y es que con la ratificacin se pone en evidencia la voluntad de aprovechamiento expresada por el propio dominus, por lo cual debera entenderse cumplido el requisito analizado. Por ltimo, reiteramos aqu nuestra crtica a esta regulacin de nuestro Cdigo Civil, pues, en nuestra opinin, la sola utilidad terminal de la gestin (aumento patrimonial o elusin de un perjuicio) debera ser suficiente para que el dueo se vea constreido a satisfacer las obligaciones estipuladas en el ARTCULO 1952. Y es que no debe desprotegerse el acto de gestin altruista en favor de un tercero por el simple hecho de que este no quiera aprovecharse de lo obtenido. Esta situacin puede desincentivar la actuacin de algunos potenciales gestores (actuacin deseada por 105 potenciales dominus), dada la existencia del riesgo legal de que el dueo no quiera aprovecharse de la gestin.

4.

Obligaciones del dueo

Como lo seala Albaladejo (p. 461) el dueo es responsable de las obligaciones contradas en su inters y deber indemnizar al gestor los gastos hechos en el desempeo del asunto, as como los perjuicios que hubiere sufrido con tal motivo. Veamos a continuacin los alcances de estas obligaciones.

4.1. Cumplir las obligaciones que el gestor ha asumido por l en nombre propio y hacerse responsable de ellas Como se indic en el comentario al ARTCULO 1950, los actos de gestin pueden ser jurdicos o materiales. Pues bien, entre los actos jurdicos de gestin, es frecuente que el gestor asuma determinadas obligaciones frente a terceros, a efectos de tutelar los intereses del dominus (por ejemplo, contrata los servicios de un gasfitero para que repare una caera rota que inunda la casa del vecino ausente). Cuando ello sucede, surge la obligacin del dominus de hacerse responsable y cumplir con las obligaciones que hubiere contrado el gestor. Tal como lo indica el ARTCULO 1952, las obligaciones frente a terceros que surgen con motivo de la gestin las asume el gestor en nombre propio. Y es que, como lo precisa Messineo (p. 454), el gestor no declara a los terceros que obra autorizado (en nombre y/o por encargo) del dominus. En caso de hacerlo, no nos encontraramos ya frente a una gestin de negocios sino ante a uno de

los supuestos de representacin sin poder (art. 161 del Cdigo Civil), requirindose indefectiblemente la ratificacin del "representado". Ahora bien, en opinin de Crdenas Quirs (p. 766), bajo el supuesto indicado en el ARTCULO 1952, el dominus deber tomar a su cargo las obligaciones contradas personalmente por el gestor en su inters, responsabilizndose de ellas, lo que significa que quedar directamente obligado frente a los terceros con los que el gestor se oblig. En esa lnea, el autor citado deja entrever que los terceros podran dirigirse contra el dominus para exigir el cumplimiento de las obligaciones asumidas por el gestor (aparentemente, con independencia de si hubo o no ratificacin). En sentido similar, aunque analizando la legislacin italiana, se pronuncia Messineo (p. 448) para quien "la gestin independientemente de toda ratificacin- produce efectos, ante todo, en las relaciones externas, en cuanto pone al dominus frente a los terceros con quienes el gestor ha estrechado relaciones en nombre de l". Por su parte, y siguiendo la legislacin espaola, Dz-Picazo y Gulln (p. 569) distinguen dos situaciones, a tenor de la forma como se comporta el gestor. As, pues, si el gestor "ha utilizado el nombre del dominus (por cuenta de quien contrata), quedara este vinculado directamente con los terceros. Pero si el tercero ha contratado con el gestor, empleando este su propio nombre, no tendr accin ms que contra l, independientemente de que este accione posteriormente contra su dominus para reembolsarse, por ejemplo, de lo pagado".

En nuestra opinin, los criterios recin citados no se adecuan a lo regulado por nuestro Cdigo Civil. Dado que nuestra legislacin ha privado de efectos representativos a la gestin de negocios, esta nunca genera un vnculo directo entre el dominus y los terceros con los que se vincul el gestor. Y como el gestor se obliga en nombre propio (haya indicado o no a los terceros que obraba en inters del dueo) es l quien responde directamente frente a los terceros. Ser, pues, en la relacin interna entre el gestor y el dominus en la que el primero podr exigirle al segundo que se responsabilice y cumpla las obligaciones asumidas con los terceros. En suma, la obligacin del dominus de cumplir y responsabilizarse por las obligaciones asumidas por el gestor solo puede ser exigida por este ltimo. Por su parte, lo terceros solo pueden dirigirse contra el gestor para exigir el cumplimiento correspondiente en su favor.

4.2. Rembolsar los gastos efectuados por el gestor con los intereses legales respectivos El ARTCULO 1952 de nuestro Cdigo Civil obliga al dominus a rembolsar los gastos en los que hubiera incurrido el gestor, ms los intereses legales generados a partir del da en que se realizaron tales gastos. Esta obligacin es recogida de modo uniforme por la legislacin comparada. Y es que, como lo seala Messineo (p. 449), el dominus debe mantener al gestor indemne de las obligaciones asumidas frente a terceros, y reembolsarlo de los gastos, con los intereses desde el da en que estos se han hecho.

Nuestro Cdigo Civil no precisa qu tipo de gastos deben ser rembolsados. No se aclara si se trata solo de los gastos necesarios (indispensables para la conservacin del bien o negocio), o si ello incluye a los gastos tiles (que no obstante no ser indispensables, benefician al dueo) y a los gastos voluntarios. Como lo seala Crdenas Quirs (p. 766), la doctrina se inclina por considerar los gastos necesarios y tiles, excluyendo a los voluntarios. Sin embargo, el mismo autor (p. 767) precisa, en opinin que compartimos, que la exclusin o no de los gastos voluntarios depender tambin de la utilidad que le brinden al dueo, si este los aprovecha o no. A nuestro parecer, en trminos generales corresponder apreciar las circunstancias del caso para determinar el reembolso. Deber verificarse, pues, si los gastos realizados (independientemente de su naturaleza) se justificaban dadas las circunstancias concretas de la gestin efectuada. A tal efecto, puede tomarse como criterio que se exija el reembolso de los gastos en los que razonablemente el dominus habra incurrido de haber asumido l mismo la gestin del negocio. De igual modo ser reembolsable todo gasto que haya sido efectivamente aprovechado por el dominus. Por otro lado, en doctrina se discute si el gestor puede percibir una retribucin por la gestin efectuada. Analizando la legislacin argentina, Borda (p. 772) expresa que el gestor no tiene derecho a retribucin por la gestin, pero se admite una excepcin a favor del profesional que en carcter de gestor, ha realizado trabajos para otros. En tal supuesto el salario u honorario devengado es reputado gasto de la gestin. Para Crdenas Quirs (p. 769) esta solucin excepcional se justifica plenamente si se tiene en consideracin que, de haber contratado el gestor a un tercero para efectuar el trabajo en lugar de hacerlo por s mismo, el desembolso correspondiente que hubiera realizado para pagar a este tercero correspondera un gasto y, por tanto, reembolsable por el dominus. Como se observa, nuestro Cdigo Civil se limita a sealar que es obligacin del dueo pagar los gastos del gestor, sin que deba pagarse retribucin alguna, lo que entendemos responde al hecho de que la gestin es una actividad altruista. Por ello, en nuestra opinin, aun en un caso como el citado por Borda, el dominus no estara obligado a pagar una retribucin al gestor, dado que nuestra ley no se lo exige. El dominus solo deber sufragar los gastos concretos que la actividad profesional hubiere generado, pero nunca el servicio mismo en forma de retribucin. Admitimos, sin embargo, lo debatible de este asunto. Finalmente, el dominus tambin se ve obligado al pago de los intereses legales devengados desde el da en que se hicieron efectivos los gastos. Como lo precisa Crdenas Quir6s (p. 767), estos intereses surgen de pleno derecho, sin necesidad de constituir en mora al dominus.

4.3. Indemnizar los daos y perjuicios que el gestor hubiera sufrido Como lo seala Cardenas Quirs (p. 767), a diferencia de otras legislaciones, nuestra normatividad obliga al dominus a indemnizar los daos y perjuicios que el gestor hubiere sufrido en ejercicio de la gestin. En nuestra opinin, esta regla legal es plenamente justificada, pues no es el sentido de la gestin de negocios que el gestor sufra algn menoscabo en su esfera patrimonial por la

gestin realizada. De ah que pueda concluirse que, en trminos generales, es obligacin del dominus mantener indemne al gestor, lo que se logra rembolsndole sus gastos e indemnizndole los daos sufridos. Como se observa, la ley aqu no distingue respecto del tipo de daos que deban indemnizarse. En tal sentido, podrn ser todos aquellos que admite nuestra legislacin (Dao emergente, lucro cesante, dao moral, etc.). A tal efecto, y dado que es obligacin del gestor desempear la gestin con diligencia (como se ha visto en el comentario al ARTCULO 1951), se exigir nicamente que los daos que hubiere sufrido no sean consecuencia de su actuar negligente o imprudente. Finalmente, en relacin con el monto de los daos a indemnizar, debe tenerse en cuenta que estos, en conjunto con los gastos, nunca podrn ser iguales o mayores al provecho que perciba el dominus, pues en caso contrario la gestin de negocios perdera todo sentido. Como hemos sealado en el comentario al ARTCULO 1950, presupuesto fundamental de la gestin de negocios que esta produzca un provecho en favor del dominus, lo que no se da cuando sus obligaciones frente al gestor ms onerosas que el provecho obtenido.

5.

Cuando el gestor evita un perjuicio

El segundo prrafo del ARTCULO 1952 del Cdigo Civil seala que la obligacin del dominus de sufragar los gastos del gestor e indemnizar sus daos ser exigible tambin cuando la gestin hubiese tenido por objeto evitar algn perjuicio inminente, aunque de ello no resultase provecho alguno. En este caso la sola conducta del gestor que aleja el perjuicio obliga al dueo a cumplir sus obligaciones legales, lo que responde a la nocin del utiliter coeptum anteriormente explicada. Como se observa, esta regulacin aparenta ser una excepcin a la regla de que la gestin de negocios exige un provecho o utilidad a favor del dominus. No obstante, como lo hace ver Messineo (p. 446), en la gestin de negocios "[I]a utilidad consiste de ordinario en un aumento patrimonial; pero es tal aun cuando se resuelva en una evitada disminucin del patrimonio, como un gasto no hecho y que hubiera tenido que hacer'. Es decir, que el solo hecho de que alguien se vea se ve librado de un perjuicio implica per se la obtencin de un beneficio o provecho. De ah que Len Barandiarn (p. 208) seale que "dialcticamente el conjurar un mal significa obtener un bien". Ahora, lo sealado en el segundo prrafo del ARTCULO 1952 s es una excepcin a la regla de que la gestin de negocios exige el aprovechamiento de las ventajas por parte del dominus. Y ello porque en este caso la gestin ser eficaz con la sola conducta del gestor que evite el perjuicio inminente (utiliter coeptum), sin que interese analizar si este aprovech o no este "beneficio". Con relacin al perjuicio mismo, el Cdigo Civil exige que este sea inminente. Como lo seala Crdenas Quirs (p. 768), ello supone la existencia de un peligro cierto e inmediato de que el perjuicio se produzca, que la amenaza haya sea real y no ficticia, pues en caso contrario de nada habra servido la gestin al dominus. No habr gestin de negocios, por lo tanto, de comprobarse que la amenaza de perjuicio era inexistente o lejana, aun cuando el gestor hubiere

actuado creyendo de buena fe lo contrario, lo que deber ser analizada en cada caso concreto. Finalmente, cabe aplicar aqu tambin la regla de que el monto de los gastos y daos a sufragar por el dominus no sean iguales o mayores a la estimacin patrimonial que pueda efectuarse del perjuicio evitado por la conducta del gestor. En caso contrario, la gestin de negocios no tendra justificacin ni eficacia alguna.

DOCTRINA ALBALADEJO, Manuel. "Derecho Civil". Vol 11, Bosch. Barcelona, 1997; BETTI, Emilio. "Teora general de las obligaciones", Tomo 11. Editorial Revista de Derecho Privado. Madrid, 1970; BORDA, Guillermo A. "Manual de contratos". Editorial Perrot. Buenos Aires, 1987; CRDENAS QUIRS, Carlos. En: REVOREDO MARSANO, Delia. (compiladora) Cdigo Civil. Exposicin de motivos y comentarios". Tomo VI. Tercera edicin. Lima, 1988. DIEZ-PICAZO, Luis y GULLN, Antonio. "Sistema de Derecho Civil". Vol. 11. Tecnos. Madrid, 1995; ENNECCERUS, Ludwig, KIPP, Theodor y WOLF, Martin. "Tratado de Derecho Civil". Tomo 11. Vol 2 . Bosch Casa Editorial. Barcelona, 1966; LEN BARANDIARN. Jos. "Contratos en el Derecho Civil peruano". Tomo 11. Lima, 1975; LOHMANN LUCA DE TENA, Guillermo. "El negocio jurdico". Editorial Grijley. Lima, 1997; MESSINEO, Francesco. "Manual de Derecho Civil y Comercial". Tomo VI. Ediciones Jurdicas Europa-Amrica. Buenos Aires, 1979; MEDICUS, Dieter. "Tratado de las relaciones obligacionales". Vol. 1. Bosch. Barcelona, 1995; MORALES HERVIAS, Rmulo. "Existen intercambios econmicos sin acuerdo contractual? A propsito de las teoras del contrato y del negocio jurdico". En: Estudios sobre el contrato en general". Ara Editores. Lima, 2004. SPOTA, Alberto G "Instituciones de Derecho Civil. Contratos". Vol. IX. Depalma. Buenos Aires, 1984.

APRECIACIN JUDICIAL DE LA RESPONSABILIDAD Y DERECHOS DEL GESTOR ARTCULO 1853

El juez apreciar las circunstancias que indujeron al gestor a encargarse de la gestin para fijar la amplitud de su responsabilidad, establecer el monto de los gastos que deban reembolsrsele y fijar la indemnizacin por los daos y perjuicios que hubiere sufrido en el desempeo de la gestin.

Comentario Federico G. Mesinas Montero

1.

Norma dirigida al Juez!

El ARTCULO 1953 del Cdigo Civil establece un criterio general y bsico a los efectos de fijar la amplitud de la responsabilidad del gestor (los daos que debe pagar), el monto de los gastos que deban reembolsrsele y el monto de su indemnizacin de daos y perjuicios, segn el caso. La norma seala que a tales efectos el juez apreciar las circunstancias que indujeron al gestor a encargarse de la gestin. Como se observa, la norma est especficamente dirigida al juez. En nuestra opinin, sin embargo, esto no quiere decir que el criterio no deba ser aplicado por agentes distintos. Y es que, en realidad, se trata de una regla general que deber ser observada en todos los casos, teniendo en cuenta que la determinacin de los montos referidos pueden hacerla los particulares sin recurrir a la va judicial, o recurrindose a un conciliador o rbitro.

2. Deben tomarse en cuenta las circunstancias que indujeron al gestor a actuar! Como lo seala Crdenas Quirs (p. 770), a tenor del dispositivo analizado, el juez, con poder discrecional, deber evaluar las circunstancias que dieron lugar a que se iniciase la gestin, y as decidir sobre la legitimidad y los efectos de esta ltima. La norma, pues, toma como referencia el momento de inicio de la gestin para determinar los gastos y daos relacionados con el gestor. En nuestra opinin, sin embargo, esta regla es en parte inadecuada. Nos parece que se justifica en los casos de responsabilidad por daos del gestor, pues, como lo seala Cardenas Quirs (p. 770) "el juez deber apreciar el propsito inicial del gestor de actuar altruistamente en beneficio del dominus y lo har con espritu de indulgencia en su favor". Puede entenderse, por tanto, una atenuacin de responsabilidad en razn de los motivos altruistas y de buena fe que impulsaron al gestor a actuar (y aun cuando, en estricto, esta circunstancia debera ser relevante para fijar el criterio de imputacin). La regla, en cambio, no tiene justificacin cuando se trata de los gastos o daos que deba pagar el dueo. En estos casos debe seguirse un criterio de

anlisis objetivo, verificndose el alcance concreto de los gastos y daos y as fijar los montos a pagarse. Las circunstancias que inducen a un gestor a actuar pueden ser muchas y distintas, pero si el gasto o dao es el mismo, no vemos razn para otorgar montos diferentes en razn de tales circunstancias y siguindose un criterio discrecional y, por ende, muy subjetivo del juez. En el fondo, las circunstancias que indujeron a actuar al gestor deberan servir solo para determinar si la gestin fue justificada o no; esto es, para verificar si el gestor actu en inters del dueo o con animus aliena negocia gerendi. No deben interesar, por lo tanto, para fijar los gastos o daos que el dueo debe pagar.

DOCTRINA ALBALADEJO, Manuel. "Derecho Civil". Vol 11. Bosch. Barcelona, 1997; BEDI, Emilio. "Teora general de las obligaciones". Tomo 11. Editorial Revista de Derecho Privado. Madrid, 1970; BORDA, Guillermo A. "Manual de contratos". Editorial Perrot. Buenos Aires, 1987; CRDENAS QUIRS, Carlos. En: REVOREDO MARSANO, Delia. (compiladora) "Cdigo Civil. Exposicin de motivos y comentarios". Tomo VI. Tercera edicin. Lima, 1988. DIEZ-PICAZO, Luis y GULLN, Antonio. "Sistema de Derecho Civil". Vol. 11. Tecnos. Madrid, 1995; ENNECCERUS, Ludwig, KIPP, Theodor y WOLF, Martin. "Tratado de Derecho Civil". Tomo 11. Vol 2. Bosch Casa Editorial. Barcelona, 1966; LEN BARANDIARN. Jos. "Contratos en el Derecho Civil peruano". Tomo 11. Lima, 1975; LOHMANN LUCA DE TENA, Guillermo. "El negocio jurrdico". Editorial Grijley. Lima, 1997; MESSINEO, Francesco. "Manual de Derecho Civil y Comercial". Tomo VI. Ediciones Jurrdicas Europa-Amrica. Buenos Aires, 1979; MEDICUS, Dieter. "Tratado de las relaciones obligacionales". Vol. 1. Bosch. Barcelona, 1995; MORALES HERVIAS, Rmulo. "Existen intercambios econmicos sin acuerdo contractual? A propsito de las teorias del contrato y del negocio jurdico". En: "Estudios sobre el contrato en general". Ara Editores. Lima, 2004. SPOTA, Alberto G. "Instituciones de Derecho Civil. Contratos". Vol. IX. Depalma. Buenos Aires, 1984.