REVISTA MBITO JURDICO Desapropria? judicial por interesse social prevista no art.

. 1248 4 e 5 do CCB em contraste com a teoria da usucapi?onerosa Resumo: O nosso Cdigo Civil de 2002, no seu artigo 1.228, 4 e 5, criou uma nova modalidade de perda e de aquisio da propriedade, a fim de beneficiar a coletividade de possuidores e no apenas indivduos isolados. A doutrina discorda quanto natureza jurdica desse instituto, entendendo alguns que se trata de uma nova espcie de usucapio, a usucapio onerosa, j outros, em grande maioria entendem que uma desapropriao estabelecida pelo Poder Judicirio, denominada desapropriao judicial por interesse pblico. Neste trabalho, abordaremos as principais questes que envolvem o artigo 1.228, , 4 e 5, do Cdigo Civil, relacionando-os com a funo social da propriedade, que o elemento central da propriedade quando se trata da mesma no direito de propriedade. Palavras-Chave: desapropriao judicial por interesse social, usucapio onerosa, funo social da propriedade Abstract: Our Civil Code of 2002, in its article 1.228, 4th and 5th, created a new loss modality and of acquisition of the property, in order to benefit the possessors' collective and not just isolated individuals. The doctrine disagrees with relationship to the juridical nature of that institute, understanding some that it is a new usucapio species, the onerous usucapio, already other, in great majority they understand that is a dispossession established by the Power Judiciary, denominated judicial dispossession by public interest. In this work, we will approach the main subjects that involve the article 1.228, , 4th and 5th, of the Civil Code, relating them with the social function of the property, that is the central element of the property when it is the same in the property right. Keywords: judicial dispossession for social interest, onerous usucapio, social function of the property Sumrio: 1. A Desapropriao e o Direito de Propriedade no Ordenamento Jurdico Brasileiro; 2. Evoluo Histrica da Desapropriao; 3. Evoluo Histrica da Desapropriao no Brasil e sua Legislao; 4. Conceito Geral de Desapropriao; 5. Teorias Referentes Desapropriao; 5.1. Teoria Coletivista; 5.2. Teoria do Domnio Eminente do Estado; 5.3. Teoria do Pacto Social; 5.4. Teoria da Funo Social da Propriedade; 5.5. Teoria da Alienao Compulsria; 6. Espcies de Desapropriao; 6.1. Desapropriao Ordinria; 6.2. Desapropriao para Reforma Urbana; 6.3. Desapropriao para Reforma Agrria; 6.4. Desapropriao Confiscatria; 6.5. Desapropriao Judicial; 7. Desapropriao Judicial e os Conceitos Abertos; 8. A Usucapio Onerosa em Contraste com a Desapropriao Judicial por Interesse Social; 9. Comparativo do art. 10 da Lei n 10.257/01 e o art. 1228, 4 e 5 do CCB; 10. Consideraes Finais; 11.Referencias Bibliogrficas. 1. A Desapropriao e o Direito de Propriedade no Ordenamento Jurdico Brasileiro impossvel ao estudioso e aplicador de Direito discorrer a respeito do instituto da desapropriao se no relacionar o mesmo ao instituto da propriedade, j que ambos se relacionam diretamente e impem eficcia entre si quando se tratam de resoluo de litgios, dependendo de valores, posse e casos indefinidos. A propriedade, exteriorizada pela posse individual ou coletiva sofreu profundas alteraes no sculo passado. A propriedade privada tradicional que tinha como elemento essencial o objetivo de assegurar a subsistncia individual e o poder da autodeterminao como fator da ordem social, perdeu muito esse significado nos ltimos tempos. Com essa evoluo da propriedade privada o conceito constitucional de direito da propriedade se separou, aos poucos, do contedo notvel civilstico que amplamente era dotado, sendo fundamental para a renncia da idia de que necessrio uma identificao entre o conceito civilstico e conceito constitucional de propriedade de forma uma. Vemos que o conceito constitucional que protege a propriedade ultrapassa a idia estrita privatstica, abrangendo outros valores de cunho patrimonial, como as participaes societrias e as pretenses salariais. Em contraponto, o conceito civilstico protetivo propriedade abrevia o conceito constitucional a idia privada da posse, como exteriorizao da propriedade, protegendo vigorosamente a posse e a propriedade privada, mas dando aberturas aquisio da coisa por terceiros, como o exemplo da usucapio e da desapropriao. Conforme leciona o ilustre doutrinador Gilmar Mendes que embora integre o conceito de propriedade a definio constante da legislao civil, certo que a garantia constitucional da propriedade abrange no s os bens mveis ou imveis, mas tambm outros valores patrimoniais.[1] A Constituio de 1988 dedica inmeras disposies que disciplinam o direito de propriedade e protege esse direito como garantia, pelo seu art. 5, especificando esse direito nos incisos XXII a XXXI, consagrando inclusive o inciso XXIII para que a propriedade atenda sua funo social.[2] A aquisio da propriedade em forma de desapropriao, nosso objeto de estudo, positivada no inciso XXIV, em que a Carta Magna prev a desapropriao em casos de necessidade ou por interesse social, mediante previa e justa indenizao em dinheiro, mas, impe ressalva nos casos nela previsto (arts. 184, caput e 182, 4).[3] Em nossa codificao civil aparece normatizada o direito de propriedade, proprietrio, posse e desapropriao O presente artigo tem como objetivo examinar a forma de desapropriao prevista no art. 1228, 4 e 5 de nosso Cdigo Civil de 2002: Art. 1228. O proprietrio tem a faculdade de usar, gozar e dispor da coisa, e o direito de reav-la do poder de quem quer que injustamente a possua ou detenha.(...) 4 O proprietrio tambm pode ser privado da coisa se o imvel reivindicado consistir em extensa rea, na posse ininterrupta e de boa-f, por mais de 5 (cinco) anos, de considervel nmero de pessoas, e estas nela houverem realizado, em conjunto ou separadamente, obras e servios considerados pelo juiz de interesse social e econmico relevante. 5 No caso do pargrafo antecedente, o juiz fixar a justa indenizao devida ao proprietrio; pago o preo, valer a sentena como ttulo para o registro do imvel em nome dos possuidores. Sendo cerne de divergncias no tocante a natureza jurdica desses dispositivos, em que alguns doutrinadores apresentam e classificam como desapropriao judicial por interesse social e outros contrapem entendendo se tratar de usucapio onerosa. Desta forma, com base nessas classificaes doutrinrias e seus argumentos sustentados nos referidos artigos de nosso ordenamento civil, o intuito deste estudo se aprofunda mais ao demonstrar porque o entendimento da desapropriao judicial por interesse social se adqua melhor em nossa concepo civilista e uma anlise do contedo dos conceitos abertos presentes nesse dispositivo, traando breves consideraes a questes que tratem sobre o objeto em exame. 2. Evoluo Histrica da Desapropriao De forma contrastante origem da propriedade privada, em que muitos doutrinadores apresentam Roma como genitora deste instituto, quando o objeto de anlise seja existncia da figura jurdica da desapropriao na histria do direito de propriedade, nossos doutrinadores no compactuam da mesma opinio de origem da desapropriao entre os povos mais remotos e, at mesmo entre os gregos e os romanos. Dessa maneira, existia nos povos antigos a falta de conhecimento sobre a expropriao, que acontecia de maneira evidente, mas, no positivada e sim de maneira hierrquica pelos poderes superiores. O confisco um exemplo, pois quando a coisase tornava necessria ao uso pblico, as autoridades administrativas se valiam dessa forma para obter a propriedade, recurso utilizado tambm no Oriente, onde era suficiente que o monarca levantasse a voz para que toda a propriedade fosse confiscada. Na Grcia, seu sistema jurdico foi um forte influenciador dos ordenamentos jurdicos da Europa Ocidental, graas aos seus grandes pensadores polticos e filosficos. O Direito grego baseado nas idias de justia estabelecidas pelos grandes filsofos, tais como Plato e Aristteles, estes que vo utilizar a propriedade privada em suas ideologias famosas at hoje. Plato em sua obra A Repblica, ensinava que para cada cidado somente seria dado um pedao de solo, transmissvel a um s herdeiro, e a existncia de uma propriedade comum dos cidados sobre terras, bens, mulheres e crianas, rompendo assim com o tradicional princpio da

propriedade privada. Defendia a propriedade privada, mas com a condio de que tal direito no resultasse em sensveis desigualdades sociais. J Aristteles, tinha menos restries que Plato, utilizava uma idia mais realista, voltava-se contra a propriedade comum idealizada por este, dando nfase ao carter pessoal do exerccio de Direito. Em sua obra, A Poltica tratava a propriedade como uma condio essencial vida do homem. perfeitamente possvel afirmar que os gregos antigos j possuam uma clara cincia de propriedade privada (apesar da dificuldade em se encontrar fontes escritas). Dessa maneira, pode-se afirmar que havia um grande individualismo, podendo o proprietrio dispor de seus bens com um contrato, produzindo efeitos entre as partes, mas com a publicao do ato para a proteo de terceiros. A descoberta de inscries na Ilha de Eubria constatava a existncia de apropriaes de terras vizinhas, com finalidades vitais para a criao e execuo de obras do governo mediante prvio pagamento de valor pecunirio estabelecido como meio de ressarcir o dono da propriedade, foi a maior prova que a desapropriao era conhecida na Grcia, em razo de que a propriedade privada era respeitada por todos. J em Roma, at os dias de hoje, existem dvidas quanto prtica deste meio de interveno estatal. Existindo correntes que divergem sobre o assunto, em que a primeira corrente expe que os romanos no conheciam a expropriao, pois os romanos respeitavam a imutabilidade do lar, tido como a base de toda a sua organizao social com forte conotao religiosa envolvida pelo direito de propriedade, esses tericos defendiam que a importncia e significativa que o povo de Roma dava propriedade, seria o fundamento principal do impedimento do exerccio da desapropriao. Em contraponto, a segunda corrente segue o pensamento de que os romanos teriam conhecimento a respeito disso, j que o direito de propriedade para eles jamais foi absoluto e sagrado, quando se cuidava de construir aquedutos ou mesmo estabelecer limites em favor de vizinhos. A desapropriao era prtica existente desde a Lei das XII Tbuas, sob regime da propriedade familiar, era utilizada como meio de exigir dos proprietriosaquelas reas de terrenos necessrias para que o interesse pblico fosse atingido. A competncia ficava a cargo do Senado, o Imperador ou at mesmo as crias municipais, sendo efetivado de modo desptico, em que quase sempre as autoridades monopolizavam a propriedade, sem represlia e, no era pago ao particular as referidas indenizaes. Os senhores feudais, na Idade Mdia, possuam poderes absolutos e dispunham dos bens de seus vassalos e at deles prprios de maneira eventual e desptica. Naqueles tempos, vigorava a lei do mais forte sobre o mais fraco, as grandes propriedades territoriais se aglomeravam nas mos dos senhores feudais e as propriedades prediais pertenciam a poucos donos, quase sempre corporao religiosa. O Princpio da Inviolabilidade do direito de propriedade foi instaurado no perodo da Revoluo Francesa, uma nova ordem poltica e social, fazendo com que o fato jurdico da expropriao tomasse os contornos que atualmente so adotados na legislao dos povos, ou seja, que se configura como instituto jurdico e estabelecem bases para seu exerccio. A Constituio francesa de 1791 apresentava em seu texto a necessidade pblica e a prvia e justa indenizao como os fatores basilares para a consumao da desapropriao, servindo de modelo legislao contempornea sobre este instituto. Entre as legislaes que tornaram eficazes este instituto, destacamos: a Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, que a Assemblia Nacional Constituinte proclamada em 1789, destacava o direito inviolvel e sagrado que caracterizava a propriedade. 3. Evoluo Histrica da Desapropriao no Brasil e sua Legislao Em nosso pas, antes da Constituio Imperial vigoravam em terras brasileiras as Ordenaes do Reino, ou Ordenaes Filipinas, publicadas por Felipe II, da Espanha, e Felipe I, de Portugal, no ano de 1603, nas quais o soberano gozava de plenos e absolutos poderes, j que era concedida a ele a faculdade de se apoderar dos bens de seus sditos, mais um exemplo do confisco como forma de desapropriao naquela poca. A Constituio do Imprio do Brasil de 1824, prescrevia, mesmo excluindo do texto constitucional o carter sagrado da propriedade, refletia o ttulo predominante na poca, seguiu os mesmos princpios garantidores da propriedade. Distinguia-se o processo de desapropriao por duas fases distintas: a avaliao e julgamento da necessidade pblica que se dava via pedido do Procurador-Geral da Fazenda ao autoridade responsvel do domiclio do proprietrio e com a audincia deste.[4] Aps a fase de verificao avaliativa da utilidade ou necessidade pblica, feita por ato legislativo, era preciso que fosse feito clculo do ressarcimento em valores por rbitros nomeados pelo Procurador da Fazenda Pblica e pelo dono da propriedade. Assim, no Brasil no existia qualquer aluso legislativa em relao desapropriao, antes da primeira Constituio Federal. Em meados do sculo XIX, os casos de utilidade pblica no Brasil foram ampliados aps a entrada em vigor do Decreto n. 353, de 12 de julho, sendo feitas muitas inovaes como a instituio do Jri no processo de expropriao. Logo aps, o Governo, com o advento do Decreto n. 816, de 10 de julho, estabeleceu o processo para a expropriao de prdios e terrenos que fossem necessrios para a construo das obras e demais servios pertencentes Estrada de Ferro Dom Pedro II e as outras estradas de ferro do Brasil, e a marcar as regras para a indenizao dos proprietrios. At 1993 esses decretos ainda vigoravam em nosso territrio, ano em que o Decreto n. 1.021 ordenou aplicar a todas as obras da Unio, o Decreto n. 816 e permitiu o Poder Executivo promover a estabilizao da legislao expropriatria. Este decreto criou a figura da imisso de posse liminar, o direito de retrocesso entre outras inovaes jurdicas, porm, no era aplicvel a Estados e a Municpios, s tinha vigncia para as obras da Unio e do Distrito Federal. Em seguida, houve o Regulamento aprovado pelo decreto n. 4.956 o qual firmou a legislao existente e alterou o processo sobre desapropriaes por utilidade ou necessidade pblica. Sendo cabveis ao Procurador da Repblica perante o Juiz secional do domiclio do proprietrio, os casos de verificao de necessidade pblica. At a entrada em vigor do Antigo Cdigo Civil de 1916, nenhuma modificao havia sido feita na legislao, no tocante o instituto da desapropriao, todavia, o Cdigo Civil que entrou em vigor no ano de 1917, dispunha em seu artigo 590 sobre expropriao por necessidade ou utilidade pblica como forma de perda da propriedade e, no desapropriao legalmente positivada. Inovaes ao exerccio do direito de propriedade apareceram com a promulgao da Constituio Federal de 1934 em que este direito no era mais absoluto e a desapropriao s poderia ocorrer em razo de utilidade ou necessidade pblica, e mediante prvio e justo pagamento de indenizao. Com o golpe poltico de 1937, nova Carta Poltica foi promulgada, mas, novas alteraes quanto ao direito de propriedade, vieram somente em 1942, com a entrada em vigor da Lei Constitucional n. 5, a qual modificou o texto do art. 122, acrescentando mais um caso expropriatrio: a suspenso da garantia do direito de propriedade de sditos de Estado estrangeiro que por qualquer forma tivesse praticado atos de agresso de que resultasse prejuzo para os bens e direitos do Estado Brasileiro ou bens e direitos de pessoas fsicas ou jurdicas brasileiras. Observando atentamente o referido artigo observamos que se tratava de um confisco, no propriamente de uma expropriao. Seria uma espcie confiscatria de adquirir as propriedades de sditos estrangeiros, cujo pas tivesse praticado qualquer tipo de agresso contra a Nao Brasileira. O atual Cdigo Civil promulgado em 2002 trouxe ao universo jurdico brasileiro uma nova concepo de Direito ao longo do seu texto. Pode-se perceber que o mencionado diploma civil, seguindo a tendncia do Direito Moderno, concede aos juristas amplos poderes na determinao do sentido da norma, valendo-se de conceitos indeterminados em inmeros dispositivos. Traz alteraes e novidades no tocante o direito de propriedade. A desapropriao a parece nessa codificao como uma novidade legislativa rdua aos estudiosos e aplicadores do Direito, por conter conceitos indefinidos e abertos de ampla interpretao, como o exemplo da chamada Desapropriao Judicial, uma das novidades legislativa trazida pela Carta Civil nos pargrafos 4 e 5 do artigo 1228. Mesmo com o diploma civil positivando as relaes reais de propriedade na vida social, as leis complementares ainda vigoram em nosso meio para os casos de divergncia entre os aplicadores e as partes interessadas no conflito, como o caso do Decreto n. 3.365, de 21 de julho de 1941, proclamado em meio vigncia da Magna Carta de 1937 e, ainda hoje o estatuto legal lei complementar que regula a interveno do Estado na propriedade privada por meio da expropriao no Brasil, mesmo com algumas modificaes que lhe tem sido introduzidas com o tempo. Esse decreto

vive em uma permanncia histrica que alcana dcadas, e tal como algumas das reduzidas excees, no envelheceu naquilo que determinou processualmente, fazendo com que nas lides referentes a desapropriao ocorra conflito entre este decreto e os cdigos jurdicos de nosso pas, gerando amplas discusses e polmicas respeito. Nosso ordenamento apresenta de forma clara e coesa as normas referentes a propriedade e desapropriao mas, deixa lacunas aos aplicadores do direito quando se trata da resoluo de lides judiciais referentes ao estudo da desapropriao, por causa que existem em nosso meio legislao ordinria que passaram a vigorar antes da Lei Maior de 1988 e de nosso cdigo Civilista de 2002, temos: Decreto-Lei n 3.365, de 21.6.1941, que dispe sobre desapropriao por utilidade pblica; Lei n 4.132, de 10.9.1962, que define os casos de desapropriao por interesse social e dispe sobre sua aplicao; Decreto-Lei n 554, de 25.4.1969, que dispe sobre desapropriao, por interesse social, de imveis rurais, para fins de reforma agrria; Decreto-Lei n 1.075, de 22.1.1970, que regula a imisso de posse, initio litis, em imveis residenciais urbanos. importante lembrar que, mesmo com todas as inovaes nos diplomas que regulam o direito de propriedade no mbito jurdico brasileiro respeitado o princpio da funo social da propriedade prevista na CF-88 (art. 5.o, inc. XXIII e 170 inc. III) quando est voltada a realizao de um fim economicamente til, produtivo, em benefcio do proprietrio e de terceiros, especialmente quando se d a interao entre o trabalho e os meios econmicos.[5] 4. Conceito Geral de Desapropriao Entre os doutrinadores e aplicadores do Direito no h grandes divergncias sobre o conceito de desapropriao, a qual, diga-se desde logo, pode incidir sobre bens mveis e imveis. Pactuando quase sempre de uma mesma opinio no conflitante entre as dos demais, at mesmo por se tratar de objeto de estudo definido nos diplomas e na Lei maior de nosso pas. De uma forma geral e sucinta podemos conceituar a desapropriao como sendo uma forma originria de aquisio da propriedade, em que acontece uma transferncia compulsria da propriedade particular (ou pblica de entidade de grau inferior para superior) para o Poder Pblico ou seus delegados, por utilidade ou necessidade pblica ou, ainda, por interesse social, mediante prvia e justa indenizao em dinheiro (CF, art. XXIV), salvo as excees constitucionais de pagamento em ttulos da dvida pblica de emisso previamente aprovada pelo Senado Federal, no caso de rea urbana no edificada, subutilizada ou no utilizada (CF. art. 182, 4, III), e de pagamento em ttulos da dvida agrria, no caso de Reforma Agrria, por interesse social (CF, art. 184). O fato de no prover de nenhum ttulo anterior, e, por isso, o bem expropriado torna-se insuscetvel de reivindicao e libera-se de quaisquer nus que sobre ele incidissem precedentemente, uma das caractersticas fundamentais do instituto da desapropriao. um procedimento administrativo que se realiza em duas fases: a primeira, de natureza declaratria consubstanciada na indicao da necessidade ou utilidade pblica ou do interesse social a segunda de carter executrio, compreendendo a estimativa da justa indenizao e a transferncia do bem expropriado para o domnio do expropriante. Este procedimento que tem como atos intermedirios (declarao de utilidade, avaliao, indenizao), visando a obteno de um ato final, que a adjudicao do bem ao Poder Pblico ou ao seu delegado beneficirio da expropriao. O ilustre doutrinador Pontes de Miranda tambm nos d excelente conceituao do que seja a desapropriao: "ato de direito pblico mediante o qual o Estado transfere direito ou subtrai o direito de outrem, a favor de si mesmo, ou de outrem, por necessidade, ou utilidade pblica, ou por interesse social, ou simplesmente o extingue" [6] 5. Teorias Referentes Desapropriao Com o objetivo de fundamentar e justificara o instituto da desapropriao nos ordenamentos jurdicos vigentes, existem inmeras teorias que procuram desempenhar de forma detalhada esse papel, sendo as principais: 5.1. Teoria Coletivista: Esta teoria teve bastante repercusso no sculo passado e afirma que a primeira forma de propriedade existente foi a propriedade coletiva, sendo a propriedade primitiva comunitria, comunista, da coletividade e, sendo meramente tolerada a propriedade individual pelo Estado, reservou-se este o direito de novamente assumi-la para si, quando necessrio. Azcrate leciona que a sociedade primitiva no conheceu outra forma de propriedade a no ser a familiar, a grupal e a tribal. Sendo apoiado por ilustres tericos como Prez, Pujol Costa, Urea, Altamira, etc.[7] 5.2. Teoria do Domnio Eminente do Estado: Esta doutrina expe que o Estado, como atributo da prpria soberania, desempenha um superdomnio sobre seu territrio. De acordo com esses poderes, ele pode limitar ou suprimir a propriedade individual, quando achar conveniente. uma vantagem do Estado que, em nome da prpria soberania, tem o objetivo de restringir a propriedade individual, em nome do interesse pblico. Lizarralde, citado por Hugo Palacios Mejia, define o domnio eminente como o "direito que tem o Estado, em sua condio de pessoa jurdica, para exercer soberania sobre seu territrio e sobre os bens nele existentes". [8] Esta teoria to importante para o estudo em anlise pois, em seu mbito capaz de apresentar um teoria implcita que trata da prevalncia do interesse pblico sobre o privado ou teoria da coliso de direitos de forma simplista, mas bem fundamentada: a desapropriao se justifica pela subordinao do direito particular ao direito do Estado. 5.3. Teoria do Pacto Social: Conforme observava Rousseau em seu Discurso sobre a Economia Poltica que o fundamento do pacto social a propriedade, bem como de todos os direitos civis, no podendo subsistir nenhum outro no caso de abolio da mesma. A referida teoria afirma como o fundamento do prprio Estado o contrato social entre os cidados, de modo a restar implcita a eventualidade de se sacrificar a propriedade de cada um no interesse de todos. 5.4. Teoria da Funo Social da Propriedade: Esta teoria bastante difundida aps a promulgao da Carta Magna de 1988 e do Novo Cdigo Civil de 2002, j havia sido indicada Santo Toms de Aquino em que afirmava que o proprietrio de um bem deveria utiliz-lo como um gestor perante a sociedade, de modo a favorecer o maior nmero possvel de indivduos. A doutrina da funo social da propriedade reconhece a propriedade individual, desde que condicionada ao interesse pblico. Percebe-se que o conceito de propriedade no Direito brasileiro inspirou-se nestas duas ltimas teorias, como se observa nos dispositivos constitucionais inmeros so os instrumentos de cumprimento da funo social da propriedade. Vale observar que referidos instrumentos emergem fundamentalmente do texto constitucional, so regulamentados por vasta e complexa legislao infraconstitucional especial, bem como dos principais dispositivos apresentados pelo novo Cdigo Civil de 2002. 5.5. Teoria da Alienao Compulsria: Os doutrinadores que aderiram a essa teoria pecam gravemente ao omitir o acordo de vontades, essencial a qualquer conveno, assim, a lei pode obrigar a dar, a fazer e a suportar, mas no a querer. Para esta teoria, a desapropriao vem a ser uma alienao compulsria, pois no procedimento expropriatrio esto presentes a entrega do bem e o pagamento do preo.

6.Espcies de Desapropriao O direito atual apresenta diversificadas formas de desapropriao, preliminarmente, fundamental distinguirmos as espcies de desapropriao, previstas na prpria Constituio Federal Brasileira e no Cdigo Civil de 2002: 6.1. Desapropriao Ordinria Tambm conhecida como desapropriao por necessidade pblica ou utilidade pblica, interesse social, prevista no art. 5 XXIV da CF/88, trata-se de um procedimento destinado a substituir, compulsoriamente, um direito de propriedade por uma indenizao justa e prvia e em dinheiro. A indenizao deve preceder a perda da propriedade, e corresponder ao justo valor do bem, devendo ser efetuada em dinheiro. So rgos competentes para a desapropriao ordinria: a) a Unio; b) os Estados; c) o Distrito Federal; d) os municpios. Nos termos do art. 14 do Decreto-Lei n 512/69, em casos de expropriaes para finalidades rodovirias, tambm competente o Departamento Nacional de Estradas de Rodagem. J, o procedimento na desapropriao ordinria, pode ser administrativo ou judicial, este configurado na ao de desapropriao prevista nos arts. 11 a 30, do Decreto-Lei n 3.365/41. 6.2. Desapropriao para Reforma Urbana Encontra-se essa especificao no art. 182, 4, da Constituio Federal Brasileira, definindo como o mtodo do Poder Pblico deflagrado por municpio ou pelo Distrito Federal, com o escopo de substituir, compulsoriamente, o direito de propriedade sobre um imvel urbano inadequadamente explorado, mediante indenizao em ttulos da dvida pblica. A funo social da propriedade o fundamento maior desta espcie, portanto diferencia-se da espcie ordinria na inobservncia da funo social urbana; nos bens que atinge (apenas imveis urbanos inadequadamente aproveitados); natureza da indenizao (ttulos da dvida pblica); competncia para decret-la (limitada aos municpios e ao Distrito Federal). Sendo regulamentado pelo Decreto-Lei n 3.365/41. 6.3. Desapropriao para Reforma Agrria O artigo 184 da Constituio Federal define como o processo estatal iniciado pela Unio e destinado a substituir, compulsoriamente, o direito de propriedade de imveis rurais improdutivos de grande extenso ou titularizados por proprietrios de outros imveis rurais, por uma indenizao prvia, justa e em ttulos da dvida agrria. No se deve confundir essa espcie com a desapropriao ordinria, porque sua base a inobservncia da funo social rural, e os bens que atinge so, exclusivamente, imveis rurais improdutivos de grande extenso, diversa a indenizao que enseja (ttulos da dvida pblica, com ressalva do valor das benfeitorias teis e necessrias) e, finalmente, porque a competncia para decret-la restrita Unio Federal, por si ou por seu delegados. O art. 186 da Constituio Federal apresenta os requisitos para o atendimento funo social dos imveis rurais, quanto indenizao, deve ser prvia, ou seja, anterior perda da propriedade, e justa, isto , suficiente a manter indene o patrimnio financeiro do expropriado. 6.4.Desapropriao Confiscatria O decreto-lei n 8.257, de 26.11.91 disciplina a desapropriao das glebas onde forem localizadas culturas ilegais de plantas psicotrpicas. Aps a expropriao, conforme o procedimento disciplinado na Lei 8.257/91 so essas reas destinadas a assentamento de colonos com vistas ao cultivo de produtos alimentcios e medicamentosos.[9] 6.5.Desapropriao Judicial Esta specie de desaproprio uma nova figura trazida pelos 4. e 5. do art. 1.228, CC/2002, e motivo de conflito de conceituao entre os doutrinadores. Talvez entre todas as espcies classificatrias da aquisio da propriedade essa seja a que mais encontramos divergncias entre os estudiosos e aplicadores, no mbito da propriedade expropriante, a responsabilidade pela indenizao e a sua distino da usucapio como asseguram alguns doutrinadores, denominando-a Usucapio Onerosa. Neste tipo de expropriao h a perda da propriedade diante posse ininterrupta e de boa-f, por mais de cinco anos, de considervel nmero de pessoas, mediante o pagamento de indenizao. Embora no se confunda com a usucapio, que no requer contrapartida econmica, essa nova figura tambm no se identifica por completo com a desapropriao propriamente dita, que tem como expropriante o Poder Pblico, passando o bem dominialidade pblica (embora posteriormente possa ter destinao diversa). Assim, sua disciplina ser dada pelo direito privado, em que pese o seu carter coletivo, pois se verificar no interesse particular dos possuidores. 7. Desapropriao Judicial e os Conceitos Abertos Mesmo com proteo jurdica pela Lei Maior de nosso Estado Democrtico de Direito, a desapropriao judicial se torna uma dura tarefa no mbito do direito brasileiro, pois boa parte dos problemas discutidos e examinados nesse instituto munida de discusses amplas, contestaes e polmicas. Pois, o legislador depositou no magistrado confiana e responsabilidade no sentido de construir a norma da maneira mais justa e adequada ao caso concreto. Em que as normas que expe contm elementos abertos a amplas interpretaes e significados em alcance dos conceitos de extensa rea, boa-f, considervel nmero de pessoas e interesse social e econmico relevante exigem do julgador grande dose de sensibilidade e bom senso. Acontecendo assim, a linha divisria entre a discricionariedade e a arbitrariedade sendo traada pelo principio da razoabilidade. Sobre a adoo de conceitos abertos pelo Cdigo, afirma Miguel Reale, maestro da Carta Cvel atual: Somente assim se realiza o direito em sua concretude, sendo oportuno lembrar que a teoria do Direito concreto, e no puramente abstrato, encontra apoio de jurisconsultos do porte de Engisch, Betti, Larenz, Esser e muitos outros, implicando maior participao decisria conferida aos magistrados. Como se v, o que se objetiva alcanar o Direito em sua concreo, ou seja, em razo dos elementos de fato e de valor que devem ser sempre levados em conta na enunciao e na aplicao da norma.[10] Alguns doutrinadores se arriscam a fazer palpites acerca do fechamento dos conceitos apresentados pela lei. H quem diga que, utilizando como referncia o texto constitucional, poder-se-ia sugerir como extensa rea algo em torno de dez vezes o terreno de 250 metros quadrados - tratando-se de rea urbana, por analogia ao artigo 183 - ou 50 hectares, tratando-se de rea rural, tendo por paradigma o artigo 191.[11] Nesse diapaso, o nmero considervel de pessoas poderia ser proporcional a cada rea individualizada, de modo que haveria de existir uma famlia para cada rea de 250 metros quadrados ou cinqenta hectares, conforme o caso. Considerar-se-ia, ainda, a moradia ou o desenvolvimento de atividades capazes de gerar produtividade econmica como obras e servios de interesse social e econmico relevante.[12] Numa tentativa de conceituao desses elementos o clebre doutrinador Hely Lopes Meireles afirma: Necessidade pblica surge quando a Administrao defronta situaes de emergncia, que, para serem resolvidas satisfatoriamente, exigem a transferncia urgente de bens de terceiros para o seu domnio.

Utilidade Pblica- apresenta-se quando a transferncia de bens de terceiros para a administrao conveniente, embora no seja imprescindvel. Interesse social- ocorre quando as circunstncias impem a distribuio ou o condicionamento da propriedade para seu melhor aproveitamento, utilizao ou produtividade em benefcio da coletividade ou de categoria sociais merecedoras de amparo especfico do Poder Pblico.[13] 8. A Usucapio Onerosa em Contraste com a Desapropriao Judicial por Interesse Social Essa inovao encontrada nos institutos previstos no art. 1228, 4 e 5, tem sido um dos dispositivos que mais tem apresentado discusses doutrinrias sobre a natureza jurdica da regra nele previsto. Com efeito, parte da doutrina entende se tratar de usucapio onerosa, a segunda parte defende a teoria que se trata de desapropriao judicial por interesse social. minoritrio, por enquanto, os seguidores da corrente que os pargrafos do dispositivo apresenta hiptese da usucapio onerosa, mas tem defensores ilustres e conceituados, como o professor Teori Zavascki. Para a defesa deste posicionamento, os tericos utilizam vrios argumentos, tais como, os requisitos da posse ininterrupta e de boa-f, exigidos para a perda da propriedade, so tpicos do instituto da usucapio. Para eles no seria adequado se falar em desapropriao, pois esta um ato administrativo, e no judicial, como previsto no art. 1.228, 4. Apresenta tambm como argumento a responsabilidade no pagamento da indenizao prevista no art. 1.228, 5 s pode caber aos possuidores, tratando se de usucapio onerosa. Suas ideologias tm como ncleo o 5 que institui a responsabilidade de indenizao devida ao proprietrio, que defendem os atuais possuidores da propriedade como interessados na lide, portanto, os responsveis pelo pagamento. O aclamado doutrinador Teori Zavascki defende seus argumentos em sua obra: A desapropriao ato de natureza administrativa e, no caso, o ato do juiz tipicamente jurisdicional: ele simplesmente resolve um conflito de interesses entre particulares, decidindo num sentido ou em outro, segundo estejam atendidos ou no os pressupostos legais. O juiz no poder desapropriar sem que os interessados o peam expressamente, at porque eles que sofrero os nus correspondentes, de pagar o preo, e sero eles, e no o poder pblico, que adquiriro a propriedade. O Estado nem sequer parte no processo, atuando nele como rgo jurisdicional. Se fssemos comparar a com algum instituto j formado e sedimentado em nosso sistema, haveramos de faz-lo no com o da desapropriao, mas com o da usucapio. Pelos seus requisitos (posse ininterrupta e de boa-f, por mais de cinco anos) assemelha-se usucapio, com a nica diferena de que, para adquirir a propriedade, os possuidores usucapientes ficam sujeitos a pagar um preo. Ou seja: espcie de usucapio onerosa. "[14] Analisando profundamente o posicionamento do doutrinador, podemos perceber uma dissociao do principio da funo social da propriedade, objetivo principal a ser atingido no instituto da usucapio, assim notamos um pensamento equivocado do ilustre professor, ao fazer embate de seus pensamentos com a principal funo da propriedade. Em seu entendimento, se os possuidores no tiverem condies de arcar com a indenizao fixada pelo juiz, devero devolver o imvel ao seu proprietrio, mais uma vez havendo ofensa ao principio da funo social e uma situao no ensejada pelo Cdigo Civil, caso esse posicionamento for considerado exato. Em virtude do principio da funo social, o instituto da usucapio no traz em sua particular formao o pagamento de qualquer indenizao aos possuidores. Para reforar essa idia do principio central da propriedade a Lei n 10.257/01, Estatuto das Cidades, expe em seu art. 10 que a posse coletiva deve provocar a perda da propriedade em face dos possuidores, caracterizando essa coletividade como populao de baixa renda e impondo limite mnimo a rea urbana a ser desapropriada. Esta lei taxativa sobre se tratar de usucapio e no fixa qualquer forma de indenizao ao proprietrio.[15] 9. Comparativo do art.10 da Lei n 10.257/01 e o art. 1228, 4 e 5 do CCB Observando o art. 10 da Lei n 10.257/01 e fazendo uma comparao com o art. 1228, 4 e 5 do nosso atual Cdigo Civil, fica evidente a semelhana que ambos artigos trazem objetivos de atendimento e ateno funo social da propriedade, que conforme citado anteriormente, trata-se do princpio-ncleo do direito de propriedade. encontrada distino entre os artigos no tocante a indenizao. A desapropriao tratada no Estatuto das Cidades no exige indenizao, assim refora a teoria contrria a usucapio onerosa, j a desapropriao tratada nos pargrafos 4 e 5 do art. 1228 do CCB exige a indenizao fixada pelo juiz. Tratando assim de usucapio na primeira e desapropriao judicial na segunda, conforme ensina o admirvel doutrinador Silvio de Salvo Venosa: "Em ambas as situaes encontramos a busca pelo sentido social da propriedade, sua utilizao coletiva. Em ambas h necessidade de posse ininterrupta por cinco anos.(...) Na situao enfocada do Cdigo Civil, porm, a aquisio aproxima-se da desapropriao, pois de acordo com o art.1.228, 5, o juiz fixar a justa indenizao devida ao proprietrio;"[16] Ainda contrapondo a teoria da usucapio onerosa quando argumenta se tratar de um ato administrativo, e no judicial, novamente mostra-se equivocados seus argumentos, pois analisando a desapropriao indireta, aquela em que ocorre sem observncia do devido processo legal, que o Poder pblico se apossa do imvel e este passa a integrar de forma irregular o patrimnio pblico pela destinao pblica que lhe foi dada, cabendo ao Judicirio, em caso de ao judicial, reconhecer a existncia da desapropriao e fixar a indenizao por perdas e danos. Os estudos de Carlos Alberto Maluf ensinam neste sentido que: "(...) os mltiplos casos de desapropriao indireta, que so casos tpicos de desapropriao pretoriana, resultantes das decises de nossos tribunais, esto a para demonstrar que o ato expropriatrio no privilgio nem prerrogativa exclusiva do Executivo ou do Legislativo. Nada existe que torne ilegtimo que, por lei, em hipteses especiais, o poder de desapropriar seja atribudo ao juiz, que resolver em funo das circunstncias verificadas no processo, em funo do bem comum."[17] Destarte, analisando as duas teorias em exposio de nosso estudo e considerando os tipos de desapropriao existentes (por necessidade/utilidade pblica e por interesse social), podemos verificar que os pargrafos 4 e 5 do artigo 1228 tratam a idia de desapropriao judicial por interesse social, conforme a definio do art. 1 da Lei n4.132/62, que aquela com objetivo de promover a justa distribuio da propriedade ou condicionar o seu uso ao bem-estar social. 10. Consideraes Finais Em sntese, podemos chegar a concluso que a denominao de desapropriao judicial por interesse social no art. 1248 4 e 5 de nosso Cdigo Civil se adqua de forma mais equivalente do que o conceito de Usucapio Onerosa, conforme desejam alguns doutrinadores. Vrias distines entre a teoria nos levam a esse arremate definitivo, pois, os argumentos utilizados pelos tericos que defendem a forma de usucapio onerosa contradizem o principio fundamental do direito de propriedade, ou seja, a teoria da funo social da propriedade, elemento principal do direito de propriedade. A discusso se torna aceitvel, devido o grande nmero de conceitos abertos presentes nos dispositivos apresentados, que torna ampla a interpretao dos pargrafos do art. 1248 do nosso Cdigo Civil de 2002.

Referncias bibliogrficas CAMPOS, Diogo Fontes dos Reis Costa Pires de, Desapropriao como instrumento de execuo da poltica urbana, disponvel em: http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=14924 . Acesso em 31 de Maio de 2010. Zerbes Marcelo Inda,

Desapropriao e aspectos gerais da interveno do Estado na propriedade privada, diponivel em http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=9394 . Acesso em 04 de Junho de 2010. RICCITELLI Antnio, Funo social da Propriedade, disponvel em: http://www.lopespinto.com.br/adv/publier4.0/texto.asp?id=373 . Acesso em 30 de Maio de 2010. Filho Jose Barroso, A funo Social da Propriedade A Quem Serves, disponvel em http://www.facs.br/revistajuridica/edicao_setembro2001/corpodocente/social.htm . Acesso em 02 de Junho de 2010. CASTRO, Mnica. A desapropriao judicial no Novo Cdigo Civil, Revista Sntese de Direito Civil e Processual Civil, So Paulo, ano IV, n. 19, set. - out. 2002. Mendes Gilmar, Curso de Direito Constitucional, 4 Ed. Saraiva, 2009. Jnior Miguel Reale. Casos de direito constitucional. So Paulo: RT, 1992. TOBEAS, Jos Castn. La propiedad y sus problemas actuales. 2 ed., Madrid: Reus, 1963 Palacios Mejia, Hugo, Introduccin a la Teoria del Estado, Bogot, Editorial Temis Meirelles Hely Lopes, Direito administrativo brasileiro, 32. Ed., So Paulo: Malheiros, 2006, p. 607-608 RIBEIRO, Alex Sandro. Posse pro labore do Novo Cdigo Civil: anotaes, Revista Sntese de Direito Civil e Processual Civil, ano IV, n. 23, mai-jun 2003.p.150 Notas: [1] Gilmar Mendes, Curso de Direito Constitucional, 4 Ed. Saraiva, 2009, p.469 [2] XXII - garantido o direito de propriedade; XXIII - a propriedade atender a sua funo social; XXIV - a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por necessidade ou utilidade pblica, ou por interesse social, mediante justa e prvia indenizao em dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta Constituio; [3] 4 - facultado ao Poder Pblico municipal, mediante lei especfica para rea includa no plano diretor, exigir, nos termos da lei federal, do proprietrio do solo urbano no edificado, subutilizado ou no utilizado, que promova seu adequado aproveitamento Art. 184 - Compete Unio desapropriar por interesse social, para fins de reforma agrria, o imvel rural que no esteja cumprindo sua funo social, mediante prvia e justa indenizao em ttulos da dvida agrria, com clusula de preservao do valor real, resgatveis no prazo de at vinte anos, a partir do segundo ano de sua emisso, e cuja utilizao ser definida em lei. [4] " Art. 179, item 22: garantido o direito de propriedade em toda a sua plenitude. Se o bem pblico, legalmente verificado, exigir o uso e emprego da propriedade do cidado, ser ele previamente indenizado do valor dela. A lei marcar os passos com que ter lugar esta nica exceo e dar as regras para se determinar a indenizao". [5] Miguel Reale Jnior. Casos de direito constitucional. So Paulo: RT, 1992. Pg. 14. [6] Comentrios Constituio de 1946, 1953, 2 ed., t. 4, p. 216 [7] TOBEAS, Jos Castn. La propiedad y sus problemas actuales. 2 ed., Madrid: Reus, 1963. [8] Palacios Mejia, Hugo, Introduccin a la Teoria del Estado, Bogot, Editorial Temis, 1965, p. 58. [9] Art. 243. As glebas de qualquer regio do Pas onde forem localizadas culturas ilegais de plantas psicotrpicas sero imediatamente expropriadas e especificamente destinadas ao assentamento de colonos, para o cultivo de produtos alimentcios e medicamentosos, sem qualquer indenizao ao proprietrio e sem prejuzo de outras sanes previstas em lei. [10] REALE, Miguel. Viso geral do novo Cdigo Civil . Jus Navigandi, Teresina, a. 6, n. 54, fev. 2002. Disponvel em: <http://www1.jus.com.br/doutrina/texto.asp?id=2718>. Acesso em: 03 ago. 2005. [11] RIBEIRO, Alex Sandro. Posse pro labore do Novo Cdigo Civil: anotaes, Revista Sntese de Direito Civil e Processual Civil, ano IV, n. 23, mai-jun 2003.p.150 [12] RIBEIRO, Alex Sandro. Posse pro labore do Novo Cdigo Civil: anotaes, Revista Sntese de Direito Civil e Processual Civil, ano IV, n. 23, mai-jun 2003.p.150 [13] Hely Lopes Meirelles, Direito administrativo brasileiro, 32. Ed., So Paulo: Malheiros, 2006, p. 607-608 [14] Teori Albino Zavascki, A tutela da posse na Constituio e no projeto do novo Cdigo Civil, in A reconstruo do direito privado: reflexos dos princpios, diretrizes e direitos fundamentais constitucionais no direito privado, Coord. Judith Martins-Costa, So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002, pp. 850-5. [15] "Art. 10. As reas urbanas com mais de duzentos e cinqenta metros quadrados, ocupadas por populao de baixa renda para sua moradia, por cinco anos, ininterruptamente e sem oposio, onde no for possvel identificar os terrenos ocupados por cada possuidor, so susceptveis de serem usucapidas coletivamente, desde que os possuidores no sejam proprietrios de outro imvel urbano ou rural. 1 O possuidor pode, para o fim de contar o prazo exigido por este artigo, acrescentar sua posse de seu antecessor, contanto que ambas sejam contnuas. 2 A usucapio especial coletiva de imvel urbano ser declarada pelo juiz, mediante sentena, a qual servir de ttulo para registro no cartrio de registro de imveis. [16] Slvio de Salvo Venosa, Direito Civil: Direitos Reais, So Paulo: Atlas, 3 ed., 2003, pp. 205-8 [17] Carlos Alberto Dabus Maluf, Cdigo Civil comentado, So Paulo: Saraiva,2002, pp.1.097-9.