2007 Indice 4T

Tabla de contenido
Indice Alfabético Extractos de Jurisprudencia
Cuarto Trimestre de 2007...........................................................1
Extractos de Jurisprudencia
Cuarto Trimestre de 2007...........................................................3
Indice Alfabético Sistema Penal Acusatorio
Cuarto Trimestre de
2007........................................................244
Extractos Sistema Penal Acusatorio
Cuarto Trimestre de
2007........................................................245
Providencias más consultadas durante el
Cuarto Trimestre de
2007........................................................373
Discriminación de providencias proferidas durante el
Cuarto Trimestre de
2007........................................................376
Relatoría Sala de Casación Penal Cuarto Trimestre de 2007
Cuarto Trimestre de 2007

NULIDAD-Principio de concreción/ LEY que reproduce, con algunas adiciones, el

DE JUSTICIA Y PAZ-Derechos de las 308 del anterior estatuto, y dentro de
víctimas: Participación en el proceso de ellos, como esencia ínsita, algo
desmovilización/ LEY DE JUSTICIA Y incontrovertible: no es suficiente aludir a
PAZ-Versión libre: No es confrontable una irregularidad: es imprescindible,
por las víctimas/ LEY DE JUSTICIA Y además de lo anterior, demostrar qué
PAZ-Derechos de las víctimas: Estatuto beneficio o ventaja obtendría el sujeto
de Roma impugnante con la invalidación y
posterior recomposición de la instrucción
1. No es posible demandar la invalidez o del juicio(1).
de una actuación cuando en realidad no
se ha producido un perjuicio concreto. La Ley 975 de 2005 no es ajena a estas
Este remedio procesal no opera por el directrices, ni puede considerarse como
simple señalamiento de supuestas una regulación mecánica en la que
irregularidades, sino cuando se constate cualquier anomalía o irritualidad
la efectiva lesión o menoscabo comporte la invalidación de un acto o
producido en la estructura del proceso o procedimiento, con el único objetivo
a las garantías de los sujetos procesales hacer gala a la formalidad y sin ningún
que intervienen en la actuación. beneficio para los sujetos procesales.
Así lo ha decantado la Jurisprudencia de 2. La Sala, ab initio, estima necesario

la Sala al señalar: precisar que al tenor de lo dispuesto en
el artículo 5º de la Ley 975 de 2005, la
[un] sistema de nulidades no puede acreditación de esa calidad depende
edificarse sobre la base de la simple indiscutiblemente, de que la persona
constatación del hecho que configura el haya sufrido daños directos, sufrimiento
supuesto vicio, prescindiendo por emocional, pérdida financiera o
completo de sus efectos en perjuicio de menoscabo de sus derechos
los derechos fundamentales que están fundamentales y que tales daños sean la
involucrados, como el debido proceso o "consecuencia de acciones que hayan
el de defensa, porque entonces sería transgredido la legislación penal,
darle prevalencia a la forma sobre la realizadas por grupos armados al margen
sustancia, contrariando el querer del de la ley".
Constituyente expresado en el artículo
228 de la Carta, que no se refiere Por manera que su intervención en el
exclusivamente, como una desatenta proceso de desmovilización así como el
lectura podría sugerirlo, a la naturaleza reconocimiento de todos sus derechos y
de las normas. Un tal entendimiento prerrogativas, dependerá necesariamente
también desconocería los claros de la demostración, así sea sumaria, de
principios que orientan la declaratoria esa calidad y que no basta simplemente
de las nulidades, previstos en el artículo con afirmar que se considera víctima para
310 del Código de Procedimiento Penal,
ejercer las potestades consagradas en víctimas exige una lectura concordada

la Ley de Justicia y Paz. con otras disposiciones de la ley que
regulan esta específica materia. En
Esa demostración debe cumplirse, particular con las que se aglutinan bajo el
según los lineamientos del Decreto capítulo VIII que regula los "Derechos de
reglamentario de la Ley de Justicia y las víctimas frente a la administración de
paz, cuando, decantada la investigación justicia", en el que se consagra sus
y formulada la imputación, el fiscal haya derechos a "ser oídas y a que se les
especificado los comportamientos y, facilite el aporte de pruebas" (38.4); a
como consecuencia de ellas, las recibir desde el primer contacto con las
víctimas a quienes deben serles autoridades y en los términos
restablecidos sus derechos. establecidos en el Código de
Procedimiento Penal, información
En ese contexto, en las fases previas, pertinente para la protección de sus
como solamente existe una serie de intereses, y a conocer la verdad de los
personas con una probabilidad de hechos que conforman las circunstancias
resultar directamente perjudicadas con del delito del cual han sido vìctimas
la conducta, éstas pueden acceder a (38.5) norma que deberá ser
esas etapas iniciales, prevalidas del interpretada en el sentido establecido por
poder conferido a su representante, la Corte en esta misma decisión; a ser
pues ese mandato legalmente conferido informada sobre la decisión definitiva
debe considerarse como esa prueba relativa a la persecución penal y a
sumaria, en la medida que se trata de interponer los recursos cuando a ello
un documento en donde con su firma se hubiere lugar.
dicen afectadas con los
comportamientos. Adicionalmente el sistema de garantías
procesales que la ley establece debe
3. En cuanto a la participación de las apoyarse en los principios que rigen la ley
víctimas en el proceso, resulta de gran (art. 1º), conforme a los cuales uno de
ayuda recordar cómo la sentencia C-370 sus objetivos es garantizar los derechos
de 2006, ilustra la trascendencia de las de las víctimas a la verdad, a la justicia,
normas de la Ley de justicia y paz que a la reparación, el cual se concreta en el
regulan ese tópico(2). Así se pronunció enunciado del articulo 37 que establece
ese Tribunal Constitucional: que el estado "garantizará el acceso de
las víctimas a la administración de
La censura de los demandantes en justicia".
contra de estas normas se enmarca
dentro de un cuestionamiento global a De otra parte, la aplicación de la ley debe
lo que consideran una precaria e realizarse con sujeción a los desarrollos
incompleta garantía de acceso de las que la jurisprudencia constitucional ha
víctimas al proceso. En esa dirección, efectuado respecto del alcance de los
entienden que el hecho de que las derechos procesales de las víctimas;
normas impugnadas no mencionen de conforme a ellos, como ya se señaló en
manera explícita a la víctima como otro aparte de esta decisión, y se reitera
partícipe de las diligencias de versión aquí, el derecho a la justicia comporta un
libre y confesión ( art. 17); formulación auténtico derecho constitucional al
de imputación (art. 18); y aceptación de proceso penal, y el derecho a participar
cargos (art. 19), comporta su exclusión. en el proceso penal, por cuanto el
derecho al proceso en el estado
Esas restricciones que los demandantes democrático debe ser eminentemente
acusan respecto de los derechos de las participativo. Esta participación se
víctimas de acceder al proceso en las expresa, por ejemplo, en "que los
etapas señaladas, resultan meramente familiares de la persona fallecida y sus
aparentes. El contenido de tales representantes legales serán informados
disposiciones en lo que tiene que ver de las audiencias que se celebren, a las
con las facultades procesales de las que tendrán acceso, así como a toda
información pertinente a la investigación materiales de prueba y para cumplir con

y tendrán derecho a presentar otras ese propósito la misma ley le ha asignado
pruebas" (destaca la Sala). a la Fiscalía unas prerrogativas o
facultades de acción, para la adecuada
Bajo esa línea jurisprudencial resulta formulación del programa metodológico
claro que la Ley de justicia y paz le todo lo cual es connatural a la labor
otorga a las víctimas la posibilidad de investigativa.
participar en las distintas etapas del
proceso, pero esa facultad ha sido mal Desde esa primera parte del proceso se
interpretada en este caso, pues no se les reconoce a las víctimas una serie de
ha tenido en cuenta que el derechos constitucionales y legales, como
reconocimiento y efectividad de esas por ejemplo, a ser oídas y a que se les
garantías adquiere distintos matices de facilite el aporte de pruebas, a recibir
acuerdo a la etapa que se esté desde el primer contacto con las
adelantando.(3) autoridades información pertinente para
la protección de sus intereses y a conocer
Las etapas que integran el proceso de la verdad de los hechos que conforman
desmovilización se dividen en dos: una las circunstancias del delito, a ser
preprocesal a cargo de la Fiscalía informadas sobre la decisión definitiva
General de la Nación y otra procesal a relativa a la persecución penal y a
cargo de las Salas de Justicia y Paz de interponer los recursos cuando a ello
los Tribunales de Distrito Judicial. En la hubiere lugar, entre otras de las
primera se surte un trámite preliminar relacionadas en el articulo 37.
que inicia con la lista de los miembros
del grupo armado al margen de la ley Pero el ejercicio de esos derechos por
que se quieran someter al parte de las víctimas, no puede interferir
procedimiento y beneficios consagrados en la imprescindible labor que tiene la
en la ley, luego se realiza la diligencia Fiscalía de "realizar una investigación
de versión libre ante el fiscal delegado y efectiva que conduzca a la identificación,
posteriormente tienen lugar, ante el captura y sanción de las personas
Magistrado con Funciones de Control de responsables por los delitos cometidos
Garantías, las audiencias de formulación por los miembros de grupos armados al
de imputación y formulación de cargos. margen de la ley…", como lo determina el
articulo 6º, en desarrollo del derecho de
En firme el control de legalidad de la acceso a la justicia.
formulación de cargos, inicia la etapa
del juicio ante la Sala de Justicia y Paz Entonces, el contenido de la versión libre
del Tribunal Superior de Distrito Judicial deber ser verificado por el instructor a
de conocimiento, que culmina hasta que través de un plan metodológico que
se profiera sentencia. incluye, además de recibir la información
por parte del desmovilizado, la necesidad
La diligencia de versión libre, como se de decantarla, verificarla y confrontarla
dijo, tiene lugar en la etapa con otros medios de prueba.
investigativa del proceso de
desmovilización por parte de la Fiscalía En ese contexto, la pretensión orientada
General de la Nación. Su objetivo es el a que las víctimas accedan a esa
descubrimiento de las evidencias y diligencia con el fin de interrogar y contra
elementos materiales de prueba con los interrogar al desmovilizado, como lo
cuales se va a demostrar los hechos sugieren los abogados de la Comisión
materia de juzgamiento en una etapa Colombiana de Juristas, desconoce por
subsiguiente. completo la estructura del procedimiento
fijado en la ley de justicia y paz
Con la información suministrada por el especialmente en la etapa preliminar
desmovilizado, le corresponde al donde la labor de investigación tiene una
instructor reconstruir una verdad de lo connotación especial, si se tiene en
ocurrido a través de los elementos cuenta que la información de lo sucedido
a las víctimas depende de los resultados investigativa y descubrimiento de

que vaya arrojando el trabajo de evidencias por parte de los fiscales para
verificación. comprobar la veracidad de su contenido.
Si bien es cierto que el artículo 7º le En consecuencia, la versión libre no

reconoce a la víctimas "el derecho puede estar expuesta a confrontación por
inalienable, pleno y efectivo de conocer parte de las víctimas, porque sería tanto
la verdad sobre los delitos cometidos" como romper el orden natural del
por los grupos armados organizados al procedimiento, si se tiene en cuenta que
margen de la ley, y por ello es razonable con esa información y las demás
que comiencen por asistir al lugar actuaciones, como verificación de
donde se realiza la diligencia de versión antecedentes, elabora y desarrolla un
y se atiendan sus inquietudes a través plan metodológico para poder iniciar la
de sus representantes, esa garantía se investigación tendiente a comprobar la
va haciendo cada vez más efectiva en la realidad de la información suministrada.
medida que avance la labor
investigativa que se adelante para Aquí hay que diferenciar que una cosa es
obtener la verdad de lo ocurrido. el derecho que tienen las víctimas a ser
informadas de los resultados obtenidos
4. Las víctimas empiezan a interactuar con la investigación -como lo precisó la
con la fiscalía desde el momento en que sentencia C - 370 ya referida - y otra
se les va suministrando la información cosa es la posibilidad de interrogar
que de manera progresiva vaya directamente al desmovilizado en la
recopilando el ente instructor. Nótese diligencia de versión libre, pues esa
que esta etapa del proceso es de facultad atañe es al fiscal delegado.
verificación de la información y no se
caracteriza por la confrontación El ejercicio de los derechos de las
dialéctica entre el desmovilizado y las vìctimas debe obedecer a un orden
víctimas, que es propio de la imputación lógico, racional y proporcional a los fines
y del juicio. que tiene la labor investigativa de la
fiscalía ya vistos en la ley.
Al respecto, obsérvese cómo el artículo
17, al regular lo concerniente a la La pretensión del interrogatorio a quien
versión libre y la confesión, en su inciso rinde la versión, comportaría que ésta se
3º estipula que: convirtiera en un "careo", medio de
prueba extraño no solamente a los
La versión rendida por el desmovilizado procedimientos de justicia y paz y de la
y las demás actuaciones adelantadas en Ley 906 del 2004, sino incluso al de la
el proceso de desmovilización, se Ley 600 del 2000.
pondrán en forma inmediata a
disposición de la Unidad Nacional de La diligencia de versión de la Ley 975 no
Fiscaliza de Justicia y Paz con el fin de tiene la connotación del testimonio
que el fiscal delegado y la Policía rendido por el acusado, luego de
Judicial asignados al caso elaboren y renunciar a su derecho de no auto-
desarrollen el programa metodológico incriminación, en el sistema procesal de
para iniciar la investigación, comprobar la Ley 906, pues éste está precedido del
la veracidad de la información juramento y puede ser utilizado en su
suministrada y esclarecer esos hechos y contra.
todos aquellos de los cuales tenga
conocimiento dentro del ámbito de su De tal manera que por las condiciones de
competencia. forma y fondo en que está rendida, esa
versión tendría su similar en la versión
Entonces, como surge de la lectura libre e indagatoria de sistemas procesales
concordada de todas estas disposiciones anteriores, incluida la Ley 600 del 2000.
de la ley de justicia y paz, a partir de la Y en tal contexto, en esa versión el único
versión libre se inicia la labor que puede interrogar es el funcionario.
Legislaciones lo han determinado así, c). La Corte permitirá, en las fases del
quedando como única posibilidad a las juicio que considere conveniente, que se
partes, su interrogatorio en la audiencia presenten y tengan en cuenta las
pública. opiniones y observaciones de las víctimas
si se vieren afectados sus intereses
La intervención de las víctimas, cuando personales y de una manera que no
de interrogatorio o contra interrogatorio redunde en detrimento de los derechos
se trata, tiene sentido de controvertir del acusado o de un juicio justo e
una prueba. Y sucede que la versión no imparcial ni sea incompatible con éstos.
tiene ese alcance. Solamente constituye Los representantes legales de las
medio de prueba, una vez es rendida víctimas podrán presentar dichas
por el indiciado con todas las opiniones y observaciones cuando la
formalidades de ley. Esto es, en su Corte lo considere conveniente y de
formación la versión no estructura una conformidad con las Reglas de
prueba. Exclusivamente pasa a tener Procedimiento y Prueba.
ese carácter cuando finaliza, y como las
partes solamente pueden controvertir d). (...)
pruebas, surge incontrastable que
tratándose de la versión la controversia e). Cuando la divulgación de pruebas o
pueden proponerla luego de rendida, no información de conformidad con el
antes. presente estatuto entrañare un peligro
grave para la seguridad de un testigo o
5. Esta dinámica del procedimiento no de su familia, el Fiscal podrá, a los
resulta contraria, por ejemplo, a las efectos de cualquier diligencia anterior al
estipulaciones consagradas en el juicio, no presentar dichas pruebas o
artículo 68 del Estatuto de Roma de la información y presentar en cambio un
Corte Penal Internacional, que disciplina resumen de éstas. Las medidas de esta
la protección de las víctimas y los índole no podrán redundar en perjuicio
testigos y su participación en las de los derechos del acusado o de un
actuaciones, de la siguiente manera: juicio justo e imparcial ni serán
incompatibles con éstos.
a). La Corte adoptará las medidas
adecuadas para proteger la seguridad, f). (...).
el bienestar físico y psicológico, la
dignidad y la vida privada de las Y, en el umbral del estándar internacional
víctimas y los testigos. (…). se dice:
b). Como excepción al principio de Subsección 3

carácter público de las audiencias Participación de las víctimas en el
establecido en el artículo 67, las Salas proceso
de la Corte podrán, a fin de proteger a Regla 89
las víctimas y los testigos a un acusado, Solicitud de que las víctimas participen
decretar que una parte del juicio se en el proceso
celebre a puerta cerrada o permitir la
presentación de pruebas por medio *. Las víctimas, para formular opiniones
electrónicos u otros medios especiales. u observaciones, deberán presentar una
En particular, se aplicarán estas solicitud escrita al secretario, que la
medidas en el caso de una víctima de transmitirá a la Sala que corresponda.
violencia sexual o de un menor de edad Con sujecióna lo dispuesto en el Estatuto,
que sea víctima o testigo, salvo decisión en particulae en el párrafo 1 del artículo
en contrario adoptada por la Corte 68, el Secretario proporcionará una copia
atendiendo a todas las circunstancias, de la solicitud al Fiscal y a la defensa,
especialmente la opinión de la víctima o que tendrán derecho a responder en un
el testigo. plazo que fijará la propia Sala. Con
sujeción a lo dispuesto en la subregla 2,
la Sala especificará entonces las
actuaciones y la forma en que se regla una persona que actúe con el

considerará procedente la participación, consentimiento de la víctima o en
que podrá comprender la formulación representación de ella en el caso de que
de alegatos iniciales y finales. sea menor de edad o tenga una
discapacidad que lo haga necesario.
*. La Sala, de oficio o previa solicitud
del Fiscal o la defensa, podrá rechazar *. Cuando haya más de una solicitud, la
la solicitud si considera que no ha sido Sala las examinará de manera que
presentada por una víctima o que no se asegure la eficacia del procedimiento y
han cumplido los criterios enunciados en podrá dictar una sola decisión.
el párrafo 3 del artículo 68. La víctima
cuya solicitud haya sido rechazada ____________________________
podrá presentar una nueva solicitud en (1) Cfr sentencia de casación No 15.223 de 12
una etapa ulterior de las actuaciones. de febrero de 2002.
(2) Antecedente de interés - Segunda
Instancia 28040 del 23 de agosto de 2007.
*. También podrá presentar una
(3) Radicado 27873 del 27 de agosto de 2007.
solicitud a los efectos de la presente
MAGISTRADO PONENTE: DR. AUGUSTO JOSE IBAÑEZ GUZMAN
Auto Segunda Instancia
FECHA : 02/10/2007
DECISION : Confirmar la desición de negar la nulidad de la
diligencia
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrito Judicial
CIUDAD : Barranquilla
PROCESADO : SALAZAR CARRASCAL, WILSON
PROCESO : 27484
Fin extracto providencia 27484
CASACION-Demanda: Requisitos/ formales (numeral 2º del artículo 212 de

SECUESTRO EXTORSIVO-Fines la Ley 600 de 2000), sino porque los
políticos/ CASO INDIGENISTAS mismos son presupuesto del análisis que
NORTEAMERICANOS debe emprender la Corte cuando revisa
su aspecto formal, pues de ello
1. Ha dicho la Corte, y con ello se dependerá muchas de las veces que la
responde la pretensión del casacionista: Sala encuentre correctamente
demostrado un cargo en casación.
"La Sala tiene determinado que los
requisitos formales de la demanda de "En el presente evento, la calificación
casación no sólo hacen referencia a su jurídica contenida en la acusación es un
contenido lógico armónico, es decir a su presupuesto esencial de la censura por
corrección formal, sino que también incongruencia entre la acusación y la
deben contener una corrección material. sentencia, por lo que le estaba vedado al
Ello significa que entre las piezas demandante modificar la realidad
procesales sobre las que se procesal contenida en una cualquiera de
fundamenten los cargos y la tales piezas procesales.
presentación que se haga de ellas en la
demanda, debe existir una relación de "Sin embargo, con total irrespeto de las
correspondencia objetiva(1), respetando reglas que deben observarse en una
siempre su realidad. demanda de casación, el demandante
decidió modificar las circunstancias del
"En tales eventos, ha dicho también la delito imputado en la acusación, para
Sala, no se trata de determinar a priori concluir, desde esa modificación, que a su
la prosperidad de la demanda, sino de cliente se le vulneró el debido proceso y
prevenir que la corrección formal de la el derecho de defensa al cambiársele
misma no esté sustentada sobre diametralmente las circunstancias del
inexactitudes o mendacidades, delito imputado a título de concurso
conscientes o inconscientes, pero en homogéneo y sucesivo, por una única
todo caso advertibles a simple vista. conducta de estafa en la modalidad de
"delito masa", motivo que por ser falso,
"Los antecedentes del caso debatido en debe llevar a la inmediata inadmisión el
una demanda de casación son cargo".
vinculantes, no sólo porque la ley bajo
la cual se rige el presente caso los Lo anterior, para anotar simplemente que
incluye dentro de sus requisitos la revisión del expediente, tal y como se
detalló en el acápite del decurso de cargos contiene, como en efecto

procesal, permite advertir inconcuso sucede, el delito de homicidio.
que la resolución acusatoria proferida el
21 de julio de 2003, efectivamente 2. Si se toma en cuenta, en su sentido
contempló el delito de homicidio natural y obvio, la definición objetiva del
agravado como uno de aquellos por los secuestro extorsivo, y en concreto, cada
cuales se llamaba a juicio al procesado una de las circunstancias que permiten
y a otras tres personas. En concreto, adscribir a esta modalidad el delito,
esto se anotó en el interlocutorio: evidente se observa que la manifestación
consignada en la sentencia, vale decir,
"Se ha investigado en esta actuación que a los tres indigenistas los
procesal la violación clara y múltiple, secuestraron por su nacionalidad
pues fueron tres los ciudadanos norteamericana, delimita la connotación
secuestrados, de la norma contenida en política del plagio.
el libro segundo, título III, capítulo
segundo, artículo 169 del Código Penal, Desde luego, mirada fuera de contexto la
denominado genéricamente como afirmación efectuada en el fallo, podría
Secuestro Extorsivo, agravado por la eventualmente llegarse a la conclusión
circunstancia descrita en el numeral 6, extractada por el recurrente, pero si se
del artículo 170 ídem, sancionada con conoce que el secuestro fue obra de las
pena de prisión de veinticuatro (24) a autodenominadas Fuerzas Armadas
treinta y siete (37) años y con una Revolucionarias de Colombia, FARC,
multa de cien (100), a quinientos (500) agrupación subversiva que dentro de su
salarios mínimos legales mensuales, en ideario consigna el ataque frontal contra
concurso con la infracción múltiple, el que estima imperialismo radicado en
como quiera que a los tres plagiados cabeza del país del norte, a cuyo cobijo
posteriormente se les quitó la vida, de los intereses y ciudadanos de esa nación
la norma contenida en el libro segundo, son frecuentemente objeto de ataque o
título I, capítulo segundo, artículo 103 afectación, cobra pleno sentido lo
ibídem, denominado genéricamente expuesto por el funcionario A quo.
como Homicidio, conductas agravadas
por la concurrencia de las circunstancias El tratarse, entonces, de ciudadanos
específicas señaladas por el artículo 104 norteamericanos, constituye un factor de
ut supra en sus numerales 6°, 7° y 8°, inocultable sentido político, al amparo del
sancionada con pena de prisión de cual, como se advirtió en los hechos
veinticinco ( 25) a cuarenta (40) transcritos por la demanda, los
años..." indigenistas fueron objeto de retención,
al tanto que sus acompañantes, nativos
Se equivoca el demandante, entonces, colombianos, obtuvieron la casi inmediata
cuando de manera expresa consigna en libertad.
su escrito que "en la resolución
calificatoria no se incluyó el delito de Así las cosas, establecido que el artículo
HOMICIDIO AGRAVADO...", y en ello 169 del C.P., determina extorsivo el
sustenta su pretensión. secuestro cuando este comporta el
propósito "de exigir por su libertad un
Y, de alguna manera desleal se observa provecho o cualquier utilidad, o para que
el comportamiento procesal del se haga u omita algo, o con fines
demandante, cuando en lugar de citar el publicitarios o de carácter político", no
auto de calificación del mérito cabe duda de que lo ocurrido con las
instructivo para demostrar la omisión, víctimas se enmarca dentro de los
recurre a lo consignado en la sentencia postulados finalísticos de la norma,
de segunda instancia, en el acápite contrario a lo argumentado por el
destinado a resumir el trasunto casacionista en su libelo.
procesal, donde, por error del Tribunal,
se pasó por alto consignar que el pliego ____________________________
(1) Auto del 25 de abril de 2002, radicado

No. 15.782.
MAGISTRADO PONENTE: DR. SIGIFREDO ESPINOSA PEREZ
Auto Casación
FECHA : 03/10/2007
DECISION : Inadmite demanda de casación presentada
CIUDAD : Arauca
PROCESADO : GUTIERREZ MUÑOZ, DIEGO LUIS
DELITOS : Hurto calificado y agravado, Homicidio agravado,
Rebelión,
Secuestro extorsivo agravado
PROCESO : 28387
ACCION DE REVISION-Legitimidad facultad de señalar en qué casos

para impugnar el auto que inadmite la necesariamente debe hacerlo a través de
demanda la representación de un abogado, sin
importar que se tenga la calidad de
1. Advierte la Sala, en primer lugar, que sujeto procesal, siendo uno de estos
el condenado Juan Lizarazo Durán casos el trámite relacionado con la acción
carece de legitimidad para impugnar por de revisión.
sí mismo el auto por medio del cual fue
inadmitida la demanda de revisión Esta previsión especial se ha dado por
presentada en su nombre por cuanto que la acción de revisión es un
apoderado judicial. trámite posterior a la culminación del
proceso penal, "razón por la cual el
Lo anterior, porque si bien el artículo derecho de postulación debe ejercerse
221 de la Ley 600 de 2000 permite que por medio de abogado titulado, como
la acción de revisión pueda ser quiera que se trata de una actividad
impulsada por cualquiera de los sujetos posterior a la culminación del proceso,
procesales que tengan interés jurídico y que comprende la elaboración del libelo
hayan sido legalmente reconocidos según precisos requisitos formales, la
dentro de la actuación procesal, el invocación de concretas causales legales,
criterio de la Sala ha sido pacífico y el correcto señalamiento de los
reiterado en establecer que "esta clase fundamentos jurídicos y fácticos, la
de trámites en lo atinente al ejercicio relación de las pruebas que se aportan
del derecho de postulación está para demostrar los hechos básicos de la
reservado a un profesional del derecho, petición, y una adecuada sustentación
condición de abogado que aquí no compatible con la naturaleza de la causal
ostenta el sentenciado". (Auto del 8 de que se invoca, todo lo cual es,
junio de 2006, radicado 25314). evidentemente, materia de especiales
conocimientos jurídicos". (Auto del 25 de
En efecto, la Corporación ha dicho que septiembre de 2006, Radicado No.
si bien es cierto que el artículo 229 de 23026).
la Constitución Política garantiza el
derecho de toda persona para acceder a Por lo anterior, la Corporación ha
la administración de justicia, también lo señalado que en este extraordinario
es que dejó en manos del legislador la proceso, el ius postulandi conlleva un
recorte al derecho de auto - de impugnar a través del recurso de

representación, no por su capacidad reposición, el auto por medio del cual se
procesal, en cuanto que siempre le inadmite el precitado escrito, como que el
asistirá interés sustancial para acto de postulación le está reservado en
controvertir el fallo que le ha sido virtud, precisamente, del carácter
desfavorable, es decir, la legitimación sustancialmente técnico y rogado que el
pasiva referida a la "idoneidad técnica instrumento ostenta.
para actuar por sí mismo con la debida
destreza, por lo que su representación Dígase también, que son distintas las
ha sido encomendada por la ley a facultades legales que le asisten al
expertos en las disciplinas jurídicas" . procesado dentro del asunto originario de
la sentencia cuya revisión se pretende,
En consecuencia, así como para con las de aquellas de las que en calidad
elaborar y presentar la demanda de de condenado es titular y pueda invocar
revisión se exige de defensor acreditado para llevar a término su aspiración, por
como abogado titulado con poder cuanto la revisión es en esencia un
especial para actuar, con mayor razón trámite autónomo, independiente y
únicamente en un profesional de estas diverso de aquel que es propio en las
calidades radicará también la facultad instancias.
MAGISTRADO PONENTE: DR. JORGE LUIS QUINTERO MILANES
Acción de Revisión
FECHA : 03/10/2007
DECISION : Rechaza el recurso de reposición interpuesto por el
condenado
CIUDAD : Bucaramanga
CONDENADO : LIZARAZO DURAN, JUAN
DELITOS : Tentativa de homicidio, Hurto calificado y agravado,

Homicidio
agravado, Daño en bien ajeno
PROCESO : 24074
COLISION DE COMPETENCIA-Delito Explosivos. Así mismo, en el artículo 8

de fabricación, tráfico y porte de armas indicó que los funcionarios especializados
de fuego o municiones serían los competentes por razón de la
conexidad y el factor objetivo, al existir
Una somera historia legislativa, en discrepancias entre Juzgados por delitos
tercer lugar, se puede resumir así: la ley asignados tanto a los penales del circuito
504 de 1999, derogó (1) algunas ordinarios con a los especializados.
disposiciones del Decreto 2700 de 1991,
Código de Procedimiento Penal anterior La ley 733 de 2002, fue expedida para
y creó los Jueces Penales del Circuito erradicar los punibles de secuestro,
Especializados; en el artículo 5, inciso 5, terrorismo y extorsión, la cual modificó el
le adjudicó la competencia de los delitos Decreto 2001 de 2002, que reformó la
de Fabricación y Tráfico de Municiones o competencia de los jueces penales del
circuito. El Decreto 245(2) de 2003 que "Fabricación, tráfico y porte de armas de

había prorrogado la competencia del fuego o municiones".
Decreto 1837 de 2002, en lo que tiene
que ver con el estado de conmoción La Ley 600 de 2000, artículo 5, inciso 5,
interior; en el mismo sentido, el Decreto transitorio, dispuso que los Jueces
2555 de 2002, prorrogó el referido Especializados conocerían en primera
Decreto 1837. Por tanto, el Decreto instancia "de los delitos de Fabricación y
2001 de 2002, fue expedido en trafico de municiones o explosivos",
desarrollo de lo dispuesto en el Decreto misma conducta antijurídica por la que se
1837 de 2002, que suspendió le dictó resolución de acusación a
temporalmente la vigencia del artículo 5 (.........)
transitorio de la Ley 600 de 2000 y el
14 de la Ley 733 de 2002, porque tales Por conexidad y factor subjetivo le
leyes eran incompatibles. corresponde, en atención a los delitos
imputados, el conocimiento de la causa al
En el auto de sustanciación proferido Juez Especializado.
por el Juzgado Primero Especializado,
donde remite la actuación por la Ley 1121 de 2006, artículo 23,
competencia al Primero Penal del modificó el citado artículo 5 en los
Circuito ordinario, le manifestó que así numerales 6 y 7, quedando inalterable
lo decidió por mandato expreso del los otros incisos; por tanto, la aludida
artículo 23, inciso 3 de la Ley 1121 de norma transitoria sigue vigente del 1 al 5
2006, concluyendo con tal proceder, que y del 8 al 14, es por ello que la
es incompetente al aplicar esa competencia para el delito en cuestión no
normatividad al caso. varió y la reforma al precepto en
cuestión, fue parcial más no absoluta
La Sala asignará la competencia al como parece haberlo entendido uno de
Jugado Primero Penal del Circuito los funcionarios colisionantes.
Especializado de Popayán, por las
siguientes razones: En conclusión: antecedente,
concomitante y precedentemente la
Uno de los punibles imputados fue el de competencia para el punible de
Fabricación y tráfico de armas de fuego "Fabricación, tráfico y porte de armas de
o municiones, cuyo conocimiento estaba fuego o municiones", desde años atrás,
asignado, para la época de los hechos -- viene siendo asignada a los Juzgados
14 de febrero de 2001--, a los juzgados Penales del Circuito Especializados.
regionales.
________________________________
El Decreto 2001 de 2001 tuvo una (1) También derogó las Leyes 65/93, 333/96,
vigencia breve y, le asignó la 202/96 y los Decretos fon fuerza de ley:
competencia a los Jueces Especializados 2790/90, 2271/91, 2376/91.
(2) Declarado inexequible por la Corte
por el punible que les imputó la Fiscalía
Constitucional mediante Sentencia C-327 el
(..................)determinado en el 29 de abril 2003.
artículo 365 de la Ley 599 de 2000:
MAGISTRADO PONENTE: DR. JAVIER DE JESUS ZAPATA ORTIZ
Auto Colisión de Competencia
FECHA : 03/10/2007
DECISION : Asigna conocimiento a Juzgado 1° Penal del Cto Esp
de Popayan
PROCEDENCIA : Juzgado 1° Penal del Cto
CIUDAD : Popayán
PROCESADO : CAPAYUR DELGADO, FRANK WILIAM
: IBARRA LAVERDE, GABY XIMENA
DELITOS : Tráfico de municiones, Asonada, Fabric. y tráf. de

armas fuego de
def.persona
PROCESO : 28235
EXTRADICION-Suspensión del trámite que imperan en este procedimiento,

por enfermedad del requerido: teniendo en cuenta las previsiones del
Improcedencia artículo 35 de la Carta Política,
modificado por el Acto Legislativo No. 01
Respecto al pedido de suspensión del de 1997.
trámite de extradición, hasta tanto el
solicitado (...) recupere sus condiciones Por tanto, se adopta el procedimiento
de salud suficientes para afrontar la previsto para la figura de la extradición
etapa de juicio en el Estado solicitante, en el Capítulo II de la Ley 906 de 2004,
valga aclarar que ante la no vigencia en donde no se consagra ritualidad igual o
el ordenamiento jurídico interno de similar al evento expresado por el
tratado de extradición aplicable entre defensor del solicitado para optar por la
los Estados Unidos de América y suspensión del trámite de extradición,
Colombia, las normas previstas en el imponiéndose su denegatoria
Código de Procedimiento Penal son las
MAGISTRADO PONENTE: DR. YESID RAMIREZ BASTIDAS
Auto Extradición
FECHA : 03/10/2007
DECISION : Niega las peticiones elevadas por el apoderado del
solicitado
PAIS REQUIRENTE : Estados Unibdos de América
REQUERIDO : BUITRAGO ANGEL, JOSE ORLANDO
PROCESO : 28205
PROHIBICION DE REGRESO- individuo en un hecho doloso cometido

Inaplicabilidad/ IMPUTACION por otros puede generar responsabilidad
OBJETIVA-Prohibición de regreso: penal, a título de culpa, en el primero.
Inaplicabilidad/ ARRESTO-No hubo
despenalización radical De acuerdo con la tradicional teoría de la
prohibición de regreso, la respuesta a
1. El problema dogmático planteado por este interrogante era a todas luces
el señor defensor se reduce a establecer negativa, pues con base en los
si la participación imprudente de un postulados propios del causalismo, o más
bien como un fundamento corrector del es correcta la antigua afirmación de que

mismo, se aplicaba el criterio unánime e quien actúa imprudentemente detrás de
incondicional para cualquier caso de que un autor doloso siempre queda libre de
toda intervención imprudente en una responsabilidad en virtud de una
realización dolosa resultaba impune. prohibición de regreso(3)
.
Esta postura, sin embargo, fue Claus Roxin, por su parte, antepone a la
corrigiéndose e incluso ampliándose de prohibición de regreso el criterio del
manera paulatina en la medida en que "fomento o favorecimiento de la
la estructura del delito iba abandonando perceptible inclinación al hecho
las hoy consideradas obsoletas delictivo"(4) , según el cual tanto el
concepciones causalistas y cientificistas principio de confianza como cualquier
del siglo XIX a cambio de lo que, en la riesgo permitido quedarían desvirtuados,
actualidad, forma parte de la llamada y por lo tanto no habría razón alguna
teoría de la imputación objetiva y en para excluir una imputación por una
particular de las nociones de riesgo conducta punible imprudente, "cuando un
permitido y principio de confianza. sujeto que actúa sin dolo ha creado el
peligro intolerable de un delito doloso"(5)
La anterior evolución representó para el .
caso que nos ocupa que el criterio de la
prohibición de regreso se relativizara La Sala Penal de la Corte Suprema de
para el partícipe imprudente en la Justicia no ha sido en modo alguno ajena
medida en que el resultado típico le al tema de los criterios reguladores de la
pudiera ser o no atribuido de acuerdo imputación objetiva y, en particular, ha
con las reglas generales de la señalado sobre la actual concepción de la
imputación objetiva, para lo cual se prohibición de regreso lo siguiente:
elaboraron incluso varias posiciones
personales. Así, por ejemplo, Hans- La teoría de la prohibición de regreso, de
Heinrich Jescheck opinaba que "[s]i la larga data -hecha en sus inicios para
lesión al deber de cuidado ya contiene corregir la teoría de la equivalencia de las
en sí el peligro de la producción del condiciones en materia de causalidad
resultado típico, entonces, la utilización material-, afirma que cuando una
de la situación favorable para un hecho persona realiza una conducta dolosa,
doloso queda en el marco del riesgo irrelevante o inocua para el derecho
jurídicamente desaprobado".(1) penal, y con ella facilita, propicia o
estimula la comisión de un delito doloso o
Günther Jakobs, a su vez, ha llegado a culposo por parte de otra, no le es
la conclusión de que "el reparto de imputable el comportamiento criminoso
trabajo en Derecho penal no presupone de esta última, excepto si tiene posición
la concurrencia de dolo, sino de garante, excede los límites del riesgo
meramente el reparto de trabajo que es permitido y conoce la posibilidad de
necesario llevar a cabo hasta llegar a la comisión de delito doloso o culposo por
realización del tipo"(2) . Y añade: parte de la otra (subraya la Corte) (6).
Conforme a estas reglas, también existe En este orden de ideas, salta a la vista
participación imprudente en un hecho que la impunidad que proponía la vieja
doloso que, como acabo de exponer, teoría de la prohibición de regreso para
siempre se denomina autoría las participaciones imprudentes en los
imprudente. Por ejemplo, si el poseedor hechos dolosos no es ni puede ser
de un arma de fuego la guarda de sostenida hoy en día de manera absoluta
manera descuidada y otro la usa para por la doctrina ni por la jurisprudencia,
cometer un delito, responde por pues, como se acabó de contemplar,
comisión imprudente del delito, depende más que todo de valoraciones
tratándose desde el punto de vista relativas a la posibilidad de que se pueda
material de una participación atribuir el hecho a su autor, como la
imprudente en el delito. Por lo tanto, no posición de garante, el principio de
confianza y el riesgo permitido, entre llevar a Valledupar y según el mismo

otros criterios de imputación objetiva. comandante la Fiscal se negó a
entregársela porque ya la había
En el asunto que concita el interés de recibido"(10) ).
la Sala, la actuación imprudente por
parte de la doctora (...) (que por cierto Ante la contundencia de las referidas
no fue cuestionada de ninguna manera pruebas, no sobra agregar que para nada
por parte del recurrente) se encuentra resulta atendible el relato de la procesada
probada, entre otras circunstancias, por (..), en el sentido de que ni la
las siguientes: conversación con el teniente Arias
Cendales ni la propuesta de trasladar la
a) La Fiscal Seccional 22 de Chiriguaná mercancía incautada a la DIAN
no aceptó la propuesta del teniente del Valledupar alguna vez existieron, máxime
Ejército Nacional Carlos Fernando Arias cuando el único e insuficiente argumento
Cendales de escoltar y transportar la que esgrimió para desestimar las
mercancía incautada a la sede de la afirmaciones del militar consistió en
DIAN en Valledupar. señalar que en su relato él la describió en
forma inusitadamente detallada, pues
En efecto, la oferta que le hizo el oficial incluso se refirió a las cicatrices que tiene
del Ejército a la procesada está en las piernas, las cuales ella siempre se
demostrada no sólo por las ha cuidado de ocultarlas(11) .
manifestaciones que bajo la gravedad
del juramento hizo el primero en ese b)La Fiscal 22 Seccional aceptó la oferta
sentido ("le ofrecimos garantizar la que le hizo el abogado defensor Fidel
seguridad, del movimiento de dicha Antonio Rocha Díaz de depositar la
mercancía, hasta Valledupar, para mercancía incautada por el Ejército en un
colocarlo a disposición de la DIAN, la inmueble abandonado de propiedad de su
doctora dijo que no, que los dueños de hermana.
la mercancía ya habían contratado una
bodega para el almacenamiento de ésta En efecto, el hecho de que la casa
y nos hizo desplazarla hasta esa bodega situada en la carrera 4ª con calle 8B de
en Chiriguaná(7)" ), sino además por la Chiriguaná pertenece a una persona
constancia que expresamente consignó allegada al abogado de los detenidos
el militar en el escrito de fecha 28 de Fidel Antonio Rocha Díaz se halla probado
febrero de 2000 mediante el cual dejó a por las declaraciones de (...) ("[e]sa casa
disposición de la Fiscalía los bienes creo que era de una hermana del doctor
incautados ("2) Se ofreció escoltar la Fidel Rocha" (12)) y Pedro Hernán Pérez
mercancía para ponerla a disposición de Cogollo ("[e]sa casa era de Yolanda
la DIAN en Valledupar como sugerencia, Rocha"(13) ), e incluso por la admisión
la cual no tuvo aceptación por parte de de la referida circunstancia por parte de
la Fiscal 22 Seccional [de] la doctora (..) en diligencia de ampliación
Chiriguaná"(8) ), e incluso por los de indagatoria ("Preguntado. ¿Por qué
testimonios de oídas del procurador razón se guardó la mercancía incautada
Atilio Araújo Murgas ("me manifestó el en casa perteneciente a una hermana del
oficial militar que le explicaban que doctor Fidel Rocha Díaz si éste era sujeto
recibiera la mercancía y, una vez procesal? Contestó. En Chiriguaná es
relacionada, que ellos le hacían el favor muy difícil, y en esos momentos más, de
y se la trasladaban a Valledupar, conseguir una casa o una bodega que no
petición y disponibilidad por parte de los había para guardar esa mercancía y en
militares que no fue acatada por la esos momentos hicieron el ofrecimiento
Fiscalía"(9) ) y de la funcionaria de la de esa casa que estaba desocupada, que
DIAN Valledupar Martha Calderón creo que era la única"(14) ).
Peñaranda ("el comandante me contó
que le había dicho a la Fiscal que le c) Al momento de realizar la inspección
entregara la mercancía, que le de fecha 29 de febrero de 2000 sobre los
devolviera la mercancía, porque la iba a bienes incautados(15) , la funcionaria
instructora dejó constancia en el sentido

de que el inmueble de la calle 4ª con Dicha posición de garante se encuentra
calle 8B esquina no sólo correspondía a fundamentada en el deber institucional
"una casa que se encuentra desocupada contemplado en el numeral 4 del artículo
y en reparación(16)" sino que además 33 del decreto 261 de 22 de febrero de
presentaba "muy poca seguridad a la 2000 (vigente para la época en que se
mercancía"(17) . presentaron los hechos(21) ), que
establece que las unidades de fiscalías
d) Por último, la única medida de adscritas a las direcciones seccionales
seguridad que la doctora (..) solicitó tienen la obligación de realizar, por
para la protección de la mercancía intermedio de los Fiscales que las
incautada fue la que aparece en la conforman, las "actuaciones inherentes a
resolución de fecha 29 de febrero de la investigación de los hechos punibles,
2000, mediante la cual solicitó a la de conformidad con la ley". Lo anterior,
policía de Chiriguaná que prestara en armonía con la función prevista en el
vigilancia sobre el inmueble .(18) artículo 64 del Código de Procedimiento
Penal, que trata sobre el deber de
Del cumplimiento de dicha solicitud, el devolver los objetos que no se requieran
vigilante Martín Muñoz Cuadro señaló para la investigación o que no hagan
que lo único que hacía la policía era parte del objeto material de la conducta
patrullar al frente de dicho inmueble, punible.
sin detenerse, en horas de la noche
("[l]a policía no envió agentes para b) La doctora (...), con su actuar
cuidar esa casa, la policía sí pasaba por imprudente, excedió con creces los
allí, en horas de la noche, medio límites del riesgo permitido.
proparaban [sic] la patrulla y seguían,
nunca preguntaron por nada, tampoco Por un lado, al rechazar la oferta del
llegaron a descender de la Ejército Nacional de trasladar de manera
patrulla"(19) ). Por su parte, el vecino inmediata los bienes a la sede de la DIAN
del sector Pedro Hernán Pérez Cogollo, Valledupar y al aceptar en su lugar la
que ayudó con la vigilancia de la propuesta del defensor de los detenidos
vivienda, indicó que jamás vio a de depositarlos en la casa abandonada e
patrulleros de la policía vigilando el insegura de su hermana, no sólo obró de
inmueble ("[n]unca vi presencia de la manera irrazonable, sino que también se
Policía Nacional cuidando esa alejó del estricto acatamiento a los
casa"(20) ). principios rectores del procedimiento
penal (que le exigían actuar con
Ahora bien, a pesar de que en la imparcialidad, transparencia y celeridad
conducta culposa que se le achaca a la en el ejercicio de sus funciones), pues
doctora (...) medió para la pérdida o una cosa es confiar en la buena fe y
sustracción de los bienes que tenía bajo lealtad de quienes intervienen en el
su custodia material la intervención proceso y otra cosa muy distinta es dejar
dolosa de terceros (para quienes resulta en manos de la defensa el objeto
predicable la realización conjunta del material de un delito de contrabando en
delito de hurto calificado y agravado), la un inmueble abandonado y en reparación
Sala no reconocerá prohibición de que ella misma reconoció que no podía
regreso alguna en este caso, en la brindar la más mínima protección.
medida en que el resultado típico le
resulta a todas luces imputable a la La procesada se apartó asimismo de los
procesada desde un punto de vista postulados propios de la función pública,
objetivo. Veamos: pues, aun en el caso de que la oferta del
defensor fuese igual de razonable en
a) La funcionaria instructora era garante términos de seguridad a la que le planteó
de los bienes que le habían sido puestos el Ejército Nacional, tenía que preferir
a disposición por parte del Ejército ésta por encima de aquélla, como quiera
Nacional. que el inciso 2º del artículo 113 de la
Carta Política dispone que los diferentes punición de una participación imprudente
órganos estatales deben colaborar en un delito doloso, ni tampoco ha sido
armónica-mente para la realización de Günther Jakobs el único en presentar una
sus fines. propuesta en ese sentido, ni mucho
menos tal postura obedece a un
Por otro lado, a la doctora (...), una vez funcionalismo radical que ha sido
tuvo conocimiento de las precarias pensado única y exclusivamente para una
condiciones de seguridad de la vivienda sociedad como la alemana, pues, como
localizada en la carrera 4ª con calle 8B, se acabó de exponer en precedencia,
pero sobre todo después de haber autores de la talla de Roxin y Jescheck,
constatado que por lo menos hubo una que creen en un Derecho Penal fundado
tentativa de sustraer la mercancía en el respeto a la dignidad de la persona
incautada, le era jurídicamente exigible y orientado hacia la protección
adelantar todas las medidas que fuesen subsidiaria de bienes jurídicos, han
necesarias en aras de garantizar de contemplado desde el punto de vista
manera efectiva la protección de los dogmático tal necesidad cuando la
bienes puestos a su cuidado, pero, producción del peligro por parte del autor
como se reseñó en precedencia, lo único imprudente resulta intolerable. Y, en todo
que hizo al respecto fue oficiar por una caso, la jurisprudencia de esta Sala en
sola vez a la comandancia de policía de sede de casación ya ha planteado el
Chiriguaná cuando ordenó la apertura criterio de que se debe rechazar la
de la instrucción. aplicación de la prohibición de regreso
cuando se trata de garantes que exceden
c) La procesada no sólo creó un riesgo los límites del riesgo permitido y conocen
jurídicamente desaprobado con relación la posibilidad de comisión del delito
a la protección de la mercancía que doloso, que es lo que ha ocurrido con la
tenía a su cargo, sino que dicho peligro doctora (...) respecto de los bienes que
se realizó en el resultado consistente en fueron puestos bajo su cuidado.
la pérdida o sustracción de la misma.
2. A partir de la sentencia de casación
En efecto, todas y cada una de las de fecha 19 de julio de 2006(22) , creó
actuaciones imprudentes realizadas por una línea jurisprudencial hasta el
la doctora (...) en la custodia material momento invariada, en el sentido de que
de la mercancía incautada condujeron debe aplicarse la pena de arresto para el
de manera casi que necesaria a la delito de peculado culposo cuando éste
realización del delito doloso. Hubo, fue cometido en vigencia del decreto ley
entonces, lo que Roxin define como un 100 de 1980, como quiera que a pesar
fomento a la perceptible inclinación del del tránsito de legislación no hubo por
hecho delictivo o lo que Jakobs trata parte del legislador despenalización
como un reparto de trabajo en el que, radical de la pena privativa de la libertad.
para la situación particular de la
procesada, no concurrió el elemento En efecto, la Corte expuso al respecto lo
subjetivo del dolo. siguiente:
En síntesis, el resultado típico le es La tercera propuesta de intervención

imputable a la autora imprudente en oficiosa se refiere a la pena de arresto
este asunto porque ella, que estaba que se le impuso al señor ***, que si
obligada a evitarlo, creó riesgos no bien estaba prevista en el Decreto 100 de
permitidos que sin lugar a dudas 1980, fue suprimida por la Ley 599 del
propiciaron su consecución. 2000.
No es cierto, entonces, tal como lo Sobre el tema, dijo la Corte en sentencia

adujo el recurrente, que la opinión del 1º de junio del 2005, radicado
dominante en la doctrina penal 23.132:
contemporánea rechaza siempre y
frente a todas las situaciones la
Resulta necesario precisar que ante la (1)Citado por Roxin, Claus, "Observaciones
eliminación de la pena de arresto para sobre la prohibición de regreso", en Naucke,
los delitos contenidos en la parte Wolfang, y otros, La prohibición de regreso en
derecho penal, Universidad Externado de
especial del actual estatuto punitivo, no
Colombia, Bogotá, 1988, pág. 169.
hay lugar a imponer pena privativa de la (2)Jakobs, Günther, La imputación objetiva en
libertad porque, en virtud del principio derecho penal, Universidad Externado de
de favorabilidad, no es posible aplicar Colombia, Bogotá, 1998, pág. 94.
una pena que no está contenida en la (3)Ibídem, pág. 96-97.
norma que describe y sanciona la (4) Roxin, Claus, Derecho penal. Parte
conducta respectiva, ni tampoco la general. Tomo I. Fundamentos. La estructura
contenida en el actual Código Penal no de la teoría del delito, Civitas, Madrid, 1997, §
24, 27 y ss.
sólo porque resultaría evidentemente
(5)Ibídem, § 24, 27
más gravosa que la dispuesta en la (6)Sentencia de casación de 4 de abril de
legislación derogada, sino porque sólo 2003, radicación 12742
puede ser aplicada a delitos cometidos (7)Folio 640 ó 648 del cuaderno original III de
dentro de su vigencia. la actuación principal
(8)Folio 308 del cuaderno original I de los
Un nuevo examen del punto, sin anexos
embargo, lleva a la Sala a reconsiderar (9)Folio 265 del cuaderno original I de la
actuación principal
esa tesis, para sostener ahora que como
(10)Folio 18 del cuaderno original IV de la
en todo caso, tanto en el anterior actuación principal
Código Penal como en el actual, la ley (11)Folios 47-48 del cuaderno original IV de la
previó pena privativa de libertad para el actuación principal, en relación con la
peculado culposo, debe mantenerse la descripción presente en el testimonio obrante
de arresto aunque disminuida su a folios 18-19 ibídem.
cantidad, como se detallará adelante. (12) Folio 563 ó 581 del cuaderno original III
de la actuación principal
(13)Folio 565 ó 583 del cuaderno original III
En efecto, si en aquella legislación el
de la actuación principal
hecho estaba sancionado con arresto y (14)Folio 297 del cuaderno original II de la
en la de hoy con prisión, se debe partir actuación principal. Es de anotar que dicho
de que el legislador quiso hacer más cuaderno comienza con un folio anotado con el
severas las consecuencias punitivas número 287.
incrementando cualitativa-mente la (15)Folios 15-16 del cuaderno original I de la
medida corporal. actuación de anexos
(16)Folio 16 ibídem
(17)Ibídem
En este evento, sin embargo, entran en
(18)Folio 8 ibídem
pugna la normatividad pretérita y la (19)Folio 563 ó 581 del cuaderno original III
actual, conflicto de leyes que impulsa de la actuación principal
hacia la pasada para utilizarla (20)Folio 565 ó 583 ibídem
ultractivamente pues es más benéfica (21)El decreto ley 261 de 2000 fue derogado
que aquella que ahora rige el tema. por la ley 938 de 30 de diciembre de 2004,
que comenzó a regir a partir de la fecha de su
Como es claro, en los dos articulados se publicación y que a su vez fue modificado
ha previsto pena privativa de la libertad, parcialmente por la ley 1024 de 2006
(22)Radicación 22263, MM. PP. Álvaro Orlando
que, por tanto, se debe sostener pues
Pérez Pinzón y Marina Pulido de Barón.
en estricto sentido no hubo (23)Ibídem. En el mismo sentido, sentencia de
despenalización radical. Y como la casación de 3 de agosto de 2006, radicación
anterior es menos gravosa que la 24489; sentencia de segunda instancia de 24
vigente, a ella se debe acudir(23) . de enero de 2007, radicación 24638; auto de
6 de febrero de 2007, radicación 26573; y
_________________________ sentencia de 16 de mayo de 2007, radicación
26126.
MAGISTRADO PONENTE: DR. JULIO E. SOCHA SALAMANCA
Sentencia Segunda Instancia

FECHA : 03/10/2007
DECISION : Confirma sentencia condenatoria
CIUDAD : Valledupar
PROCESADO : ANDRADE PINTO, CERGINA
DELITOS : Peculado culposo
PROCESO : 28326
CONCUSION-Elementos/ estructurado el tipo penal de concusión,

TESTIMONIO UNICO-Valoración atendiendo que el interés jurídico que se
probatoria/ SANA CRITICA/ protege con la represión de este punible
TESTIMONIO-Apreciación probatoria/ es la administración pública, la cual se
REGLAS DE LA EXPERIENCIA- afecta por el solo hecho de que el
Noción/ SUSTITUCION DE LA servidor estatal, prevalido de su
DETENCION PREVENTIVA POR condición, esto es, abusando de su cargo
DOMICILIARIA-Procedencia/ o de sus funciones, constriña o induzca a
PRISION DOMICILIARIA-Factor alguien a dar o prometer al mismo
subjetivo servidor o a un tercero, dinero o
cualquier otra utilidad indebidos o los
1. El artículo 140 del Código Penal, solicite.
modificado por el art. 21 de la ley 190
de 1995, vigente para la época en que 2. En relación con el testimonio único ha
ocurrieron los hechos, aplicable por sido criterio de la jurisprudencia que
favorabilidad, describe el delito de sobre él perfectamente puede fundarse la
concusión de la siguiente manera: certidumbre de una sentencia en los
términos del artículo 232 de la Ley 600
"El servidor público que abusando de su de 2000, pues lo fundamental es la
cargo o de sus funciones constriña o credibilidad que transmita una vez
induzca a alguien a dar o prometer al sometido a las reglas de la sana crítica.
mismo servidor o a un tercero, dinero o
cualquier otra utilidad indebidos, o los Íntimamente relacionado con lo anterior,
solicite, incurrirá en prisión de cuatro el artículo 277 ibídem. señala que, "Para
(4) a ocho (8) años, multa de cincuenta apreciar el testimonio, el funcionario
(50) a cien (100) salarios mínimos tendrá en cuenta los principios de la sana
legales mensuales vigentes, e crítica y, especialmente, lo relativo a la
interdicción de derechos y funciones naturaleza del objeto percibido, al estado
públicas por el mismo término de la de sanidad del sentido o sentidos por los
pena principal." cuales se tuvo la percepción, las
circunstancias del lugar, tiempo y modo
De acuerdo con la anterior preceptiva, en que se percibió, a la personalidad del
el delito de concusión establece clara y declarante, a la forma como hubiere
diferencialmente tres (3) conductas declarado y las singularidades que
alternativas "constreñir, inducir o puedan observarse en el testimonio".
solicitar" bastando para su Sobre la sana crítica, tiene dicho la Sala:
configuración, obviamente, a más de la
calidad del sujeto activo que debe ser "…un tal principio probatorio, en ninguna
servidor público, que una cualquiera de forma está significando que para su
ellas se exteriorice para predicar aplicación sea suficiente su sola
afirmación, desconociendo que la conducta, de un hecho o de un preciso

contradicción subyacente en el proceso fenómeno, pudiendo, entonces, llegarse
de valoración probatoria se quede en la a uno de los dos extremos viables, o la
dinámica primaria de su aducción, ya certeza o la duda de su inexistencia.
que, precisamente, su máxima
expresión dialéctica se encuentra es en En todo caso, sea que el sujeto
el juicio que de ellas debe hacer el cognoscente llegue a uno y otro grado de
juzgador, quien como titular de la credibilidad, lo que no puede ser
jurisdicción es el que debe confrontar en jurídicamente admisible es que, a priori,
su integridad los elementos probatorios se pueda privilegiar el valor de una
allegados legalmente al proceso, para determinada prueba, dejando de lado la
con fundamento y límite en la sana imprescindible confrontación que se
crítica, excepción hecha de aquellos impone concretar con la integridad de su
casos en los que eventualmente la ley conjunto, ya que cada una de ellas puede
les reconozca tarifa legal, colija cuáles contener una verdad, o más
ameritan probar un hecho y cuáles no, precisamente, dar origen a un criterio de
labor intelectual esta que le impone una verdad, que como tal debe estar
apreciación, inicialmente individual, predispuesto a ser confrontado con los
pero, acto seguido, como en todo demás, para que en su universo,
proceso analítico, confrontativa con el integrados todos, sea dable deslindar los
universo probatorio válidamente que puedan calificarse de lógicos, no
aportado al proceso, única forma de contrarios a la ciencia ni a la experiencia,
establecer la verdad procesal, pues el y descartar aquellos que se escapan a
grado de certeza no puede ser abstracto estos cánones exigidos por la ley para
sino referido a un objeto determinado, efectos de la apreciación probatoria, y
esto es, que el juicio probatorio así, de ellos, sí inferir la conclusión que
imprescindiblemente debe irá a producir una determinada
fundamentarse en los medios de prueba relievancia jurídica, tanto en lo sustantivo
dinamizados en la correspondiente como en lo procesal, por haberse llegado
actividad procesal, resultando a la certeza sobre el objeto que se
intrascendente la sola afirmación de pretende demostrar, o por el contrario, a
certeza o duda, según el caso, pues lo la duda sobre el mismo.
que importa es su demostración.
La sana crítica, que no es nada distinto
Este procedimiento, impone, entonces, en la explicación de su nominación y en
la elaboración de un juicio probatorio, busca de sus contenidos y fines, que el
que de suyo, conlleva un raciocinio, una sometimiento de las pruebas a las leyes o
conclusión, que en el campo valorativo reglas que regulan el razonamiento
viene a significar la convicción que se deductivo, los fenómenos materiales y la
tenga sobre la existencia de un hecho o conductas frente a la sociedad, de
su negación, con el ítem de que en acuerdo a lo admitido por ella misma
punto de la actividad probatoria para hacer viable su existencia y
procesal, su apreciación no puede partir verificación de sus comunes objetivos,
de hipótesis, sino de hechos probados, todo cumplido en forma "sana", esto es,
los que contradictoriamente valorados, bajo la premisa de reglas generales
permitan o que todos los medios admitidas como aplicables, y "crítica", es
obtenidos para su demostración decir, que con base en ellos los hechos
conduzcan a una sola verdad o que, por objeto de valoración, entendidos como
el contrario, su conjunto haga que, de la "criterios de verdad", sean confrontados
misma forma, con base en la lógica, la para establecer si un hecho y acción
ciencia y la experiencia común, unos de determinada pudo suceder, o si ello fue
ellos sucumban frente al objeto por posible de una u otra manera, explicable
demostrar, o que quedando los dos dentro de las reglas de la lógica, de la
extremos en igual grado de credibilidad, ciencia y la experiencia, no ante la
imposibiliten llegar a la certeza sobre la personalísima forma de ver cada uno la
existencia de una determinada realidad, sino frente a estos postulados
generales que rigen el razonamiento, las es objeto de presiones (…)". Más

transformaciones materiales y la vida adelante precisa este tratadista:
social, formal y dialécticamente
comprendidos."(1) "D) El orgullo, el temor, la angustia y los
estados pasionales, actúan deformando y
3. Considera la Sala que, le asiste razón reprimiendo nuestros recuerdos.
al Tribunal cuando estima que las NIETZSCHE decía: "Esto lo he hecho, dice
supuestas inconsistencias encontradas mi memoria". "Esto no puedo haberlo
en las diferentes versiones del doctor hecho, dice mi orgullo". Finalmente cedió
Páez Morales, no tienen la entidad de la memoria.
enervar su denuncia. Para llegar a dicha Una represión impuesta por la angustia y
conclusión, se deben estudiar múltiples ejercida con una especial energía, actúa
aspectos que hacen relación con el sobre la personalidad, en sentido
sujeto cognoscente y su objeto de neurotizante. A estos contenidos
conocimiento. De primera mano, se psíquicos se les llama complejos. El
tiene que el denunciante es un olvido es una exigencia psicológica que
profesional del derecho, quien había afecta los datos no reactivados o no
laborado en la Personería y, por ende, utilizados, mientras que la represión de
no era un desconocedor del quehacer los recuerdos constituye una forma de
judicial, ya que estuvo relacionado con olvido contra lo desagradable, lo
la administración de justicia como indeseable, lo conflictivo; no implica
representante del Ministerio Público y, ninguna pérdida sino desplazamiento
posteriormente, como litigante defensivo del material reprimido al
especializado en derecho penal (fl. 1 ss. inconsciente. Lo reprimido continúa
c.o. 1 Fiscalía). actuando desde lo inconsciente."
(Subrayas fuera del texto)(2)
De tal suerte que, los sucesos puestos
en conocimiento, no son presentados Con la ayuda de estos estudios, podemos
por alguien susceptible de engaños o de comprender que la situación
manipulaciones en la delicada tarea de desagradable y conflictiva en que se
relatar unos hechos con contenido encontraba el doctor Páez Morales incidió
delictual. Dicho de otra manera, era en su relato. Lo primero por cuanto la
consciente de lo que conllevaba su proposición concusionaria salió de boca
decisión de contar lo realmente de ABDUL MUSTAFÁ IZA, no solo un viejo
acaecido. Su experiencia y edad, conocido y colega a quien lo había
tampoco persuaden a la judicatura que reemplazado en el cargo en la Personería
se trate de una persona con fines Distrital, institución que el propio
diferentes a los de dar a conocer un denunciante había dejado algún tiempo
episodio que consideró lesivo, no solo a atrás. También por el hecho de que él era
sus intereses y a los de su patrocinado, el abogado de un primo de dicho
sino también a los de la justicia, como procesado y por su intermedio había
bien lo dijo en sus versiones. asumido su defensa y se hacían los pagos
de los honorarios respectivos.
Pero no todas estas características del
testigo lo hacen refractario a situaciones Tampoco deben echarse de menos las
interiores que a veces impiden relatar connotaciones que tiene una denuncia
con claridad un determinado suceso o cualquiera en la que se señala a una
recordarlo de igual modo. persona determinada de ser infractor de
Evidentemente, uno de los factores que la ley penal, implicaciones que
inciden de manera notable en el aspecto claramente conocía Páez Morales en su
del recuerdo es la contaminación de la condición de abogado en el campo penal;
memoria : "La memoria se contamina ex funcionario de la Personería y
con errores de omisión y de ciudadano de amplia experiencia en el
deformación, por esto el testimonio se medio, debido a los factores atrás
vuelve más inexacto cuando el individuo precisados.
Finalmente, existe otro punto "Sobre esta concreta materia, debe

importante que puede generar la partirse de qué se entiende por
contaminación de la memoria por las experiencia. Respecto a este tópico, la
circunstancias anotadas. Se trata del Corte tiene dicho:
hecho de que, estaba en juego la suerte
de su defendido Roberto Rodríguez "La experiencia es una forma específica
Gutiérrez, de quien hasta ahora de conocimiento que se origina por la
presentaba el poder ante la Fiscalía 202 recepción inmediata de una impresión. Es
como su defensor de confianza. Como experiencia todo lo que llega o se percibe
se ve, eran múltiples los factores que a través de los sentidos, lo cual supone
necesariamente causaron en este sujeto que lo experimentado no sea un
desasosiego y conflicto interno fenómeno transitorio, sino un hecho que
generador del desplazamiento defensivo amplía y enriquece el pensamiento de
del material reprimido al inconsciente, manera estable.
como bien lo dice el tratadista citado.
Del mismo modo, si se entiende la
Tampoco debe dejarse de lado el lapso experiencia como el conjunto de
transcurrido entre la denuncia, 11 de sensaciones a las que se reducen todas
Octubre de 2001 (fl. 1 ss. c.o.1 las ideas o pensamientos de la mente, o
Fiscalía); su primera ampliación, abril 2 bien, en un segundo sentido, que versa
de 2002 (fl. 63 ss. mismo cdno.); y, su sobre el pasado, el conjunto de las
posterior relato rendido el 18 de percepciones habituales que tiene su
septiembre de 2002 (fl. 260 ss. c.o. 2 origen en la costumbre; la base de todo
Fiscalía), período que seguramente hizo conocimiento corresponderá y habrá de
pensar sobre la situación de su anterior ser vertido en dos tipos de juicio, las
conocido y amigo lo que incide en el cuestiones de hecho, que versan sobre
proceso de fijación y evocación -"Lo acontecimientos existentes y que son
desagradable y lo doloroso se olvida conocidos a través de la experiencia, y
más fácilmente que lo agradable y las cuestiones de sentido, que son
placentero, porque las vivencias reflexiones y análisis sobre el significado
desagradables sufren con el tiempo una que se da a los hechos.
deformación afectiva que les hace
perder intensidad. No es lo mismo la Así, las proposiciones analíticas que
percepción del dolor que el recuerdo del dejan traslucir el conocimiento se
dolor -.(3) reducen siempre a una generalización
sobre lo aportado por la experiencia,
Frente a esto, resulta legítimo para la entendida como el único criterio posible
Corte la conclusión a que llega el de verificación de un enunciado o de un
Tribunal de que el denunciante en sus conjunto de enunciados, elaboradas
posteriores ampliaciones, trato de aquéllas desde una perspectiva de
aliviar la situación de MUSTAFÁ IZA y, racionalidad que las apoya y que llevan a
de paso, la de la Fiscal (…); pero no la fijación de unas reglas sobre la
como lo propone al unísono la defensa gnoseología, en cuanto el sujeto toma
convirtiendo esta situación humana en conciencia de lo que aprehende, y de la
epicentro de inconsistencias y supuestas ontología, porque lo pone en contacto
contradicciones, sino como un con el ser cuando exterioriza lo conocido.
mecanismo defensivo que buscaba
protegerse de este episodio tan Atrás se dijo que la experiencia forma
escabroso en la vida del doctor Páez conocimiento y que los enunciados
Morales. basados en ésta conlleva a
generalizaciones, las cuales deben ser
4. Sobre lo que debe entenderse como expresadas en términos racionales para
experiencia, ha dicho la Corte en fijar ciertas reglas con pretensión de
pasada ocasión: universalidad, por cuanto, se agrega,
comunican determinado grado de validez
y facticidad, en un contexto socio

histórico específico. Sin embargo, la gravedad de la conducta
indica que la ejecución de la pena es
En ese sentido, para que ofrezca necesaria. En efecto, el desvalor de acto
fiabilidad una premisa elaborada a partir y su lesividad no sugieren una simple
de un dato o regla de la experiencia ha inobservancia de los valores que los
de ser expuesta, a modo de operador servidores públicos están en el deber de
lógico, así: siempre o casi siempre que acatar al desempeñar la función pública.
se da A, entonces sucede B."(4) Al contrario, lo que se destaca es la
ruptura con esos fines, dirigidos, en este
5. La Sala al abordar el estudio sobre la caso, a realizar materialmente el
procedencia de la sustitución de la concepto de vivienda digna (artículo 51
detención preventiva por de la Carta Política), como expresión de
domiciliaria(5), señaló: una política que se inscribe en el
propósito no menos importante de
"Por su parte el artículo 38 del Código generar condiciones para que la igualdad
Penal exige para reconocer la prisión sea real y efectiva (artículo 13 ibidem).
domiciliaria, como elemento subjetivo,
que el funcionario judicial al valorar el (…)
desempeño personal, laboral, familiar y
social del procesado deduzca seria, Ahora, lo dicho no se constituye en un
fundada y motivadamente que no análisis de la conducta desde la
colocará en peligro a la comunidad y perspectiva ética, como no puede ser,
que no evadirá el cumplimiento de la sino que muestra su desvalor y su
pena. capacidad para interferir nocivamente el
bien jurídico, entendido como un proceso
Es decir, son dos los tópicos que se de interacción social y material que
contraponen, la necesidad de asegurar preexiste a la norma y que esta valora,
la comparecencia del imputado al recoge y protege. En ese marco, es
proceso y a la ejecución de la pena, o indiscutible que con la apropiación de
proteger a la comunidad, como bienes del Estado se impidió la
objetivos de la detención preventiva; y materialización de la inversión social, que
la convicción de que el procesado es tan importante que de acuerdo con el
comparecerá al trámite y que no pondrá artículo 350 de la carta Política, tiene
en riesgo a la comunidad, para otorgar prioridad sobre cualquier otra.
la domiciliaria. En consecuencia, sólo en
estos dos casos no operará la La gravedad de la conducta es
sustitución por excluirse sus superlativa, traduce un mayor grado de
presupuestos, y será aplicable la injusto y hace necesaria la ejecución de
jurisprudencia inicial."(6) la pena como respuesta proporcional a la
agresión, de modo que la suspensión
6. Más recientemente esta Sala y condicional de la pena es inviable.
contrariando el pensamiento de la
defensa, ha ahondado en el tema de la También porque los antecedentes sociales
gravedad de la conducta, como del sindicado lo impiden. En efecto, se
fundamento legítimo para negar la suele pensar que solo a la llamada
prisión domiciliaria. En este delincuencia común se le puede censurar
pronunciamiento se ha concretado que: sus antecedentes sociales para impedirles
la concesión de beneficios punitivos, mas
"Mas, por el monto de la pena no a quienes ocupan una posición
finalmente impuesta, el sindicado podría distinguida en sociedad. Esa visión, por
acceder al subrogado de la suspensión supuesto, corresponde a un claro proceso
condicional de la ejecución de la pena, de "selección positiva" de los eventuales
pues en concreto no superaría los tres infractores de la ley penal.
años de prisión (artículo 63 del código
penal).
Mas los antecedentes sociales del (1) Sentencia del 4 de septiembre de 2002,
alcalde, que se traducen en su radicación N° 15.884. M.P. Carlos Augusto
preparación académica, condiciones Gálvez Argote
(2) Solórzano Niño, Roberto; Psiquiatría clínica
económicas y destacada posición
y forense, segunda edición, 1994, pgs. 156 s.
política no permiten esta clase de (3) Obr. Cit. págs. 155 s.
privilegios, pues reflejan mejores (4) Sentencia del 21 de noviembre de 2002,
opciones de elección a la hora de radicación N° 16.472.
ejecutar la conducta, que indican que si (5) Corte Suprema de Justicia. Auto octubre 2
de esas condiciones se abusó, el peligro de 2003. Auto, noviembre 12 de 2003.
para la comunidad es latente."(7) (6) Corte Suprema de Justicia. Auto julio 16
de 2002
(7) Sentencia de Casación del 9 de febrero de
_________________________
2006, Rad. 21.620
FECHA : 10/10/2007
DECISION : Confirma la sentencia condenatoria
CIUDAD : Bogotá D.C.
PROCESADOS : MUSTAFA IZA, ABDUL
: GUTIERREZ MARENCO, OLGA
DELITOS : Peculado por apropiación
PROCESO : 24110
ACCION DE REVISION-Legitimidad: deviene que hay actuaciones judiciales

Ausencia de presentación personal en el que requieren de poder a un profesional
poder del derecho, como es el caso de la acción
de revisión, ya que en el artículo 220 y
1. Aun cuando en este asunto (...) siguientes del Código de Procedimiento
cuenta con interés para instaurar la Penal de 2000 no se habilita de manera
acción de revisión, acontece que el expresa a cualquiera para ejercitar la
abogado que presenta la demanda no susodicha acción, es decir que la ley no
tiene legitimidad para ello, pues el autoriza el ejercicio de esta acción sin la
poder a él conferido para el efecto representación de abogado, lo que de
carece del requisito legal de contera conlleva a la exigencia de
presentación personal por quien lo acudirse a la administración de justicia
otorga, lo que impide tenerse al mismo por intermedio de un profesional del
como apoderado del citado condenado. derecho.
En efecto, a pesar de que el artículo 229 Y aunque en este asunto existe tal poder,
de la Carta Política prevé que toda acontece que, como ya se indicó, el
persona tiene derecho a acceder a la mismo no tiene el requisito de validez
administración de justicia, no es menos para tenérsele como legal, cual es la
cierto que la misma norma establece presentación personal por parte del
que la ley señalará los casos en los que otorgante, exigencia ésta que está
el ciudadano podrá hacerlo sin la prevista en la normatividad penal, pues
representación de abogado, de donde en el artículo 129 de la Ley 600 de 2000
se señala de manera expresa que escritura pública o por memorial dirigido

"Quien se encuentre debidamente al juez del conocimiento, presentado
vinculado al proceso podrá designar como se dispone para la demanda", y, de
defensor, mediante poder autenticado acuerdo con el artículo 84 ibídem,
ante autoridad competente y dirigido al modificado por el numeral 36 del artículo
funcionario respectivo". 1° del decreto citado, "Las firmas de la
demanda deberán autenticarse por
Además, en el inciso segundo del quienes las suscriban, mediante
artículo 65 del Código de Procedimiento comparecencia personal ante el
Civil, modificado por numeral 23 del secretario de cualquier despacho judicial,
artículo 1° del Decreto 2282 de 1989, o ante notario de cualquier círculo",
se consagra esa misma obligación de normas éstas que deben ser tenidas en
presentación personal del poder, en los cuenta en virtud del principio de remisión
siguientes términos: "El poder especial previsto en el artículo 23 de la Ley 600
para un proceso puede conferirse por de 2000.
FECHA : 10/10/2007
DECISION : Rechaza y devuelve la demanda de revisión
CONDENADO : HOSPITAL ANGULO, LUIS JAVIER
DELITOS : Lesiones personales culposas, Homicidio culposo
PROCESO : 28448
DELITO DE CONTAMINACION
AMBIENTAL-Prueba pericial/ PRUEBA Mediante el Decreto 1594 de 1984, al
PERICIAL/ DELITO DE que alude el casacionista, se reglamentó
CONTAMINACION AMBIENTAL-Actos el Título I de la Ley 09 de 1979. Ese
administrativos emitidos por la C.A.R: Decreto contiene una serie de
Evento en que no constituyen experticia definiciones y conceptos técnicos de los
que no se puede prescindir al abordar los
1. La Ley 09 de 1979 (enero 24), "Por la estudios de impacto ambiental generado
cual se dictan Medidas Sanitarias", por las industrias.
contiene "Las normas generales que
servirán de base a las disposiciones y Por ejemplo, se definen los conceptos de
reglamentaciones necesarias para vertimiento líquido, zona de mezcla,
preservar, restaurar y mejorar las vertimiento no puntual, lodo,
condiciones sanitarias en lo que se concentración de una sustancia, carga,
relaciona a la salud humana" y "Los toxicidad, toxicidad aguda, toxicidad
procedimientos y las medidas que se crónica, sustancias de interés sanitario y
deben adoptar para la regulación, bioensayo acuático.
legalización y control de los descargos
de residuos y materiales que afectan o El Decreto 1594 de 1984 menciona una
pueden afectar las condiciones serie de elementos y compuestos
sanitarias del Ambiente". químicos, como plomo, selenio,
acenafteno, acroleína, acrilonitillo,

benceno, bencidina, tetracloruro de Sería ideal que al interior del proceso
carbono, diclorobencen y cientos de penal, interrogantes como los anteriores
sustancias más consideradas de interés fueran respondidos por expertos; y si ello
sanitario. ocurre, es preciso llevar las explicaciones
a conocimiento de los funcionarios
Contiene pluralidad de formulas judiciales y sujetos procesales, no de
químicas, concentraciones de elementos cualquier manera, sino con las
y productos que clasifica de diversas formalidades sustanciales de la prueba
maneras. En especial, se refiere a las pericial; máxime que el delito de
"normas de vertimiento" e indica una contaminación ambiental es uno de
serie de guarismos y mediciones que los aquellos tipos penales que contiene
vertimientos deberán cumplir para la elementos normativos y descriptivos que
preservación del medio ambiente. deben ser complementados con el auxilio
de otras normas, reglamentos y
A manera de ilustración para efectos de postulados de distintas ciencias.
esta providencia, se alude al artículo 74
del Decreto que se viene describiendo: Lo anterior no significa, sin embargo, que
en investigaciones penales por delitos de
"Artículo 74. Las concentraciones para contaminación ambiental la única prueba
el control de la carga de las siguientes admisible sea la experticia, pues en
sustancias de interés sanitario, son: aquellas, como en todos las originadas en
conductas punibles, existe libertad
Sustancia Expresada como probatoria, en los términos del artículo
Concentración mg/l
Arsénico As
0.5 Ley 600 de 2000, según el cual, el delito
Bario Ba y sus consecuencias "podrán demostrarse
5.0 con cualquier medio probatorio, a menos
Cadmio Cd
5.1 que la ley exija prueba especial,
Difenil Concentración de agente activo respetando siempre los derechos
Tricloroetileno Tricloroetileno fundamentales".
1.1
Carbamatos Activo
0.1" (…) 2. Los artículos 155 y siguientes del
Decreto 1594 de 1984 regulan los
¿Qué es todo eso, hasta qué nivel de "métodos de análisis y toma de
compuestos químicos puede tener un muestras", que el libelista extraña en los
vertimiento o desecho industrial para informes y actos administrativos enviados
considerarse contaminante? por la CAR al proceso penal. (Aunque,
quizá por equivocación, en la demanda se
¿Todo vertimiento contamina? ¿Todo menciona el artículo 198).
vertimiento merece una sanción?
¿Existen algunos vertimientos 6. En los artículos 260 a 273 del Código
tolerados? ¿Bajo cuáles condiciones de Procedimiento Penal vigente en 1999,
puede afirmarse que los procesos cuando inició la investigación (Decreto
industriales son viables? ¿Cuál es el 2700 de 1991) y en los artículos 249 a
nivel de riesgo permitido por la ley y las 258 del régimen procedimental que
autoridades ambientales? ¿Cuáles son reemplazó al anterior (Ley 600 de 2000),
las responsabilidades que debe asumir y en cuya vigencia se adelantaron la
un fabricante que genera vertimientos y mayor parte de las actuaciones, se
residuos? ¿Cuáles son las condiciones establecen detalladamente las
que deben cumplir los vertimientos y características y condiciones para que un
residuos de las curtiembres y en medio probatorio tenga o adquiera la
particular de la curtiembre "Pieles del calidad de una prueba pericial.
Caquetá" según su objeto, para no
sobrepasar los niveles legalmente Los informes remitidos por la CAR, en
admitidos? actos administrativos y a través de
oficios, no satisfacen ninguna de Es que la Resolución No. 0075 del 10 de

aquellas exigencias, ni respecto de los diciembre de 1999, enviada por la CAR a
elementos o evidencias, ni de los la Fiscalía, sólo tenía como finalidad
peritos, ni de los resultados o informar sobre unos hechos
dictámenes; de modo que las pruebas presuntamente constitutivos del delito de
trasladadas a que se refiere el fallo contaminación ambiental, y a manera de
nunca llegaron a ser experticias, como denuncia indicaban una serie de
equivocadamente lo interpretaron los acontecimientos que debieron ser
jueces de instancia. demostrados en la investigación penal,
cosa que nunca sucedió, porque la
En efecto: instrucción fue a extremo deficiente y en
lugar de haber dispuesto lo necesario
i) Los empleados de la CAR que para verificar o descartar la conducta
realizaron las visitas técnicas no fueron punible, la Fiscalía entendió que era
designados por los funcionarios suficiente con lo afirmado en ese acto
judiciales; ii) no se acreditó ni demostró administrativo y otros complementarios,
la idoneidad, conocimiento específico, ni a los cuales se atribuyó equivocadamente
la experiencia en la confección de los la entidad de una verdad revelada y se
estudios relacionadas con el ramo; iii) les asignó la virtualidad de sustituir
no se logró determinar si los cualquier gestión técnico científica, para
encargados examinaron determinados determinar los elementos del tipo.
elementos materiales de prueba dentro
del contexto del caso específico; iv) no 3. Contrario a la manera como lo
se sabe si los técnicos cumplieron el entendieron los funcionarios judiciales y
deber de recolectar, asegurar, registrar lo sostiene el Ministerio Público, el
y documentar las evidencias; v) sobre informe de inteligencia presentado por
las anteriores actividades en concreto detectives del Departamento
no se rindió ningún informe a la Administrativo de Seguridad DAS, no
autoridad judicial; vi) no se respondió constituye prueba en sí mismo. Las
un cuestionario; vii) no se indicaron los entrevistas que contiene no son
métodos, procedimientos, estudios ni testimonios.
investigaciones pertinentes; viii) se
ignora la fundamentación técnico De conformidad con el artículo 233 de la
científica, se desconoce el Ley 600 de 2000, son medios de prueba
aseguramiento de calidad aplicado; y ix) "la inspección, la peritación, el
por sobre todo, los informes y actos documento, el testimonio, la confesión y
administrativos remitidos por la CAR el indicio."
con la denuncia, sólo contienen
conclusiones sin explicación científica de Ese informe, rendido por detectives, no
ninguna clase, cuando, por expresa tenía más entidad que la de una guía
prohibición legal, "No se admitirá como adicional para el trabajo que debió
dictamen la simple expresión de las adelantar la Fiscalía. Empero, no se
conclusiones". (Artículo 270, Decreto llamó a declarar a los agentes ni se hizo
2700 de 1991 y artículo 254, Ley 600 comparecer a las personas lugareñas que
de 2000). refieren malos olores y molestias diversas
por la industria del curtido.
Sentencia Casación
FECHA : 10/10/2007
DECISION : Casa el fallo impugnado, absuelve a la procesada
CIUDAD : Cundinamarca
PROCESADO : RIAÑO RUBIANO, ELSA IDALITH
DELITOS : Contaminación ambiental
PROCESO : 24400
IRA E INTENSO DOLOR-Diferencia específico que la reclama; ignora o

entra rabia y otras emociones similares desconoce la ley que regula la materia y
e ira no la tiene en cuenta, debido a que ha
incurrido en error sobre su existencia o
1. Debido a que los jueces de instancia validez en el tiempo o el espacio.
no admitieron el estado emocional de la
ira, como figura jurídica especial y *. Esa hipótesis no se aviene al presente
autorizada para atenuar la pena, el asunto, puesto que si en el fallo no se
cargo no ha podido postularse siguiendo accedió a disminuir la pena con ocasión
el sendero del cuerpo primero (violación de la ira discutida en el curso del
directa) de la causal primera, sino que proceso, ello obedeció a que las pruebas
era menester demostrar que el fallo al respecto no fueron convincentes para
contiene en su motivación errores los Jueces de instancia y, por tanto, no
trascendentales -de hecho o de quedaba alternativa distinta al libelista
derecho- en la apreciación probatoria, que demostrar que la no atribución de
labor que comportaba presentar y poder persuasivo a los distintos medios
desarrollar la censura siguiendo el obedeció a la incursión en errores de
derrotero del cuerpo segundo (violación hecho o de derecho en la valoración
indirecta) de dicha causal. probatoria.
*. En efecto, que si el censor elige el En otras palabras, no puede predicarse

cuerpo primero de la causal primera de que en el fallo se hubiese vulnerado
casación siguiendo la Ley 600 de 2000, directamente, por falta de aplicación, el
esto es, violación directa de la ley artículo 57 del Código Penal actual, en
sustancial, acepta los hechos, las tanto que ni el Juez singular ni el Juez
pruebas y la valoración que de ellas se plural admitieron que la conducta del
hizo en las instancias, caso en el cual no implicado tuviese génesis en un estado
le es factible discutir cuestiones de emocional de ira, grave e injustamente
facto, toda vez que la impugnación es provocado.
de estricto orden jurídico y recae sobre
la ley sustancial. (…) Sin que ello constituye respuesta de
fondo y sólo con el fin de reafirmar que
La falta de aplicación o exclusión no se vislumbra la necesidad de emitir un
evidente se presenta cuando el Juez fallo casacional, basta recordar que en
yerra acerca de la existencia de la sentencia del 19 de mayo de 2004
norma y por eso no la aplica al caso (radicación 14548), esta Sala de la Corte
reiteró la diferenciación clara que existe estado de emoción, pasión excusables, o

entre la rabia y emociones similares y la de temor intenso". E inclusive,
ira como institución jurídica: dependiendo de su intensidad, es factible
que la emoción llegue a la
"No es igual la rabia, o el enfado, o el inimputabilidad, si ello se determina
enojo, constitutivo de una condición pericialmente.
clínica emocional que puede llevar al ser
humano a comportarse violentamente, En cambio, la disminución de la pena por
que la ira grave e injustamente ira o intenso dolor que contemplaba el
provocada, pues ésta implica una artículo 60 del Código Penal anterior,
cualificación jurídica que reclama equivalente al artículo 57 del régimen
estricta verificación en el recaudo vigente (Ley 599 de 2000), tiene lugar
probatorio. exclusivamente cuando ese estado
emocional es grave e injustamente
El primer conjunto de situaciones provocado por quien padece las
emocionales pueden producir efectos consecuencias. En este evento, no es la
jurídicos diversos. Por ejemplo, erigirse alteración del tono afectivo aisladamente
en circunstancia genérica de menor considerada la que autoriza la rebaja de
punibilidad, que opera al momento de la pena, sino la constatación probatoria
tasar la sanción en concreto, en los de que a este estado emotivo llegó el
términos del numeral 3° del artículo 55 implicado después de ser grave e
del Código Penal vigente: "El obrar en injustamente provocado."
Auto Casación
FECHA : 10/10/2007
DECISION : Inadmite demanda de casación
CIUDAD : Florencia
PROCESADO : AREVALO CABRERA, GUILLERMO
DELITOS : Homicidio
PROCESO : 26974
TESTAFERRATO-Se configura/ trata simplemente de una persona que

TESTAFERRATO-Témino de presta su nombre para que figuren en su
prescripción cabeza bienes que en realidad
pertenecen a terceras personas. Este
Es necesario precisar que conforme a delito continúa perfeccionándose
criterio establecido por la Sala desde mientras subsista su condición de
noviembre 9 de 1990, radicado 5597, el testaferro, puesto que el bien jurídico
testaferrato es un delito de conducta protegido por la norma continúa
permanente, que se perfecciona "en el vulnerándose mientras dure la ilícita
momento en que por medio de contrato, simulación". (...) Si bien es cierto que el
escritura o cualquier otro medio ilegal, delito de testaferrato es un delito de
un bien pasa a figurar como propiedad conducta permanente, también lo es que
de quien realmente no lo es, pues se la comisión del ilícito continúa hasta que
el procesado ha dejado de figurar como acción, debe determinarse hasta qué

propietario de los bienes que dieron momento aparece el accionante como
origen al proceso . En consecuencia, propietario del bien.
para determinar la prescripción de la
FECHA : 10/10/2007
DECISION : Decreta pruebas y niega otras
PROCEDENCIA : Tribunal Superior de Distrito Judicial
CIUDAD : Medellin
CONDENADO : PALACIO SANCHEZ, CARLOS GERMAN
DELITOS : Testaferrato
PROCESO : 23086
PRESCRIPCION-Servidor público: Seis "Lo anterior se aplica en todos los casos,

años y ocho meses/ PRESCRIPCION- aunque el delito sea sancionado con pena
Prevalencia de la sentencia absolutoria no privativa de la libertad y aunque la
pena máxima de prisión del delito
1. A pesar de que la posición de la Sala concreto -si la tiene- sea inferior a cinco
en relación con el tema de la (5) años.
prescripción de la acción penal en los
delitos cometidos por servidores "El último aserto se fundamenta
públicos no ha sido de manera alguna articulando de manera equilibrada y
pacífica, lo cierto es que, a partir de la reflexiva los criterios de hermenéutica
sentencia de casación de fecha 25 de antes mencionados, que generalmente
agosto de 2004(1) , se ha impuesto el apoyan la tarea del intérprete de cara al
criterio mayoritario de que, en ningún correcto entendimiento de las normas
caso, el término de prescripción contado jurídicas. Los siguientes son los
a partir de la ejecutoria de la resolución argumentos:
de acusación podrá ser inferior a los 6
años y 8 meses. "El criterio exegético o gramatical. Esta
herramienta de apoyo al intérprete,
En efecto, en la mencionada aisladamente considerada, frente a la
providencia, la Corte señaló: problemática tratada es insuficiente para
sostener la anterior o una tesis diferente
"En ningún caso la acción penal por el como exclusiva.
delito donde sea autor, partícipe o
interviniente un servidor público en "[…]
ejercicio de sus funciones, de su cargo o
con ocasión de ellos prescribe en un "El criterio histórico. Auscultando los
término inferior a seis (6) años y ocho antecedentes del Código Penal de hoy
(8) meses, sea que la prescripción se (Ley 599 de 2000), se infiere que la
presente antes de ejecutoriarse la intención del legislador, plasmada en las
resolución acusatoria (en la normas, era mantener invariable el
instrucción), o sea que la prescripción método para el cálculo de la prescripción,
se produzca después de quedar en firme respecto de las reglas que se aplicaban
la acusación (en la etapa del en vigencia del Código Penal anterior.
juzgamiento).
"[…]
"El criterio lógico. Siguiendo el sendero corrupción, si llegase a creerse

acometido se arriba a la necesidad de -erradamente- que es indiferente
interpretar los diferentes incisos de los mancillar delictivamente dicha función,
artículos 83 y 86 del Código Penal de que vulnerar otra especie de bienes
manera que su conjunto produzcan el jurídicos"(2) .
resultado coherente con lo pretendido
por el legislador, es decir, mantener 2. Si bien es cierto que la Sala, en
invariables las reglas de la prescripción reciente decisión(3) , consideró que, ante
que se venían aplicando bajo la égida la disyuntiva de declarar la cesación por
del Código Penal de 1980. prescripción o de proferir un fallo
absolutorio, se deberá escoger esto
"[…] último por encima de lo primero, en el
presente caso no resulta necesario entrar
"El criterio teleológico. Como antes se a considerar si la decisión absolutoria
indicó, la reglamentación legal de la emitida por el Tribunal a quo debería
prescripción de la acción penal cuando confirmarse, toda vez que la situación
el delito es cometido por servidor procesal a que hace referencia la
público en ejercicio de sus funciones, de jurisprudencia en comento se predica
su cargo o con ocasión de ellas, cuando ambas instancias han absuelto al
obedece a principios constitucionales y procesado y en el trámite de casación se
a razones de política criminal enraizadas cumple el término para la prescripción,
en la lucha contra la corrupción, que que no es lo que sucede en este asunto
propenden por derivar consecuencias (en el que apenas se ha dictado la
más graves -desde diversos puntos de sentencia de primera instancia), e incluso
vista- para aquellos, en comparación el procesado (..................), durante el
con la reacción que corresponde a la término de traslado de los no
delincuencia de ciudadanos particulares. recurrentes(4) , solicitó de manera
expresa a la Corte que reconociera la
"[…] configuración de la mencionada causal
objetiva de extinción de la acción penal y,
"La visión pragmática y las por lo tanto, decretara la cesación de
consecuencias: Sin duda, la procedimiento a su favor.
comprensión del asunto como se viene
sosteniendo responde a los cometidos En consecuencia, la Sala declarará
político jurídicos del Estado colombiano, prescrita la acción penal seguida en
pues recuerda al servidor público que la contra de(............) para cada una de las
administración de justicia dispone de un conductas punibles de concusión
tiempo mayor para investigarlo y imputadas por la Fiscalía.
juzgarlo, si delinque, en comparación
del lapso disponible frente a la _________________________________
delincuencia particular. De lo contrario, _
de admitirse que en algunos eventos la (1) Radicación 20673
prescripción para el servidor público que (2) Ibídem
se involucra en conductas punibles (3) Sentencia de casación de fecha 16 de
mayo de 2007, radicación 24724
podría ocurrir en sólo cinco (5) años o
(4) Folios 52-54 del cuaderno original IV de la
en un lapso menor, transmitiría un actuación del Tribunal Superior de Sincelejo.
mensaje políticocriminalmente
indeseable, que conspira contra la FE DE ERRATAS: La setencia de casación
integridad de la función pública y correspondiente a la fecha 16 de mayo de
desdibuja la lucha estatal contra la 2007 corresponde al radicado 24374 (Nota de
Relatoria)

FECHA : 10/10/2007
DECISION : Declara prescrita la acción, decreta cesación de
procedimiento,
compulsa copias
CIUDAD : Sincelejo
PROCESADO : REMOLINA FONTALVO, IVAN RAMON
DELITOS : Concusión
PROCESO : 26973
CONTRATO SIN CUMPLIMIENTO DE etapa de ejecución, como lo viene

REQUISITOS LEGALES-Se configura/ reiterando la Sala.
CONTRATACION PUBLICA-Principio
de transparencia/ CONTRATO SIN En relación con la primera condición,
CUMPLIMIENTO DE REQUISITOS basta recordar que de acuerdo con el
LEGALES-Contratación directa/ artículo 11, numeral 3, literal b) de la ley
CONTRATACION ADMINISTRATIVA- 80 de 1993, la competencia para dirigir
Principio de planeación/ licitaciones o concursos y para celebrar
CONTRATACION ADMINISTRATIVA- contratos estatales a nivel departamental
Delegación/ CONTRATACION recae en cabeza de los Gobernadores,
ADMINISTRATIVA-Desconcentración quienes al tenor de lo dispuesto por el
de los actos y trámites contractuales/ artículo 12 de la misma regulación,
CONTRATO SIN CUMPLIMIENTO DE pueden delegarla total o parcialmente en
REQUISITOS LEGALES-Propósito de servidores públicos que desempeñen
obtener provecho ilícito/ PECULADO cargos de nivel directivo o ejecutivo o en
POR APROPIACION-Noción/ sus equivalentes, evento último que no
INHABILIDAD EN EL EJERCICIO DE aconteció en el presente caso, como
DERECHOS Y FUNCIONES quiera que el ingeniero(......) en su
PUBLICAS-Sanción perpetua para el condición de gobernador (e) nunca
servidor que atenta contra el patrimonio profirió acto administrativo de
del Estado/ PRISION DOMICILIARIA- delegación, y, en cambio, aparece que
Improcedencia directamente avaló con su firma las
órdenes contractuales objeto del proceso.
1. Para la configuración del delito de
contrato sin cumplimiento de requisitos Para establecer la concurrencia del
legales se requiere la presencia de un segundo elemento, vale recordar que
sujeto activo cualificado, un servidor frente al contenido y alcance de los
público que por mandato constitucional ingredientes del tipo penal de que se
o legal tenga deferida la atribución de trata, la jurisprudencia de esta Corte ha
intervenir en el proceso de contratación, decantado una interpretación sistemática
y haya incumplido los presupuestos con los valores y fines superiores
sustanciales exigidos para su trámite, u contemplados en el preámbulo y el
omitido verificar su concurrencia en las artículo 2º de la Carta Política, en
etapas de celebración y liquidación, armonía con los principios que regulan la
excluyendo expresamente la tutela de la función pública y la contratación estatal
previstos en los artículos 209 ibídem y presupuestos anuales de las entidades

23 de la Ley 80 de 1993, que no son públicas.
otros que los de economía,
transparencia, responsabilidad, La fijación de cuándo es factible
igualdad, moralidad, eficacia, celeridad, contratar de manera directa por el
imparcialidad, publicidad y selección aspecto de la cuantía, está determinada
objetiva; dirigidos a obtener los fines por el monto del presupuesto anual de la
del Estado de prosperidad general y respectiva entidad pública -artículo 24 de
garantizar la efectividad de los la Ley 80 de 1993-. En aquellas con uno
principios, derechos y deberes igual o superior a 1.000.000 salarios
consagrados en el Estatuto superior. mínimos legales mensuales e inferior a
1.200.000, la menor cuantía va hasta
En ese contexto interpretativo, se ha 800 salarios mínimos legales mensuales,
considerado que la contratación estatal según el literal a), numeral 1, del citado
se identifica como una actividad pública artículo 24.
estrictamente reglada a partir de los
principios y valores constitucionales que A su vez, el artículo 39 del mismo
cobijan todas las etapas del proceso Estatuto, establece que no habrá lugar a
contractual, cuya trasgresión no la celebración de contrato con las
solamente compromete la existencia o formalidades plenas, cuando, entre otros,
validez de los actos contractuales, sino el presupuesto anual de la entidad sea
que puede dar lugar a configurar igual o superior a 1.000.000 salarios
responsabilidad penal, disciplinaria o mínimos mensuales e inferior a
fiscal por parte de los servidores 2.000.000 y "el valor del contrato sea
públicos y los particulares que en ella igual o inferior a 50 salarios mínimos
intervienen (artículos 50 y ss. de la Ley legales mensuales".
80 de 1993).
3. Para el caso de Córdoba, obra en el
2.Para lo que interesa al caso que se proceso certificación de la Secretaría de
debate, resulta pertinente destacar que Hacienda de ese departamento en el
en virtud del principio de transparencia sentido de que el presupuesto oficial del
previsto en el artículo 24 de la Ley 80 ente territorial para la vigencia fiscal
de 1.993, la escogencia del contratista 2001, época de expedición de las órdenes
debe efectuarse, por regla general, a contractuales objeto de las
través de licitación o concurso públicos, irregularidades que se juzgan en el
salvo en aquellos casos en que la misma proceso, fue de $304.147.463.936 y que
ley autoriza la contratación directa, el salario mínimo legal mensual para ese
eventos en los cuales, como lo advirtió año fue de $286.000, por lo que el
el Fiscal en la audiencia pública, no deja presupuesto anual del departamento era
de persistir el principio, porque de de 1.063.453 s.m.l.m., de donde la
acuerdo con el Decreto 855 de 1.994, contratación directa para 2001 estaba
artículo 2º, "en la contratación directa el permitida para contratos hasta de 800
jefe o representante de la entidad s.m.l.m. (1)
estatal, o el funcionario en que hubiere
delegado, deberá tener en cuenta que la Ahora bien, el decreto reglamentario 855
selección del contratista deberá de 1994(2), que como se dijo en lo
garantizar el cumplimiento de los pertinente reiteraba en su artículo 2º la
principios de economía, transparencia y vigencia en materia de contratación
en especial del deber de selección directa de los postulados de economía,
objetiva, establecidos en la Ley 80 de transparencia y selección objetiva,
1.993", condiciones a las cuales se establecía en el artículo 3º como
encuentran sometidos los contratos de exigencia para la celebración de contratos
menor y mínima cuantía, que la propia directos, la obtención previa de por lo
ley determina en salarios mínimos menos dos ofertas a efectos de cumplir
legales mensuales y en función de los con el deber de selección objetiva.
Sin embargo, el citado precepto colocado en un lugar visible de la misma

señalaba que no se requería de esas entidad por un término no menor de dos
ofertas cuando el valor del contrato no días. No obstante la entidad podrá
fuese superior al 10% del límite de la prescindir de la publicación de dicho
menor cuantía fijada en la ley de aviso cuando la necesidad inminente del
contratación estatal (80 salarios bien o servicio objeto del contrato no lo
mínimos legales mensuales en el caso permita, de lo cual dejará constancia
de Córdoba para el año 2001), sino que escrita.
en esos casos el contrato se celebraría
tomando en cuenta los precios del PAR.-La entidad estatal podrá contratar
mercado. La norma es del siguiente directamente con la persona natural o
tenor: jurídica que esté en capacidad de
ejecutar el objeto del contrato, sin que
"ART. 3º-Para la celebración de los sea necesario que haya obtenido
contratos a que se refieren los literales previamente varias ofertas, en los
a) y d) del numeral 1º del artículo 24 de siguientes eventos: cuando las haya
la Ley 80 de 1993 y para efectos del solicitado y sólo haya recibido una de
cumplimiento del deber de selección ellas; cuando de acuerdo con la
objetiva, se requerirá de la obtención información que pueda obtener no
previa de por lo menos dos (2) ofertas. existan en el lugar varias personas que
puedan proveer los bienes o servicios;
La solicitud de oferta podrá ser verbal o cuando se trate de contratos intuito
escrita y deberá contener la información persona, esto es que se celebran en
básica sobre las características consideración a las calidades personales
generales y particulares de los bienes, del contratista, y cuando la necesidad
obras o servicios requeridos, inminente del bien o servicio no permita
condiciones de pago, término para su solicitar varias ofertas. De todo lo
presentación y demás aspectos que se anterior se dejará constancia escrita.
estime den claridad al proponente sobre
el contrato que se pretende. En todo caso, la entidad tendrá en cuenta
para efectos de la contratación los
No obstante lo anterior, la solicitud de precios del mercado, y si es del caso, los
oferta deberá ser escrita cuando la estudios y evaluaciones que para el
complejidad del objeto a contratar así lo efecto se hayan realizado."
amerite. En todo caso, la oferta deberá
ser escrita. De acuerdo con la parte destacada del
precepto, vigente para la fecha de
Cuando se trate de contratos cuya ocurrencia de los hechos juzgados, el
cuantía no supere el diez por ciento legislador, atendiendo la baja cuantía del
(10%) de los montos señalados en el contrato, autorizaba a la administración
literal a) del numeral 1º del artículo 24 para que la selección objetiva del
de la Ley 80 de 1993, los mismos se contratista se hiciera con sujeción a los
celebrarán tomando en cuenta los precios del mercado. En tales eventos,
precios del mercado, sin que se requiera como lo reza la norma, no se requería
obtener previamente varias ofertas. acudir a la obtención previa de otras
ofertas de proponentes, pues lo
Para la celebración de los contratos de fundamental era indagar sobre los
menor cuantía cuyo valor sea igual o precios del mercado y los bienes,
superior a cien salarios mínimos legales servicios u objetos requeridos, a fin de
mensuales y al mismo tiempo superen que se contratara por el precio que
el cincuenta por ciento (50%) de la realmente tenía el servicio en el tráfico
menor cuantía de la respectiva entidad jurídico ordinario.
estatal, además de dar cumplimiento a
lo establecido en este artículo deberá Pero ello no significa de manera alguna,
invitarse públicamente a presentar que el legislador permitiera que en tales
propuestas a través de un aviso hipótesis la administración escogiera
arbitrariamente al contratista, por dificultades al oferente que más favorece

ejemplo, a personas sin experiencia o los fines que persigue determinada
bienes y servicios de calidades contratación.
deficientes, pues, en tales casos
también deben salvaguardarse los 4. El principio de planeación, ha dicho la
intereses de la administración, y por Sala(3) , resulta ser un requisito de la
tratarse de una contratación directa, esencia de los contratos estatales, según
como ya dijo, rigen los postulados de dimana del artículo 25, numeral 12 de la
selección objetiva, cuya definición está Ley 80 de 1993, conforme al cual la
contenida en el artículo 29 de la Ley 80 administración está obligada a realizar los
de 1993, en los siguientes términos: estudios, diseños y proyectos requeridos
y elaborar los pliegos de condiciones o
"Es objetiva la selección en la cual la términos de referencia con antelación al
escogencia se hace al ofrecimiento más procedimiento de selección del contratista
favorable a la entidad y a los fines que o a la firma del contrato, exigencia que
ella busca, sin tener en consideración se explica en la medida que "la
factores de afecto o de interés y, en contratación administrativa no es, ni
general, cualquier clase de motivación puede ser, una aventura, ni un
subjetiva. procedimiento emanado de un poder
discrecional, sino, por el contrario, es un
"Ofrecimiento más favorable es aquel procedimiento reglado en cuanto a su
que, teniendo en cuenta los factores de planeación, proyección, ejecución e
escogencia, tales como cumplimiento, interventoría, orientado a impedir el
experiencia, organización, equipos, despilfarro de los dineros públicos." (4)
plazo, precio y la ponderación precisa,
detallada y concreta de los mismos, 5. Ha de recalcarse que desde el punto
contenida en los pliegos de condiciones de vista jurídico no medió en este caso
o términos de referencia o en el análisis acto de delegación alguna, fenómeno que
previo a la suscripción del contrato, si está regulado específicamente por la Ley
se trata de contratación directa, resulta 80 de 1993 y sus decretos
ser el más ventajoso para la entidad, reglamentarios(5) , así como
sin que la favorabilidad la constituyan genéricamente por lo dispuesto en el
factores diferentes a los contenidos en artículo 211 de la Carta Política,
dichos documentos, sólo algunos de disposiciones que exigen como requisito
ellos, el más bajo precio o el plazo inexorable para que tenga nacimiento
ofrecido. El menor plazo que se ofrezca legal el encargo, que exista una ley
inferior al solicitado en los pliegos, no previa que lo autorice y un acto
será objeto de evaluación". administrativo escrito que la conceda,
donde consten las facultades delegadas
De acuerdo con el mandato legal, el debidamente precisadas y reguladas, el
principio de selección objetiva alude a la período de tiempo de su vigencia, etc.
escogencia del contratista más
favorable a la entidad y a los fines que En este caso, como ya se advirtió, el
ella busca, despojada de cualquier clase procesado, personalmente, en su
de motivación subjetiva o diferente a la condición de Gobernador (e) del
satisfacción del interés general. Ello departamento de Córdoba participó en
exige, como se destacó en la resolución las distintas etapas del trámite
de acusación, no sólo una actitud de contractual aquí cuestionado, pues
absoluta imparcialidad y pulcritud en la inicialmente solicitó la disponibilidad
elección, sino que se permita a todos presupuestal para las obras a ejecutar, y
los sujetos del mercado en posibilidad luego suscribió las órdenes contractuales
de ofrecerle a la administración pública con la supuesta Dayana del Carmen
bienes y servicios, competir en igualdad Buitrago Padilla, actos en los cuales no
de condiciones, sin privilegios ni delegó a través de acto administrativo a
subrepticios de ninguna naturaleza, lo sus inferiores y, en consecuencia, la
cual exige que se pueda identificar sin responsabilidad por los referidos
contratos sólo incumbe al ex 7. Frente a la alegación según la cual la

gobernador (e) (....), de conformidad administración no sufrió perjuicio
con lo establecido en el inciso 2° del patrimonial alguno porque las obras se
artículo 211 de la Constitución Política y ejecutaron, aunque el punto ha de ser
en los artículos 12 y 25 numeral 10º de analizado cuando se estudie la
la Ley 80 de 1993. imputación por el delito de peculado,
para lo que interesa al tipo penal de
6. En cuanto a la desconcentración de contrato sin requisitos legales, ha de
los actos y trámites contractuales, a la responderse que la jurisprudencia de la
que de manera específica alude el Sala tiene decantado que el propósito de
defensor, es cierto que ella puede obtener provecho ilícito para sí, para el
hacerse en los funcionarios de los contratista o para un tercero, que
niveles directivo, ejecutivo o sus consagraba de manera específica el
equivalentes, de acuerdo con las reglas artículo 146 del Código Penal de 1980 y
de distribución de sus funciones. Así lo que suprimió por innecesario el artículo
prevé por vía general (en ello se 410 de la Ley 599 de 2000, se configura
diferencia de la delegación que exige un del simple hecho de celebrar el contrato
acto particular) el artículo 12 de la Ley sin acatar los principios y normas de
80 de 1993, reglamentado por el carácter constitucional y legal que rigen
artículo 7° del Decreto 679 de 1994. la contratación administrativa, porque el
objeto de protección del tipo penal en
No obstante, sobre ese tópico, el inciso cuestión es el principio de legalidad en la
2° del último precepto señala que la contratación estatal, cuyo
desconcentración contempla la facultad quebrantamiento por el servidor público
de expedir actos de trámite o impulso estructura objetivamente ese tipo penal
de la licitación o concurso, pero "no aunque el resultado práctico del convenio
incluye la adjudicación o la celebración sea beneficioso para la administración y
del contrato", circunstancia que el contratista no obtenga provecho
descarta la pretendida ajenidad del económico alguno (6).
procesado respecto de la adjudicación
de las órdenes contractuales con Las anteriores reflexiones llevan a la Sala
desconocimiento de los principios de a concluir que la conducta del procesado
trasparencia, selección objetiva, en la adjudicación de las órdenes
responsabilidad y planeación, porque la contractuales a una persona que
desconcentración opera en relación con realmente no participó en el proceso, no
actos inherentes a la tramitación del sólo fue contraria a la normativa
contrato, pero no respecto a su constitucional y legal que rige la
adjudicación, ni con relación a la contratación pública, sino que
celebración del mismo. voluntariamente se llevó a cabo, con
pleno conocimiento y conciencia de la
Precisamente, la responsabilidad penal ilicitud, según quedó acreditado.
del titular de la función contractual, que
no es otro que el representante legal de 8. El delito de peculado se define como
la persona jurídica de derecho público aquella conducta propia del servidor
con capacidad para comprometerla a público que se apropia en provecho suyo
través de un contrato, se perfila cuando o de un tercero de bienes del Estado o de
el legislador emplea la alocución "sin empresas o instituciones en que este
verificar su cumplimiento", esto es, el tenga parte o de bienes o fondos
de los requisitos legales esenciales del parafiscales, o de bienes de particulares
contrato, ya para su celebración, ora cuya tenencia o administración se le
para su liquidación, pues dichas fases hayan confiado por razón de sus
contractuales le están funcionalmente funciones (artículo 397 de la ley 599 de
asignadas a aquél de manera preferente 2000).
y privativa.
9. La Corte se abstendrá de delimitar la
sanción de inhabilitación para el ejercicio
de funciones públicas -que se registra requisito subjetivo del artículo 38 del

como principal respecto de los delitos Código Penal, en aras de determinar si el
de peculado y contrato sin el desempeño personal, laboral, familiar o
cumplimiento de requisitos legales-, social del condenado permite deducir
dado que uno de los punibles por el cual seria, fundada y motivadamente que no
se condena al procesado, precisamente colocará en peligro a la comunidad y que
el de peculado por apropiación, no evadirá el cumplimiento de la pena,
representa detrimento patrimonial para ha de tenerse en cuenta también las
el Estado y, en consecuencia, se sujeta funciones de la pena que tienen que ver
a la sanción constitucional establecida con la prevención general y la retribución
en el inciso 5° del artículo 122 de la justa.
Constitución Política Colombiana.
En el presente caso, no puede obviarse la
Significa ello, como ya lo han dejado gravedad de las conductas juzgadas,
sentado la Corte Constitucional y esta pues en relación con el delito de contrato
Corporación, que la sanción en comento sin cumplimiento de requisitos legales, ha
opera a perpetuidad. de recordarse que se inventó una
realidad documental para intentar
10. La Sala encuentra que aunque las demostrar la correcta escogencia del
penas mínimas previstas para los delitos contratista a quien se le confía la
por los cuales se condena al procesado ejecución de obras necesitadas por dos
(….) no superan en ningún evento los sectores pobres de la comunidad del
cinco años de prisión, lo que en municipio de Cereté, lo cual denota una
principio haría viable la sustitución de la descarada corrupción oficial de la que
privación de la libertad por domiciliaria, hizo parte sin rubor alguno el aquí
no puede obviarse que la jurisprudencia procesado (…). Y en relación con el delito
de esta Corte ha decantado un sólido de peculado, debe señalarse igualmente
criterio para negar el sustituto en que la apropiación perjudicó a un sector
eventos como el aquí examinado, por la pobre de la comunidad, y ello por sí
profunda trascendencia que ellos tienen mismo merece un fuerte reproche.
en la sociedad, lo cual implica, “en aras
de las funciones que de la pena ha Y aunque es cierto que la conducta
establecido el artículo 4º ibídem, esto fundamenta la pena, la Sala ha
es, prevención general, retribución justa considerado que la misma revela a la vez
y prevención especial, que la prisión la personalidad de su autor. Por ello ha
carcelaria se torne en un imperativo dicho que “si el comportamiento que es
jurídico, pues, si de la primera se trata, materia de reproche penal es objetivable
la comunidad debe asumir que ciertos a través de sus manifestaciones externas
hechos punibles que lesionan sus y si éstas reflejan una actitud de su autor
intereses más preciados, como la frente a los valores instituidos, es para la
administración pública y la de justicia, Corte indiscutible que la conducta misma,
merecen un tratamiento severo que no su reiteración, lo que la impulsa, aquello
sólo expíe la conducta del autor, en que la convierte en habitual, el contexto
tanto retribución justa, sino que social en la que se desarrolla, obran
además, como prevención especial, lo como signos inequívocos para la
disuada de la comisión de nuevos identificación del mundo interno de quien
hechos punibles, de modo que no quede la realiza, como factores de los cuales es
en aquella sensación alguna de inferible la personalidad”(7).
impunidad o de un trato
desproporcionado, por la gracia del _____________________________
beneficio, frente a la gravedad del delito (1) Folio 17, cuaderno anexo 3.
o a las obligaciones y especiales (2) Fue subrogado a través del decreto 2170
calidades de su autora”(6). de 2002, vigente desde el 1º de enero de
2003 y por razones obvias inaplicable en el
presente caso.
De acuerdo con ese criterio, los (3) Sentencia del 9 de febrero de 2005,
parámetros para abordar el estudio del radicado No. 21.547
(4) Consejo de Estado, Sala de lo 2004, radicado No. 18.608; y de marzo 23 de

Contencioso Administrativo, Sección Tercera, 2006, radicado No. 19.383
sentencia de junio 1 de 1995, C.P. JESUS (6) Ver, entre otras, sentencia de única
MARIA CARRILLO BALLESTEROS. instancia del 30 de marzo de 2006, radicado
(5) Ver, entre otras, sentencias de mayo 5 No. 23.972.
de 2003, radicado No. 18.754; junio 17 de (7) Ver, entre otros, auto del 14 de junio de
2002, radicado No. 7026
Sentencia Unica Instancia
FECHA : 10/10/2007
DECISION : Condena, niega subrogado, absuelve, Otros
PROCEDENCIA : Corte Suprema de Justicia
CIUDAD : Bogota D.C.
PROCESADO : ESPINOSA NIETO, NORMAN GUILLERMO-
GOBERNADOR DE
CORDOBA
DELITOS : Peculado por apropiación, Contrato sin cump. de
requisitos legales
PROCESO : 26076
CONCIERTO PARA DELINQUIR- punible se cometía bajo la agravante allí

Compete al Juez Penal del Circuito establecida.
Especializado
"Como la norma procesal en cita no
1. No sobra aclarar que el envío del incluía el concierto para delinquir básico o
diligenciamiento al Juzgado Penal del simple, esto es, el contemplado en el
Circuito Especializado y no al Penal del inciso 1º del artículo 340 en mención, el
Circuito de Bogotá, obedece a que es mismo entonces caía bajo la regla de
aquella y no ésta la autoridad judicial competencia residual, de manera que su
que actualmente cuenta con conocimiento correspondía a los jueces
competencia para conocer del delito de penales del circuito.
concierto para delinquir.
"Se recuerda también que el artículo 14
Al efecto, resulta pertinente traer a de la Ley 733 de 2002, como lo precisó la
colación la postura asumida por la Corte Sala en varias decisiones que se
sobre el particular(1): emitieron en su momento(2), modificó el
numeral 7º del artículo 5º transitorio
"En orden a decidir lo pertinente, para incluir también dentro de la
importa recordar que el numeral 7º del competencia de los jueces especializados,
artículo 5º transitorio de la Ley 600 de entre otros punibles, el de concierto para
2000 asignaba a los jueces delinquir básico o simple, incrementando
especializados el conocimiento del delito así la gama de conductas delictivas de
de concierto para delinquir previsto en conocimiento de esos funcionarios
el inciso 2º del artículo 340 del estatuto judiciales.
punitivo de 2000, esto es, cuando el
"Debe precisarse que el artículo 14 no del terrorismo y administración de

implicó la derogatoria del numeral 7º recursos relacionados con actividades
del artículo 5º transitorio, sino terroristas.
simplemente su adición normativa, en la
medida en que, se insiste, sumó al "En ese orden de ideas, se tiene que
listado de punibles de competencia de dicha norma de la Ley 1121 de 2006 no
los jueces especializados, en punto al significó modificación a las competencias
concierto para delinquir, el previsto en que regían hasta antes de su expedición.
el inciso 1º del artículo 340, y ratificó la Simplemente, ratificó que el
que ya le estaba asignada, vale decir, la conocimiento del concierto para delinquir
del concierto para delinquir agravado. agravado correspondía a los jueces
especializados, y que de su resorte
"Significa lo anterior que, en lo también es el punible de financiación del
concerniente al concierto para delinquir, terrorismo y administración de recursos
la competencia de los jueces relacionados con actividades terroristas,
especializados estaba dada por dos que por virtud de lo dispuesto en el
normas, en primer lugar, por el numeral artículo 19 de la precitada ley adquirió
7º del artículo 5º transitorio que le también el carácter de concierto para
atribuía la modalidad agravada, y, en delinquir agravado.
segundo término, por el artículo 14 de
la Ley 733 que le asignaba la modalidad "Por lo anterior, la competencia para el
básica. conocimiento del concierto para delinquir
básico o simple quedó intacta. La norma
"Ahora bien, el artículo 23 de la Ley que radicó su conocimiento en los jueces
1121 de 2006 modificó el numeral 7º especializados, esto es, el artículo 14 de
del artículo 5º transitorio en cita, la Ley 733 de 2002, no sufrió en ese
señalando que el mismo quedaría así: sentido modificación alguna con ocasión
de la expedición de la Ley 1121 de 2006,
"… Del concierto para cometer delitos de cuyo artículo 23 no hizo sino ratificar la
terrorismo y de financiación del competencia de los jueces especializados
terrorismo y administración de recursos en punto al concierto para delinquir
relacionados con actividades terroristas, agravado, competencia que, como quedó
narcotráfico, secuestro extorsivo, visto, ya estaba asignada a los referidos
extorsión o para conformar escuadrones funcionarios por parte del original
de la muerte, grupo de justicia privada numeral 7º del artículo 5º transitorio.
o bandas de sicarios, lavado de activos "Se concluye de lo considerado que,
u omisión de control (artículo 340 del actualmente, sigue siendo del resorte de
Código Penal), testaferrato (artículo 326 los jueces especializados todo tipo de
del Código Penal); extorsión en cuantía concierto para delinquir, sin importar su
superior a ciento cincuenta (150) modalidad, esto es, básica o agravada"
salarios mínimos legales mensuales (se destaca).
vigentes".
___________________________
"Como se observa, respecto de la (1) Cfr. Auto Colisión. 25 de abril de 2007.
norma original el único cambio que (2) Autos del 21 de marzo (Rad. 19245), del 2
sufrió dicho numeral fue la inclusión del de abril (Rad. 19260) y del 9 de abril de 2002
(Rad. 19278), entre otros.
delito de concierto para la financiación
FECHA : 10/10/2007
DECISION : Declara fundada la causa de revisión e invalida
parcialmente la
condena impuesta
CONDENADO : MARIN GORDILLO, RUBEN FREDY
DELITOS : Hurto calificado y agravado, Porte de armas de
defensa personal,
Concierto para delinquir
PROCESO : 23950
EXTORSION-Cuantía: Juez competente En estas condiciones, ese ilícito quedó

en aplicación de la Ley 1121 de 2006/ cobijado por el mandato del artículo 14
COLISION DE COMPETENCIA de aquella, que dice:
APARENTE-Noción
"Competencia. El conocimiento de los
1. Sobre el tema de la cuantía de la delitos señalados en esta ley le
conducta punible de extorsión, la Sala, corresponde a los Jueces Penales del
en providencia del pasado 3 de mayo Circuito Especializados".
(radicado 27.186), expuso lo siguiente:
c) Los artículos 5° transitorio procesal y
"En punto de la competencia para 14 de la Ley 733 del 2002 fueron
conocer los juicios seguidos por el delito suspendidos por el Decreto 2001 del
de extorsión, cabe hacer el siguiente 2002, expedido al amparo del estado de
recuento: Conmoción Interior decretado por el
Gobierno Nacional.
a) De conformidad con los artículos
77.1(b), 78.1 y 5° transitorio (numeral Esa disposición transitoria perdió
7) de la Ley 600 del 2000, se tiene que vigencia, esto es, desapareció del
desde la vigencia de ésta el juzgamiento ordenamiento jurídico, como
de la conducta punible de extorsión consecuencia de la declaratoria de
correspondía a los juzgados penales inexequibilidad del Decreto 245 del 2003,
municipales, juzgados penales del mediante el cual se prorrogaba el estado
circuito y juzgados penales del circuito de anormalidad(1), determinación que
especializados, según la cuantía de la comportó se restableciera el vigor pleno
infracción fuese (I) inferior o igual a 50 de los artículos 5° transitorio de la Ley
salarios mínimos legales mensuales 600 del 2000 y 14 de la Ley 733 del
vigentes; (II) superior a 50 e inferior o 2002.
igual a 150; y, (III) superior a 150
sueldos, respectivamente. d) Como la Ley 733 del 2002 es posterior
al Código de Procedimiento Penal del
b) La Ley 733 del 29 de enero del 2002 2000, evidentemente derogó las
reguló diversas conductas, entre ellas la disposiciones de éste que le fueran
de extorsión, en sus artículos 5° y 6°.
contrarias. Además, expresamente así

lo dispuso su artículo 15. De tal forma que así el artículo 28 de la
Ley 1121 del 2006 expresamente no
En esas condiciones, en punto de la hubiera mencionado que el 14 de la Ley
extorsión, el numeral 7 del artículo 5° 733 del 2002 resultaba modificado por él,
transitorio de la Ley 600 del 2000, que es obvio que sí lo fue.
condicionaba la competencia de los
jueces especializados a que la suma de Del mismo modo se tiene que si bien el
la exigencia superara los 150 salarios, artículo 23 de la referida Ley 1121 del
quedó derogado por el artículo 14 de la 2006, al señalar los números 6 y 7 del
ley 733 del 2002, como que éste les artículo 5° transitorio de las Ley 600 del
asignó el conocimiento de esa ilicitud, 2000 no citó los cambios que el artículo
sin límite alguno en su cuantía. 14 de la Ley 733 del 2002 les había
introducido, surge incontrastable la
La Ley 1121, expedida el 29 de derogatoria tácita del último, como que
diciembre del 2006, en sus artículos 18, evidentemente supeditar la competencia
19 y 28, respecto del tema tratado a una cuantía -que era lo que hacía el
única y exclusivamente modificó los artículo 14 de la Ley 733 del 2002-
artículos 8° y 9° de la Ley 733 del contraría el nuevo precepto -artículo 23
2002, contexto dentro del cual ninguna de la Ley 1121 del 2006- que la fijó sin
otra disposición de ésta habría sufrido limitaciones.
variación alguna, de donde derivaría su
vigencia plena. *. En estas condiciones, asistiría la razón
al juez especializado, como que la
Corresponde, entonces, valorar si el competencia radicaría en el juzgado del
artículo 28 de la Ley 1121 del 2006 circuito, toda vez que el monto de lo
pudo haber mudado otras disposiciones exigido resulta inferior a 150 salarios
de la Ley 733 del 2002, de manera mínimos del 2003, y tratándose de una
tácita, según su mandato genérico, norma de competencia, de orden público,
según el cual "la presente ley... deroga su aplicación, que no fue condicionada
las normas que le sean contrarias". por el propio legislador, deviene
obligatoria, para todos los casos.
El artículo 23 de la Ley 1121 del 2006
modificó los numerales 6 y 7 del artículo Así lo ordenan los artículos 6° del Código
5° transitorio del Código de de Procedimiento Penal y 40 de la Ley
Procedimiento Penal del 2000. 153 de 1887, según los cuales, las reglas
procesales tienen efecto general e
Como el numeral 7 había sido cambiado inmediato".
por el artículo 14 de la Ley 733 del
2002, en punto de eliminar el * Así las cosas, la Corte ha sido
condicionante de la cuantía, es claro consistente en señalar que la
que cuando el artículo 23 de la Ley competencia en razón de la cuantía para
1121 del 2006, al variar el 5°.7 el delito de extorsión se encuentra
transitorio de la Ley 600 del 2000 y fijar asignada a los jueces penales del circuito
en los jueces especializados el cuando el monto de la exigencia sea
conocimiento de la "extorsión en inferior o igual a 150 salarios mínimos
cuantía superior a ciento cincuenta legales mensuales vigentes, y a los
(150) salarios mínimos legales penales del circuito especializados,
mensuales vigentes", introdujo cambios cuando tal cantidad sea superior, en los
no solamente al original artículo 5°.7 términos de la Ley 1121 del 2006. Como
transitorio del Código de Procedimiento es obvio entonces, a los jueces
Penal, sino también al 14 de la Ley 733 municipales no se les asignó competencia
del 2002, como que, desde su vigencia, alguna en la materia.
las mutaciones que éste introdujo a la
norma procesal se deben entender
incorporadas en la disposición original.
En este sentido se pronunció la Sala, el "Como el artículo 78 de la Ley 600 de

18 de julio del 2007 (radicado 27.814) 2000, fue modificado por el artículo 14 de
cuando afirmó: la Ley 733 de 2002, en lo concerniente a
la competencia de los jueces penales
"*.- No se discute por ninguno de los municipales para conocer de la extorsión,
funcionarios trabados en conflicto la actualmente no existe norma que
calificación jurídica de la conducta, ni determine formalmente cuando el hecho
que ésta corresponde al delito de no supera el monto aludido, a qué
extorsión en cuantía inferior a ciento funcionario corresponde su conocimiento,
cincuenta salarios (150) mínimos debe aplicarse el literal b) del numeral 1
legales mensuales, por lo que de del artículo 77 de la Ley 600, el cual
conformidad con lo establecido en el señala que los jueces penales del circuito
artículo 23 de la Ley 1121 de 2006, la conocen en primera instancia "de los
competencia escapa a los Juzgados delitos cuyo juzgamiento no esté
Penales del Circuito Especializados. atribuido a otra autoridad", a quienes el
juez especializado debió remitir las
*.- A fin de resolver la cuestión diligencias"".
planteada, pertinente resulta traer a
colación el reciente criterio de la 2. Conforme con lo expuesto es claro que
Sala(2), sentado en asunto similar al si la cuantía de la extorsión es inferior o
que ahora ocupa su atención: superior a 150 salarios mínimos, el
eventual conflicto solo podría suscitarse
"Necesario es recordar que a partir de la entre el juzgado penal del circuito y el
expedición de la Ley 600 de 2000, el juzgado penal del circuito especializado,
delito de extorsión residualmente era de pues el legislador descartó del
competencia de los juzgados penales conocimiento de este tipo de procesos al
del circuito en cuantía superior a juzgado penal municipal.
cincuenta salarios mínimos legales
mensuales, pues siendo inferior estaba En ese orden, es evidente que aunque el
asignada expresamente a los juzgados Juzgado 52 Penal Municipal de Bogotá
penales municipales (artículos 77 y 78). propuso colisión negativa de competencia
Disposiciones modificadas por el artículo al Juzgado 7º Penal del Circuito
14 de la Ley 733 de 2002, que dispuso Especializado de la misma ciudad y que
"el conocimiento de los delitos este lo aceptó, es claro que la colisión es
señalados en esta ley corresponde a los aparente pues esta sólo podía trabarse
jueces penales del circuito entre el último y un juzgado penal del
especializados", la cual incluyó los de circuito, y no como ocurrió en el presente
secuestro simple, secuestro agravado, asunto.
extorsión, concierto para delinquir,
omisión de denuncia de particular y Tampoco es procedente dar curso a la
fuga de presos en modalidad culposa. prórroga de competencia pues
evidentemente el juzgado municipal que
"Disposiciones que continúan vigentes, empezó a tramitar la etapa de
pues el artículo 23 de la Ley 1121 de juzgamiento carece de manera absoluta
2006, con fundamento en el cual el juez de competencia funcional.
especializado, en este caso, se
desprende del conocimiento del La inhibición de la Sala, no obsta para
proceso, sólo lo modificó en relación con sugerir a los juzgadores, en particular al
la cuantía, por la referencia expresa que especializado, se detengan en las razones
hace a tal aspecto en el sentido de que de la Corte, para determinar el juzgado
los jueces penales del circuito efectivamente competente para conocer
especializado conocerán, a partir de su del asunto en los términos de ley.
vigencia, del delito de extorsión cuyo
monto sea superior a ciento cincuenta _________________________
salarios mínimos. (1) Corte Constitucional, sentencia C-327 del
29 de abril del 2003.
(2) Cfr. Auto Colisión mayo 23 de 2007. Rad.

27487
FECHA : 10/10/2007
DECISION : Abstense de decidir el aparente conflicto de
competencia
PROCEDENCIA : Juzgado 52 Penal Municipal de Bogotá
CIUDAD : Juzgado 7 Penal del Cto E
PROCESADO : ALZATE ORTIZ, HAROL AUGUSTO
: BOLAÑOS GUERRA, LUIS ALFONSO
: SALCEDO CABRERA, MARIO GERMAN
DELITOS : Tentativa de extorsión
PROCESO : 28419
MEDIDA DE ASEGURAMIENTO- decir, impidiendo la continuidad de su

Requisitos/ MEDIDA DE actividad delictual.(1)
ASEGURAMIENTO-Fines:
Intangibilidad de la prueba Es suficiente que exista la necesidad de
hacer efectivo uno de estos fines, para
1. Como es sabido y lo ha reiterado la que proceda la imposición de la medida
jurisprudencia de la Corte, la restrictiva de la libertad o para que la ya
procedencia de la detención no se existente mantenga su vigor, tal como lo
sujeta únicamente al cumplimiento de señalara la Corte en pretérita
los requisitos formales y sustanciales oportunidad.(2)
que establecen los artículos 356 y 357
del Código de Procedimiento Penal, para 2. De modo que la necesidad de privar de
decretarla o mantenerla vigente es la libertad a los procesados en este caso,
necesario consultar las funciones, fines no surge como una determinación
u objetivos que la Carta y la ley inconstitucional y arbitraria, producto de
estipulan para ella. deducciones huérfanas de prueba, según
criterio de la defensa, sino como un
Como se ha dicho, los fines que imperativo frente a la necesidad de
persigue la imposición de la medida de proteger de la manipulación medios de
aseguramiento están consagrados en prueba que podrían dar respaldo a una
los artículos 3º y 355 del Código de nueva y razonable vertiente de la teoría
Procedimiento Penal y tienen por objeto hasta ahora elaborada.
preciso una triple alternativa, o bien,
para asegurar la comparecencia del Corolario de lo anterior, la Fiscalía cuando
sindicado al curso del proceso o a la dictó la medida de aseguramiento contra
ejecución de la pena, impidiendo su (...), contaba con suficientes elementos
fuga, ya para proteger la prueba, de convicción como para colegir que se
evitando que el sindicado realice actos contaba no solo con las exigencias
dirigidos a ocultar, destruir o deformar sustanciales de la medida de
medios de convicción o, en fin, para que aseguramiento (artículos 356 y 357 del
no vaya a entorpecer la actividad Código de Procedimiento Penal), sino que
probatoria y, finalmente, para proteger tenía motivos graves y fundados para
a la comunidad de nuevos delitos, es proteger al menos uno de los fines
consagrados en el inciso segundo del

artículo 3º de la ley 600 de 2000, por lo _____________________
que se hacia necesario decretar la (1) Auto de segunda instancia 08/09/2004.
medida de aseguramiento restrictiva de Radicado 22680
la libertad. (2) Auto única instancia 03/09/2003. Radicado
17089
Control de Legalidad
FECHA : 11/10/2007
DECISION : Declara la legalidad de la medida de aseguramiento
PROCEDENCIA : Fiscalia General de la Nación
PROCESADO : SAINEA ESCOBAR, EDGAR IGNACIO
PROCESO : 28426
HABEAS CORPUS-Procedencia/ (escuchar en indagatoria, dejar a

HABEAS CORPUS-Prevalencia del disposición judicial el capturado, hacer
proceso penal ordinario efectiva la libertad ordenada, etc.), o ii)
adopte la decisión que al caso
1. De acuerdo con lo señalado en el corresponda (definir situación jurídica
artículo 1º de la precitada disposición dentro del término, ordenar la libertad
legal, el habeas corpus procede en los frente a captura ilegal -arts. 353 L
siguientes casos: 600/00 y 302 L 906/04- entre otras)"
.(1)
"-.- Cuando la aprehensión de una
persona se lleva a cabo por fuera de las 2.se advierte que el impugnante en este
formas o especies constitucional y caso no cuestiona ninguno de los
legalmente previstas para ello, como anteriores aspectos que dan lugar a
son: con orden judicial previa (arts 28 C instaurar el derecho constitucional de
Pol, 2 y 297 L 906/94), flagrancia (arts. habeas corpus, pues lo que persigue a
345 L 600/00 y 301 L 906/04), través de esta vía es obtener la libertad
públicamente requerida (art. 348 L de (...), desconociendo la decisión que
600/00) y administrativa (C-24 enero soporta en este momento su detención,
27/94), esta última con fundamento cuya censura sólo resulta pertinente al
directo en el artículo 28 de la interior de la respectiva actuación y
Constitución y por ello de no necesaria mediante los mecanismos dispuestos
consagración legal, tal como sucedió -y para el efecto, por lo cual oportuno se
ocurre- en vigencia de la Ley 600 de ofrece efectuar las siguientes
2000. consideraciones :(2)
.- Cuando ejecutada legalmente la (i)En punto del ámbito de la acción de

captura la privación de libertad se que aquí se trata es claro que
prolonga más allá de los términos corresponde a un mecanismo
previstos en la Carta Política o en la ley extrasistémico, cuya prosperidad tiene
para que el servidor público i) lleve a lugar cuando la afrenta a las garantías
cabo la actividad a que está obligado que protege tiene su origen en causas
externas al proceso, pues de lo de aplicación, sino que, al contrario,

contrario, esto es, si la violación del entrega prelación a uno, subordinando el
derecho a la libertad personal tiene su otro a extremo que de aceptarse
génesis dentro del diligenciamiento, es terminaría en su extinción al convertir lo
al interior de éste que debe demandarse extraordinario en corriente, que a su vez
su amparo. es su propia negación"(3) (subrayas
fuera de texto).
Lo anterior se sustenta en la necesidad
de reconocer que dentro de los trámites (ii)El derecho-acción de habeas corpus es
judiciales las diferentes partes e de carácter fundamental y de aplicación
intervinientes cuentan con mecanismos inmediata. También el derecho al debido
tales como los recursos ordinarios, proceso tiene tales características.
mediante los cuales pueden abogar por
la protección de sus derechos. Por tanto, en la tensión entre los
referidos derechos fundamentales se
Precisamente esa circunstancia ha impone reconocer que los procesos
llevado a la Sala a sostener lo siguiente: judiciales deben ser adelantados con
"observancia de la plenitud de las formas
"La acción de Habeas Corpus propias de cada juicio", de manera que la
únicamente puede prosperar cuando la referida acción constitucional no puede
violación de esas garantías provengan de ningún modo sustituir o desplazar los
de una actuación ilegal extraprocesal, mecanismos dispuestos por el legislador
pues en tanto se controvierta el al interior de cada trámite.
derecho a la libertad de alguien que
esté privado de ella legalmente, tal (iii)No se puede confundir la naturaleza
discusión debe darse dentro del jurídica de la petición de libertad
proceso (…). provisional con el ejercicio de la acción de
habeas corpus, pero lo cierto es que,
Y no puede aseverarse, so pena de precisamente dentro de la comprensión
desquiciar el ordenamiento jurídico, que del derecho fundamental al debido
como la autoridad judicial puede incurrir proceso, argumentos jurídicos y de razón
en ilegalidades, tales deberían ser práctica permiten colegir que antes de
abordadas por el Juez de Habeas acudir a los mecanismos constitucionales
Corpus, en tanto una postura de tal o legales de protección de los derechos,
tenor pone en riesgo un sistema penal su reclamación debe efectuarse, siempre
que está sustentado en la protección de que ello sea posible, al interior de las
la libertad personal a través de los actuaciones ordinarias, todo lo cual dota
recursos ordinarios que pueden al proceso penal de unos mínimos de
impetrarse dentro de la actuación, y las coherencia, reconoce su progresividad y,
acciones que como el control de a la vez, proscribe la posibilidad de
legalidad se promueven ante órgano eventuales decisiones contradictorias de
diferente del investigador y acusador". la jurisdicción sobre una misma temática.
En ese orden de ideas resulta _________________________________

extremadamente nocivo para el _
desarrollo sistémico del proceso penal (1 Auto del 27 de noviembre de 2006, rad.
un entendimiento que no armoniza los 26503.
instrumentos de protección (2) Cfr. Providencia de Habeas corpus 26699
del 19 de diciembre de 2006.
constitucional y procesal del derecho
(3) Sentencias de segunda instancia 14752 y
fundamental a la libertad, haciéndolos 17576 del 2 de mayo y del 10 de junio de
coexistir dentro de su respectivo ámbito 2003, respectivamente.
MAGISTRADA PONENTE: DRA. MARIA DEL ROSARIO GONZALEZ DE LEMOS
Habeas Corpus
FECHA : 11/10/2007
DECISION : Confirma la decisión impugnada
CIUDAD : Neiva
PROCESADO : TAFUR CALDERON, RODOLFO
DELITOS : Fabric. y tráf. de armas fuego de def.persona
PROCESO : 28549
ACCION DE REVISION-Alegatos: alegar, a fin de obtener sentencia de

Obligatoriedad/ ACCION DE mérito y que de no hacerlo, se impondría
REVISION-Hecho y prueba nueva/ proferir decisión inhibitoria.
ACCION DE REVISION-Defectos en la
identificación del procesado No obstante la existencia de tal
condición legal, la Sala ha considerado
1. La acción de revisión es un que en eventos excepcionales, en los que
instrumento extraordinario, resulta necesario hacer prevalecer el
independiente del proceso penal, a derecho sustancial contenido en el
través del cual se busca remover la artículo 228 de la Carta Política y,
firmeza de la cosa juzgada que ampara atendiendo las circunstancias específicas
el fallo atacado, para dejar sin efectos del caso concreto, es procedente
una decisión injusta y hacer prevalecer examinar las pretensiones y dictar la
la verdad material. Esta acción difiere sentencia a que haya lugar. (1)
en sus causales, trámite, técnicas,
naturaleza y efectos, del recurso En ese caso, el demandante planteó de
extraordinario de casación, toda vez que manera clara, desde un comienzo, los
la revisión no pretende subsanar errores fundamentos de la acción y allegó la
de legalidad, sino injusticias de las prueba necesaria para sustentar la causal
decisiones judiciales. invocada; por tanto, puede decirse que
en el alegato no tenía nada que agregar,
De conformidad con lo dispuesto en los máxime que la única prueba que se
artículos 220 y 222 de la Ley 600 de practicó a instancias de la Procuraduría,
2000, la acción de revisión procede sólo contribuyó a corroborar la validez de
contra las sentencias ejecutoriadas y sus pretensiones; de ahí que en este
todos los sujetos procesales están caso sea posible examinar las
facultados para interponerla; sin pretensiones del demandante.
embargo, tanto la demanda como su
trámite, están supeditados al 2. La causal tercera de revisión, que es la
cumplimiento de precisas condiciones invocada por el accionante, se apoya en
legales, dada su naturaleza dispositiva. el aparecimiento, con posterioridad a la
sentencia, de hecho o prueba nueva, no
Concretamente el artículo 225 de la conocido al tiempo de los debates y a
Ley 600 de 2000, dispone que luego de través del cual se establezca la inocencia
vencido el término probatorio, se debe del condenado o su inimputabilidad.
dar traslado común de quince (15) día a
la partes para que aleguen, "siendo En torno al concepto de hecho o prueba
obligatorio para el demandante nueva, la Corte ha sostenido que:
hacerlo". Esto evidencia que el
accionante tiene la carga procesal de
"El hecho nuevo, como lo ha sostenido tales casos lo nuevo no es ni el hecho

la Sala de manera reiterada, "…es aquel naturalísticamente considerado, ni la
acaecimiento fáctico vinculado al delito prueba en su estructura jurídica, sino tal
que fue objeto de la investigación vez el criterio con que ahora los examina
procesal, pero que no se conoció en el demandante, y no es eso lo que la ley
ninguna de las etapas de la actuación ha elevado a la categoría excepcional de
judicial de manera que no pudo ser causal de revisión". (2)
controvertido; no se trata, pues, de
algo que haya ocurrido después de la 3.Considera la Sala que de conformidad
sentencia, pero ni siquiera con con las nuevas pruebas aportadas, la
posterioridad al delito que se le imputó allegada durante el presente trámite y las
al procesado y por el cual se le existentes en el proceso penal, se
condenó, sino de suceso ligado al hecho encuentra acreditada la causal de
punible materia de la investigación del revisión invocada, toda vez que el caudal
que, sin embargo, no tuvo conocimiento probatorio, analizado en conjunto,
el juzgador en el desarrollo del itinerario permite concluir que D(....) se hizo pasar
procesal porque no penetró al por su hermano medio, (...), quien
expediente." finalmente resultó condenado.
"Prueba nueva es, en cambio, aquel En síntesis, la prueba nueva es

mecanismo probatorio (documental, contundente y suficiente para demostrar
pericial, testimonial) que por cualquier que para la época en que se perpetraron
causa no se incorporó al proceso, pero los ilícitos por los que resultó
cuyo aporte ex novo tiene tal valor que condenado,(........) se encontraba en la
podría modificar sustancialmente el ciudad de Cali, desempeñándose como
juicio positivo de responsabilidad penal cortador de la empresa INTAC LTDA y
que se concretó en la condena del que, por ende, ha quedado desvirtuada la
procesado. Dicha prueba puede versar responsabilidad penal que se le atribuyó,
sobre evento hasta entonces lo que fundamenta la prosperidad de la
desconocido (se demuestra que fue otro causal de revisión invocada, esto es, la
el autor del delito) o sobre hecho prevista en el artículo 220 del Código de
conocido ya en el proceso (muerte de la Procedimiento Penal, numeral 3. En
víctima, cuando la prueba ex novo consecuencia, deben dejarse sin efecto
demuestra que el agente actuó en los fallos de primera y segunda instancia,
legítima defensa), por manera que de conformidad con lo dispuesto en el
puede haber prueba nueva sobre hecho artículo 227 íd., acorde con el concepto
nuevo o respecto de variantes emitido por la Procuradora Primera
sustanciales de un hecho procesalmente Delegada para la Investigación y el
conocido que conduzca a la inocencia o Juzgamiento Penal
irresponsabilidad del procesado."
_________________________________
"No se dará, desde luego, esta causal ____
de revisión, cuando el demandante se (1) Sentencia de abril 20 de 2005, radicado
limita a enfocar de otra manera hechos No. 16.015
ya debatidos en el juicio o pruebas ya (2) Sentencia de diciembre 1º de 1983.
Reiterada en sentencias de abril 22 y 24 de
aportadas y examinadas en su
1997 del abril 29 del mismo año.
oportunidad por el juzgador, pues en
FECHA : 16/10/2007
DECISION : Declara fundada la revisión, deja sin efectos
sentencia de
instancia, y otros

CONDENADO : SANCHEZ HENAO, JHON JAIRO
DELITOS : Hurto calificado y agravado, Secuestro extorsivo,
Concierto para
delinquir
PROCESO : 23581
DICTAMEN PERICIAL-No se exige la decretará la prueba pericial, insertando

presencia de la defensa/ REGLAS DE los cuestionarios que deban ser resueltos
LA EXPERIENCIA-Noción por el perito, presentados por los sujetos
procesales y el que de oficio considere
1. Cuestiona el actor la legalidad de la pertinente. El auxiliar de la justicia en el
actuación porque en las dos sesiones a desempeño de sus funciones previo el
las cuales asistió el procesado para examen pertinente con el auxilio de la lex
entrevistarse con el perito psiquiatra se artis se limitará a emitir su concepto de
impidió la asistencia del defensor que manera clara y precisa, explicando los
fue autorizada por la Fiscalía, estudios, experimentos e investigaciones
oportunidades en las que se utilizó la adelantadas, lo mismo que los
entrevista que produjo los mismos fundamentos técnicos, científicos o
efectos legales de la indagatoria. artísticos de sus conclusiones, siendo
prohibido emitir cualquier juicio de
En orden a dilucidar el reparo es de ver responsabilidad penal (art. 251).
que el artículo 305 de la ley 600 de
2000, normatividad aplicable al Si como se acaba de ver, el dictamen no
presente asunto, establece: puede contener afirmaciones de índole
jurídico relativas a la responsabilidad del
Se consideran inexistentes para todos procesado, que sólo pueden provenir del
los efectos procesales, las diligencias raciocinio del juez, resulta inadmisible
practicadas con la asistencia e aceptar que para la rendición del
intervención del procesado sin la de su dictamen cuando se hace necesaria la
defensor. participación del sindicado, éste deba
hallarse acompañado de su defensor.
Cuando el precepto que se acaba de
evocar alude a las "diligencias" se Es tradicional que en la prueba pericial se
refiere a las pruebas practicadas acuda a una revisión del expediente que
directamente por los funcionarios conforma la actuación, o a una entrevista
judiciales (jueces o fiscales) tales como para indagar por los hechos que rodearon
la versión libre, la indagatoria, el el acontecer de la conducta investigada,
reconocimiento en fila de personas, la evento este último que no puede
formulación de cargos para sentencia concebirse como lo afirma el recurrente
anticipada, etc., es decir, las de carácter con los mismos efectos legales de la
judicial, y el dictamen pericial no lo es indagatoria, sencillamente porque en el
como así lo tiene definido la dictamen quien dirige el interrogatorio no
jurisprudencia(1). posee la facultad para concebir hipótesis
de responsabilidad penal, como sí lo hace
Cuando se requieran conocimientos el funcionario judicial en desarrollo de
especializados de índole científico, una indagatoria que parte del
técnico o artístico, el funcionario judicial interrogatorio sobre los hechos que
originaron la vinculación y la imputación sensaciones a las que se reducen todas

jurídica provisional (art. 338), razón por las ideas o pensamientos de la mente, o
la cual se hace imprescindible la bien, en un segundo sentido, que versa
comparecencia del defensor. No sucede sobre el pasado, el conjunto de las
lo mismo en la prueba pericial, porque percepciones habituales que tiene su
la entrevista tiene como finalidad origen en la costumbre; la base de todo
allegar la información necesaria de conocimiento corresponderá y habrá de
conformidad con los métodos y reglas ser vertido en dos tipos de juicio, las
del procedimiento técnico o científico cuestiones de hecho, que versan sobre
empleado por el forense, para sustentar acontecimientos existentes y que son
sus conclusiones que como se acaba de conocidos a través de la experiencia, y
indicar la ley prohíbe de manera las cuestiones de sentido, que son
absoluta la emisión de cualquier juicio reflexiones y análisis sobre el significado
de responsabilidad penal. que se da a los hechos.
Como no se trataba de una diligencia Así, las proposiciones analíticas que

judicial a la que asistió el procesado dejan traslucir el conocimiento se
(.................) en las dos entrevistas reducen siempre a una generalización
que rindió ante los psiquiatras forenses sobre lo aportado por la experiencia,
con miras a la emisión de dictamen entendida como el único criterio posible
sobre su imputabilidad o de verificación de un enunciado o de un
inimputabilidad, no era necesaria la conjunto de enunciados, elaboradas
presencia de su defensor, de manera aquéllas desde una perspectiva de
que no se configuró la irregularidad racionalidad que las apoya y que llevan a
denunciada, siendo pertinente agregar la fijación de unas reglas sobre la
que lo que sí pudo alterar la legalidad gnoseología, en cuanto el sujeto toma
procesal fue la determinación de la conciencia de lo que aprehende, y de la
Fiscalía de ordenar al Instituto de ontología, porque lo pone en contacto
Medicina Legal que permitiera el acceso con el ser cuando exterioriza lo conocido.
del defensor a la práctica de la prueba
pericial, porque tal presencia podría Atrás se dijo que la experiencia forma
constituir un ambiente de contradicción conocimiento y que los enunciados
ilógico y a la desnaturalización del basados en ésta conllevan
procedimiento científico aplicado, que generalizaciones, las cuales deben ser
en sus fundamentos y conclusiones expresadas en términos racionales para
puede ser cuestionado por los sujetos fijar ciertas reglas con pretensión de
procesales a través de los mecanismos universalidad, por cuanto, se agrega,
establecidos por el ordenamiento comunican determinado grado de validez
jurídico. y facticidad, en un contexto socio
histórico específico.
2. Al tema de la experiencia y el
conocimiento adquirido a través de ella, En ese sentido, para que ofrezca
la jurisprudencia de la Sala tiene dicho: fiabilidad una premisa elaborada a partir
de un dato o regla de la experiencia ha
La experiencia es una forma específica de ser expuesta, a modo de operador
de conocimiento que se origina por la lógico, así: siempre o casi siempre que
recepción inmediata de una impresión. se da A, entonces sucede B."(2).
Es experiencia todo lo que llega o se
percibe a través de los sentidos, lo cual ______________________
supone que lo experimentado no sea un (1) CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de
fenómeno transitorio, sino un hecho que Casación Penal, Sent. julio 18 de 2001, rad.
amplía y enriquece el pensamiento de 12.639.
(2) CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de
manera estable.
Casación Penal, Sent. noviembre 21 de 2002,
rad. 16.472.
Del mismo modo, si se entiende la
experiencia como el conjunto de
Sentencia Casación
FECHA : 17/10/2007
DECISION : No casa la sentencia impugnada
PROCESADO : ANGEL MORENO, EDGAR GIOVANNI
DELITOS : Porte de armas de defensa personal, Homicidio
agravado
PROCESO : 24458
DEFENSOR DE OFICIO-En casación: Desde el auto del 20 de octubre de 2004

Posibilidad de designarlo para este (radicado 22.505), la jurisprudencia de la
recurso/ CASACION-Demanda: Sala de Casación Penal de la Corte
Legitimidad del defensor oficioso Suprema de Justicia ha considerado que
como el derecho a una asistencia técnica,
1. El procesado, que no es abogado sea contractual o de oficio, debe
titulado, interpuso recurso de casación. entenderse para todas las fases del
Así se entendió, y debe entenderse, su proceso y éste culmina con la ejecutoria
escrito en el que reclamó la "REVISIÓN de la sentencia, surge clara la obligación
DE LA SENTENCIA" del Ad quem. de los jueces de habilitar defensor
oficioso en aquellos supuestos en donde
En ese documento expresó que "la el sindicado no pueda hacerlo con uno de
presente intervención la hago a título su confianza.
personal, ya que no cuento con dinero
para pagar un Abogado para que me En el caso estudiado, el procesado
defienda". manifestó de manera expresa que no
podía nombrar un apoderado contractual,
Con similares argumentos presentó, a momento a partir del cual el juzgado ha
nombre propio, la demanda de debido designarle uno de oficio para la
casación. culminación del trámite, máxime que, se
repite, la demanda de casación
En evidente que la interposición del exclusivamente puede presentarla un
recurso por parte del acusado resultaba abogado titulado.
legítima. No así la presentación de la
demanda, como que ella debe ser Como la omisión significó irregularidades
formulada por un abogado titulado. insubsanables que, a la par que afectaron
Aquel puede hacerlo en su nombre, el proceso como es debido, hicieron lo
exclusivamente cuando ostente la propio con el derecho a la defensa, la
última condición. Así surge de los Corte invalidará lo actuado a partir de los
artículos 127 y 209 del Código de actos que siguieron a la manifestación del
Procedimiento Penal. sindicado sobre que se encontraba
imposibilitado para designar un
profesional.
Casación Discrecional
FECHA : 17/10/2007
DECISION : Declara la nulidad de todo actuado apartir de la
solicitud de
revisión
PROCEDENCIA : Juzgado 2o Penal del Circuito
CIUDAD : Espinal (Tolima)
PROCESADO : GUTIERREZ HENAO, ALEXANDER
DELITOS : Inasistencia alimentaria
PROCESO : 28425
CASACION DISCRECIONAL- en el momento de efectuar operaciones

Desarrollo de la jurisprudencia: acerca de comprobar la solvencia,
Peculado culposo/ DELITO CULPOSO- reputación y trayectoria en el mercado
Infracción al deber objetivo de cuidado/ del operador, están los organismos
IMPUTACION OBJETIVA-Riesgo encargados de propiciar la confianza
permitido/ PECULADO CULPOSO-Se hacia el sistema, con las funciones de
estructura/ PRINCIPIO DE vigilancia y control.
CONFIANZA-Noción/ PRINCIPIO DE
CONFIANZA-Entidades de control y Desde tal perspectiva, se analizará la
vigilancia del sistema financiero/ posibilidad de aplicar el principio de
PECULADO CULPOSO-Deber objetivo confianza a favor de los procesados ante
de cuidado: Depósito de dineros la existencia de instituciones encargadas
públicos en Cooperativas/ de velar y controlar la entidad
INHABILIDAD EN EL EJERCICIO DE cooperativa depositaria de los dineros
DERECHOS Y FUNCIONES públicos, que según el demandante por el
PUBLICAS-Inhbailidad constitucional incumplimiento del deber objetivo de
perpetua: Comportamientos culposos cuidado de tales instituciones eliminaría
que afectan gravemente el patrimonio la infracción a la ley penal por parte de
del Estado sus defendidos, impidiendo atribuirles
normativamente la producción del
1. La Sala abordará los tópicos resultado lesivo del bien jurídico de la
conforme con los cargos formulados y la administración pública.
demanda admitida de manera
discrecional para el desarrollo 2. Pese a que en el Código Penal de
jurisprudencial de la tipicidad culposa 1980, la culpa era tenida como una de las
del delito de peculado en lo que tiene especies de culpabilidad y su
que ver con los ámbitos de la determinación obedecía al criterio de la
institucionalidad, como acontece en la previsibilidad, en el que lo relevante era
actividad financiera, en los que en la producción de un resultado típicamente
criterio del defensor, el deber objetivo antijurídico que pudo y debió ser previsto
de cuidado aparece distribuido entre por el agente y que por negligencia,
diferentes agentes pues a la par de la imprudencia o impericia causó un efecto
cautela que ha de observar el usuario dañoso, la jurisprudencia en el análisis de
los delitos culposos dio prelación a la conducta ha creado o provocado el

conducta, al definir tal forma conductual aumento del riesgo ya existente y se ha
a partir de la acción, no del resultado. concretado en el resultado.
En la normatividad sustantiva del 2000 4. Tratándose del peculado culposo, como

lo fundamental es el desarrollo de la delito de resultado, es necesario que se
conducta. El resultado típico vendrá a dé el extravío, pérdida o daño de los
ser el producto de la infracción al deber bienes que por razón o con ocasión de
objetivo de cuidado que el agente debió sus funciones se le hayan confiado al
prever por ser previsible o que servidor público, tal tipo penal exige,
habiéndolo previsto confió en poder entonces, un sujeto activo cualificado; un
evitarlo. empleado oficial en las voces del anterior
ordenamiento sustantivo (hoy servidor
El criterio fundamental de imputación público), en tanto que la conducta debe
del resultado al agente radica en el fin consistir en un actuar culposo o
de protección de la norma de cuidado e imprudente que ocasiona el extravío,
implica que en el daño se refleje la pérdida o daño de los bienes que están
realización del riesgo creado a través de bajo su administración, tenencia o
la infracción de aquella norma, al custodia, con la necesaria relación de
tiempo que se han de determinar los determinación entre la conducta y el
riesgos y peligros que el sujeto debió resultado.
prever según sus circunstancias, si los
mismos eran adecuados o no y qué 5. El primer punto que debe ser objeto de
medidas de precaución debió adoptar precisión en relación con los criterios de
para no llegar al resultado. imputación objetiva a manera de límite
es el que tiene que ver con el principio de
Así, la atribución jurídico penal de un confianza, toda vez que en criterio del
acontecimiento fáctico al agente no se censor, para desechar la imputación
basta con la simple operación jurídica del resultado invoca a favor de
matemática de la causalidad natural sus defendidos tal principio con miras a
sobre la relación causa-efecto, pues en denotar que ante el incumplimiento por
esa línea podría llegarse al extremo del parte de las entidades que debían ejercer
aforismo "causa causae est causa vigilancia y control sobre la cooperativa
causati", -el que es causa de la causa es "CREDISOCIAL", no se les podía exigir a
causa del mal causado-. Es necesario aquéllos la carga de verificar la idoneidad
distinguir la causa del resultado exigido financiera y de respaldo de la corporación
en el tipo penal, de la adecuación típica previamente al depósito de los dineros
del comportamiento. públicos.
3. Dentro de las varias teorías que se Establecido básicamente en materia de

han ocupado de establecer el vínculo tráfico vehicular, el principio de confianza
causal se destaca la de la Imputación indica que quien participa en una
objetiva que parte de la premisa actividad riesgosa o compleja en cuanto
relacionada con que demostrada la actúa diligente y cuidadosamente tiene
causalidad se puede imputar al sujeto la derecho a confiar que los demás
lesión o puesta en peligro del bien partícipes hagan lo propio y no verse por
jurídico cuando ha creado un riesgo ello afectado por el descuido o
jurídicamente desaprobado que se despreocupación de los demás.
concreta en la producción del resultado
típico. Acerca de tal principio, la doctrina
extranjera se ha precisado que: "Se trata
No es que se sustituya la causalidad, es de un instituto o criterio de imputación
un elemento de ayuda al ubicar en una que sirve para determinar los deberes de
categoría contingente al nexo causal, cuidado que tienen que ver con terceras
porque el resultado será imputable personas operando como límite objetivo o
objetivamente al sujeto si con su normativo de la responsabilidad por
imprudencia. El principio de confianza "a. Que el desarrollo de dichas

tiene como consecuencia práctica que el actividades esté en concordancia con el
que se comporta adecuadamente no interés público;
tenga que contar con que su conducta
puede producir un resultado típico "b. Que en el funcionamiento de tales
debido al comportamiento antijurídico actividades se tutelen adecuadamente los
de otro, aunque desde un punto de intereses de los usuarios de los servicios
vista psicológico fuera previsible dada la ofrecidos por las entidades objeto de
habitualidad de ese tipo de conductas". intervención y, preferentemente, el de
ahorradores, depositantes, asegurados e
Y si bien tal principio ha tenido una inversionistas;
mayor aplicación en el ámbito del tráfico
vehicular, nada impide que tal postulado "c. Que las entidades que realicen las
pueda ser predicado en otras actividades mencionadas cuenten con los
actividades peligrosas, como por niveles de patrimonio adecuado para
ejemplo la médica o la cooperación con salvaguardar su solvencia;
división de trabajo, pero siempre que se
demarquen los participantes de la "d. Que las operaciones de las entidades
misma actividad, esto es, que los cobije objeto de la intervención se realicen en
el mismo peligro creado con la adecuadas condiciones de seguridad y
infracción. transparencia;
6. Se denota la fragilidad del argumento "e. Promover la libre competencia y la

del censor encaminado a que se debe eficiencia por parte de las entidades que
verificar en mayor medida el tengan por objeto desarrollar dichas
cumplimiento del deber objetivo de actividades;
cuidado del órgano de vigilancia, y que "f. Democratizar el crédito, para que las
no es dable para los usuarios del personas no puedan obtener, directa o
sistema financiero verificar las indirectamente, acceso ilimitado al
condiciones de confiabilidad, por ser crédito de cada institución y evitar la
esta una función estatal, pues si bien excesiva concentración del riesgo;
las superintendencias y el otrora
DANCOOP han sido creados por ley para "g. Proteger y promover el desarrollo de
cumplir funciones de inspección y las instituciones financieras de la
vigilancia de una actividad, no se podría economía solidaria;
radicar en la esfera de responsabilidad
de estos órganos el descuido en el "h. Que el sistema financiero tenga un
manejo de los recaudos públicos, pues marco regulatorio en el cual cada tipo de
su labor es independiente de la institución pueda competir con los demás
vigilancia que sobre el erario municipal bajo condiciones de equidad y equilibrio
que como funcionarios públicos debían de acuerdo con la naturaleza propia de
tener los enjuiciados. sus operaciones".
De acuerdo con el Decreto 663 de 1993, Tal regulación denota claramente que el
por medio del cual se actualizó el carácter teleológico de la vigilancia y
Estatuto Orgánico del Sistema control sobre entidades financieras,
Financiero, se estableció que la labor de apunta a mantener en la comunidad la
intervención que corresponde al confianza de manera general en el
gobierno en las actividades financieras, sistema, aspecto que no elimina el deber
aseguradoras y demás relacionadas con de cautela que cada usuario debe
el manejo, aprovechamiento e inversión observar al suscribir negocios jurídicos
de los recursos captados del público, se con las instituciones en particular, ni
debe cumplir bajo los siguientes menos el deber de cuidado cuando se
objetivos: trata del manejo de dineros públicos
confiados a servidores oficiales.
En consecuencia, concluye la Corte que prohibición contemplada en el Decreto

la actuación de la Supertendencia o de 798 del 20 de marzo de 1997 para
entidades de control y vigilancia consignar allí tales caudales, pues sólo se
encargadas de mantener la confianza en les permitía captar depósitos de sus
la totalidad del sistema, no sirve de asociados según el Decreto 1134 de
criterio para delimitar el alcance de la 1989, no obstante, luego se autorizó la
norma de cuidado predicable de los captación de dineros a través del artículo
procesados, de quienes es predicable su 1° del Decreto 2188 de 1997 siempre
descuido en el manejo de las finanzas que mediara certificación del revisor fiscal
municipales a su cargo. en relación con la solvencia, límites
individuales de crédito y concentración de
7. En la determinación del deber operaciones.
objetivo de cuidado como riesgos
propios de la conducta de los En este orden, el criterio del principio de
procesados y las circunstancias ex ante confianza no puede predicarse cuando
por ellos cognoscibles acerca del estado como en este caso se ha elevado el
financiero de la entidad, analizó el riesgo por falta de cuidado, pues surge
Tribunal su profesión y experiencia en el nítidamente el desentendimiento en la
sector público. inversión.
Ciertamente, (....), en diligencia de Los factores confluyentes que ameritaban

indagatoria manifestó que era los juicios de previsibilidad de los
economista de la Universidad Gran profesionales de la economía y servidores
Colombia, especializado en gestión públicos acerca de que debían analizar y
pública, acerca de su experiencia constatar los estados financieros
profesional precisó haberse correspondientes para el momento de
desempeñado, además de Alcalde de constitución de los certificados de
Sesquilé, Gerente Regional de Adpostal depósito de ahorro a término en apego a
y Secretario General de la Alcaldía de los principios de la función pública, unido
Facatativa. Por su parte (.....), indicó a que con sus comportamientos al no
también ser profesional de la economía obtener previamente la certificación del
y administradora de empresas, con ocho revisor fiscal y no reclamar
años de experiencia en la tesorería oportunamente el primer título, fueron
municipal. De manera que por tratarse circunstancias que elevaron el riesgo, que
de profesionales en economía y hacen que efectivamente el resultado
principalmente por ostentar la calidad dañoso de la defraudación patrimonial y
de funcionarios encargados del manejo afectación de la imagen de la
de dineros públicos, dentro de las administración pública haya obedecido a
previsiones para consignar los dineros la infracción al deber de cuidado y por
oficiales estaba la de ejercer diligencia esa vía les sea imputado jurídicamente el
para obtener de las entidades peculado culposo.
encargadas de vigilancia de la entidad
financiera administradora de los mismos La Sala resalta el acierto jurídico del
el aval y por ello no han debido juzgador al concluir que por no observar
limitarse a la información verbal los enjuiciados el cuidado debido en el
recibida o dejarse seducir por mayores manejo de las finanzas municipales cuya
beneficios rentables, máxime que la administración y custodia se les había
crisis del sistema financiero empezaba a confiado, permitieron la pérdida de una
adquirir notoriedad. cuantiosa cantidad de dinero, pues de
haber obrado diligentemente, dado su
No se trataba de circunstancias conocimiento y poder de decisión y
extraordinarias impensables para los dominio sobre el hecho, al constatar que
procesados ante debilitamiento del ya para el momento de constitución de
sistema financiero, pues la desconfianza los títulos la cooperativa empezaba a
hacia el manejo de dineros públicos por mostrar grandes pérdidas.
parte de las cooperativas venía desde la
Evidentemente, según se aprecia en la antes de ser subrogado por el Acto

Resolución 0977 del 29 de julio de 1998 Legislativo 01 del 2004, disponía que:
mediante la cual la Superintendecia
Bancaria decidió tomar posesión de los "Sin perjuicio de las demás sanciones que
bienes, haberes y negocios con fines de establezca la ley, el servidor público que
su liquidación, la cooperativa registraba sea condenado por delitos contra el
para enero de 1998 un déficit de patrimonio del Estado, quedará
$2.573.638 respecto del promedio inhabilitado para el desempeño de
exigido por la entidad de control, funciones públicas".
circunstancia que de haber sido
conocida por los incriminados los Por su parte, el parágrafo segundo del
habrían llevado a no consignar el tesoro artículo 38 de la Ley 734 del 2002 señaló
municipal, evitando así la lesión del que:
patrimonio estatal.
"Para los fines previstos en el inciso final
La Corte subraya que en el manejo del del artículo 122 de la Constitución Política
erario público han de primar los a que se refiere el numeral 1 de este
principios de responsabilidad, seguridad artículo, se entenderá por delitos que
y diversificación del riesgo, pero aquí los afecten el patrimonio del Estado aquellos
incriminados se dejaron seducir por un que produzcan de manera directa lesión
tercero, la gerente de la sucursal de la del patrimonio público, representada en
cooperativa, ante el mayor rendimiento el menoscabo, disminución, perjuicio,
que les ofrecía frente al postulado por detrimento, pérdida, uso indebido o
una entidad bancaria reconocida (Banco deterioro de los bienes o recursos
de Colombia) lo que de por sí les podía públicos, producida por una conducta
generar la sospecha como factor de dolosa, cometida por un servidor público.
riesgo.
"Para estos efectos la sentencia
En suma, la Sala enfatiza que deber de condenatoria deberá especificar si la
cuidado predicable respecto del depósito conducta objeto de la misma constituye
de dinero en las cooperativas no es el un delito que afecte el patrimonio del
mismo exigido a los funcionarios en Estado".
relación con los bienes públicos cuya
administración se les confía, sino que la Así mismo, como lo resalta el
propia ley les impone un cuidado representante de la Procuraduría, la
especial en atención al riesgo de Corte Constitucional, en sentencia C-064
pérdida o desmejora. del 4 de febrero del 2003, declaró la
exequibilidad condicionada del citado
8. La Sala comparte la posición del artículo 38 "en el entendido de que
defensor, que es avalada por el respecto a las conductas culposas se
representante del Ministerio Público, aplicarán las inhabilidades previstas en la
acerca de la indebida aplicación del ley".
numeral 5° del artículo 122 de la
Constitución Política que establece la El Acto Legislativo N° 1 de 2004 en su
inhabilidad indefinida para el ejercicio artículo 1° que modificó en aludido
de derechos políticos, pues la numeral 5° del artículo 122 de la Carta
procedente era la dispuesta legalmente estableció que:
en el artículo 137 del Decreto-Ley 100
de 1980, vigente para la época de los "Sin perjuicio de las demás sanciones que
hechos, que ubica el término de establezca la ley, no podrán ser inscritos
interdicción de derechos y funciones como candidatos a cargos de elección
públicas de seis (6) meses a dos (2) popular, ni elegidos, ni designados como
años. servidores públicos, ni celebrar
personalmente, o por interpuesta
En efecto, el inicial numeral 5º del persona, contratos con el Estado, quienes
artículo 122 de la Constitución Política, hayan sido condenados, en cualquier
tiempo, por la Comisión de Delitos que Legislador dentro del marco de la política
afecten el patrimonio del Estado. criminal del Estado puede atribuírsela,
Tampoco quien haya dado lugar, como como de hecho sucede cuando dosifica
servidor público, con su conducta dolosa las penas, así encontramos, entre otros
o gravemente culposa, así calificada por delitos, que el peculado por apropiación,
sentencia judicial ejecutoriada, a que el regulado por el artículo 397 del actual
Estado sea condenado a una reparación Código Penal, tiene previsto como pena
patrimonial, salvo que asuma con cargo principal prisión de seis (6) a quince (15)
a su patrimonio el valor del daño". años e inhabilitación para el ejercicio de
derechos y funciones públicas por el
En consecuencia, la inhabilidad o mismo término. En consecuencia, los
impedimento intemporal ha de delitos culposos contra el patrimonio del
entenderse que se predica de delitos Estado cometidos por servidores públicos
dolosos que hayan afectado el en ejercicio de sus funciones pueden
patrimonio del Estado, sanción que obra acarrear inhabilidades, pero no perennes
de pleno derecho. o perpetuas sino las contempladas en la
ley, con fundamento en la libertad de
Diferente cuando, como en este caso, configuración del Legislador consagrada
se trata de conductas culposas, por en los artículos 114 y 150 Superiores.
cuanto no es palpable el ánimo de
defraudar las arcas públicas sino que "La Corte deja claramente establecido
mediante conductas negligentes o que los delitos culposos no están exentos
imprudentes se facilita la pérdida, daño de inhabilidad, ni el legislador puede
o extravió de los bienes estatales. Así lo eximirlos de inhabilidad, pues se estaría
plasmó la Corte Constitucional en el violando el artículo 122 de la
referido fallo: Constitución; pues ellos deben conllevar
un mínimo de inhabilidad; lo que no
"En criterio de la demandante esta puede el legislador es atribuirles una
inhabilidad se genera por delitos contra inhabilidad perpetua. Existen, entonces
el patrimonio estatal producto de dos limites uno hacia abajo, que consiste
conductas tanto dolosas como culposas, en que debe existir inhabilidad (o sea que
dado que esa norma constitucional no no pueden quedar sin inhabilidad) y otro
distingue, por lo que debe entenderse hacia arriba consistente en que la
que no le es dado a la ley hacerlo. inhabilidad no puede ser perpetua;
dentro de esos limites el legislador tiene
"A juicio de la Corte esta afirmación no una amplia capacidad de configuración
tiene respaldo constitucional. Vimos tratándose de delitos culposos. De este
como una interpretación sistemática de modo se conjuga aquel principio con la
la Constitución otorga un tratamiento protección del patrimonio del Estado
disímil a estas conductas, por tanto, no perseguida por el Constituyente.
es válido sostener que el artículo 122 de
la Carta atribuyó la misma consecuencia "El legislador ya tiene establecidas
a esas conductas, pues como quedó inhabilidades temporales para ciertos
establecido, hay un tratamiento delitos culposos; por ejemplo, el artículo
constitucional y legal más favorable 400 del Código Penal que tipifica el
para los delitos culposos. Por tanto, no peculado culposo tiene una inhabilidad.
todo delito contra el patrimonio del El legislador podrá en el futuro
Estado puede generar la inhabilidad modificarla, para este u otros delitos
prevista en su último inciso, puesto que culposos".
los delitos culposos no pueden originar
la inhabilidad permanente en él Además de lo anterior, es clara la
establecida. imposibilidad jurídica de que concurra
tanto la circunstancia impediente prevista
"Ello no significa que los delitos constitucionalmente, con la inhabilidad
culposos contra el patrimonio del Estado legal de interdicción de derechos y
no generen inhabilidad, porque el funciones públicas, pues en ésta el
sentenciado queda limitado por un pública, dignidades y honores que le

tiempo para ejercer la facultad de elegir concedan las entidades oficiales, en tanto
y ser elegido o del ejercicio de cualquier que el impedimento constitucional
otro derecho político o una función operará a perpetuidad.
Sentencia Casación
FECHA : 17/10/2007
DECISION : Casa parcialmente el fallo, modificando pena
accesoria
PROCESADO : GOMEZ MANCERA, JOSE GUILLERMO
: VEGA RODRIGUEZ, ELSA RUBIELA
PROCESO : 24557
HABEAS CORPUS-Procedencia/ para proteger la libertad personal den

HABEAS CORPUS-Alcance de la dos eventos:
expresión “por una sola vez” del artículo
1º de la Ley 1095 de 2006/ HABEAS -.Cuando la persona es privada de la
CORPUS-Prevalencia del proceso penal libertad con violación de las garantías
ordinario constitucionales o legales, y
-.Cuando la privación de la libertad se
1. Previo al análisis que demanda el prolonga ilegalmente.
caso concreto, se hace necesario
precisar cómo el mecanismo "Se trata de hipótesis amplias y genéricas
excepcional de protección de derechos que hacen posible la protección del
fundamentales, tiene un objeto concreto derecho a la libertad personal frente a
que tradicionalmente se ha consagrado una variedad impredecible de hechos. La
en las varias normativas y hoy se lectura conjunta de los artículos 28 y 30
reproduce en la Ley 1096 de 1995, de la Carta Política, pone de manifiesto la
reglamentaria del artículo 30 de la reserva legal y judicial para autorizar la
Constitución Política Colombiana: la privación de la libertad de la persona,
protección de la libertad, cuando de más aún si se considera que ésta
esta se ha privado a la persona con constituye un presupuesto para el
violación de las garantías ejercicio de otras libertades y derechos.
constitucionales o legales, o se prolonga
ilegalmente esta privación, conforme lo "Como hipótesis en las cuales la persona
señala expresamente el artículo 1° de la es privada de la libertad con violación de
ley en cita. las garantías constitucionales o legales,
se pueden citar los casos en que una
Precisamente, dentro de la facultad de autoridad priva de la libertad a una
revisión previa de la Ley Estatutaria de persona en lugar diferente al sitio
Hábeas Corpus, al examinar el destinado de manera oficial para la
contenido del artículo primero de la Ley detención de personas, o lo hace sin
1095 de 2006, señaló la Corte mandamiento escrito de autoridad
Constitucional :(1) judicial competente, o lo realiza sin el
cumplimiento de las formalidades
"El texto que se examina prevé que el previstas en la ley, o por un motivo que
hábeas corpus procede como medio no esté definido en ésta.
"También se presenta la hipótesis de ajenas y desbordar la naturaleza de su

que sea la propia autoridad judicial, la función tuitiva de derechos
que al disponer sobre la privación de la fundamentales.
libertad de una persona, lo haga sin las
formalidades legales o por un motivo no 2. Resulta incuestionable que es la
definido en la ley. segunda vez que el abogado Edgardo
Rafael Deulofeu Cervantes incoa acción
"En cuanto a la prolongación ilegal de la de hábeas corpus a favor de (.........),
privación de la libertad también pueden con base en los mismos argumentos,
considerarse diversas hipótesis, como según los cuales el proceso adelantado
aquella en la cual se detiene en en su contra por la Fiscalía 5ª
flagrancia a una persona (C.Po. art. 32) Especializada de Bogotá, debe rituarse
y no se le pone a disposición de la con fundamento en la Ley 906 de 2004,
autoridad judicial competente dentro regulatoria del Sistema Acusatorio Penal,
de las 36 horas siguientes; también y no la Ley 600 de 2000.
puede ocurrir que la autoridad pública
mantenga privada de la libertad a una La primera vez tuvo lugar en el mes de
persona después de que se ha ordenado mayo de este año, ante el Juzgado 36
legalmente por la autoridad judicial que Civil del Circuito de Bogotá, que rechazó
le sea concedida la libertad. Otra por improcedente dicha solicitud.
hipótesis puede ser aquella en la cual,
las detenciones legales pueden volverse En este sentido, evidente se aprecia que
ilegales, como cuando la propia el accionante ha desconocido la regla
autoridad judicial prolonga la detención contenida en el inciso 1° de la Ley 1095
por un lapso superior al permitido por de 2006, según la cual "Esta acción
la Constitución y la ley, u omite resolver únicamente podrá invocarse o incoarse
dentro de los términos legales la por una sola vez".
solicitud de libertad provisional
presentada por quien tiene derecho. Y si bien la Corte Constitucional matizó el
alcance de la expresión "por una sola
(…) vez" -en la tantas veces citada Sentencia
C-187 de 2006-, en el sentido de que se
"Ahora bien. La finalidad que se "pueda invocar nuevamente tal derecho
persigue con la consagración legal de cada vez que nuevos hechos constitutivos
las hipótesis en las cuales resulta de privación de la libertad con violación
procedente el ejercicio de la acción de de las garantías constitucionales o
hábeas corpus, es la de asegurar que legales, o de prolongación ilegal de la
todas las decisiones que recaigan sobre libertad, hagan imperioso recurrir a dicha
la libertad personal sean tomadas acción en aras de asegurar la protección
mediante orden escrita proferida por la de sus garantías fundamentales", lo
autoridad judicial competente, con cierto es que el apelante se apoya en los
plena observancia de las formalidades mismos supuestos fácticos que fueron
establecidas para ello y dentro de los tenidos en cuenta en la primera decisión,
precisos términos consagrados en la basados ellos en su particular
Constitución y en la ley, así como que la interpretación del recaudo probatorio, a
persona sea recluida en el lugar oficial partir del cual concluye que los hechos
de detención y en ningún otro." que se le atribuyen a su prohijado, por
haber tenido ocurrencia en vigencia de la
Dirigida la acción, entonces, a proteger Ley 906 de 2004, deben investigarse con
a la persona de la privación ilegal de base en las normas allí contenidas.
libertad o su indebida prolongación, No pueden tomarse como "nuevos
está claro que al funcionario judicial, en hechos", tal como afirma el libelista, dos
examen de la especialísima acción, le providencias que aporta, una emanada
está vedado incursionar en terrenos del Tribunal de Administrativo de
ajenos a este específico tema, so pena Cundinamarca (además incompleta, ya
de invadir órbitas de competencia que solo contiene las páginas impares) y
un conflicto de competencia resuelto por fundamentales, que es justamente lo

al Fiscalía General de la Nación, habida pretendido por el impugnante, al tratar
cuenta que se trata de de valerse del hábeas corpus para que a
pronunciamientos que aplican para el través de este medio se defina el
caso concreto, sin que las procedimiento que debe aplicarse, asunto
consideraciones allí plasmadas, este que debe resolverse en el interior
independientemente de lo acertadas del proceso, como reiteradamente lo ha
que puedan ser, obliguen en el presente sostenido la Sala .(2)
asunto.
En efecto, no puede quedar duda de que
Lo anotó el Magistrado del Tribunal, y lo el fin del hábeas corpus es la tutela de la
repite la Corte, la referida dualidad de libertad en sentido material y no el
solicitudes conduce, por sí sola, a que la debido proceso en sentido formal. Por
acción impetrada sea improcedente. ello, en caso de prolongación ilegal de la
privación de la libertad, si se dicta una
3. El A quo consideró que a más de que medida de detención antes de cualquier
no había ninguna duda frente a la disposición sobre la protección especial,
legalidad de la detención padecida por es necesario acudir primero a los
(...), se contaba con razonable mecanismos de solución y recursos
información que permitía determinar propios del proceso que ya está en curso.
que la conducta punible de concierto
para delinquir a él atribuida, fue A esto sumamos el análisis acomodado y
perpetrada en fecha anterior al 1 de fraccionado que de los informes obrantes
enero de 2005, es decir, antes de que en el proceso hace el recurrente, dado
comenzara su vigencia la Ley 906 de que, refiere que el primer hecho que se
2004. atribuye al procesado data del mes de
marzo de 2006, limitándolo al delito de
No obstante, el memorialista insiste en hurto de hidrocarburos, cuando también
que por vía de hábeas corpus, se se le imputa el de concierto para
modifique el procedimiento que delinquir que, según reza en los mismos
actualmente aplica el ente instructor. -lo cual resaltó el A quo-, se empezó a
ejecutar desde el año 2004.
Frente a ello, se repite que en el
examen de la especialísima acción, le _________________________________
está vedado al juez incursionar en ___
terrenos ajenos al tema puntual, so (1) Sentencia C-187 de 2006.
pena de invadir órbitas de competencia (2) Al respecto, además los precedentes
ajenas y desbordar la naturaleza de su citados por el A quo, se destaca la Sentencia
del 26 de mayo de 1998, Radicado 13.628.
función protectora de derechos
Habeas Corpus
FECHA : 17/10/2007
DECISION : Confirmar la decisión impugnada
PROCESADO : PAJON SIERRA, CARLOS MARIO
DELITOS : Concierto para delinquir, Hurto de hidrocarburos
PROCESO : 28570

AUSENCIA DE RESPONSABILIDAD- auto determinación que ha perdido de

Insuperable coacción ajena: manera total.(1)
Configuración
En síntesis, para predicar la existencia de
1. Como lo ha dicho la jurisprudencia de la insuperable coacción ajena deben
la Corte, la insuperable coacción ajena concurrir los siguientes presupuestos, a
como causal de ausencia de saber:
responsabilidad prevista por el artículo
32, numeral 8°, de la Ley 599 de 2000 a) Que haya peligro inminente, es decir,
(antes causal de inculpabilidad de que no sea futuro o incierto, pero sí serio
acuerdo con el artículo 40 del Decreto o inevitable por otro medio.
100 de 1980), para que constituya
circunstancia eximente de b) Que se advierta un mal que para el
responsabilidad debe consistir en un violentado sea de naturaleza más grave
acto de violencia moral verdaderamente que el que puede ocasionar con la
irresistible generada por un tercero, que comisión del hecho ilícito propuesto.
tenga por causa un hecho c) Que no pueda ser evitado sino
absolutamente ajeno a la voluntad del realizando ese hecho prohibido por la ley,
agente, que lo obligue a ejecutar es decir, que la conducta ilícita no haya
aquello que no quiere, sustentado en el sido consentida previamente.
miedo o en el temor y la voluntad de
evitarse el daño amenazado. En esas condiciones, la coacción se erige
en el empleo de la fuerza física o síquica
Dicho de otra manera, la insuperable presente o futura sobre una persona para
coacción ajena supone la existencia de lograr de ella un comportamiento de
una "vis compulsiva", es decir, que la acción o de omisión, que en otras
persona no procede, porque es actuada, circunstancias voluntariamente no
es perfectamente determinada por esa realizaría.
coacción de la que no puede liberarse y
que domina totalmente su voluntad que _______________________
podría llevarla a actuar de una manera (1) Sentencia del 23 de noviembre de 1990.
diversa a la que fuera fruto de su propia Rad. 949.
Sentencia Casación
FECHA : 24/10/2007
CIUDAD : Manizales
NO RECURRENTE : NARANJO, JOSE HERMEL
: SUAREZ CRUZ, ANA CECILIA
DELITOS : Secuestro extorsivo agravado
PROCESO : 22005

PARTE CIVIL-Notificación de las sus garantías fundamentales; la

audiencias en la fase de juzgamiento/ incorrección debe afectar de manera real
NOTIFICACION-Sentencia/ y cierta las garantías de los sujetos
PECULADO CULPOSO-Se estructura/ procesales o socava las bases
CULPA-Noción/ DELITO CULPOSO- fundamentales del proceso; y la
Componentes objetivos y subjetivos/ declaratoria de nulidad es la única forma
PECULADO CULPOSO-Deber objetivo de enmendar el agravio advertido.
de cuidado/ PECULADO CULPOSO-
Custodia provisional de dineros Surge palmario en el sub-examine que la
incautados apoderada de la parte civil a quien en
debida forma se le notificó la resolución
1. Advierte la Corte que dentro de la de acusación, desatendió totalmente sus
acción penal que ocupa la atención de la deberes en el juicio, e incumplió su
Sala, la Dirección Ejecutiva de obligación que como sujeto procesal le
Administración Judicial del Consejo correspondía en esa etapa procesal, en la
Superior de la judicatura, en que debía estar atenta al desarrollo que
representación del Estado, Rama judicial se imprime a esa fase final de la acción
del poder público, a través de penal, entre éstas al señalamiento de
apoderada, presentó demanda de fecha para la practica de las audiencias,
constitución de parte civil(1), la cual especialmente si se tiene en cuanta que
fue admitida en resolución de fecha 25 su asistencia no es necesaria para la
de agosto de 2004, y en la que se validez de las mismas, al tenor del
reconoce a la citada entidad como parte artículo 408 del estatuto procesal Penal,
civil y a la Dra. Angélica María Marín Ley 600 de 2000, actitud que conlleva a
Guzmán, como su apoderada. la convalidación de la irregularidad
anotada.
Durante el trámite inherente al juicio se
omitió citación a este sujeto procesal 2. En lo que concierne a la notificación de
para la realización de las audiencias la sentencia, se hace necesario traer lo
preparatoria y pública, y para la que sobre el tema ha reiterado la Corte,
notificación de la sentencia, además no entre otras, en providencia del 22 de
se hizo pronunciamiento alguno relativo mayo de 2003:
a la pretensión indemnizatoria incoada
en la demanda, lo que prima facie "El imperativo de enviar comunicación
conllevaría a predicar irregularidades previa a los sujetos procesales para que
que afectan la estructura del proceso y comparezcan a notificarse de las
el derecho de defensa que le asiste al providencias, sólo tiene aplicación cuando
sujeto procesal en cita, y en la ley dispone la notificación personal
consecuencia la eventual declaratoria de como forma prioritaria de enteramiento
nulidad oficiosa, como medio para de la decisión, no así cuando el mismo
subsanar el yerro. legislador ha dispuesto que pueden ser
notificadas por estado o por edicto.
No obstante lo cual, para la adopción de
la decisión que en derecho corresponda, "De conformidad con lo establecido en el
precisa consultar los principios que artículo 187 del derogado estatuto
orientan la medida extrema de la procesal, vigente para la época en que se
nulidad, tal y como lo impone el artículo notificó el fallo de primer grado proferido
310 de la Ley 600 de 2000, y el 26 de enero de 2001, únicamente las
especialmente el concerniente a la notificaciones al sindicado privado de su
convalidación, trascendencia y libertad y al delegado del Ministerio
residualidad, en virtud de los cuales el Público correspondía realizarlas en forma
vicio puede ser convalidado de manera personal". (2)
expresa o tácita por el sujeto procesal
perjudicado, siempre que no se violen
Así, entonces, conforme a las decisiones

transcritas y teniendo en cuenta las 5. El delito culposo, señalado en la parte
normas procesales vigentes para la especial de la Codificación penal, está
época en que se adelantó este proceso, integrado por componentes objetivos
180 de la ley 600 de 2000, no era -descriptivos o normativos-, y por
imperativo librar citaciones a la elementos o aspectos subjetivos.
apoderada de la parte civil, para la
notificación de la sentencia, por ende la Los componentes objetivos o normativos
realizada por Edicto, en los términos de que lo integran son: El sujeto
ley, cumple con la finalidad de indeterminado o calificado como sucede
enteramiento y publicidad que a este en el peculado culposo; la acción,
acto se le asigna, por ende se torna constituida por la infracción al deber
intrascendente el error advertido. objetivo de cuidado; la relación de
causalidad o nexo de determinación -la
3. El tipo penal exige la presencia de un trasgresión al deber objetivo de cuidado
sujeto activo cualificado como quiera y el resultado típico deben estar
que tiene que ostentar la condición de vinculados por una relación de
servidor público; quien con su conducta determinación, es decir, la vulneración
ha de ocasionar el extravió, pérdida o debe producir el resultado-; y el
daño de los bienes que están bajo su resultado físico descrito en la norma.
administración, tenencia o custodia por Dentro de ellos se releva la acción del
razón (o con ocasión) de sus funciones; sujeto infractor que se traduce en la
resultado que debe surgir como la infracción al deber objetivo de cuidado, la
consecuencia de su actuar culposo o cual para el sub-examine amerita
imprudente, y mediar relación de especial análisis
determinación o causalidad entre la
conducta imprudente y el extravío, "Violación al deber objetivo de cuidado".
pérdida o daño de los bienes. La utilización del legislador de la
expresión antes trascrita, no significa
4. El artículo 23 de la ley 599 de 2.000 como lo considera el impugnante, que
define la culpa como una modalidad de este elemento de la culpa solo se puede
conducta punible que se configura concebir objetivamente con prescindencia
cuando el resultado típico es producto de lo subjetivo, entre otras razones
de la infracción al deber objetivo de porque la misma norma legal releva la
cuidado, y el agente debió haberlo previsibilidad del agente, respecto del
previsto por ser previsible, o habiéndolo resultado, aspecto que va ligado a
previsto confió en poder evitarlo. consideraciones eminentemente
subjetivas.
Lo anterior conlleva a predicar que la
culpa en los delitos que admiten esa No obstante, la ausencia de un catálogo
modalidad, es parte estructural del tipo de deberes obliga en cada caso particular
penal respectivo y como tal debe al Juzgador a remitirse a fuentes que
examinarse en cada caso particular, sin sirven de directrices para determinar si
desatender los elementos objetivos y se configura o no el elemento en
subjetivos que la integran. examen, desarrolladas por la doctrina y
la Jurisprudencia de esta Corte y que se
En nuestro sistema legislativo como se resumen en las siguientes:
puede deducir de lo antes anotado, se
define la culpa en la parte general del El autor debe realizar la conducta como
Estatuto Penal, introduciendo el lo haría una persona razonable y
concepto de la infracción al deber prudente puesta en el lugar del agente,
objetivo de cuidado, como determinante de manera que si no obra con arreglo a
en el resultado típico previsible, criterio esas exigencias infringirá el deber
fundamental de imputación en los objetivo de cuidado. Elemento con el que
delitos imprudentes que ya venía se aspira a que con la observancia de las
considerando de tiempo atrás la sala. exigencias de cuidado disminuya al
máximo los riesgos para los bienes jurídicos y de prever el resultado con
jurídicos con el ejercicio de las arreglo a esa cognición.
actividades peligrosas, que es conocido
como el riesgo permitido. 6. Para la Sala es evidente que con el
proceder del acusado infringió el deber
Las normas de orden legal o objetivo de cuidado, obligado a cumplir
reglamentaria atinentes al tráfico en el ejercicio de las atribuciones
terrestre, marítimo, aéreo y fluvial, y a relacionadas con la custodia y vigilancia
los reglamentos del trabajo, dirigidas a de las divisas extranjeras, dólares, que le
disciplinar la buena marcha de las fueron entregados en virtud de la función
fuentes de riesgos. investigadora que cumplía como Fiscal
Delegado ante los Juzgados Penales del
El principio de confianza que surge Circuito, ocasionando con ello su pérdida.
como consecuencia de la anterior
normatividad, y consiste en que quien No puede ser admitida la ausencia de
se comporta en el tráfico de acuerdo culpa en el sentenciado y la consecuente
con las normas puede y debe confiar en atipicidad del comportamiento, que es a
que todos los participantes en el mismo lo que conllevaría la aplicación del
tráfico también lo hagan, a no ser que principio de confianza, como fuentes para
de manera fundada se pueda suponer lo examinar la no configuración de la
contrario. infracción al deber de cuidado del Fiscal
273 Seccional, la cual argumenta el
Apotegma que se extiende a los recurrente, -aduciendo la distribución de
ámbitos del trabajo en donde opera la funciones entre los subalternos del
división de funciones, y a las esferas de despacho, en procura de obtener un
la vida cotidiana, en las que el actuar de adecuado desarrollo de las labores
los sujetos depende del comportamiento judiciales, estando atribuido al técnico
asumido por los demás. judicial el recibo y custodia de los
elementos que se reciben en los
El criterio del hombre medio, en razón procesos-, cuando es la misma ley,
del cual el funcionario judicial puede Estatutaria de la Administración de
valorar la conducta comparándola con la Justicia, ley 270 de 1996, el Código de
que hubiese observado un hombre Procedimiento Penal, Ley 600 de 2000, y
prudente y diligente situado en la los reglamentos de la Fiscalía, directrices
posición del autor. Si el proceder del impartidas a través de circulares, las que
sujeto agente permanece dentro de imponen al Fiscal la obligación de asumir
esos parámetros no habrá violación al directamente la custodia de los bienes
deber de cuidado, pero si los rebasa que reciben con ocasión de sus funciones
procederá la imprudencia siempre que judiciales, debiendo incluso velar por el
converjan los demás presupuestos cumplimiento de las ordenes que con
típicos. ocasión de esa función imparta, sin que
pueda eximir su responsabilidad frente a
Aspecto subjetivo. Es clara la presencia actos de sus subalternos.
de contenidos subjetivos en el delito
imprudente, ellos son: Se deriva de la actuación, que durante el
tiempo que el proceso estuvo a cargo del
Aspecto volitivo. El resultado típico no procesado, del 25 de febrero de 2002 al a
debe estar comprendido por la septiembre de 2002, tal y como se
voluntad, o abarcándolo debe hacerlo observa en acta de inspección al referido
con una causalidad distinta de la que el proceso vista a folio 11 al 13 del
agente programó. cuaderno anexo 1, como de ello se deja
puntual constancia, el Fiscal no realizó
Aspecto cognoscitivo. Exige la acotación especial o nominal de los
posibilidad de conocer el peligro que la elementos objeto de incautación en sus
conducta representa para los bienes resoluciones, pese a haber solicitado la
defensa la devolución del dinero
incautado, tampoco se aprecia que los distribución de funciones, con

dólares hubiesen sido objeto de cotejo, fundamento en lo cual y aplicando el
ni obra orden o resolución que ordenara principio de confianza, no se le podía
su depósito en el Banco emisor o en las imputar el delito culposo, pues se reitera,
Cajas de Seguridad de la Dirección ostentaba el poder legal de disponer de
Seccional de Fiscalía de Bogotá. los dólares que con ocasión de sus
funciones judiciales se le habían
No empece lo anterior, así el Fiscal 273 entregado, y la obligación de
Seccional careciera de la custodia implementar las medidas necesarias para
material, por haber recibido dichos protegerlos. Pese a ello, se abstuvo de
elementos el Técnico judicial, empleado adoptar las medidas que se imponían
quien después de haber intentado para depositarlos en el Banco destinado
obtener algunas citas del Banco de la para ello o en las Cajas de Seguridad de
República para su depósito, optó con la la Dirección Seccional de Fiscalía, para
anuencia del Fiscal en guardarlos en el evitar su pérdida, como quiera que se
cajón de una mesa o archivador en el desentendió por completo de su suerte
despacho del funcionario, no hay duda hasta el punto de ignorar el lugar en
que el procesado conservaba su donde permanecían al momento en que
disponibilidad jurídica por ser el se requirió su entrega.
Funcionario instructor la única persona
que tenía la facultad legal de decidir su La capacidad volitiva, cognoscitiva e
destino, y la obligación de velar por su intelectiva del entonces Fiscal 273
custodia y vigilancia. Seccional, le permitía conocer las
consecuencia lesivas de su
Ahora, teniendo el deber de depositar comportamiento culposo, por ello igual le
en custodia los dólares en el Banco de es atribuible juicio de reproche, al haber
la República o en últimas en las cajas de actuado contrario a su deber, contrario a
seguridad de la Dirección Seccional de lo que de él se exigía, pues la infracción a
Fiscalía a la que pertenecía, en forma su deber de cuidado generaba
inmediata a su recibo, estando además potencialmente la perdida de los bienes,
prohibido mantenerlos en sus oficinas, como efectivamente ocurrió, por ende le
conforme a las directrices de la entidad es atribuible su culpabilidad.
y especialmente considerando las
graves condiciones de inseguridad que En la sentencia objeto de impugnación,
reinaba en este lugar, se abstuvo de se analizó puntualmente cada uno de los
hacerlo, siendo para él previsible su elementos estructurales del delito por el
eventual o potencial pérdida, pues de que se procede, consultando la prueba
tales lugares constantemente se que legal y oportunamente fuera
hurtaban incluso efectos y bienes aportada al proceso, con su
personales de funcionarios y correspondiente análisis. Se dio
empleados, no sin resaltar que igual se respuesta a los argumentos expuestos
da cuenta de constantes pérdidas de por la Defensa, que lo fueron similares a
elementos pertenecientes a procesos, los que ahora son sustento de la
especialmente dinero y joyas, como de apelación, recabándose sobre la
ello da cuenta la totalidad de indelegabilidad de las función de custodia
testimonios e incluso expresamente y guarda de bienes que le correspondía
afirmado por el Fiscal acusado. sumir al Fiscal por mandato legal, en lo
atinente al principio de confianza, se
Infracción al deber de cuidado se indica que éste no es predicable en el
presenta sin lugar a dudas, pese a que sub-examine si se tiene en cuenta que el
sin éxito pretende negarla, ahora a procesado no actúo conforme a lo que la
través de su defensor en esta instancia, ley y directrices de la Fiscalía le
aduciendo no haber tenido en su poder imponían, aspectos éstos que igual son
el dinero, y que la disposición, guarda y abordados por esta segunda instancia, al
cuidado del mismo estaba asignada al examinar y concluir la efectiva infracción
Técnico Judicial, en virtud de la al deber de cuidado que le era exigible al
fiscal acusado, por ende acreditados

como están los requisitos para _________________________________
condenar, la Sala mantendrá incólume ____
la decisión de A quo y confirmará el (1) Fol. 1-18 del c. o. parte civil
fallo recurrido. (2) Casación 20756.
FECHA : 24/10/2007
DECISION : Confirma sentencia condenatoria
CIUDAD : Bogotá
PROCESADO : SANCHEZ MENDOZA, FABIO ARTURO
PROCESO : 27325
TRAFICO DE MONEDA De ahí que las alegaciones de la defensa

FALSIFICADA-Exclusión del verbo técnica a lo largo del juicio oral tengan el
rector "portar" correspondiente soporte jurídico, dentro
del entendido que si el verbo rector
La inconformidad contra el fallo está atribuido a su representado era el de
fincada en la aplicación del artículo 274 portar, deviene en atípica la conducta
de la Ley 599 de 2000, en la medida en desplegada por (.....), habida cuenta que
que, a juicio del casacionista, dicha dicha acción comportamental no la
norma no contiene el verbo rector contiene el tipo penal de tráfico de
portar, y, no obstante, se dictó fallo de moneda falsificada, al tenor de lo reglado
condena en contra del acusado. en el artículo 274 de la Ley 599 de 2000.
Ahora bien, en la audiencia de Por manera que no resultan atinadas las

formulación de la acusación, de acuerdo consideraciones del juzgador con el fin de
con el escrito y los registros que obran dar respuesta a la inconformidad de la
en el trámite, se advierte que a (......) defensa contra la sentencia de primera
le fue atribuido el hecho, según el cual, instancia, según las cuales, el acusado
al efectuarle una requisa por parte de recibió de un "un tercero no identificado"
los miembros de la Policía Nacional, se la moneda falsa con el propósito de
le hallaron "en su poder nueve (9) ponerla en circulación, cuando tal hecho
billetes de $50.000 (los que retiró el no aconteció, tal como ha quedado en
imputado de su bolsillo derecho) y tres precedencia anotado.
(3) billetes de $20.000 (los que retiró el
imputado de su bolsillo izquierdo) Dicho de otra forma, los juzgadores con
billetes que por su colorido y tipo de el ánimo de predicar la tipicidad del
papel se evidenciaba que eran falsos; comportamiento anotaron que lo "más
que el indagarle sobre su procedencia, seguro" era que el acusado había recibido
el imputado aprovechó para romper el dinero con el ánimo de introducirlo al
cuatro (4) billetes de $50.000". tráfico comercial, argumento que no
guarda correspondencia con los hechos
declarados como probados, habida "Tráfico, elaboración y tenencia de

cuenta que de la actividad probatoria elementos destinados a la falsificación de
desplegada en el juicio no se advierte moneda. El que adquiera, elabore,
tal afirmación. suministre, tenga en poder, introduzca al
país o saque de él, elementos destinados
Ahora bien, en cuanto a la aplicación a la falsificación de moneda nacional o
indebida de la ley que es en últimas lo extranjera, incurrirá en prisión de
que está reclamando el casacionista, la cuarenta y ocho (48) meses a ciento
Sala advierte que el artículo 274 de la cuarenta y cuatro (144) meses.
Ley 599 de 2000, contempla la
conducta punible de tráfico de moneda Por su parte, como se anotó, el artículo
falsificada, precepto que sólo contiene 274 de la Ley 599 de 2000, modificado
como verbos rectores los siguientes: por el citado artículo 14 de la Ley 890 de
"introduzca al país", "saque de él", 2004, que describe de manera abstracta
"adquiera", "reciba" y "haga circular el tipo penal de tráfico de moneda
moneda nacional o extranjera falsa". falsificada por el cual fue condenado
Siatama Ibáñez, estatuye:
Así, resulta fácil concluir que la "Tráfico de moneda falsificada. El que
conducta punible atribuida al acusado y introduzca al país o saque de él,
respecto del verbo rector "portar" no adquiera, reciba o haga circular moneda
fue elevado por el legislador como nacional o extranjera falsa, incurrirá en
delictual. prisión de cuarenta y ocho (48) meses a
ciento cuarenta y cuatro (144) meses".
En efecto, realizada una interpretación
sistemática del Capítulo referente a "LA Por manera que en este evento resulta
FALSIFICACIÓN DE MONEDA", Capítulo diáfano predicar que el verbo rector
Primero del Título IX de los "DELITOS "tenga en su poder" no fue elevado como
CONTRA LA FE PÚBLICA", se avizora comportamiento punible por el legislador
que allí el legislador elevó como al reglar el delito de tráfico de moneda
conducta punible seis (6) falsificada como sí sucedió con el de
comportamientos, entre los cuales tráfico, elaboración y tenencia de
están, "falsificación de moneda nacional elementos destinados a la falsificación de
o extranjera", "tráfico de moneda moneda.
falsificada, tráfico, elaboración y
tenencia de elementos destinados a la En tales condiciones, no resulta viable
falsificación de moneda", "emisiones sostener, como lo anota el Procurador
ilegales, circulación ilegal de monedas" Delegado, que el delito imputado
y "valores equiparados a moneda". presupone la tenencia de moneda
falsificada, "dado que la posesión en un
En esas condiciones, si se revisa los momento indeterminado es ineludible de
tipos penales de "tráfico de moneda quien la recibe o la adquiera", en la
falsificada" y "tráfico, elaboración y medida en que dicha postura doctrinaria
tenencia de elementos destinados a la vulnera el principio de tipicidad, según el
falsificación de moneda", en lo referente cual, para predicar su correspondiente
a los verbos rectores, se advertirá, sin estructuración, es necesario, de una
temor a equívocos, que respecto del parte, que el comportamiento se adecue
primero el legislador, por razones de a las exigencias materiales definidas en
política criminal, excluyó el verbo el respectivo precepto de la parte
"portar" como acción comportamental especial del estatuto penal (tipo
constitutiva de infracción a la ley, objetivo), tales como el sujeto activo, la
evento que no ocurrió con el segundo, acción, el resultado, la causalidad, los
en la medida en que el artículo 275 de medios y modalidades de la acción y, de
la citada Ley 599 de 2000,modificado otra, que cumpla con la especie de
por el artículo 14 de la Ley 890 de conducta (dolo, culpa o preterintención)
2004, textualmente consagra: establecida por el legislador en cada
norma especial (tipo subjetivo).
manera sin importar la modalidad

Así, en lo que respecta a los elementos comportamental que se haya utilizado
estructurantes de la conducta punible, para obtenerlo, hay otros en los que la
el citado principio aunado al de afectación del bien jurídico tutelado se
legalidad impone que la descripción del logra en virtud de la realización de
comportamiento delictual no sólo tiene diversos comportamientos que son
que estar plenamente definido como excluyentes entre sí, de tal manera que si
delito, sino que, como lo ha dicho la no se busca una solución gramatical que
Corte, también "de manera expresa, lo comprenda a todos -mediante la
clara e inequívocamente, le impone al diversidad de verbos rectores -la
juez la labor de verificar si una conducta ausencia de cualquiera de ellos constituye
concreta se adecua a la descripción lo que los autores han denominado un
comportamental que en forma abstracta espacio de libertad, pues al no estar
define la ley. "Sólo de esa manera el concretamente incluido el verbo rector
principio de legalidad cumple que incluya esa determinada modalidad
verdaderamente su función garantista y del obrar es claro que se estará en
democrática, pues sólo así protege la presencia de una conducta atípica.
libertad de las personas y asegura la
igualdad ante el poder punitivo estatal. "......
En efecto, únicamente si las
descripciones legales son taxativas, "La creación de conductas alternativas en
pueden las personas conocer con un mismo tipo penal es entonces una
exactitud cuáles son los técnica legislativa que se requiere para la
comportamientos prohibidos, y la labor debida y completa protección de un bien
de los jueces, en el proceso de jurídico tutelado, que puede ser
adecuación típica, se limita a determinar vulnerado sucesiva o simultáneamente
si, conforme a los hechos probados en por plurales comportamientos que no
el proceso, el acusado cometió o no el están comprendidos en un mismo verbo
hecho punible que se le imputa...".(1) rector, como si ocurre con la mayoría de
hechos delictivos....".
Como corolario de lo anterior, es bien
claro que dentro de las conductas En consecuencia, de acuerdo con los
alternativas por medio de las cuales se hechos declarados como probados en el
puede infringir el tipo penal de tráfico fallo, se advierte que la conducta de
de moneda falsificada no se encuentra tráfico de moneda falsificada no era la
la que describe la acción de portar(2), llamada a gobernar el asunto, en la
modalidad conductual imputada a (....), medida en que cuando se cumplió la
razón por la cual, el comportamiento incautación de la moneda (.....) la llevaba
deviene atípico. consigo, descripción comportamental que
no integra dicho tipo penal, motivo por el
No sobra recordar , como se anotó en el cual, su conducta es atípica.
fallo de casación en precedencia citado
que la "técnica legislativa de los ______________________________
denominados tipos alternativos surge de (1) Sentencia de casación del 21 de marzo de
la fenomenología de ciertas conductas, 2007. Rad. 25583.
porque si bien en la mayoría de los (2) El Diccionario de la Lengua Española de la
Real Academia Española le asigna a portar el
hechos delictivos el resultado
significado de "Llevar o traer".
reprochado se produce de cualquier
Sentencia Casación
FECHA : 24/10/2007
DECISION : Si casa, revoca y absuelve
CIUDAD : Bogota D.C
PROCESADO : SIATAMA IBAÑEZ, WILSON
DELITOS : Tráfico de moneda falsa
PROCESO : 26531
FISCAL DELEGADO ANTE LA CORTE de Procedimiento Penal (Ley 600 de

SUPREMA DE JUSTICIA-Delegación/ 2000), según el cual, en la audiencia
FISCAL DELEGADO ANTE LA CORTE pública de juzgamiento es obligatoria la
SUPREMA DE JUSTICIA-Comisión presencia del fiscal; y que, por lo tanto,
posible/ PRUEBA ILEGAL-Incidencia carece de validez lo actuado por un Fiscal
en el trámite del proceso/ TRAFICO DE Delegado ante la Corte Suprema de
MIGRANTES-Orígen y trascendencia Justicia en la audiencia pública de
internacional/ TRAFICO DE juzgamiento.
MIGRANTES-Elementos estructurales
del tipo/ DELITOS DE PELIGRO- Como se verificará, el defensor no tiene
Noción/ TRAFICO DE MIGRANTES- la razón y, en consecuencia, no se
Objeto concreto de protección/ decretará la nulidad que postula.
TRAFICO DE MIGRANTES- Alcance de
los verbos rectores "facilitar" o El abogado de (.......) parte del supuesto
"colaborar"/ TRAFICO DE equivocado, según el cual, en materia de
MIGRANTES-Elemento subjetivo intervención del Fiscal General de la
específico/ CONCURSO IDEAL-Se Nación, son idénticos el régimen procesal
configura/ TRAFICO DE MIGRANTES- penal del sistema acusatorio (Ley 906 de
Delito unitario con pluralidad de sujetos 2004) y el procedimiento penal anterior
pasivos/ TRAFICO DE MIGRANTES- (Ley 600 de 2000), cuando en realidad,
Tipo penal en blanco/ LEYES PENALES sólo en aquél existe normativamente
EN BLANCO-Aplicación de la rigidez en cuanto a la participación
favorabilidad/ EXPEDICION DE personal obligatoria del Fiscal General de
VISAS-Reglamentación en la legislación la Nación en asuntos de investigación y
colombiana: Ciudadanos de orígen acusación contra implicados que tengan
Chino fuero constitucional
1.Sostiene el defensor que el numeral En auto del 9 de marzo de 2007

1° del artículo 251 de la Constitución (radicación 26480), la Corte Suprema de
Política establece como función Justicia dejó en claro que la participación
exclusiva para el Fiscal General de la directa y personal del Fiscal General de la
Nación, investigar y acusar a los Nación, en los procesos penales de su
funcionarios que gocen de fuero competencia por razón del fuero
constitucional; que dicho precepto es constitucional, no es un imperativo
armónico con el artículo 408 del Código absoluto que deba verificarse en todas y
cada una de las diligencias; sino que, En ese orden de ideas, si bien es claro
por el contrario, existe la posibilidad de que el Fiscal General de la Nación se
que el Fiscal General de la Nación encuentra facultado por el ordenamiento
comisione para algunas de ellas, para comisionar la realización de ciertos
distintas del proferimiento de la actos, como el recaudo de evidencia
resolución acusatoria y de las que durante la fase de investigación, o las
comportan disponer de la acción penal, intervenciones en las audiencias que no
como serían, por ejemplo, precluir la impliquen disposición de la acción penal o
investigación y solicitar cesación de requieran su directa participación,
procedimiento, según el caso. también lo es que ello no resulta
procedente para todo tipo de trámites.
De igual manera, la Sala enfatizó en
que el sistema acusatorio implementado (...)
por la Ley 906 de 2004, es más riguroso
en cuanto a la presencia directa del Advierte la Sala, no obstante que, los
Fiscal General de la Nación, al tanto que criterios que aquí se sientan únicamente
el procedimiento penal regido por la Ley cobijan los trámites procesales que se
600 de 2000, es menos drástico en esa llevan a cabo en el marco del modelo
materia. acusatorio -al amparo de las previsiones
de la Ley 906 de 2004-, y no
Así lo expresó la colegiatura en auto del comprometen para nada las actuaciones
9 de marzo de 2007 (radicación 26480), que se realizan bajo el impero de la Ley
dentro de un asunto adelantado por el 600 de 2000, respecto de las cuales son
sistema penal acusatorio, que es el más amplias las posibilidades con que
mismo pronunciamiento al cual alude la cuenta el Fiscal General de la Nación para
defensa: comisionar a los Fiscales Delegados ante
la Corte, con las excepciones relativas a
"La norma referida, prevista en el Acto la adopción de aquellas decisiones
Legislativo No. 3 de 2002, es trascendentes a la suerte del proceso, ya
sustancialmente igual a la original que que, como es por todos conocido, las
estableció el constituyente de 1991, en facultades de la Fiscalía en uno y otro
relación con la que surgieron diversos sistema procesal sustancialmente son de
pronunciamientos de la Corte distinta naturaleza y alcance."
Constitucional, en los cuales se reiteró
el carácter de indelegable de las En el caso que se examina, mediante
funciones señaladas en el artículo 251 resolución del 7 de diciembre de 2006, el
Superior, dentro de las que se destacan Fiscal General de la Nación comisionó al
las sentencias C-472 de 1994, el auto doctor Eudoro Echeverry Quintana,
049 de 1995 y la sentencia C-037 de adscrito a la Unidad de Fiscalías
1996. Delegadas ante la Corte Suprema de
Justicia, con el fin de que interviniera en
La Corte Suprema tampoco ha sido la fase del juzgamiento, funcionario que
ajena al tema y en diversos acudió a la audiencia pública, reiteró los
pronunciamientos ha señalado que la argumentos de la resolución acusatoria
función de investigar, calificar y acusar a suscrita por el Fiscal General de la
los altos funcionarios que gocen de Nación, y solicitó condena para el
fuero constitucional, revisten el carácter implicado.
de indelegables y, por tanto, sólo el
Fiscal General de la Nación puede Vale decir, el doctor Echeverri Quintana
asumirlas y ejecutarlas. Al efecto, actuó dentro del marco de la comisión
pertinente resulta mencionar entre posible, toda vez que al persistir en la
otros, los autos del 25 de julio de 1996 acusación y solicitar la condena, sólo
(Rad.11738) y del 7 de mayo de 1997 ejerció como agente el titular de la
(Rad. 11599). Fiscalía General de la Nación.
A la sazón, la Ley 938 de 2004, "Por la Cabe precisar que mediante la

cual se expide el Estatuto Orgánico de Resolución del 7 de diciembre de 2006, el
la Fiscalía General de la Nación", prevé Fiscal General de la Nación no delegó en
la posibilidad de que el Fiscal General de otro sus propias funciones
la Nación comisione a otros servidores constitucionales o legales, sino que
de esa entidad, con el fin de racionalizar comisionó al Fiscal adscrito ante la Corte
el cumplimiento de sus funciones Suprema de Justicia, "con el objeto de
constitucionales y legales. intervenir…en calidad de sujeto procesal
dentro de la actuación de la referencia".
La Ley 938 de 2004, contiene preceptos
del siguiente tenor: Y dejar en claro que se trató de una
comisión y no de una delegación de
"ARTÍCULO 11. FUNCIONES. El Fiscal funciones es de singular importancia,
General de la Nación tiene la toda vez que, de tiempo atrás, la Corte
representación de la entidad y además Constitucional determinó que las
de las funciones especiales otorgadas funciones que el artículo 251 de la Carta
por la Constitución Política, tiene las asigna al Fiscal General de la Nación, son
siguientes funciones generales: indelegables, especialmente las
relacionadas con la calificación y la
Asumir las investigaciones y acusación de los funcionarios que tengan
acusaciones que ordena la Constitución fuero constitucional, y que, en cambio,
y aquellas que en razón de su aún bajo esta circunstancia, es factible
naturaleza, importancia o gravedad comisionar para gestiones específicas.
ameriten su atención personal.
(…) Así lo indicó la Corte Constitucional en la
Comisionar a servidores de la Fiscalía Sentencia C-472 de 1994:
General de la Nación en otras entidades
oficiales, en desarrollo de las "Las funciones consignadas en el artículo
investigaciones que así lo ameriten. 251 citado -en particular la de investigar,
calificar y acusar a los altos funcionarios
ARTÍCULO 13. DELEGACIÓN. El Fiscal del Estado que gocen de fuero
General de la Nación podrá delegar en constitucional-, revisten el carácter de
los servidores del más alto nivel de la indelegables y, por tanto, sólo el señor
Fiscalía General de la Nación las fiscal general de la Nación puede
funciones de carácter legal que asumirlas y ejecutarlas. El espíritu del
convengan al mejor cumplimiento de los Constituyente no fue el de que las
objetivos de la entidad. Vigilará el funciones que se encuentran en cabeza
desarrollo de la delegación y reasumirá del señor fiscal general pudiesen ser
las facultades delegadas cuando lo delegadas en sus subalternos. Las
considere necesario." anteriores consideraciones no obstan
para que el señor fiscal general de la
En la comisión, el funcionario cumple Nación pueda comisionar -que no
apenas alguna labor en calidad de delegar- en los fiscales delegados ante
agente directo del comitente, quien Corte Suprema de Justicia, el ejercicio de
conserva siempre la titularidad y la algunas de las funciones contenidas en el
responsabilidad por dicha gestión. artículo 251 de la Carta Política. Sin
embargo, la decisión final y el
En la delegación, en cambio, el titular compromiso jurídico y político que ella
de las funciones transfiere parte de ellas conlleve, debe el señor fiscal asumirlo
al delagatario, generalmente a través de siempre, y en todos los casos, en forma
un acto administrativo, al punto que si personal."
el titular quiere ejercerlas de nuevo en
forma personal, debe reasumirlas En tales condiciones, la actuación del
expresamente por medio de otro acto Fiscal adscrito a la Unidad de Fiscalías
de la misma naturaleza. Delegadas ante la Corte Suprema de
Justicia, no merece reparos en cuanto a
su legitimidad y, por ende, no se Precisamente, en auto del 10 de

declarará la nulidad solicitada por el diciembre de 1997, radicado 9842,
defensor. señaló:
2. La naturaleza de las pruebas, en sí "Aceptando en vía de hipótesis que el

mismas consideradas, por lo general, no Fiscal carecía de competencia instructiva
sigue la suerte del proceso, pues, por haberse establecido ab inicio que se
respecto de los elementos suasorios trataba de persona aforada, lo único
recogidos en la encuesta, existen anulable sería la resolución de apertura
normas específicas que regulan su de instrucción y la indagatoria, si tales
aducción y valoración, ajenas a lo actuaciones se hubiesen producido, pero
dispuesto acerca del tránsito del no los actos de prueba. Ha dicho la
proceso y los diferentes Corte: "Cuando el imputado goza de
compartimientos estancos que lo fuero, el auto cabeza de proceso sólo
integran. puede ser dictado por la Corporación o el
funcionario competente. Si un juez
En este sentido, ya de antaño (1) la distinto ordena iniciar la investigación, se
Sala viene sosteniendo la tesis de que lo debe decretar la nulidad de este auto. No
referido a la validez o legalidad de la obstante, las pruebas practicadas con
prueba, bien poca incidencia tiene en el base en él conservan validez y se
trámite del proceso, dado que no se entienden incorporadas a las diligencias
trata de una práctica que se entienda de indagación preliminar"
componer por sí misma una de las
etapas que lo diseñan. En Por lo demás, si se tratase apenas del
consecuencia, si se advierte ilícito, ilegal aspecto formal que destaca en su
o irregularmente aducido al proceso el argumentación el defensor del procesado,
medio de convicción, ello genera efectos no parece claro a la Corte que la crítica
específicos respecto de éste, que se se enfile hacia la omisión del instructor
traducen en la imposibilidad de valorarlo en emitir una resolución, a través de la
por el funcionario, pero no incide en el cual ordene la incorporación de la prueba
decurso procesal generando la practicada por su antecesor en el trámite
invalidación de lo actuado. procesal, cuando ostensible se observa
que la manifestación de validez de esos
De igual manera, en razón precisamente elementos de juicio tuvo lugar en el
a la naturaleza y efectos diferentes de numeral primero de la parte resolutiva
ambos institutos, si el trámite procesal del auto interlocutorio(3) en el cual el
reclama de su anulación por la señor Fiscal General de la Nación, decretó
existencia de algún vicio, ello no tiene la nulidad del trámite adelantado por el
incidencia directa en la práctica funcionario incompetente.
probatoria, la cual permanece incólume,
siempre y cuando su aducción opere Entonces, si lo que se demanda es de un
dentro de los presupuestos que le son acto jurídico expreso de incorporación de
inherentes. los elementos de convicción en comento,
desde luego que ese requisito debe
Es por ocasión de ello que el señor entenderse cabalmente cumplido por el
Fiscal General de la Nación, instructor, cuando expresamente
expresamente consignó en la decisión a significó, en la parte resolutiva de una
través de la cual anuló el trámite decisión interlocutoria notificada a las
adelantado por el funcionario de inferior partes y susceptible de los recursos de
categoría, que conserva plenos efectos ley, la plena vigencia de las pruebas
la prueba recaudada, limitándose a allegadas en precedencia
reiterar la pacífica y reiterada
jurisprudencia de la Corte sobre el 3. Las difíciles condiciones de vida en los
particular .(2) países en vía de desarrollo -o como
también lo dijera la Corte en reciente
pronunciamiento, la exclusión social y
económica, las mejores oportunidades

reales o supuestas que brindan los 4. En el ámbito interno, el delito de
países más desarrollados, los conflictos tráfico de migrantes se encuentra
armados internos, los desastres regulado en el Capítulo Quinto que trata
naturales y los efectos de la “de los delitos contra la autonomía
globalización(4) , y el endurecimiento personal”, que hace parte del Título III
de las políticas migratorias en los países del Libro 2º de la Ley 599 de 2000, el
industrializados, son factores que han cual se ocupa de los “delitos contra la
propiciado en los últimos años el libertad individual y otras garantías”.
incremento del delito de tráfico de
migrantes, como también el de trata de El artículo 188 de la codificación en
personas. mención, modificado por el artículo 1º de
la Ley 747 de 2002, prescribe que incurre
La respuesta mundial frente al en tal conducta punible quien “promueva,
crecimiento alarmante de esta induzca, constriña, facilite, financie,
modalidad de delincuencia organizada colabore o de cualquier otra forma
tuvo lugar a partir de la Conferencia participe en la entrada o salida de
Mundial realizada en Palermo, Italia, en personas del país, sin el cumplimiento de
el mes de diciembre del año 2000, en la los requisitos legales, con el ánimo de
cual se aprobó la Convención lucrarse o cualquier otro provecho para si
Internacional contra el Crimen o otra persona.”
Trasnacional Organizado y sus
Protocolos Complementarios; el primero En el pronunciamiento de la Sala al que
referido al Tráfico Ilícito de Migrantes con antelación se hizo mención(5), se
por Aire, Mar y Tierra -cuya finalidad no dijo lo siguiente acerca de la ilicitud en
es otra que prevenir y combatir el trato:
tráfico ilícito de migrantes, así como
promover la cooperación entre los “Del contenido material de la norma que
Estados Parte con ese propósito, viene de transcribirse se observa que la
protegiendo al mismo tiempo los conducta objeto de reproche puede ser
derechos de los migrantes sujetos de realizada por un individuo (delito
dicho tráfico-; y el segundo sobre la monosubjetivo) y consiste en procurar la
trata de personas, en especial de salida o el ingreso ilegal de personas al ó
mujeres y niños. del territorio nacional, para lo cual se
puede acudir, por ejemplo, a ingresarlas
De conformidad con el Art. 3°, literal por un lugar no habilitado como puesto
a), del Protocolo Complementario de la fronterizo o bien, sin sometimiento a las
Convención de las Naciones Unidas autoridades de control migratorio,
contra la Delincuencia Organizada, por también cuando se utilicen para salir del
tráfico ilícito de migrantes cabe país o ingresar a él pasaporte o visa
entender "la facilitación de la entrada falsificados u obtenidos fraudulentamente
ilegal de una persona a un país, con el o cuando se ha vencido la visa de estadía
fin de obtener directa o indirectamente o de permanencia en el territorio
un beneficio financiero u otro beneficio nacional.
de orden material." Del mismo modo,
el Protocolo define la entrada ilegal “En el ámbito de la tipicidad resulta
como "el paso de fronteras sin haber indiferente, no así en cuanto corresponde
cumplido con los requisitos necesarios a la puesta en peligro del bien jurídico
para entrar legalmente en el estado tutelado o a la intensidad del dolo, si el
receptor." ingreso ilegal al país tiene por objeto
trasladar a los migrantes a otro Estado o
Valga decir, el tráfico ilícito de procurar que se radiquen en el territorio
inmigrantes es simplemente la patrio.
facilitación de un cruce de fronteras sin
cumplir los requisitos legales y “Además, el legislador dispuso un
administrativos. ingrediente subjetivo que debe concurrir
en el traficante de migrantes, cual es, el Estado también de manera irregular, por

de que se actúe “con el ánimo de razón de un tal proceder se encuentra en
lucrarse” o de obtener “otro provecho situación de gran vulnerabilidad y
para si o (sic) otra persona”. expuesto a todo tipo de vejámenes y
maltratos, tales como la trata de
“Tampoco tiene importancia en sede de personas (delito frecuentemente
tipicidad de la conducta si el migrante relacionado con los migrantes ilegales),
consiente en su ingreso o salida ilegal estafas por parte de los traficantes que
del país, ni aún, si es quien incumplen lo acordado aprovechando la
decididamente procura entrar o salir del ilegalidad de sus víctimas que se ven
Estado en tales condiciones, pues ello obligadas a callar para no ser
en nada desvirtúa el peligro al que se descubiertas por las autoridades,
verá expuesto al estar en un territorio exposición al abandono sin medios
diverso al nacional sin contar con las necesarios para subsistir, o bien, tienen
exigencias dispuestas para una que asumir procesos y sanciones penales
permanencia ilegal allí. al detectarse que sus documentos son
espurios, y más aún, afrontar trámites de
“Sin lugar a dudas, se trata de un delito deportación, para una vez en el país de
pluriofensivo, pues si bien el legislador origen enfrentarse a procedimientos y
presume que se pone en peligro la penas por la falsedad de sus
autonomía y libertad del individuo documentos.
traficado, lo cierto es que también
atenta contra la soberanía del Estado, “Al respecto, según la Organización
en cuanto comporta violación de las Internacional para las Migraciones, ‘los
normas legales que regulan el ingreso al migrantes ilegales se convierten cada vez
país y salida del mismo. No obstante, el más en chivos expiatorios de todo tipo de
legislador colombiano en ejercicio de la problemas internos que hoy aquejan a
facultad de configuración enmarcada diversas sociedades, en particular el
dentro de una especial política criminal, desempleo, la delincuencia, las drogas e,
en tratándose del tráfico de migrantes inclusive, el terrorismo(6). A su vez, la
dio prevalencia al bien jurídico de la Relatora Especial de las Naciones Unidas
autonomía personal. sobre los derechos humanos de los
migrantes, observa que se adopta esa
“Ahora bien, en punto de la actitud especialmente ‘en el caso de
antijuridicidad del delito analizado, numerosos migrantes indocumentados o
encuentra la Sala que se trata de uno en situación irregular, incluidas las
de los delitos denominados de peligro víctimas de la trata de personas, que son
presunto, en la medida en que el vulnerables a las violaciones de sus
legislador supone el peligro para el bien derechos humanos’(7).
jurídico de la autonomía personal del
migrante. No obstante, como ya se “Sobre el particular el Senador Ponente
advirtió en precedencia, tal presunción del proyecto que culminó con la Ley 747
no puede ser juris et de jure sino que de 2002 precisó en la ponencia para
siempre será juris tantum, es decir, no primer debate en el Senado de la
corresponde a una presunción de República, lo siguiente:
derecho, sino a una presunción legal
que por ser tal admite prueba en “Este proyecto llena el vacío que existe
contrario y que, en punto de la en nuestra legislación, la trata de
ponderación de la antijuridicidad de la personas y el tráfico de migrantes que
conducta, impone su verificación en azota nuestro diario vivir. Es un delito
cada caso concreto. que cada día viene en aumento en el
mundo criminal (…) No podemos seguir
“Lo anterior es así, dado que el de espaldas a una realidad diaria de
legislador asume que quien emigra del nuestros compatriotas que son
país sin cumplir con los requisitos explotados, esclavizados, discriminados
legales y a la postre ingresa en otro en distintas formas y que son un objeto
más de exportación. El proyecto va más comportamiento, esto es, mientras dure

allá de un control de emigrantes del la explotación.
país, quiere proteger a los colombianos
de todas formas de esclavitud, de “En cuanto se refiere al ámbito espacial,
servidumbre y de trata excluyente y el delito de tráfico de migrantes supone
discriminada, tanto aquí en Colombia necesariamente un contexto internacional
como en el extranjero”(8) (subrayas en el cual se cruzan fronteras, es decir,
fuera de texto). por lo menos un país al que se ingresa o
de donde se sale sin el cumplimiento de
“En suma, no hay duda que por tratarse los requisitos legales. El delito de trata de
de un delito de peligro presunto, su personas puede efectuarse también en el
antijuridicidad corresponde evaluarla ámbito internacional, pero puede ocurrir
ponderando en cada caso concreto si la dentro del territorio nacional, como
autonomía personal, como bien jurídico cuando una persona es trasladada a otra
protegido, se colocó o no de manera región o ciudad dentro del mismo país.
efectiva en peligro.
“El objetivo del tráfico de migrantes se
“Ahora bien, dado que por virtud de la concreta en el ingreso o salida ilegal de
Ley 747 de 2002 se adicionó el artículo estos de un país. El propósito de la trata
188 de la Ley 599 de 2000 en el sentido de personas se circunscribe a conseguir
de crear un artículo 188A, en el cual se la explotación de las víctimas.”
tipificó el delito de trata de personas,
oportuno resulta fijar las semejanzas y 5. Teniendo de presente la afectación del
diferencias entre esta conducta y el bien jurídico tutelado, la doctrina ha
tráfico de migrantes, en cuanto es elaborado una amplia clasificación de los
frecuente que se los confunda, como a tipos penales, entre los que caben
continuación se procede. destacarse: (i) Tipos monoofensivos y
pluriofensivos; (ii) Tipos de peligro y de
“Los referidos comportamientos pueden lesión y (iii) Tipos de conducta
ser realizados por un solo individuo, instantánea y de conducta permanente.
tratante o traficante, respectivamente.
En los dos delitos, el sujeto activo Por ser de interés para la decisión que ha
pretende un beneficio económico o de de adoptarse respecto al presente
otra índole, para sí o para un tercero. asunto, la Sala se referirá a los delitos de
peligro que son aquellos que amenazan o
“No obstante, el momento consumativo ponen en peligro el bien jurídico tutelado,
de los mencionados delitos es diverso, entendiendo por peligro(9): un estado
pues en el tráfico ilícito de migrantes la desacostumbrado y anormal en el que,
consumación se presenta cuando el para un observador, puede aparecer
migrante es ingresado al territorio como probable, a la vista de las
nacional o egresado del mismo de concretas circunstancias actuales, la
manera irregular, mientras que en el producción de un daño cuya posibilidad
delito de trata de personas, la resulta evidente.
consumación tiene lugar cuando se
traslada al individuo dentro del territorio En relación con el tema, la Corte en su
nacional o al exterior recurriendo a Sala de Casación Penal, sostuvo en
cualquier forma de violencia. reciente pronunciamiento(9)
“Por lo anterior, se tiene que el delito de (….)

tráfico de migrantes es instantáneo, en
tanto que el de trata de personas es de En conclusión, la conducta punible
carácter permanente en la medida en atribuida al acusado, como así lo
que se prolonga durante el tiempo que entendió la fiscalía al momento de
la víctima permanezca en situación de formular la acusación, representa un
sometimiento al autor del delito unitario con pluralidad de sujetos
pasivos.
significar que si no se demuestra el

6. De otro lado, respecto del elemento peligro, no existe vulneración al bien
valorativo del punible, precisamente, el jurídico tutelado.
artículo 318 bis del Código Penal
Español, ha sido objeto de debates y El horizonte, para la Sala, es mucho más
cuestionamientos, dado que si bien, se amplio y dice relación con lo que es en sí
incluye dentro de los ilícitos cometidos mismo el concepto de “persona”, referido
contra los derechos de los extranjeros, al individuo de la especie humana con
parece más adecuado, dado el ámbito derechos y obligaciones, que en tanto tal
de protección, relacionarlo con la tutela goza de prerrogativas inherentes a su
estatal en el control migratorio. condición y, en especial, de la potestad
básica de que su dignidad sea protegida.
Igual cuestionamiento cabe hacer en
nuestro país para lo que atiende a la Nada importa, para el efecto, que la
ubicación del delito dentro de aquellos persona acepte el trato, o mejor,
cometidos en contra de la autonomía voluntariamente entregue el dinero o
personal, pues, para referir apenas una faculte el provecho, y ni siquiera que el
de las aristas dignas de mención, la sola traslado se haga en las mejores
redacción del artículo 188 del C.P., obvia condiciones físicas, sicológicas y de
cualquier referencia a la condición salubridad, pues, sigue siendo
particular de quien entra o sale repudiable la conducta del traficante y
irregularmente del país, poniendo la por ello es que se le busca sancionar.
norma particular acento en el
incumplimiento de los requisitos legales 7. Para el caso concreto, si al procesado
y en el ánimo de lucro que debe expresamente se le atribuyen los verbos
acompañar a quien promueva, induzca, rectores de “facilitar” y “colaborar” –por
constriña, facilite, financie, colabore o el camino de expedir las visas que cubran
“de cualquier otra forma”, participe en con un halo de legalidad el traslado hacia
esa entrada o salida. nuestras fronteras-, en el ingreso ilegal
de personas al país, bien poco importa
Y resulta bastante problemático que efectivamente esos ciudadanos
significar que la protección se dirige a Chinos hayan logrado su cometido,
quien entra o sale irregularmente del cuando incluso, para abundar en razones,
país –que desde luego, no es sujeto de la sola promoción o financiación, se
investigación penal, en tanto “objeto” reputan delitos independientes.
del tráfico en mención y no ejecutor del
mismo-, cuando de entrada se sanciona Por ello, carece de razón la defensa
al inmigrante, si bien cuando alega que la verificación de que
administrativamente, con la inmediata ninguno de los migrantes traspasó
expulsión del país hacia el lugar de efectiva y jurídicamente las fronteras
origen, y puede suceder, como por lo colombianas, impide determinar
común ocurre, que las condiciones en antijurídico el comportamiento de su
las que se halla dentro del estado representado legal, como quiera que, se
vernáculo, representen siempre destaca, esa actuación general de la
ventajoso el trasladarse hacia otra banda criminal, desde que en China se
nación. contactó a los ciudadanos interesados en
ingresar a nuestro país, y con algunos de
Ahora, estima la Corte que la simple ellos se realizó el tránsito hacia París y
advertencia de los posibles peligros por luego al aeropuerto Eldorado de Bogotá,
los que pueda atravesar la persona –en implicó que en el camino, de un lado, se
riesgo su vida e integridad personal-, ejecutaran las conductas de facilitación y
cuando se halla en tránsito, no colaboración atribuidas al procesado, y,
representa acabada la protección que del otro, efectivamente se materializase
busca dar el legislador al inmigrante o el daño buscado precaver con el delito
emigrante, a través de la consagración entendido de peligro, pues, no cabe duda
delictuosa de la figura, a la manera de de que ya en ese camino los migrantes
fueron “cosificados” y su dignidad como hecho en cuestión contiene elementos

personas, sometidos a los designios de que simultáneamente encajan dentro de
los traficantes, hubo de ser mancillada. los tipos penales de la violencia carnal y
del incesto (acceso carnal) y elementos
8. Es cierto que el tipo penal examinado que son propios de aquella (empleo de
demanda de un ingrediente subjetivo violencia) y de éste (relación de
específico, o ánimo particular, como parentesco entre el sujeto activo y el
algunos lo denominan, referido al objeto material personal).
interés de lucro en provecho propio o de
un tercero, pero contraría la realidad de “Frente a situaciones similares el
lo demostrado en el proceso, afirmar, juzgador debe realizar un doble proceso
como lo hace el defensor del acusado, de adecuación en el que, de un lado
que aquí no se ha probado ocurrir ello. aparece una sola conducta y de otro, dos
o más tipos legales dentro de los cuales
9. Dentro del apartado de tipicidad, el aquella se subsume, y como quiera que
defensor del procesado manifiesta que el un tipo no excluye al otro es
la vinculación penal por el delito de imperativa la aplicación de ambos.
tráfico de migrantes, viola el principio
Non Bis In Idem, dado que el “La pluralidad de encuadramientos, dice
comportamiento atribuido a su acertadamente SOLER, “es la condición
representado legal, expedir las visas básica del concurso ideal. En
falsas, se halla completamente cubierto consecuencia, los diversos tipos no
por la norma que consagra el ilícito de pueden entre sí presentarse como
falsedad en documento público, por el excluyentes sino efectivamente
cual ya fue condenado su representado concurrentes en el mismo hecho. Si por
legal. alguna circunstancia suponemos excluido
un tipo, ello no quiere decir que esté
Para responder al defensor del acusado, excluido el otro, de tal manera que si en
apenas debe significarse que lo que aquí el ejemplo que hemos propuesto se
se presenta, a despecho de su posición, demuestra que la mujer con la que yació
no es el concurso aparente que Pedro no era su hija, el hecho deja de ser
pregona, sino un concurso ideal, que típico frente al incesto pero continuará
resulta de determinarse cómo con una siéndolo respecto de la violencia carnal; y
misma conducta, el procesado comete a la inversa: si la violencia no existió,
dos diferentes delitos, que afectan desaparece la tipicidad referida al acceso
bienes jurídicos diversos. carnal, pero subsiste en relación con el
incesto.
No se trata, entonces, de que lo
examinado revele la existencia del “La figura en examen bien puede, pues,
llamado delito complejo, sino, como lo representarse gráficamente con dos
sostiene el tratadista Alfonso Reyes círculos secantes, de tal manera que
Echandía(10), un concurso ideal de tienen una zona que le es común a
tipos penales: ambos y otra que es propia de cada uno
de ellos”.
“Concurso ideal de tipos
Más recientemente, el doctrinante
“Caracterízase esta figura por la Fernando Velásquez Velásquez,
circunstancia de que el hecho concreto anotó(11), en punto de los requisitos del
presenta una complejidad de elementos concurso ideal:
de tal manera ubicados que una parte
de ellos encuadra coetáneamente en “…son exigencias de esta figura las
varios tipos penales y el resto siguientes: en primer lugar, se requiere
corresponde a elementos propios de unidad de acción, pues la actividad
cada uno de ellos. Así, cuando Pedro, desplegada por el agente debe ser
padre de María, la posee carnalmente producto de una conducta finalmente
mediante el empleo de violencia, el dirigida a la consecución de uno o varios
resultados; por ello es lógicamente caso contrario, como ocurre en el caso de

impensable la pluralidad de acciones en la especie, que ambos comportamientos
el concurso ideal…. violen de manera ostensible y autónoma
diversos bienes jurídicos (patrimonio
“En segundo lugar, se requiere una económico y libertad personal), no hay
doble o múltiple desvaloración de la ley duda que la valoración de la finalidad
penal, pues la acción social, ontológico- perseguida por el acusado resulta inane,
jurídicamente entendida, debe encajar pues sin dificultad se advierte la
en dos o más tipos penales diferentes; configuración de un concurso material de
o, si se admite la figura del concurso delitos.”
ideal homogéneo, en el mismo tipo
penal de manera repetida… Nada diferente, lo que doctrina y
jurisprudencia relacionan en punto del
“Así mismo, en tercer lugar, se requiere concurso ideal, con lo que aquí ocurre,
identidad de sujeto activo, pues, no es pues, nítido asoma que con una sola
concebible esta figura si llegare a conducta, expedir visas falsas, el
mediar una pluralidad de agentes… procesado vulneró de forma grave dos
distintos bienes jurídicos, la fe pública y
“En cuarto lugar, puede haber unidad o la autonomía personal, en desarrollo de
pluralidad de sujetos pasivos. Esta delito medio a delito fin, sin que pueda
exigencia es válida en tratándose del de manera serena y objetiva significarse
concurso ideal heterogéneo que, como que con la sanción por el primero de los
se dijo, es el auténtico, puesto que la ilícitos, ya se ha cubierto completo el
acción puede afectar los intereses desvalor de resultado y, en consecuencia,
jurídicos de una o de varias personas se subsume la penalidad dispuesta para
(…) De lo anterior se infiere, entonces, el otro comportamiento.
que puede afectarse el mismo bien
jurídico de manera reiterada (concurso 10. La discusión respecto al número de
homogéneo) o una pluralidad de bienes delitos que se entienden ejecutados, o
jurídicos (heterogéneo)”. mejor, si el tráfico de migrantes define
una la conducta punible, no importa
No ha sido ajena la Corte a esta cuántas personas pretendan ingresar al
controversia, reiterando pacíficamente país, deviene insustancial en el caso que
la existencia del concurso material, y su se examina, pues, es lo cierto que en la
especie de concurso ideal, para resolución de acusación emitida por la
diferenciarla del fenómeno del concurso Fiscalía General de la Nación(13), con
aparente producido por el llamado delito fecha del 10 de noviembre de 2006, se
complejo. dice uno solo el delito ejecutado, sin
ningún tipo de alusión, directa o adjetiva,
Señaló la Sala, sobre el particular(12): al fenómeno del concurso.
“Además de lo expuesto, oportuno se Bajo esta premisa fundamental, la Corte,

ofrece señalar que respecto del criterio en respeto del principio de congruencia,
de consunción al concurso aparente de sólo puede condenar por un delito,
delitos, y más especialmente en cuanto aunque la fiscalía en curso de su alegato
se refiere al denominado hecho típico final, por un lapsus entendido
acompañante, de lo que se trata es que involuntario, ya que nada argumentó
el juicio de desvalor de uno de los sobre la materia, señalase realizado un
comportamientos en aparente concurso, concurso de conductas punibles.
consume el juicio de desvalor del otro
delito, dado que la entidad de este Entiende necesario la Sala, sin embargo,
último no trasciende ni cobra autonomía hacer algunas precisiones en torno del
en punto de la lesión al bien jurídico delito consagrado en el artículo 188 del
tutelado, en la medida que su punición C.P., modificado por el artículo 1° de la
ya ha sido establecida por el legislador Ley 747 de 2002, y la posibilidad de que
al tipificar el otro comportamiento. En se defina existir concurso cuando son
varias las personas que pretenden norma extra-penal necesaria para

ingresar o salir del país irregularmente. precisar o actualizar la conducta punible.
Al efecto, no puede pasarse por alto, Es así como el ingrediente normativo que
como se anotó ya, que el tipo consagra forma parte de la descripción típica, exige
varias conductas alternativas, sin que se que la colaboración prestada por el actor
demande para el perfeccionamiento de para facilitar la entrada o salida de
algunas de ellas, y particularmente de personas del país ocurra “sin el
la facilitación atribuida al acusado, que cumplimiento de los requisitos legales”,
efectivamente los migrantes ingresen al los cuales no están determinados en la
territorio nacional. norma penal, sino que deben buscarse en
otro género de preceptos, como los
Por manera que, independiente de la decretos gubernamentales y las
concreta afectación de personas resoluciones del Ministerio de Relaciones
determinadas, en tanto delito de Exteriores.
peligro, la consagración penal va
encaminada a desestimular cualquier De esa forma, aunque el legislador
tipo de conducta que conduzca a que se determinó en el tipo penal del tráfico de
materialice ese ingreso o egreso carente migrantes el núcleo esencial de la acción
de requisitos legales. –promover, inducir, constreñir, facilitar,
colaborar o de cualquier forma participar
Para el caso examinado, se ha estimado en la entrada o salida de personas del
que en tanto delito medio, el procesado país sin el cumplimiento de requisitos
expidió una gran cantidad de visas legales-, dejó la precisión de un aspecto
falsas, con lo cual se pretendía facilitar de la conducta prohibida –requisitos
que esos ciudadanos Chinos, penetrasen legales-, a una norma extra-penal, que lo
a Colombia de forma irregular. complementa, es decir, el tipo penal de
que se trata no describe totalmente el
Y si bien, es posible delimitar todas y comportamiento prohibido, sino que
cada una de las 22 personas en nombre requiere ser complementado con otra
de las cuales se otorgaron los disposición, que determina cuáles son
documentos falsos, ello no conduce a esos “requisitos legales” incumplidos por
significar, per se, que se trata de igual la persona que ingresa o sale del país con
número de delitos independientes que la ayuda del actor.
concursan.
Las remisiones normativas en este tipo
La auscultación del querer del legislador de leyes, precisó la Sala en auto del 12
inserto en el tipo penal examinado, de diciembre de 2005(14), obedecen a la
permite advertir que su pretensión era necesidad de ajustar el contenido de los
englobar en una sola conducta esa tarea preceptos jurídicos a los frecuentes
de facilitación, colaboración, promoción, cambios de la realidad social a fin de
inducción, constreñimiento, financiación evitar que la norma devenga en
o colaboración, sin importar cuántas inoperante o no consonante con la ratio
personas aspiran a ingresar legis que determinó su creación.
irregularmente al país, o efectivamente
lo logran. 12. La jurisprudencia y doctrina
generalizadas admiten que la ley penal
11. El delito de tráfico de migrantes se posterior no sólo es más benigna cuando
reputa una de las llamadas normas reduce la pena asignada al delito, sino
penales en blanco, porque aunque también en los casos en que introduce en
determina el núcleo esencial de la el tipo modificaciones que reducen su
acción y su pena, para que surta el ámbito de influencia, dejando fuera del
efecto buscado por el legislador debe marco conceptual ciertas conductas que
complementarse con elementos la redacción precedente contemplaba, tal
normativos ajenos provenientes de una como sucedió, por ejemplo, con el delito
de peculado por aplicación oficial
diferente, cuya descripción típica en el una verdadera revaluación social del

nuevo Código Penal -Ley 599 de 2000- hecho, pues éste, en las circunstancias
limitó su ocurrencia a la afectación de en que en su momento se ejecutó, sigue
rubros destinados a la inversión social o siendo reprochable y atenta contra el
prestaciones sociales de los servidores bien jurídico protegido de manera
públicos, reduciéndose en forma permanente por el tipo en blanco. Es lo
favorable su aplicación a conductas que sucede, por ejemplo, en el delito de
ocurridas con anterioridad a su vigencia usura, pues el monto del interés usurario
que afectaron rubros de otra categoría, dependerá de las políticas económicas
casos en los cuales la Corte viene variables que adopta el Estado en un
reconociendo una atipicidad momento determinado, sin que el
sobreviniente. posterior cambio tenga la virtualidad de
despenalizar la conducta que en su
En los llamados tipos penales en blanco momento vulneró el bien jurídico tutelado
se acepta igualmente que la ley de acuerdo con las circunstancias
posterior benigna puede afectar no sólo actuales del caso.
el texto de la propia norma penal, sino
también las disposiciones extra-penales El problema ha sido tratado por la
que afectan indirectamente la extensión doctrina extranjera. Silva Sánchez(15),
del tipo, porque esa normatividad se citado por Rosario de Vicente
integra al tipo penal y conforma con él Martínez(16), considera que desde una
una unidad inescindible. interpretación teleológica debe
distinguirse si el cambio de la norma
En el primer caso, es decir si la extra-penal varia el núcleo del injusto, en
modificación favorable del tipo es cuyo caso debe aplicarse
provocada por una reforma de la propia retroactivamente la norma de
norma en blanco, ella debe beneficiar complemento favorable, pero si no afecta
sin más a los autores de hechos la valoración del fin de protección o la
ejecutados con anterioridad a su forma de ataque, la modificación no surte
vigencia. No obstante, en el segundo efecto alguno, citando el siguiente
evento, la ley y la propia dinámica de la ejemplo:
vida real plantean una serie de
dificultades, cuya solución exige un “…piense en una industria cuyas
análisis minucioso para percibir algunas emanaciones de anhídrido sulfuroso son
distinciones. de 10.000 mg/Nm3, en un momento en
que la normativa administrativa
Ya se planteó que la utilización de esta medioambiental ha situado el máximo
técnica legislativa de las normas en tolerado en 9.000, por lo que, dándose
blanco se justifica cuando se protegen los demás requisitos realiza el tipo del
relaciones sociales variables, que artículo 325 del Código Penal, siendo
requieren ser actualizadas condenada por dicho delito. Pasados los
permanentemente, es decir, que de lo años y debido a una mejora de la
que se trata es de castigar la infracción situación medioambiental la
de ciertas reglas relativas a materias administración sitúa el máximo de
cambiantes, respecto de las cuales, por emanación tolerada en 12.500 mg de
consiguiente, el comportamiento anhídrido sulfuroso, ¿Tiene realmente
adecuado puede ser hoy distinto del sentido que se le aplique
exigido hasta ayer y del que retroactivamente al sujeto la nueva
posiblemente se exija mañana de configuración del artículo 325 y que, por
acuerdo con las políticas criminales que tanto quede en libertad?
el Estado desarrolle para conveniencia
de la sociedad. A juicio del mencionado tratadista, la
respuesta debe ser negativa a la
En esa lógica, surge evidente que en la aplicación retroactiva del principio de
mayoría de los eventos la modificación favorabilidad cuando no se cumple el
de la norma integradora no constituye presupuesto de afectación del núcleo
básico de la conducta, pues, pese al contratistas que no fueron favorecidos

cambio normativo producido, continúa con la adjudicación –bienes jurídicos que
cumpliendo perfectamente sus fines se tutelan con la norma prohibitiva y
preventivos la sanción penal impuesta a permanecen inalterados no importa
un individuo que, en un momento en cuáles sean los requisitos vigentes en
que determinados bienes jurídicos se determinado momento-, incumplieron los
hallaban especialmente expuestos al requisitos legales.
riesgo, realizó una conducta de puesta
en peligro relevante de los mismos, el Relévase, acorde con lo expresado en
cual todavía hoy se pretende evitar(17). precedencia, cómo el considerar que una
conducta lesiva del bien jurídico
Y, es preciso acotar, la postura doctrinal determinado por el legislador, realizada
relevada en precedencia, de ninguna en unas condiciones específicas de
manera asoma exótica o ajena a tiempo y modo, reporta una alteración al
nuestra tradición jurídica, mundo fenoménico de tal entidad que
independientemente de que la solución deja una impronta inmodificable en todas
a esta suerte de dificultades cuente o no sus particularidades, la cual, por tal
con la correspondiente justificación. razón, constituye el ámbito óntico de
apreciación, con independencia del
Véase, si no, para retomar el caso momento en que varían los requisitos de
paradigmático del delito de usura, cómo la norma de reenvío, del análisis
en nuestro medio la conducta remite a jurisdiccional a que haya lugar.
la fijación que de las tasas máximas del
interés permitido cobrar, hace Expresado de otro modo, el
periódicamente el Banco de la República comportamiento desarrollado que
–esta Resolución hace las veces de adquiere connotaciones de punible, se
norma extrapenal que complementa el erige en un dato histórico relevante y
tipo en blanco-, de manera siempre estático, que podrá ser objeto de
cambiante, conforme las políticas valoración mas no de mutación alguna,
monetarias macroeconómicas. mientras el legislador no introduzca
normas que sustraigan la valoración de la
Si ocurre, pues, que en un determinado calidad nociva del acto delictivo. Así, en
periodo las tasas en cuestión se elevan, tanto ello no ocurra, la ilicitud será vista
dígase, al cinco por ciento anual, con la misma magnitud en los diferentes
cuando en el anterior operaron por tiempos en que ella se analice.
debajo del tres por ciento, de ninguna
manera, y no ha ocurrido que así se 13. El tema relativo a las visas se
declare judicialmente, quien en ese encontraba contenido en el Decreto 2107
lapso pasado cobró intereses superiores de 2001 (8 de octubre) “por el cual se
al tres por ciento, puede entenderse dictan disposiciones sobre la expedición
favorecido por la regulación posterior, al de visas, control y regularización de
extremo de significarse que ya lo que extranjeros y se dictan otras
ejecutó no asoma delictuoso. disposiciones en materia de inmigración”.
Algo similar cabe predicar de la ilicitud El artículo 8 de ese Decreto define la visa
de contrato sin cumplimiento de como “la autorización concedida a un
requisitos legales, cuando ahora, extranjero para el ingreso o permanencia
recientemente expedida una nueva ley en el territorio nacional otorgada por el
que modifica el régimen de contratación Ministerio de Relaciones Exteriores, a
oficial, son otras las exigencias que se través de la Dirección del Protocolo, del
plantean para el efecto y, en Grupo Interno de Trabajo que el
consecuencia, de seguirse la tesis Ministerio de Relaciones Exteriores
extrema de absoluta favorabilidad determine, de las Misiones Diplomáticas o
retroactiva, habría de absolverse a de las Oficinas Consulares, según el
aquellos funcionarios que con grave caso.”
desdoro de la administración y de los
El artículo 13 del mismo Decreto

establece que “la vigencia de la visa se _________________________________
contará a partir de la fecha de su _______
expedición”. (1) Véase, entre otras, Sentencia del 23 de
julio de 20021, radicado 13.810
Las visas a los ciudadanos de origen (2) Véanse, entre otras, auto del 8 de junio de
1998, radicado 13.806; Sentencia del 5 de
Chino fueron otorgadas el 23 de junio
noviembre de 1996, radicado 9.412; y
de 2004, por treinta (30) días, lo cual sentencia del 8 de octubre de 1987, radicado
significa que la vigencia de la visa 9.842
terminó el 30 de julio de 2004, por (3) Folios 183 y S.S., del cuaderno original N°
vencimiento del término autorizado. 1
(4) C. S. de J., Sala de Casación Penal,
Para tramitar la visa se requería Sentencia de 12-10-06, Rad. 25.455.
presentar el pasaporte con vigencia (5) Sentencia del 12 de octubre de 2006,
radicado 25.465
mínimo de tres meses, llenar el
(6) ORGANIZACIÓN DE NACIONES UNIDAS
formulario de solicitud y aportar tres (ONU). Conferencia mundial… Ob. cit.
fotografías recientes; a su vez, (7) RODRIGUEZ PIZARRO Gabriela. Informe
demostrar la actividad que va a realizar, de la Relatora Especial de las Naciones Unidas
la capacidad económica para la misma y sobre los derechos humanos de los migrantes.
aportar fotocopia del pasaje de salida 2001
del país. (Artículos 22, 77, 78 y 79 (8) MARTÍNEZ BETANCOURT Darío. Ponencia
ibídem). para primer debate en el Senado al Proyecto
de Ley 190 de 2001. 17 de junio de 2002.
(9) Hans Heinrich Jescheck. Tomis Weigend.
A su turno, el artículo 77 del Decreto Tratado de Derecho Penal. Quinta Edición, Ed.
2107 de 2001, estipuló que los Granada. 2002. pgs. 282-83
nacionales de los países con los cuales (10) Sentencia del 12 de octubre de 2006,
Colombia ha suscrito convenios sobre 25.465
exención de visa no requieren de ésta (11) La Tipicidad, quinta edición, Univ.
para ingresar al país en calidad de Externado de Colombia, 1981, pág.
visitante. Igualmente, que no (12) Manual de Derecho Penal, Ed. Temis,
2002, Págs. 479 y 450
requerirán visa, los nacionales de los
(13) Sentencia del 28 de julio de 2004,
países que el Ministerio de Relaciones radicado 21.520
Exteriores determine mediante (14) Folios 77 y S.S. del cuaderno original N°
resolución. 3
(15) Radicado No. 23.899
Como no existía convenio con la (16) SILVA SÁNCHEZ, “Legislación penal
República Popular China, ni el Ministerio socio-económica y retroactividad de
de Relaciones Exteriores determinó lo disposiciones favorables: El caso de las ‘leyes
en blanco’”, en Hacia un derecho penal
contrario, cuando ocurrieron los hechos
económico europeo, Jornadas en honor del
materia de investigación, los ciudadanos
profesor Tiedemann, Madrid, 1995, pag. 701 y
de origen Chino sí requerían visa para 702.
ingresar a Colombia y su expedición (17) ROSARIO DE VICENTE MARTÍNEZ, “El
estaba regulada en el mismo Decreto Principio de Legalidad Penal”, en “Colección los
2107 de 2001 y otras disposiciones Delitos”, Editorial Tirant Lo Blanch, Valencia,
reglamentarias. España, 2004.

FECHA : 24/10/2007
DECISION : Condena, niega subrogados, remite copias al Juzgado
E.P.M.S,
Otros
PROCESADO : MARQUEZ SARMIENTO, ALVARO EUGENIO-

VICECONSUL
DELITOS : Tráfico de migrantes
PROCESO : 26597
Salvamento de Voto DR. JAVIER DE JESUS ZAPATA ORTIZ
INDEMNIZACION INTEGRAL-
Improcedencia en casación por ser el Como bien ha tenido ocasión de
punto de controversia precisarlo la Sala, no obstante que la
petición de cesación de todo
La glosa de los antecedentes que procedimiento por indemnización integral
importan a la dilucidación de este constituye una causal objetiva de
asunto, impone recordar que el extinción de la acción penal, ocurre que
legislador previó -tanto en el art. 39 del la misma se expresa en forma diferente a
Decreto 2700 de 1.991, modificado por como sucede con las demás -muerte,
el art. 7° de la Ley 81 de 1.993, como prescripción-, esto es, que se trata de un
en el art. 42 de la Ley 600 de 2.000 y acto de parte -ante el cual media el
bajo cuyos preceptos se ha desarrollado interés privado propio de una
esta actuación-, la reparación integral indemnización pecuniaria- y por ende,
de los daños ocasionados por el hecho cuya expresión emerge de la propia
punible como una de las causales de voluntad del procesado.
improseguibilidad de la acción penal,
destacándose a dicho propósito como Y, aun cuando como queda señalado, se
presupuestos concurrentes para su tiene que resulta oportuno incoar una
viabilidad: a. que se trate de los delitos solicitud semejante hasta antes de que
de homicidio o lesiones personales se emita fallo de casación -o se decida
culposos -siempre y cuando no sobre el rechazo de la demanda
concurran determinadas agravantes-, casacional, según el caso-, la solución no
así como en delitos contra el patrimonio parece ser siempre uniforme, pues todo
económico -salvo el hurto calificado, la depende de si a la petición de cesación
extorsión, violación y defraudaciones a de todo procedimiento se llega
sus derechos patrimoniales o a los procurando materializar el pago de la
mecanismos de protección de los condena pecuniaria deducida en la
derechos de autor-; b. que se haya sentencia y existe manifestación de
reparado integralmente el daño conformidad por la víctima, dado que si
ocasionado de conformidad con el la sentencia ha sido recurrida
dictamen pericial a menos que medie extraordinariamente por el apoderado de
acuerdo sobre su valor, o de la parte civil -como sucede en este caso-
conformidad con la condena y precisamente bajo el supuesto de
indemnizatoria definida en la sentencia; procurar un mayor monto por concepto
c. que dentro de los cinco (5) años de los daños inferidos a la víctima, en
anteriores no se haya proferido en otro hipótesis semejantes, desde luego,
proceso preclusión de la investigación o siendo el objeto de su impugnación la
cesación de procedimiento a favor del cuantía de la condena por dicho
procesado por el mismo motivo y d. que concepto, no resulta por supuesto
la reparación tenga lugar antes del fallo jurídicamente viable para la Corte un
de casación. pronunciamiento en dicho particular
sentido, máxime cuando la solicitud de sido materia de impugnación en esta

cese procesal por indemnización no está sede, mal podría finiquitarse el trámite a
avalada por los titulares del través del mecanismo que reclama el
resarcimiento procurado. defensor, razón suficiente para que la
Sala se abstenga de cesar todo
No existiendo un acuerdo sobre el procedimiento, en los términos del
monto de la indemnización y la memorial respectivo aportado por el
deducida en la sentencia ostentado defensor de (.....).
carácter provisional pues la misma ha
MAGISTRADO PONENTE: DR. ALFREDO GOMEZ QUINTERO
Auto Casación
FECHA : 24/10/2007
DECISION : Abstenerse de cesar todo procedimiento
PROCEDENCIA : Juez Octavo Penal del Cto
PROCESADO : SEGURA AVELLANEDA, GUILLERMO OCTAVIO
DELITOS : Lesiones personales culposas

PROCESO : 28268
OMISION DE AGENTE RETENEDOR O figuraba en el artículo 4º de la misma ley

RECAUDADOR- Extinción de la acción y que posteriormente fue derogado por el
penal por pago decreto 2503 de 1987.
En orden a comprender el contexto La Ley 75 de 1986 le otorgó facultades

fáctico y jurídico de la decisión que será extraordinarias al Presidente para expedir
adoptada, es necesario hacer una el Estatuto Tributario, en cumplimiento de
aproximación a la regulación normativa lo cual expidió el Decreto 624 de 1989
de la responsabilidad penal de los que a su vez reprodujo el artículo 10º de
agentes retenedores o recaudadores, la Ley 38 de 1969, pero prescindiendo
tópico este que fue analizado por la Sala del elemento temporal para efectuar el
en reciente pronunciamiento(1) , de la pago, razón por la cual la Corte en
siguiente manera: Sentencia C-285 de 1996 declaró
inexequible esta disposición, exhortando
El artículo 10º de la Ley 38 de 1969 al Congreso para que expidiera una
establecía la responsabilidad penal de norma de similar contenido que
los recaudadores haciéndoles extensiva contuviera todos los elementos del tipo.
la sanción prevista para el peculado por
apropiación a quienes no consignaren a Consecuentemente se dictó la Ley 383 de
favor del erario las sumas retenidas o 1997, cuyo artículo 22 tipificó la
percibidas por concepto de retención en responsabilidad penal del agente
la fuente de IVA dentro de los primeros retenedor o recaudador que no
quince días calendario del mes siguiente consignara las retenciones en la fuente y
a aquel en que se haya hecho el pago o el IVA causado, restaurándose el
abono en cuenta, plazo éste que elemento temporal (dentro de los dos
meses siguientes a aquél en que se con el impuesto sobre las ventas y las
efectuó la respectiva retención). retenciones en la fuente causadas".
Adicionalmente, se estipularon dos
parágrafos: el primero, relativo a la El precepto actualizado del artículo 22 de
extinción de la obligación tributaria la Ley 383 de 1997 fue demandado ante
como causal de cesación de la Corte Constitucional, que mediante
procedimiento; y el segundo, que sentencia C-1144 de 2000 lo declaró
excluyó de la aplicación del artículo 22 exequible, salvo sus parágrafos 1° y 2°
la hipótesis de las sociedades que se respecto de los cuales se declaró inhibida
encuentren en proceso concordatario, o para emitir pronunciamiento de fondo por
en liquidación forzosa administrativa, en sustracción de materia.
relación con el impuesto sobre las
ventas y las retenciones en la fuente A través del artículo 42 de la Ley 633 de
causadas, ambos del siguiente tenor: 2000 se unificaron en uno solo los dos
parágrafos citados del artículo 665 del
"Parágrafo 1º. El agente retenedor o Estatuto Tributario, bajo el siguiente
responsable del impuesto a las ventas texto:
que extinga la obligación tributaria por
pago o compensación de las sumas "RESPONSABILIDAD PENAL POR NO
adeudadas, se hará beneficiario de la CONSIGNAR LAS RETENCIONES EN LA
cesación de procedimiento dentro del FUENTE Y EL IVA. Unifícanse los
proceso penal que se hubiere iniciado parágrafos 1o. y 2o. del artículo 665 del
por tal motivo. Estatuto Tributario en el siguiente
parágrafo, el cual quedará así:
Parágrafo 2º. Lo dispuesto en el
presente artículo no será aplicable para Parágrafo. Cuando el agente retenedor o
el caso de las sociedades que se responsable del impuesto a las ventas
encuentren en proceso concordatario, o extinga en su totalidad la obligación
en liquidación forzosa administrativa, en tributaria, junto con sus correspondientes
relación con el impuesto sobre las intereses y sanciones, mediante pago o
ventas y las retenciones en la fuente compensación de las sumas adeudadas,
causadas". no habrá lugar a responsabilidad penal.
Tampoco habrá responsabilidad penal
Estos parágrafos fueron modificados por cuando el agente retenedor o
el artículo 71 de la Ley 488 de 1998 con responsable del impuesto sobre las
la siguiente redacción: ventas demuestre que ha suscrito un
acuerdo de pago por las sumas debidas y
"Parágrafo 1o. Cuando el agente que éste se está cumpliendo en debida
retenedor o responsable del impuesto a forma.
las ventas extinga en su totalidad la
obligación tributaria, junto con sus Lo dispuesto en el presente artículo no
correspondientes intereses y sanciones, será aplicable para el caso de las
mediante pago, compensación o sociedades que se encuentren en
acuerdo de pago de las sumas procesos concordatarios; en liquidación
adeudadas, no habrá lugar a forzosa administrativa; en proceso de
responsabilidad penal. toma de posesión en el caso de entidades
vigiladas por la Superintendencia
Parágrafo 2o. Lo dispuesto en el Bancaria, o hayan sido admitidas a la
presente artículo no será aplicable para negociación de un Acuerdo de
el caso de las sociedades que se Reestructuración a que hace referencia la
encuentren en procesos concordatarios, Ley 550 de 1999, en relación con el
o en liquidación forzosa administrativa, impuesto sobre las ventas y las
o en proceso de toma de posesión en el retenciones en la fuente causada".
caso de entidades vigiladas por la
Superintendencia Bancaria, en relación No obstante, con anterioridad a la Ley
633 de 2000 se expidió la Ley 599 de
2000 a través de la cual se adoptó un que se hubiera iniciado por tal motivo, sin
nuevo Código Penal, en cuyo artículo perjuicio de las sanciones administrativas
402 se tipificó el delito de omisión del a que haya lugar".
agente retenedor o recaudador, en los
siguientes términos: Como la Ley 633 de 2000 fue publicada
en el Diario Oficial No. 44.275 del 29 de
"Omisión del agente retenedor o diciembre de 2000, fecha en que empezó
recaudador. El agente retenedor o a regir por disposición de su artículo 134,
autorretenedor que no consigne las mientras que la ley 599 de 2000, aunque
sumas retenidas o autorretenidas por fue publicada en el Diario Oficial No.
concepto de retención en la fuente 44.097 del 24 de julio de 2000, por
dentro de los dos (2) meses siguientes mandato de su artículo 476 sólo entró en
a la fecha fijada por el Gobierno vigencia un año después de su
Nacional para la presentación y pago de promulgación, esto es, a partir del 24 de
la respectiva declaración de retención julio de 2001, se concitó un interrogante
en la fuente o quien encargado de sobre cuál dispositivo era posterior en
recaudar tasas o contribuciones públicas orden a establecer qué reforma
no las consigne dentro del término prevalecía.
legal, incurrirá en prisión de tres (3) a
seis (6) años y multa equivalente al El punto fue dilucidado por la Corte
doble de lo no consignado sin que Constitucional en la sentencia C-009 de
supere el equivalente a cincuenta mil 2003, en la que consideró que la
(50.000) salarios mínimos legales respuesta a la pregunta planteada debía
mensuales vigentes. darse con referencia a la fecha en que
adquirieron validez las mencionadas
En la misma sanción incurrirá el leyes. Es así como entendió que el
responsable del impuesto sobre las artículo 42 de la Ley 633 de 2000 era
ventas que, teniendo la obligación legal posterior al artículo 402 de la ley 599 de
de hacerlo, no consigne las sumas 2000, dado que en ese cotejo resultaba
recaudadas por dicho concepto, dentro irrelevante la fecha en que comenzó a
de los dos (2) meses siguientes a la regir cada ley, pues, dijo, "bien puede
fecha fijada por el Gobierno Nacional ocurrir que una ley que es promulgada
para la presentación y pago de la con anterioridad a otra que contempla la
respectiva declaración del impuesto misma materia, por haber diferido en el
sobre las ventas. tiempo su entrada en vigencia es
susceptible de comenzar a regir con
Tratándose de sociedades u otras algunas disposiciones ya derogadas
entidades, quedan sometidas a esas tácitamente por la ley que fue expedida
mismas sanciones las personas posteriormente, pues, se destaca, siendo
naturales encargadas en cada entidad ambas válidas, la ley expedida con
del cumplimiento de dichas posterioridad puede derogar tácitamente
obligaciones. todas o algunas de las disposiciones de la
que fue expedida previamente",
Parágrafo. El agente retenedor o fenómeno que precisamente observó en
autorretenedor, responsable del este evento, reconociendo que el artículo
impuesto a las ventas o el recaudador 42 de la Ley 633 de 2000 derogó
de tasas o contribuciones públicas, que -tácitamente- el parágrafo del artículo
extinga la obligación tributaria por pago 402 del Código Penal, manteniéndose
o compensación de las sumas incólume el resto de su mandato.
adeudadas, según el caso, junto con sus
correspondientes intereses previstos en En esa oportunidad, la Corte
el Estatuto Tributario, y normas legales Constitucional se abstuvo de examinar de
respectivas, se hará beneficiario de fondo el parágrafo en cuestión, pues
resolución inhibitoria, preclusión de encontró que el actor en modo alguno
investigación, o cesación de estructuró cargos contra el mismo,
procedimiento dentro del proceso penal limitando el examen de constitucionalidad
al contenido del artículo 402 de la ley de la cual "se dictan normas para la
599 de 2000, con exclusión de su normalización de la cartera pública y se
parágrafo, que reiteró, fue derogado dictan otras disposiciones", norma del
tácitamente por el artículo 42 de la ley siguiente tenor:
633 de 2000.
"ARTÍCULO 21. VIGENCIA Y
Por lo tanto, durante la vigencia del DEROGATORIAS. La presente ley rige a
artículo 42 de la Ley 633 de 2000, la partir de su promulgación(3) y deroga
exclusión de responsabilidad penal para las disposiciones que le sean contrarias,
el agente retenedor o responsable del en especial la frase "Tampoco habrá
impuesto a las ventas se amplió, responsabilidad penal cuando el agente
además del pago o compensación de la retenedor o responsable del impuesto
totalidad de la obligación tributaria, sobre las ventas demuestre que ha
junto con sus correspondientes suscrito un acuerdo de pago por las
intereses y sanciones, a los casos en sumas debidas y que este se está
que demuestre que ha suscrito un cumpliendo en debida forma" contenida
acuerdo de pago por las sumas debidas en el inciso 1º del artículo 42 de la Ley
y que éste se está cumpliendo en 633 de 2000…".
debida forma.
_________________________________
Finalmente, no sobra agregar que el ____
aparte del parágrafo trascrito fue (1) Sentencia de Casación del 1 de agosto de
derogado por el artículo 21 de la Ley 2007, Rad. 25.747.
1066 de 29 de julio de 2006, por medio (2) Diario Oficial No. 46.344 de 29 de julio de
2006.
Auto Casación
FECHA : 24/10/2007
DECISION : Declara extinguida la acción penal y civil
CIUDAD : Medellin
PROCESADO : CALDERON DAZA, LUIS RAFAEL
PROCESO : 25903
ACCION DE REVISION-Causal proseguirse por prescripción de la acción,

segunda: Caducidad de la querella/ por falta de querella o petición
QUERELLA-Noción válidamente formulada, o por cualquier
otra causal de extinción de la acción
1. Según se dejó sintetizado, la penal.
accionante en revisión dijo acudir a la
causal segunda del artículo 220 del C. En concreto, se invoca concurrir en este
de P.P., esto es, alegando la hipótesis de caso la circunstancia de haber caducado
haberse dictado sentencia condenatoria la querella en relación con el delito de
o que imponga medida de seguridad en aprovechamiento de error ajeno,
proceso que no podía iniciarse o aduciendo con dicho cometido un
argumento de aplicación favorable de la presupuesto de procesabilidad, que la

Ley 600 de 2.000 que al reducir el lapso misma sea promovida en tiempo es
para su presentación a seis (6) meses, requisito que debe encontrarse reunido
debería aplicarse retroactivamente. en el justo instante en que se impetra la
intervención del aparato judicial, sin que
marco, cuando la censora demanda la en caso alguno pueda tener validez ante
caducidad de la querella, pero la sucesión de disposiciones que varíen
reconociendo que la norma vigente al dicho lapso, retrotraer la nueva
momento de los hechos delictivos y su normativa y sus exigencias dentro de una
consiguiente incoación era la contenida actuación iniciada válidamente, esto es,
en el Decreto 2700 de 1.991, que que bajo ninguna circunstancia en
contemplaba un lapso de un (1) año hipótesis semejantes el novedoso término
para su presentación y lo hace con la de caducidad es admisible como
pretensión de que sea el término de seis elemento de operatividad retroactiva a la
(6) meses el aplicable acorde con la Ley manera de un requisito de prosecución de
600 de 2.000 -que había entrado a regir la propia acción instada a iniciativa de
dos años después-, pretende entonces parte dentro del período impelido en la
que se le de efectos retroactivos a esta ley.
última normatividad y por tanto a la
contabilización del período en que 2. forzoso es recordar que
caduca la ley, con un criterio que resulta tradicionalmente se ha entendido la
absolutamente deleznable, pues una querella como aquella acusación o queja
vez que el aparato jurisdiccional ha sido que por la comisión de ciertas conductas
puesto en marcha dentro de la punibles debe formular la víctima de un
oportunidad estricta en que los agravio ante el aparato jurisdiccional,
preceptos reguladores lo exigen para los para que éste pueda dar comienzo a una
delitos querellables, no es en virtud de actuación criminal.
las nuevas disposiciones que dicho
espacio se debe contabilizar. En dicho sentido se expresa como un
supuesto o fundamento de la
Por ello, es pertinente clarificar que intervención de autoridades judiciales en
cuando la ley señala como condición de la investigación de ciertos hechos
procesabilidad la querella en relación delictivos y en el ámbito del derecho
con algunas conductas punibles -entre procesal se ha entendido como una
ellas la de aprovechamiento de error condición o presupuesto de
ajeno-, y que la misma sea promovida procesabilidad, que a la vez se manifiesta
dentro de un lapso determinado, este en diversos momentos y de distintas
término no puede a posteriori y en maneras en una actuación. La primera de
virtud de una nueva normativa ser ellas es directamente vinculante por estar
sustituido para reputar retroactivamente relacionada con la propia existencia de la
una extemporaneidad o caducidad pesquisa penal, pero además, en tanto la
concurrente, como que los supuestos querella es esencialmente desistible en
que la hacen viable sólo deben ser cualquier momento de la actuación,
apreciados en el momento en que la además de poderse extinguir por
querella es ejercida. indemnización integral y, finalmente, se
trata de asuntos en los cuales opera la
Si bien, como muchas veces se ha institución de la conciliación.
insistido, la oportuna querella es
FECHA : 24/10/2007
DECISION : Inadmite demanda de revisión
CIUDAD : Medellin
CONDENADO : ARROYAVE GARCIA, CELIO ANTONIO

DELITOS : Falso testimonio, Aprovechamiento de error ajeno o
caso fortuit,
Destrucción, supr. y ocult. de doc. privado
PROCESO : 27016

PARTE CIVIL-Legitimidad para siguiendo lineamientos marcados por la

intervenir en el proceso penal/ PARTE doctrina constitucional, ha reconocido
CIVIL- Propósito de obtener la verdad que con la expedición de la Carta Política
y la efectivización de la justicia/ de 1991, el tratamiento de la víctima
PRINCIPIO DE IGUALDAD-Proceso como sujeto de derechos ha relievado la
penal/ PARTE CIVIL-Legitimidad para importancia de la parte civil dentro del
intervenir en el proceso penal: proceso penal.
Independencia de la ejecutoria de la
decisión que lo reconoce como sujeto En primer lugar, a partir de la sentencia
procesal C-228 de 2002, en la que la Corte
Constitucional declaró la exequibilidad
1. Es regla general en el derecho condicionada del artículo 137 de la Ley
procesal que los sujetos procesales 600 de 2000, bajo el entendido de que la
reconocidos en la actuación son los finalidad indemnizatoria del proceso civil
legitimados para impugnar las que se incoa dentro del proceso penal es
decisiones que les sean adversas a las apenas uno de los objetivos perseguidos
pretensiones propias de los derechos por el sujeto que acude a dicha
que representan, los intereses que alternativa, puesto que la parte civil no
propugnan o las funciones que de sólo tiene derecho a "la reparación
acuerdo con la Constitución y la ley económica de los perjuicios que se le
deben cumplir. Por lo tanto, la hayan causado, trátese de delitos
legitimación en el proceso constituye consumados o tentados, sino que además
uno de los presupuestos de procedencia tiene derecho a que a través del proceso
de la impugnación de las providencias penal se establezca la verdad y se haga
judiciales, en virtud de la cual, es justicia"(1), esta Corte ha desarrollado
preciso que el recurrente ostente la una línea jurisprudencial enderezada al
condición de sujeto procesal habilitado reconocimiento de las prerrogativas
para actuar, y, además, que le asista procesales que esa nueva concepción
interés jurídico para atacar el proveído, implicaron para este sujeto procesal,
esto es, que la decisión le cause partiendo de que cuando el afectado por
perjuicio a sus intereses, pues no hay el delito acude al proceso penal para
lugar a inconformidad frente a constituirse en parte civil, recibe del
providencias que le reporten un sistema jurídico un amplio margen de
beneficio o que simplemente no lo actuación que le permite reclamar
perjudiquen. Sobre el particular, en el derechos adicionales a la simple
sistema procesal penal que rige este reparación del daño causado con el ilícito,
caso, el artículo 186 dispone que "los los cuales se encuentran íntimamente
recursos ordinarios podrán interponerse ligados con el desarrollo de la
por quien tenga interés jurídico". investigación y el juzgamiento, cuyo fin
primordial es la satisfacción plena de los
2. En lo que concierne a la parte civil, derechos a la verdad y a la justicia.
es indiscutible que la titularidad para
actuar la adquiere a partir del acto de Por lo tanto, el demandante en este caso
su reconocimiento dentro del proceso parte de un equívoco cuando sostiene
penal, momento a partir del cual está que la existencia de la parte civil en el
plenamente legitimada para impugnar proceso penal es meramente "incidental"
todas aquellas decisiones que le y que sólo representa "intereses privados
signifiquen la negación de sus transigibles que se pueden reclamar en
pretensiones o, que en todo caso se proceso civil separado", pues es
traduzcan en un determinado indiscutible que de acuerdo con la
menoscabo para los intereses que concepción doctrinal reseñada, la
propugna. posición de la parte civil dentro del
proceso penal en el esquema de la Ley
Como lo advierte la Delegada en su 600 de 2000, no es, por la misma
concepto, la jurisprudencia penal, naturaleza de este proceso, equivalente a
la del afectado que ante la justicia civil cuando es querellante, desistir de la

inicia separadamente un proceso querella (artículo 37).
ordinario de responsabilidad civil
extracontractual. También la parte civil dentro del proceso
penal (en el trámite de la Ley 600 de
Ello porque, como ya se dijo, el hecho 2000) tiene derechos vinculados con el
de que la doctrina constitucional y penal principio de la no reformatio in pejus, en
consideren que los móviles del sujeto tanto que el artículo 204 establece que
civil en el proceso penal no se limitan a "…cuando se trate de sentencia
la indemnización de los perjuicios sino condenatoria el juez no podrá en ningún
que pueden extenderse hasta la caso agravar la sanción, salvo que el
averiguación de la verdad determinante fiscal o el agente del Ministerio Público o
del ilícito y, por ende, de la realización la parte civil, teniendo interés para ello,
de la justicia, confieren a su titular otro la hubieren recurrido", agregando que "…
margen de acción, distinto al que se tampoco se podrá desmejorar la situación
tiene ante la jurisdicción civil, pues al de la parte civil o del tercero civilmente
constituirse en parte civil dentro del responsable cuando fueren apelantes
trámite penal (en el estatuto de la Ley únicos".
600 de 2000), la acción civil se amolda
a la mecánica de este procedimiento, y Igualmente, de conformidad con lo
su participación, por tanto, se ejecuta estatuido en el artículo 407 ibídem, la
de conformidad con las prerrogativas parte civil tiene derecho a participar en la
que le ofrece el esquema diseñado en la audiencia pública de juzgamiento, con
ley procesal penal. todas las implicaciones que dicha
participación comporta.
Es así como, por ejemplo, de acuerdo
con el artículo 50 de la Ley 600 de Esta relación no es exhaustiva, pues lo
2000, la admisión de la demanda de que se busca es equilibrar las facultades
parte civil en el proceso penal habilita a de la parte civil dentro del proceso penal
su titular para solicitar la "práctica de con el fin de garantizar la igualdad de
pruebas orientadas a demostrar la partes que debe regir todo juicio y que
existencia de la conducta investigada, la desde el punto de vista procesal se
identidad de los autores o partícipes, su fundamenta en la equivalencia de
responsabilidad, y la naturaleza y oportunidades para ejecutar idénticas
cuantía de los perjuicios ocasionados. alternativas de defensa en pro de sus
Podrá igualmente denunciar bienes del intereses.
procesado y solicitar su embargo y
secuestro, e interponer recursos contra 3. Un debido proceso justo supone, en el
las providencias que resuelvan sobre las plano normativo, que las partes estén en
materias de que trata este artículo." una situación de igualdad procesal,
igualdad que ha de proyectarse sobre la
Igualmente, de acuerdo con el artículo realidad fáctica de cada caso,
60, la parte civil puede solicitar el garantizándose el acceso igualitario a los
embargo y secuestro de los bienes del elementos de juicio y un trato idéntico
inculpado y reclamar, como parte de frente a los mecanismos de defensa y las
indemnización, la caución prestada por incidencias de cada proceso. Así,
el procesado que incumpla las elementos como la lealtad procesal
obligaciones adquiridas como buscan, entre otras, asegurar que dicha
consecuencia de haber obtenido el igualdad normativa sea una realidad en el
beneficio de la libertad provisional plano material.
(artículo 372 ibídem).
La igualdad en el campo procesal se erige
El artículo 40 ibídem, autoriza a la parte como un derecho de las personas para
civil dentro del proceso penal para acceder en similar palno de
recurrir la sentencia anticipada y, oportunidades a la justicia y para recibir
un mismo tratamiento dentro del
proceso, sin ninguna discriminación por simple interviniente sino la de un

razones de sexo, raza, origen nacional o verdadero protagonista en la búsqueda
familiar, lengua, religión, opinión política de la verdad y la realización de la
o filosófica (artículo 13 de la Carta justicia(4).
Política).
4. Desde el momento en el cual una
Ahora bien, la garantía de observancia persona es reconocida como "parte civil"
de las reglas que, de conformidad con la en el proceso penal, independientemente
naturaleza de cada juicio, determinan de la ejecutoria de la decisión que así lo
cada una de las etapas propias de un declara, adquiere el derecho a participar
proceso y que, a su vez, se constituyen activamente en todas las diligencias que
en las garantías de defensa y seguridad se realicen, lo cual implica, entre otras
jurídica para las partes en el trámite cosas, el derecho a solicitar las pruebas
procesal (artículo 29 de la Carta que considere conducentes para el
Política), implica correlativamente el esclarecimiento de la verdad o para
deber de erradicar toda forma de demostrar la responsabilidad del
actuación discriminatoria para alguna de sindicado, así como el derecho a recurrir
ellas. las decisiones que afecten sus intereses.
En consecuencia, un debido proceso En el presente caso, la Fiscalía 42

hace efectivo el principio de igualdad en Seccional, en la misma resolución del 4
la medida en que garantice "la de junio de 2002, mediante la cual
neutralidad del procedimiento, o la calificó el mérito del sumario con
neutralidad del derecho procesal. preclusión de la instrucción a favor del
Neutralidad que trae consigo el que procesado (...), admitió la demanda de
todas las personas sean iguales ante la constitución de parte civil, y en
administración de justicia, tengan ante consecuencia aceptó a Industrias
ella los mismos derechos e idénticas Alimenticias Noel S.A como parte civil y le
oportunidades, en orden a lograr el reconoció personería a su apoderada, a
reconocimiento de sus derechos."(2) quien se le notificó la decisión el 11 de
junio de ese mismo año.
A su vez, el artículo 229 de la Carta
Política garantiza el derecho de toda Bajo tal perspectiva, en dicha fecha el
persona de acceder a la administración funcionario instructor le reconoció a la
de justicia, precepto que también actora la calidad de sujeto procesal, y por
armoniza con el artículo 13 ibídem, de ello a partir de entonces estaba
forma tal que "el derecho a acceder autorizada a interponer los recursos
igualitariamente ante los jueces implica pertinentes contra la decisión que daba al
no sólo la idéntica oportunidad de traste con sus pretensiones.
ingresar a los estrados judiciales sino
también el idéntico tratamiento que Razón asiste entonces al Procurador
tiene derecho a recibirse por parte de Delegado, cuando advierte que el trámite
jueces y tribunales ante situaciones adelantado por los funcionarios judiciales
similares"(3). que conocieron y decidieron en la fase
investigativa el caso, consultó lo
Bajo esa óptica, la parte civil, como dispuesto en la Carta Política, que
sujeto procesal que es, debe tener la contempla la prevalencia del derecho
facultad de actuar en términos y sustancial y la observancia de las
condiciones similares a como lo pueden garantías y derechos que les asiste a las
hacer los demás sujetos procesales para partes que intervienen en los procesos
garantizar el respeto al principio de judiciales, pues la interpretación según la
legalidad, la observancia del debido cual la representante judicial de la
proceso y asegurar así el acceso perjudicada podía intervenir
efectivo a la administración de justicia, procesalmente a partir del
pues su condición, como lo tiene dicho reconocimiento de la parte civil,
la doctrina constitucional, no es la de un independientemente de la ejecutoria del
acto procesal que así lo declaró, implica procedimiento aún no había hecho
materialmente un reconocimiento a la tránsito a cosa juzgada por lo que, al
efectividad de los derechos y facultades memorialista le asistía todo el derecho de
que le corresponden a la parte civil ser aceptado como interviniente procesal.
como sujeto procesal, y una
desestimación de la prevalencia de las "No se podía, so pretexto de que el
formas como metodología para la expediente se encontraba en la
aplicación del derecho. Secretaría de la Corporación o en la
imposibilidad física de tramitarlo, el
Una vez presentada la demanda de esperar que la ejecutoria se causara para
parte civil con los requisitos legales, era negarle su petición.
deber de la Fiscalía garantizar una
intervención oportuna de la misma, con (...)
el fin de preservar los derechos
procesales que desde entonces le "Así las cosas, el término de ejecutoria ha
asistían. De allí que la tramitación del debido interrumpirse para dar curso a la
recurso interpuesto contra la preclusión petición referida, como quiera que aún
de la instrucción no se constituye en faltaban dos días para que se surtiera la
irregularidad sustancial alguna, pues es ejecutoria y si, por mandato legal, el
de la esencia del procedimiento la secretario debe pasar los escritos al
prevalencia del derecho sustancial, despacho al día siguiente de su
aspecto que implica para el operador de presentación, es evidente que aún
justicia la aplicación de las normas de quedaba un día para adquirir firmeza el
procedimiento de manera que aseguren auto en mención. La oportunidad era
un juicio justo, con respeto de los cierta y el Tribunal ha debido darle curso
derechos de las partes intervinientes. a la petición sobre admisión de parte civil
y si la respuesta era positiva, conceder la
Ya la Sala había tenido oportunidad de petición solicitada."(5).
pronunciarse al respecto en un caso
similar, cuando al resolver un recurso de ______________________________
hecho dijo: (1) Sentencia C-228 de 2002
(2) Ibídem.
"Es evidente que, en el caso de autos, (3) Corte Constitucional, sentencia C-104 de
1993.
el denunciante no tenía la titularidad de
(4) Corte Constitucional, sentencia C-805 de
parte; sin embargo, cuando intentó su 2002
reconocimiento como tal, la cesación de (5) Auto del 27 de mayo de 1992.
Sentencia Casación
FECHA : 24/10/2007
CIUDAD : Medellin
PROCESADO : PEREZ AVENDAÑO, JHON JAIRO
DELITOS : Hurto agravado
PROCESO : 24561

COLISION DE COMPETENCIA- como se recordó en reciente decisión(2) ,

Juzgado Penal Especializado y Penal oportunidad en la cual se señaló:
Municipal/ EXTORSION-Cuantía: Juez
competente en aplicación de la Ley "La Sala ya fijó su posición en torno a
1121 de 2006/ PRORROGA DE esta temática, y es así como en auto del
COMPETENCIA-Procedencia: Etapa de pasado 9 de mayo señaló que el artículo
juicio 23 en cita, efectivamente, modificó el
artículo 14 de la Ley 733 de 2002, al
1.En el presente caso, el conflicto se radicar en los jueces especializados el
presenta entre jueces de la citada conocimiento del ilícito de extorsión sólo
especialidad y, adicionalmente, un juez cuando la cuantía supera los 150 salarios
municipal, pero como de acuerdo con el mínimos legales mensuales, de suerte
artículo 93 del Código de Procedimiento que en esa materia retornó a lo que
Penal de 2000, "hay colisión de establecía originalmente el numeral 7º
competencias cuando dos o más del artículo 5º transitorio de la Ley 600
funcionarios judiciales consideren que a de 2000. Sobre el particular,
cada uno de ellos corresponde adelantar puntualmente señaló la Corte:
la actuación, o cuando se niegan a
conocerla por estimar que no es de "En primer lugar, que la Ley 1121 de
competencia de ninguno de ellos", 2006, contrario a lo afirmado por la
procederá la Sala a dirimirlo, en el autoridad colisionada, modificó el artículo
entendido de que le corresponde 14 de la Ley 733 de 2002, que le atribuía
hacerlo, dado que en la disputa también a los Juzgados Penales del Circuito
se encuentra un juez especializado. Especializados, la competencia para el
delito de extorsión sin sujeción a la
Lo anterior, teniendo en cuenta además cuantía(3) , retornándole la competencia
que, conforme lo ha señalado la Corte, por esta modalidad delictual "en cuantía
el alcance del artículo 18 transitorio de superior a ciento cincuenta (150) salarios
la Ley 600 de 2000 "apunta a establecer mínimos mensuales" tal como,
que todo conflicto que en materia penal inicialmente, se le había asignado en el
se presente con esta categoría de numeral 7° del artículo 5° de la Ley 600
jueces -los Penales del Circuito de 2000.
Especializados, se repite- trátese en uno
mismo o en diferentes Distritos, sea la En segundo lugar y desde esa
Corte la que los resuelva. Así dimana de perspectiva con la misma ilación
la expresión "asuntos de la jurisdicción legislativa, debe inferirse que la
penal" utilizada por el legislador en el competencia para el conocimiento del
artículo 18 transitorio en mención, sin delito de extorsión, en primera instancia,
hacer distinción, inclusive, del lugar en cuantía inferior a 150 salarios
donde se suscite el problema" .(1) mínimos legales mensuales vigentes, por
tratarse de un delito ubicado dentro de
2.Asiste razón al Juez Primero aquellos que atentan contra el patrimonio
Especializado de Popayán en sostener económico, corresponde al Juzgado Penal
que el artículo 23 de la Ley 1121 de del Circuito de conformidad con la
2006, al modificar los numerales 6º y cláusula general de competencia
7º del artículo 5º transitorio del Código contenida en el literal b del numeral 1°
de Procedimiento Penal de 2000, del artículo 77 de la Ley 600 de 2000"".
sustrajo de la competencia de esa
categoría de despachos judiciales los Pero, contrario a lo expuesto por el Juez
procesos por extorsión cuya cuantía no Primero Penal del Circuito de Popayán, no
exceda de 150 salarios mínimos legales es cierto que la extorsión en cuantía
mensuales. inferior a 50 salarios mínimos legales
mensuales haya quedado bajo la órbita
Ese es el criterio que de manera de competencia de los jueces penales
invariable viene sosteniendo la Corte, municipales. Al respecto, en la decisión
del 23 de mayo de 2007, arriba citada, 2007(5) , tiene sustento en lo dispuesto

la Sala sostuvo: en el artículo 40 de la Ley 153 de la Ley
1887, norma conforme a la cual "Las
"Como el artículo 78 de la Ley 600 de leyes concernientes a la sustanciación y
2000, fue modificado por el artículo 14 ritualidad de los juicios prevalecen sobre
de la Ley 733 de 2002, en lo las anteriores desde el momento en que
concerniente a la competencia de los deben empezar a regir. Pero los términos
jueces penales municipales para que hubieren empezado a correr, y las
conocer de la extorsión, actualmente no actuaciones y diligencias que ya
existe norma que determine estuvieren iniciadas, se regirán por la ley
formalmente cuando el hecho no supera vigente al tiempo de su iniciación"
el monto aludido, a qué funcionario (subrayas fuera de texto).
corresponde su conocimiento, debe
aplicarse el literal b) del numeral 1 del Así mismo, en los principios de celeridad
artículo 77 de la Ley 600, el cual señala (artículo 4º) y eficiencia (artículo 7º)
que los jueces penales del circuito señalados en la Ley 270 de 1996, "La
conocen en primera instancia "de los administración de justicia debe ser pronta
delitos cuyo juzgamiento no esté y cumplida. Los términos procesales
atribuido a otra autoridad", a quienes el serán perentorios y de estricto
juez especializado debió remitir las cumplimiento por parte de los
diligencias". funcionarios judiciales", amén de que "La
administración de justicia debe ser
En el caso que ocupa la atención de la eficiente. Los funcionarios y empleados
Corte, se tiene que la extorsión judiciales deben ser diligentes en la
imputada al procesado (...) es de sustanciación de los asuntos a su cargo".
$5.050.000, lo cual significa que no
excede de 150 salarios mínimos legales Como lo ha dicho también la Sala, resulta
mensuales, porque para el año 2000 necesario sí dejar en claro que se
éstos equivalían a la suma de exceptúan del planteamiento anterior
$39.015.000(4) . En esas condiciones, aquellos casos en los cuales la Sala
la competencia en este caso Administrativa del Consejo Superior de la
correspondería a los jueces penales del Judicatura ha dispuesto en virtud de sus
circuito y así debería definirlo la Sala. facultades, regladas en los artículos 257
de la Carta Política, 19, 63 y 85 de la Ley
3. constituye también postura 270 de 1996, así como 528 de la Ley 906
consolidada de la Corte que cuando a la de 2004, entre otros, que funcionarios
fecha de entrada en vigencia de la Ley diversos a los que tramitaron el juicio
1121 de 2006 el proceso se encontraba procedan a proferir la respectiva
en la etapa del juicio, se entiende en sentencia.
ese evento prorrogada la competencia
en cabeza del juez especializado, a En el asunto en estudio, el juez
efectos de hacer prevalecer los especializado asumió desde el año de
principios de celeridad y eficiencia, 2004 el conocimiento de la actuación,
evitando que el tránsito de legislación ordenando correr el traslado previsto en
produzca el innecesario trasteo de los el artículo 400 de la Ley 600 de 2000,
procesos cuando ya han empezado a luego ya se inició la etapa del juicio,
contabilizarse términos o surtirse estándose a la espera de realizar la
actuaciones o diligencias, pues en esos audiencia preparatoria, lo cual implica
casos los mismos deben seguir afirmar que la competencia se prorrogó
tramitándose conforme a la ley vigente en cabeza del Juez Primero Especializado
al tiempo de su iniciación. de Popayán, despacho judicial al cual, por
tanto, asignará la Sala el conocimiento
El comentado criterio jurisprudencial, del proceso, no sin antes requerirlo para
que ha sido expresado en múltiples que impulse con celeridad su trámite,
decisiones, entre ellas las proferidas el porque inexplicablemente se encuentra
25 de julio y el 26 de septiembre de paralizado desde el mes de julio de 2004.
(3) CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Auto,

________________________________ cambio de radicación 26927, febrero 21 de
____ 2007
(1) Auto del 30 de abril de 2002, radicación (4) El salario mínimo legal mensual vigente
19354. en el año 2000 fue de $260.100, según lo
(2) Auto del 13 de junio de 2007, radicación determinó el Decreto 2647 de 1999.
27583. (5) Radicaciones 27952 y 28422,
respectivamente
FECHA : 24/10/2007
DECISION : Asigna conocimiento a Juzgado 1° Penal del Cto Esp
de Popayan
PROCEDENCIA : Juzgado 5° penal M/pal y 1° Penal Cto
CIUDAD : Popayan
PROCESADO : GAVIRIA GAVIRIA, ALDIBAR
DELITOS : Extorsión
PROCESO : 28572
Salvamento de Voto DR. SIGIFREDO ESPINOSA PEREZ
LEY DE JUSTICIA Y PAZ-Beneficios: solicitud de cesación de procedimiento

Autoridad competente/ LEY DE denegada, cuya impugnación ocupa la
JUSTICIA Y PAZ-Cesación de atención de la Sala.
procedimiento: Requisitos
Ahora bien, necesario resulta recordar
El proceso adelantado contra (.....) y que dentro de la política estatal
otros, se inició con fundamento en la encaminada a buscar la paz mediante
captura que de los mismos se cumplió diálogo o desmovilización de los grupos
el 15 de enero de 2004, por lo que se armados ilegales, se han expedido
adelanta bajo los parámetros de la Ley diferentes instrumentos jurídicos como la
600 de 2000 y, conforme a ella, se Ley 418 de 1997, modificada y
profirió resolución de acusación en su prorrogada por las Leyes 548 de 1999 y
contra, como presuntos coautores de 782 de 2002 y, recientemente la Ley 975
los delitos de extorsión agravada en de 2005, denominada de Justicia y Paz,
concurso homogéneo, concierto para en las que se prevén beneficios
delinquir en la modalidad de motivadores para la reincorporación a la
conformación de grupos armados al vida civil de los integrantes de tales
margen de la ley y porte ilegal de armas grupos, sobre cuya competencia para
de fuego de uso privativo de las fuerzas conocer de la aplicación de los mismos, la
armadas, que adquirió firmeza el 28 de Sala ha dispuesto:
junio de 2004, y culminado el juicio, el
29 de noviembre de 2005, se dictó la Aquellos asuntos relacionados con la
sentencia de primer grado ya citada, aplicación de los beneficios contemplados
que fue apelada ante el Tribunal, en en la Ley 782 de 2002 para delitos
medio de cuya tramitación se elevó la políticos, y concierto para delinquir
simple (artículo 340-1 de a Ley 599 de trámite, quienes deberán emitir de plano,
2000), utilización ilegal de uniformes e la providencia que decida la respectiva
insignias (346 idem), instigación a solicitud, en los términos legales y
delinquir simple (348-1 ibidem), observando el principio de celeridad.
fabricación, tráfico y porte de armas y
municiones (365 idem) le corresponde, Si la persona se encuentra privada de la
según el estado del proceso, resolverlos libertad, las citadas autoridades deberán
a los fiscales competentes una vez dar trámite preferencial a las solicitudes
reciban la petición de la Dirección de de beneficios jurídicos, y en la
Fiscalías correspondiente, o a los providencia en la cual se conceda la
Tribunales Superiores de Distrito petición de preclusión de la instrucción o
Judicial, mediante un trámite de simple la cesación de procedimiento, deberá
constatación que amerita que la revocarse el auto de detención del
decisión se tome de plano (artículo 24 beneficiario, cancelarse las órdenes de
Ley 782 de 2002).(1) captura en su contra y ordenar oficiar a
los organismos competentes.
Los procesos que se adelanten por
aquellas conductas que no puedan ser La Sala Penal del Tribunal respectivo
beneficiadas con alguno de los deberá resolver dentro de los tres (3)
mecanismos establecidos en la Ley 782 meses siguientes, contados a partir del
de 2002 y que implican la asignación de día siguiente al recibo del expediente.
una pena (artículo 10 de la ley 975 de Este término es improrrogable."
2005), les corresponde a los Tribunales
de Justicia y Paz, dada su cobertura Así las cosas, la competencia para
eminentemente residual." (2) conocer del beneficio solicitado
corresponde al Tribunal y, en
El artículo 24 de la Ley 782 de 2002, consecuencia, la alzada interpuesta
cuya vigencia fue prorrogada por el contra su negativa a otorgarlo, a esta
término de cuatro (4) años, según el Sala.
artículo 1° de la Ley 1106 de 2006, a la
letra reza: Por otra parte, el Decreto 3391 de 2006
citado por el apelante, es claro en indicar
"El artículo 60 de la Ley 418 de 1997, que para todos los efectos -incluido el
prorrogada por la Ley 548 de 1999, beneficio jurídico por el que se aboga- se
quedará así: requiere de la certificación previa del
gobierno. El parágrafo 1º del artículo 1º
Artículo 60. Se podrán conceder precisa: "Para todos los efectos
también, según proceda, de acuerdo procesales, el Alto Comisionado para la
con el estado del respectivo proceso Paz certificará la fecha de iniciación del
penal, la cesación de procedimiento, la proceso de paz con miras a la
resolución de preclusión de la desmovilización y reinserción del
instrucción o la resolución inhibitoria, a respectivo grupo en concordancia con lo
quienes confiesen y hayan sido o fueren dispuesto por la Ley 782 de 2002.
denunciados o procesados por hechos Tratándose de desmovilización individual
constitutivos de los delitos a que se la certificación corresponderá al Comité
refiere este título y no hayan sido aún Operativo para la dejación de armas
condenados mediante sentencia -CODA.".
ejecutoriada.
El parágrafo 2º del artículo 5º ibídem,
Para estos efectos, se tramitará la señala: "Los miembros de grupos
solicitud de acuerdo con los artículos armados al margen de la ley, que se
anteriores y, una vez verificados los hallaren privados de la libertad, y se
requisitos, el Ministerio de Justicia y del hubieren desmovilizado previamente de
Derecho remitirá la solicitud al Tribunal conformidad con la Ley 782 de 2002,
correspondiente, o a la Dirección de podrán solicitar ante el Ministerio de
Fiscalía ante la cual se adelante el Defensa Nacional su postulación, siempre
y cuando entreguen información que, en

la medida de sus posibilidades de Subsiste entonces, la reiterada exigencia
cooperación, contribuya al del trámite previo que debe surtirse bien
desmantelamiento de la organización ante el Alto Comisionado, ante el CODA o
armada ilegal a la que pertenecían." ante el Ministerio de Defensa y, si en el
caso concreto, contrario a lo sostenido
Y el artículo 6º indica: por el impugnante, el fundamento de lo
resuelto no fue la ausencia de requisitos
"Los miembros del grupo armado tales como la entrega de bienes,
organizado al margen de la ley reparación de las víctimas,
desmovilizado colectivamente, que se desarticulación de grupos armados,
encuentren privados de la libertad, compromiso de no volver a delinquir, etc.,
podrán acceder a los beneficios jurídicos exigidos por la Ley 975 de 2005, sino la
establecidos en la Ley 782 de 2002 y en carencia de la certificación que acredite
caso de no quedar cobijados por ésta, a que (......)pertenecieron a un grupo
los contenidos en la Ley 975 de 2005, armado ilegal desmovilizado o no, tal y
siempre que en las providencias como lo requiere la normatividad cuya
judiciales correspondientes se aplicación impetran a través de su
determine su pertenencia al respectivo defensor (Ley 782 de 2000), toda vez
grupo. Lo anterior, sin perjuicio de lo que de acuerdo con lo informado por el
dispuesto para la concesión del Coordinador del Programa de Atención
respectivo beneficio en las leyes Humanitaria al Desmovilizado, adscrito al
mencionadas. Ministerio de Defensa Nacional, los
citados procesados no aparecen
Para efectos de los requisitos legales registrados como certificados por el
establecidos para el otorgamiento del Comité Operativo para la Dejación de las
beneficio jurídico correspondiente, de Armas (CODA) ni presentados al
encontrarse determinada judicialmente programa de Atención Humanitaria al
la pertenencia al grupo armado Desmovilizado, requisito indispensable
organizado al margen de la ley, se para efectos de hacer extensivos los
entenderá que el solicitante adquiere la beneficios de la ley en comento a su
condición de desmovilizado en el mismo favor, la confirmación de lo decidido es lo
momento en que se surte ante la que se impone como consecuencia de
autoridad competente la ello, puesto que, como se dijo, los
desmovilización colectiva del respectivo procesados fueron capturados y no hacen
grupo, aunque no hubiese estado parte de una desmovilización colectiva,
presente por encontrarse privado de la única susceptible de originar su eventual
libertad en tal oportunidad. La fecha de inscripción ante la Oficina del Alto
desmovilización del grupo, será la que Comisionado para la Paz, cuyo
haya informado oficialmente el Alto cuestionamiento en tal sentido fue
Comisionado para la Paz, de sugerido al Tribunal, estando de sobra
conformidad con el Decreto 3360 de con lo que del proceso emerge.
2003 o normas que lo modifiquen o
sustituyan. _________________________________
__
Tratándose de la Ley 782 de 2002, (1) Los delitos de y concierto para delinquir
cuando de la providencia judicial o de simple (artículo 340-1 de a ley 599 de 2000),
las pruebas legalmente allegadas al utilización ilegal de uniformes e insignias (346
idem), instigación a delinquir simple (348-1
proceso, no pueda inferirse en concreto
ibidem), fabricación, tráfico y porte de armas
el bloque o frente al que perteneció el y municiones (365 idem), de acuerdo con el
solicitante, se atenderá, para este sólo artículo 69 de la ley 975 de 2005, pueden
efecto, la certificación expedida por el admitir beneficios tales como la resolución
miembro representante reconocido del inhibitoria, la preclusión de la investigación o
respectivo bloque o frente la cesación de procedimiento, para aquellos
desmovilizado colectivamente." actores que se hubiesen desmovilizado en las
(Negrillas fuera de texto). condiciones señaladas en la ley 782 de 2002.
(2) Auto 28/09/2006 Rad. 25830.

FECHA : 24/10/2007
DECISION : Confirma la desición impugnada, Otros
CIUDAD : Valledupar
PROCESADOS : CHINCHIA CONTRERAS, JEAN CARLOS
: MORA RIVERO, ALBERTO SEGUNDO
DELITOS : Extorsión, Porte de armas de uso privativo de las
F.M., Concierto
para delinquir
PROCESO : 27212
LEY DE JUSTICIA Y PAZ-Archivo de -. Si hay lugar a la preclusión de la

las diligencias/ LEY DE JUSTICIA Y investigación, toda solicitud que en dicho
PAZ-Exclusión de la lista de sentido se eleve la deben resolver los
postulantes: Muerte del postulado/ LEY Magistrado de Justicia y Paz,
DE JUSTICIA Y PAZ-Preclusión de la independientemente del sujeto o
investigación: Muerte del postulado interviniente procesal que la solicite.
1. Ha de recordarse que la facultad de 2. En el presente asunto se discute quién

archivo de las diligencias que aparece debe decretar la exclusión del trámite de
regulada en el artículo 27 de la Ley de la Ley 975 de 2005 de un postulado que
Justicia y Paz, tiene que ser ha fallecido. Para dar respuesta al
interpretada atendiendo la codificación problema jurídico se procede:
procesal penal última, razón por la cual
se debe acatar lo ordenado en *. El artículo 332 de la Ley 906 de 2004
diferentes preceptos, así: determina los supuestos en que procede
la preclusión de la investigación,
*°. El artículo 79 que regula la facultad erigiendo como causales las siguientes:
que tienen los fiscales delgados para
disponer el archivo de las diligencias; y -. Imposibilidad de iniciar o continuar el
ejercicio de la acción penal.
*°. El artículo 78 que establece la
obligación que tienen los fiscales -. Existencia de una causal que excluya la
delegados de acudir ante los jueces responsabilidad, de acuerdo con el
para solicitar la extinción de la acción Código Penal.
penal.
-. Inexistencia del hecho investigado.
En consecuencia:
-. Atipicidad del hecho investigado.
-. Si se presenta alguna causal de
archivo de las diligencias, la orden -. Ausencia de intervención del imputado
correspondiente corre por cuenta del en el hecho investigado.
fiscal delegado(1); y
-. Imposibilidad de desvirtuar la actuación procesal. Resultaría

presunción de inocencia. absurdamente dilatorio pedir a la
jurisdicción especial que excluya del
-. Vencimiento del término máximo trámite excepcional a una persona que ha
previsto en el inciso segundo del fallecido, pues luego se tendría que
artículo 294 del este código. acudir ante otro fiscal o juez para que
proceda a decretar la preclusión de las
* El Código Penal en el artículo 82-1 investigaciones que se adelanten contra
señala que una de las causales de el interfecto.
extinción de la acción penal es "la
muerte del procesado". *. En el presente asunto resulta claro que
la petición del Fiscal, si bien se plantea
*. Dado que la responsabilidad penal es como solicitud de exclusión de un
personal e indelegable, cuando se postulado, en esencia es una petición de
produce la muerte de una persona a preclusión de la investigación que debió
quien se atribuye la realización de uno o ser resuelta de fondo por los
varios delitos, bien sea en forma Magistrados, de donde resulta
individual o en coparticipación criminal, equivocada la decisión proferida
surge una circunstancia insuperable que conforme la cual se han declarado sin
impide al Estado ejercer la potestad jurisdicción por falta de competencia para
jurisdiccional de perseguir al presunto resolver el asunto planteado.
delincuente, sin que para estos efectos
importe que se trate de asuntos que *. De acuerdo con lo expuesto se impone
corresponden a la justicia ordinaria o a revocar lo resuelto por el Tribunal para
la transicional. que, de acuerdo con la evidencia que le
ha presentado la Fiscalía, disponga si
*. Ante la muerte de una persona que existe mérito para ordenar la preclusión
aparece como elegible para los efectos de la investigación adelantada contra
de la Ley de Justicia y Paz, se está ante (...).
una causal de preclusión de la
investigación cuya aplicación debe ser ________________________
solicitada ante los Magistrados de la (1) Véase Corte Suprema de Justicia, Sala
jurisdicción especial, quienes están Plena, auto de definición de competencia, 5 de
facultados para resolverla. julio de 2007, radicación 11-001-02-30-015-
2007-0019, conforme el cual se desarrolla y
precisa el alcance de la sentencia C-1154/05
*. Lo anterior se explica a partir de los de la Corte Constitucional.
principios que deben imperar en la

FECHA : 26/10/2007
DECISION : Revoca auto apelado, ordena al Tribunal resolver de
fondo
PROCESADO : USME ORTIZ, JHON ALONSO
PROCESO : 28492

HABEAS CORPUS-Naturaleza/ libertad personal, la solicitud de hábeas

HABEAS CORPUS-Características/ corpus se formuló durante el período de
HABEAS CORPUS-Prolongación ilícita prolongación ilegal de la libertad, es
de la privación de libertad: Libertad decir, antes de proferida la decisión
condicional judicial; (4) si la providencia que ordena
la detención es una auténtica vía de
1. Es un derecho constitucional hecho judicial".
fundamental (art. 30 de la Const. Pol.)
de aplicación inmediata (art. 85, La Constitución de 1991 en un claro
ibídem)(1) no susceptible de limitación avance en relación con la Carta Política
durante los estados de excepción (arts. anterior, estableció en su artículo 28 una
93 y 214-2 ídem y art. 4° de la Ley reserva legal y judicial para la privación
Estatutaria 137 de 1994), que se debe de la libertad, tomando en cuenta que la
interpretar de conformidad con los libertad personal es presupuesto de todas
tratados internacionales sobre derechos las demás libertades y derechos. Por ello
humanos ratificados por Colombia (art. el constituyente (artículo 30) quiso darle
93 de la Const. Pol.)(2) y cuya una especial protección ante las
regulación debe ser objeto de una ley actuaciones ilegales de las autoridades,
estatutaria (art. 152-a, ibídem)(3), y mucho más expedita que la de los demás
también es un mecanismo procesal de derechos fundamentales.
protección de la libertad personal por
cuanto es una acción pública 2. Se ha sostenido(5) que el hábeas
constitucional y que por medio de ella corpus en cuanto acción constitucional,
se trata de hacer efectivo el derecho tiene las siguientes:
fundamental de libertad individual y, por
lo tanto, se constituye en una garantía *. Cautelar. Porque se instrumentaliza u
procesal(4), según lo consagra el ordena como acción judicial sui géneris,
artículo primero de la Ley 1095 de en procura de que se examinen unos
2006. hechos específicos a fin de determinar la
pertinencia o no de restablecer la
La Ley estatutaria invocada establece libertad.
en su artículo 1º que el hábeas corpus
tutela la libertad personal cuando *2. Preferente. Si bien no se dice ni por
alguien es privado de ella (i) con el constituyente ni por el legislador que la
violación de las garantías acción de hábeas corpus es preferente,
constitucionales o legales o (ii) ésta se tal característica resulta tanto (i) del
prolonga ilegalmente. Lo anterior se término dado para que sea resuelta
pudiera presentar en forma insuficiente -todas las otras acciones constitucionales
y debe ser complementado con lo que y legales se resuelven en plazos
ha expuesto por la Corte Constitucional, mayores- como de la (ii) prevalencia que
pues en la sentencia T-260/99 precisó tiene el hábeas corpus por mandato legal
que sobre otras acciones -de tutela(6) , de
cumplimiento(7) y populares(8) -
"...la garantía de la libertad personal calificadas expresamente como de
puede ejercerse mediante la acción de trámite preferencial(9) .
hábeas corpus en alguno de los
siguientes eventos: (1) siempre que la *. Celeridad(10) . En materia de hábeas
vulneración de la libertad se produzca corpus la rapidez es un factor primordial.
por orden arbitraria de autoridad no En primer lugar, por el derecho
judicial; (2) mientras la persona se fundamental sometido a ofensa; en
encuentre ilegalmente privada de la segundo término, porque el efecto de su
libertad por vencimiento de los términos violación puede aumentar por la lentitud
legales respectivos; (3) cuando, pese a de la acción judicial; y, en tercer lugar,
existir una providencia judicial que porque el hábeas corpus es un
ampara la limitación del derecho a la mecanismo que pretende resarcir el daño
que se está produciendo a un ciudadano * Procedencia. El hábeas corpus está

por parte de la autoridad al privarlo de previsto para que se proteja la libertad
la libertad ilegalmente; por esto, más en dos supuestos:
que en ningún otro proceso, la dilación
debe ser abolida. - Por privación ilícita de la libertad. Se
refiere a todos aquellos casos en que se
*. Impugnable: En aplicación del violan las garantías constitucionales y
principio de la doble instancia, la legales al privar a una persona de la
decisión que niega la solicitud de libertad.
hábeas corpus puede ser impugnada.
- Por prolongación ilícita de la privación
*. Contradicción: Puesto que con miras de la libertad. Esto ocurre cuando a una
a la decisión, se admite debate sobre la persona se la ha privado legalmente de la
procedencia o no de la garantía. libertad pero la limitación del derecho se
prolonga más allá de lo permitido
*. Jurisdiccionalidad: Pues el trámite y constitucional y legalmente.
la decisión sobre la legalidad de la
aprehensión y/o de la prolongación La salvaguarda de la libertad personal de
ilícita de una detención, se realiza ante (...) ha sido solicitada alegando la
un juez. inconstitucionalidad e ilegalidad de la
prolongación de la privación de la misma,
*. Informalidad: Porque en la solicitud y porque teniendo derecho a la libertad
trámite lo que importa es lo sustantivo, condicional ésta no le ha sido concedida.
la vulneración del derecho fundamental
de libertad. El supuesto fáctico aconseja enmarcar el
problema jurídico dentro del segundo
*. Breve y sumaria(11) : Tiene la acción postulado previsto para la procedencia de
el carácter de breve o sumaria(12) la acción de hábeas corpus, es decir, en
toda vez que su tramitación y resolución la prolongación ilícita de la privación de la
debe evacuarse en el término de 36 libertad, sobre la cual la Corte
horas. Se muestra el altísimo valor que Constitucional al hacer el control previo a
ocupa en el régimen constitucional la la Ley Estatutaria 1095 de 2006, señaló:
libertad individual si se le contrasta por
ejemplo con el plazo de 10 días "En cuanto a la prolongación ilegal de la
otorgado para el amparo de los demás privación de la libertad, también pueden
derechos fundamentales(13). considerarse diversas hipótesis, como
aquella en la cual se detiene en flagrancia
En el trámite de la impugnación el a una persona (Const. Pol. art. 32) y no
funcionario de segunda instancia cuenta se le pone a disposición de la autoridad
con tres días hábiles para resolver la judicial competente dentro de las 36
petición. horas siguientes; también puede ocurrir
que la autoridad pública mantenga
*. Sencillo: Porque no exige privada de la libertad a una persona
conocimientos jurídicos para su después que se ha ordenado legalmente
ejercicio(14). por la autoridad judicial que le sea
concedida la libertad. Otra hipótesis
*. Específico: Porque se creó como puede ser aquella en la cual, las
mecanismo especial de protección de la detenciones legales pueden volverse
libertad individual(15). Y, ilegales, como cuando la propia autoridad
judicial prolonga la detención por un
*. Eficaz: Porque siempre exige del juez lapso superior al permitido por la
un pronunciamiento de fondo bien para Constitución y la ley, u omite resolver
conceder o bien para negar lo dentro de los términos legales la solicitud
solicitado(16)." de libertad provisional presentada por
quien tiene derecho".
3. La petición de hábeas corpus está (ii) Que pague la multa;

dirigida a que el juez constitucional
releve de sus funciones al juez del (iii) Que repare a la víctima. Y,
proceso y resuelva una solicitud de
libertad condicional. **. De orden subjetivo:
Tal pretensión de acuerdo con reiterada (i) Que se valore de la gravedad de la

jurisprudencia de la Sala es conducta punible;
improcedente porque los problemas que
se suscitan al interior del proceso y que (ii) Que se demuestre la buena conducta
tienen que ver con la libertad del del condenado durante el tratamiento
imputado, acusado o procesado, o en la penitenciario en el centro de reclusión;
ejecución de la pena y que buscan la
libertad del condenado, son de (iii) Que lo anterior permita suponer
competencia exclusiva y excluyente del fundadamente que no existe necesidad
funcionario que en los términos de la de continuar la ejecución de la pena.
legislación procesal ha correspondido el
asunto(17) . En el anterior contexto las características
de la acción de hábeas corpus le impiden
Esto significa que una posible libertad al juez constitucional hacer un examen
provisional o el otorgamiento de completo de la procedencia o
subrogados penales a los condenados, improcedencia de una petición de libertad
por regla general no es asunto que condicional, pues para ello es necesario
pueda ser ventilado ante el juez de no solamente contar con el proceso penal
hábeas corpus, porque en los supuestos que llevó a una persona a prisión, sino
planteados se tiene como punto de que se requiere certificación de la
partida una privación de la libertad dirección del centro de reclusión sobre la
ajustada en términos constitucionales y conducta del condenado y en todo caso
legales. valorar si la gravedad de la conducta
punible ejecutada permite otorgar el
La discusión que traza el accionante beneficio reclamado.
desborda completamente el alcance de
la garantía constitucional porque el Muestra de lo compleja que resulta
otorgamiento de la libertad condicional cualquier intervención por parte del juez
es asunto que solamente puede decidir hábeas corpus en un asunto en el que
el juez de ejecución de penas y medidas realmente lo que se reclama es la
de seguridad. libertad condicional de un condenado, la
da el hecho de que sobre la conducta del
Pero adicionalmente es menester accionante en el centro de reclusión
precisar que se equivoca quien pretenda existe una sola referencia, la que aparece
someter la libertad condicional al en la copia del memorial presentado ante
cumplimiento de un requisito el juez de penas por el defensor del
meramente objetivo pues el subrogado condenado(18), sin que pueda afirmarse
penal establece otros de la misma válidamente que de ella se infiera que la
naturaleza y algunos más de carácter persona privada de la libertad ha
subjetivo. El artículo 64 del Código guardado durante el tiempo de reclusión
Penal dispone que el otorgamiento de la un comportamiento que deba ser
libertad condicional estará supeditado a calificado como bueno, que no haya
que el condenado cumpla las siguientes tenido sanciones disciplinarias y menos
exigencias: que haya intentado fugarse del centro
penitenciario.
**. De orden objetivo:
Del mismo modo, es al juez encargado de
(i) Que haya cumplido las dos terceras vigilar el cumplimiento de la pena a quien
partes de la pena; compete determinar si de la "previa
valoración de la gravedad de la conducta
punible" por la que fue condenado (8) Ley 472 de 1998, articulo 6°. Trámite
(.....), resulta procedente conceder el preferencial. Las acciones populares
subrogado penal(19), examen que preventivas se tramitarán con preferencia a
las demás que conozca el juez competente,
solamente se puede hacer de cara al
excepto el recurso de hábeas Corpus, la acción
proceso y teniendo en cuenta los de tutela y la acción de cumplimiento.
razonamientos de la sentencia, los que (9) En el ordenamiento jurídico colombiano
precisamente se echan de menos en existen otros trámites a los que se les asigna
este momento. la característica de preferencial, como ocurre
con las solicitudes de cesación de
___________________ procedimiento, de preclusión de la
(1) Corte Constitucional, sentencia C- investigación y de resolución inhibitoria,
620/01. reguladas mediante el artículo 24 de la Ley
(2) Corte Constitucional, sentencia C- 782 de 2002.
496/94. (10) Corte Constitucional, sentencia T-162/97.
(3) Corte Constitucional, sentencias C- (11) La acción solamente podrá ser calificada
301/93 y C-620/01. como sumaria siempre y cuando que tal
(4) Corte Constitucional, sentencia C- expresión se utilice como sinónimo de trámite
557/92, salvamento de voto de los breve.
Magistrados ANGARITA BARÓN y MARTÍNEZ (12) GENARO R. CARRIÓ, Los derechos
CABALLERO. humanos y su protección, Buenos Aires,
(5) Corte Suprema de Justicia, Sala de Abeledo Perrot, 1990, p. 34, explica que el
Casación Penal, Auto del 2 de mayo de 2007, hábeas corpus es un procedimiento sumario.
radicación 27417. (13) Corte Constitucional, Sent. C-010/94
(6) Decreto 2591 de 1991, artículo 15. (con referencia a la acción de tutela).
Trámite preferencial. La tramitación de la (14) Corte Constitucional, Auto A-053/02 (con
tutela estará a cargo del juez, del presidente referencia a la acción de tutela).
de la sala o del magistrado a quien éste (15) Corte Constitucional, Auto A-053/02 (con
designe, en turno riguroso, y será referencia a la acción de tutela).
sustanciada con prelación para lo cual se (16) Corte Constitucional, Auto A-053/02 (con
pospondrá cualquier asunto de naturaleza referencia a la acción de tutela).
diferente, salvo el de hábeas corpus. (17) Véase, por ejemplo, auto de 2 de mayo
(7) Ley 393 de 1997, artículo 11. Tramite de 2003, radicación 14752. Y en vigencia de la
preferencial. La tramitación de la acción de Ley 1095 de 2006, autos de 27 de noviembre
cumplimiento estará a cargo del juez, en de 1006, radicación 26503 y de 24 de enero
turno riguroso, y será sustanciada con de 2007, radicación 26811.
prelación, para lo cual pospondrá cualquier (18) Folio 36.
asunto de naturaleza diferente, salvo la (19) Corte Constitucional, sentencia C-194/05.
acción de tutela.
Habeas Corpus
FECHA : 29/10/2007
DECISION : Confirma la decisión impugnada la cual un Magistrado
del Tribunal
lo negó
CIUDAD : Popayán
PROCESADO : ZUÑIGA, ELKIN
DELITOS : Tráfico, fabricación o porte de estuperf.
PROCESO : 28644

CESACION DE PROCEDIMIENTO-
Mecanismos de extinción de la acción "Artìculo 82.- Son causales de extinción
penal/ CESACION DE de la acción penal:
PROCEDIMIENTO-Mecanismos de 1. La muerte del procesado.
extinción de la acción penal: Amnistia e 2. El desistimiento.
indulto/ LEY 782 DE 2002-Beneficios 3. La amnistía propia.
jurídicos/ PROCESOS DE PAZ- 4. La prescripción.
Instrumentos legales: Beneficios 5. La oblación.
jurídicos/ LEY 782 DE 2002-Beneficios 6. El pago en los casos previstos en
jurídicos: Reinserción socioeconómica/ la ley.
PROCESOS DE PAZ-Comité Operativo 7. La indemnización integral en los
para la Dejación de las Armas: casos previstos en la ley.
Certificación/ PROCESOS DE PAZ- 8. La retractación en los casos
Formas de desmovilización: Colectiva e previstos en la ley.
individual/ LEY DE JUSTICIA Y PAZ- 9. Las demás que consagre la ley.
Desmovilizaciones colectivas: Trámite/
LEY DE JUSTICIA Y PAZ-Inaplicable a 2. Como ha dado en decirlo la Corte
delitos políticos/ PROCESOS DE PAZ- Constitucional en la sentencia C-695 de
Noción de "abandono voluntario" y 2.002, dos beneficios jurídicos como la
"abandono colectivo" amnistía y el indulto- que constituyen
excepciones a la regla general de
1. En términos de la ley 600 de 2.000 sometimiento de todos a la ley penal-
-artículo 39- la figura de la cesación de extingue uno la acción penal y el otro la
procedimiento (hoy conforme a los pena; y procede la amnistía
rasgos del sistema penal acusatorio exclusivamente por ley extraordinaria y
implementado por la Ley 906 de 2.004, excepcional del Congreso de la República,
se refunde en la preclusión- artículos mediante mayoría calificada (2/3 de los
331 y 332-) es forma anormal del votos de los miembros de una y otra
proceso o de extinción de la acción cámara, "por graves motivos de
penal, que procede por distintas causas; conveniencia pública", conforme al
como la muerte del procesado, la artículo 150 Numeral 17 de la
prescripción, el desistimiento, la Constitución política); y el indulto, como
indemnización integral en los casos acto de gracia concedida al delincuente,
previstos en la ley, y la amnistía, entre por el Presidente de la República, para el
otras - artículo 82 del Código Penal-. perdón de las penas impuestas
Textualmente las normas citadas lo judicialmente.
expresan así:
3. Con idéntico efecto de extinción de la
"Artículo 39.-En cualquier momento de acción penal, el artículo 60 de la Ley 418
la investigación en que aparezca de 1997, modificado por el artículo 24 de
demostrado que la conducta no ha la Ley 782 de 2.002, estableció como
existido, o que el sindicado no la ha beneficios jurídicos para condenados y
cometido, o que es atípica, o que está procesados por delitos políticos, según el
demostrada una causal excluyente de caso, el indulto, la resolución de
responsabilidad, o que actuación no preclusión, y la cesación de
podría iniciarse o no puede proseguirse, procedimiento, en el marco de un
el Fiscal General de la Nación o su proceso de paz con grupos armados al
delegado declarará precluida la margen de la ley, o en forma individual
investigación penal mediante cuando los desmovilizados de esos
providencia interlocutoria". grupos demuestren voluntad de
reincorporarse a la vida civil (artículos 19
El juez, considerando las mismas y 24 de la Ley 782 de 2.002).
causales, declarará la cesación de
procedimiento cuando se verifiquen Bajo el apotegma de que donde existe la
durante la etapa del juicio". misma razón debe existir la misma
disposición, las reflexiones hechas por suscripción de acuerdos con grupos

la Corte Constitucional en la armados al margen de la ley). ; y la Ley
mencionada sentencia C-695 de 2.002, 975 de 2005 ("de justicia y paz", para la
sirven para ilustrar los excepcionales reincorporación de miembros de grupos
beneficios jurídicos contemplados en armados al margen de la ley y acuerdos
tales disposiciones, en el sentido de que humanitarios, para la consecución de la
si bien son fruto de decisiones tomadas paz ), con sus decretos reglamentarios
en la instancia ejecutiva (única nota 2898 de 2.006 y 3391 de 2.006, entre
diferencial con la amnistía, sometida a otros. Específicamente, cabe anotar
una exigente reserva legal, y que por sobre la Ley 782 de 2.002 que su
ende es de naturaleza híbrida, pues vigencia fue prorrogada por la Ley 1106
como el indulto parte de una decisión de 2.006, y reglamentada por los
del Ejecutivo, y como la amnistía Decretos 128 de 2.003 (22 de enero) y
extingue los procesos y la pena), deben 3360 de 2.003 (24 de noviembre), entre
dejar a salvo el derecho a la verdad, la otros que para el caso no interesan.
justicia y la reparación, ya que "…como
pocas reflejan el profundo contenido La Ley 418 de 1997 (diciembre 26), "Por
político del derecho penal; pues si bien la cual se consagran unos instrumentos
sus consecuencias se advierten al para la búsqueda de la convivencia, la
interior de las actuaciones penales, ellas eficacia de la justicia y se dictan otras
son fruto de decisiones tomadas en la disposiciones.", se expidió con una
instancia legislativa y en la instancia vigencia de dos años a partir de su
ejecutiva ante situaciones que el promulgación; y como no alcanzó a
constituyente ha calificado como graves lograr sus cometidos, fue prorrogada
motivos de conveniencia pública…". sucesivamente, y parcialmente
modificada por la Ley 548 de 1999 y la
Cabe traer a colación, a fin de precisar Ley 782 de 2002.
los caracteres propios de estos
especiales beneficios, que la sentencia La Ley 782 de 2002, "Por medio de la
C-179 de 1994, en la que se analizó el cual se prorroga la vigencia de la Ley 418
proyecto de ley estatutaria sobre los de 1.997, prorrogada y modificada por la
estados de excepción, declaró Ley 548 de 1.999 y se modifican algunas
inexequible el aparte del parágrafo 2º de sus disposiciones" contempla el
del artículo 4º que otorgaba al Gobierno indulto, como beneficio posible para los
la facultad de "conceder, por graves condenados con sentencia ejecutoriada;
motivos de conveniencia pública, mientras que para los procesados, según
amnistías o indultos generales por el estadio procesal, contempló como
delitos políticos y conexos"; beneficios jurídicos la resolución
fundamentalmente porque ésta es una inhibitoria, la preclusión de la
facultad reservada exclusivamente al investigación o la cesación de
Congreso, el cual solamente puede procedimiento. (Artículos 23 y 24, que
ejercerla con sujeción al numeral 17 del modificaron los artículos 57 y 60,
artículo 150 de la Constitución Nacional. respectivamente, de la Ley 418 de
1997"). De otro lado anunció beneficios
4. Varios instrumentos legales se han para la reinserción socioeconómica
expedido en Colombia en los últimos (artículo 25), los cuales tuvieron
años, en la búsqueda de la pacificación desarrollo en la ley 1106 de 2.006.
del país; tales como la Ley 104 de
1.993 y su Decreto Reglamentario 1385 Esos beneficios están previstos para
de 1.994; la Ley 418 de 1.997 (para la conductas constitutivas de delito político,
búsqueda de la convivencia y la eficacia salvo actos atroces de ferocidad o
de la justicia) y su Decreto barbarie, terrorismo, secuestro,
Reglamentario 128 de 2003; La Ley 782 genocidio, homicidio cometido fuera de
de 2002 que prorroga y modifica la combate o colocando a la víctima en
anterior (para la reconciliación y la estado de indefensión. (Artículo 50 de la
convivencia a través del diálogo y la Ley 418 de 1997, modificada Ley 782 de
2002); lo cual es nota distintiva esencial "reinserción socioeconòmica", el Decreto

frente a la Ley 975 de 2.005, que por 3360 de 2.003, específicamente se
vía jurisprudencial ya está decantado encargó de reglamentar el artículo 25 de
que no opera para los llamados delitos la Ley 782 de 2.002 en casos de
políticos (sentencia C-370 de 2.000 de "desmovilización colectiva en el marco de
la Corte Constitucional). acuerdos con el Gobierno Nacional",
señalando que la calidad de miembro de
El trámite para la concesión de grupo armado organizado al margen de
beneficios jurídicos es el indicado en el la ley, "se acreditará mediante una lista
artículo 24 de la referida ley 782, norma de desmovilizados suscrita por los
que modificó el artículo 60 de la Ley voceros o miembros representantes de
418 de 1.997, al siguiente tenor: dicho grupo, en la que se reconozca
expresamente tal calidad". A renglón
"Para estos efectos, se tramitará la seguido indicó que tal lista "…debe ser
solicitud de acuerdo con los artículos recibida y aceptada por el Alto
anteriores y, una vez verificados los Comisionado para la Paz…" y "…sustituye,
requisitos, el Ministerio de Justicia y del para todos los efectos, la certificación
Derecho remitirá la solicitud al Tribunal expedida por el Comité Operativo para la
correspondiente, o a la Dirección de Dejación de las armas- CODA-"
Fiscalía ante la cual se adelante el
trámite, quienes deberán emitir de 6. El COMITÉ OPERATIVO PARA LA
plano, la providencia que decida la DEJACIÓN DE LAS ARMAS- CODA- fue
respectiva solicitud, en los términos creado mediante Decreto 1385 de 1.994
legales, observando el principio de y se le encargó de evaluar el
celeridad." (Artículo 60, Ley 418 de cumplimiento de requisitos para gozar de
1997, modificada por la Ley 782 de beneficios jurídicos a quienes por decisión
2002. (subrayas fuera del texto). individual abandonen voluntariamente
sus actividades como miembros de
Conforme a dicho texto, los Tribunales grupos alzados en armas (grupos
Superiores de Distrito, para el caso del guerrilleros). Al efecto, el artículo 5° de
beneficio jurídico de la cesación de dicho decreto consagró lo siguiente:
procedimiento, deben adoptar de plano
la determinación correspondiente, "Habrá un Comité Operativo para la
después de agotarse todo el Dejación de las Armas que deberá
procedimiento de desmovilización y realizar la evaluación del cumplimiento de
sometimiento a la justicia, cuando el los requisitos exigidos para acceder a los
Ministerio del Interior y de Justicia beneficios de que trata este Decreto,
remita a dichas corporaciones la diseñar los programas de reinserción
documentación completa requerida para socioeconómica y otorgar o negar los
adoptar una determinación de ese beneficios económicos y sociales a
talante; pues se trata de un trámite quienes lo soliciten".
complejo, de naturaleza administrativa
y judicial, con etapas bien definidas, "Para el cumplimiento de sus funciones el
ninguna de las cuales puede Comité Operativo podrá solicitar a los
pretermitirse. Y que no solo debe darse organismos de seguridad del Estado y
"en el marco de acuerdos con grupos demás instituciones competentes, la
armados organizados al margen de la información y prueba que posean sobre
ley con los cuales el Gobierno Nacional la persona que desea reincorporarse a la
haya adelantado un proceso de paz", vida civil".
sino cumpliendo requisitos análogos a
los del indulto, conforme a la remisión El Decreto 128 de 2.003, en sus artículos
que se destaca en las subrayas del texto 2 y 11, redefinió las funciones del
en mención a los trámites del indulto. Comité Operativo -"CODA"-, al incluir
también como desmovilizados a los
5. Para efectos de los beneficios miembros de autodefensas, asignándole
contemplados con miras a la la tarea de certificar la pertenencia del
desmovilizado a una organización de la agrupación ilegal, sólo se aplica a

armada al margen de la ley y evaluar si los beneficios de esa índole, y no a los
abandonó voluntariamente dicha "beneficios jurídicos"
agrupación (artículo 12), como requisito
previo para acceder a diferentes 7. Valga anotar que hasta el Decreto 128
beneficios jurídicos, incluida la cesación de 2.003, la calidad de desmovilizado
de procedimiento. Y particularmente el era condición exclusiva de aquellos que
artículo 2° en cita definió como individualmente y por voluntad propia
"desmovilizado" a "Aquel que por dejaban las armas; pues con el
decisión individual abandone advenimiento de la Ley 975 de 2.005-
voluntariamente sus actividades como Ley de Justicia y Paz- se discernió sobre
miembro de organizaciones armadas al dos formas de desmovilización:
margen de la ley, esto es grupos desmovilización colectiva y la
guerrilleros y grupos de autodefensas, y desmovilización individual.- La primera
se entregue a las autoridades de la para quienes no puedan ser beneficiarios
República.". Seguidamente definió la de alguno de los mecanismos
calidad de "reincorporado" como "El establecidos en la ley 782 de 2.002,
desmovilizado certificado por el Comité condicionado -"requisitos de elegibilidad"-
Operativo para la Dejación de las al cumplimiento de varios requisitos, a
Armas- CODA- que se encuentre en el saber: Que sea en cumplimiento de
proceso de reincorporación a la vida acuerdo con el Gobierno Nacional; b.)
civil". Que se encuentren en listado que el
Gobierno remita a la Fiscalía General de
La Resolución 513 de 2.005 - "Por la la Nación; c.) Que entreguen los bienes
cual se establecen las condiciones para producto de la actividad ilegal; d.) Que el
el otorgamiento, suspensión y pérdida grupo ponga a disposición del Instituto
de los beneficios que otorga el Colombiano de Bienestar Familiar la
programa para la reincorporación a la totalidad de menores de edad reclutados;
vida civil de personas y grupos alzados e.) Que el grupo cese toda actividad
en armas" - (la cual modificó el Decreto ilícita e interferencias frente a los
128 de 2.003, reglamentario de la Ley derechos políticos y libertades públicas;
782 de 2.002) contempla una serie de f.) Que el grupo no se haya organizado
beneficios socioeconómicos para para el tráfico de estupefacientes o
desmovilizados y reincorporados enriquecimiento ilícito; g.) Que liberen
(artículo 3); reitera las definiciones las personas que tengan secuestradas
acerca de quiénes reúnen las calidades (artículo 10). En cambio, para las
de desmovilizados y reincorporados, en "desmovilizaciones individuales", la
forma idéntica a como las definió el concesión de beneficios se supedita a: a.)
Decreto 128 de 2.003. Así mismo La entrega de información o colaboración
vuelve a definir qué es el "CODA" y en con el desmantelamiento del grupo, b.)
qué consiste la certificación que dicho Que haya suscrito un acta de compromiso
comité operativo debe expedir, dando con el Gobierno Nacional, c.) Que se haya
cuenta de la voluntad del desmovilizado desmovilizado y dejado las armas en los
de abandonar la organización armada al términos establecidos por el Gobierno
margen de la ley, para que pueda Nacional para tal efecto; d.) Que cese
acceder a los beneficios jurídicos y toda actividad ilícita; y e.) Que entregue
socioeconómicos de que habla la ley los bienes producto de la actividad ilegal,
782 de 2.002 y las leyes precedentes para que se repare a la víctima.
que ésta prorrogó. Pero debe
precisarse que en lo concerniente 8. El Ministerio del Interior y de Justicia,
exclusivamente a beneficios para la en su solicitud de cesación de
reinserción socioeconómica, la procedimiento a favor de (…), (…), (…) y
sustitución de la certificación por el (…), con la simple mención de que éstos
Comité Operativo "CODA" por la sola hacen parte de una "desmovilización
aceptación del Alto Comisionado para la colectiva de un grupo de personas de la
Paz de la lista suscrita por los voceros estructura carcelaria de las Fuerzas
Armadas Revolucionarias de Colombia- quienes fueron acusados de REBELIÓN en

FARC", no ofreció la suficiente claridad, el presente proceso dista mucho de
y confundió el trámite en relación con el cumplir con tales requisitos, puesto que
otorgamiento de beneficios jurídicos con no ha trascendido que la proscrita
los beneficios socioeconómicos organización armada FARC haya firmado
contemplados en la Ley 782 de 2.002, acuerdos con el Gobierno para la
reglamentada, entre otros, por el desmovilización colectiva de sus
Decreto 3360 de 2.003 y la Resolución miembros, ni se ha acreditado que a
513 de 2.005; pues para los primeros, criterio del Gobierno Nacional, ha
por involucrar una trascendental demostrado su voluntad de
limitación a la aplicación de la ley reincorporarse a la vida civil.
penal, no basta con acreditar la
aceptación del Alto Comisionado para la Desde luego que en uno y otro caso- sea
Paz (aquí solo enunciar tal aval sin la función correspondiente al Comité
ofrecer constancia de ello); en la Operativo "CODA", o la que le concierne
medida en que debe ser fruto de un al Ministerio del Interior y de Justicia, la
acuerdo con la correspondiente solicitud debe señalar con claridad a
organización armada al margen de la cuenta de qué se pide tan trascendental
ley, con la cual el Gobierno Nacional beneficio para cuatro de los acusados;
haya adelantado un proceso de paz, pues la búsqueda de la convivencia y la
cuando a juicio de éste tal organización eficacia de la justicia no puede ser fruto
hubiese demostrado su voluntad de de gratuidades o a cualquier precio.
reincorporarse a la vida civil. En
consecuencia, el solicitante del beneficio 9. como el A Quo anticipó que tampoco
para tales procesados se quedó solo en cabía la cesación de procedimiento
el enunciado sin allegar las solicitudes porque "en ningún momento
correspondientes por parte de los abandonaron voluntariamente la
pretendidos beneficiarios y los organización armada FARC y tampoco se
resultados del estudio a que tal solicitud presentaron a las autoridades civiles" , es
tuvo que haber dado lugar. preciso significar que "abandono
voluntario" y "voluntad de
El Ministerio del Interior y de Justicia reincorporarse" , no son exigencias que
expresó su pretensión de manera pugnen con la situación de personas en
confusa, al reclamar el beneficio jurídico contra de quienes se libró orden de
referido, presentándolo sin mayores captura para vincularlas mediante
fundamentos como "una indagatoria, se les dictó medida de
desmovilización colectiva", haciendo aseguramiento de detención preventiva y
propios de la Ley 782 de 2.002, una se les acusó, atendiendo el rito procesal
denominación que corresponde a la Ley de la Ley 600 de 2.000.
975 de 2.005, a efectos del trámite de
"elegibilidad para la desmovilización Carece de fundamento que se deje al
colectiva," que corresponde a un margen de beneficios jurídicos como la
trámite bien diferente, tal cual hubo de cesación de procedimiento a quienes su
analizarse en precedencia. En interés en desmovilizarse del grupo
consecuencia tal suerte de armado ilegal no parte de una entrega
desmovilizaciones colectivas tendría que voluntaria; porque la valoración sobre
estar acompañada de los "requisitos de esa voluntad, en tratándose de
elegibilidad" previstos en el artículo 10 desmovilizaciones individuales, no alude
de la Ley 975 de 2.005, no fuera porque a que con tal mansedumbre los
se trate de un delito político como la procesados se hubieran sometido al
REBELIÓN; pues estas especies proceso penal, sino a que muestren que
delictivas no tienen cabida en el ámbito verdaderamente han abandonado a la
de la llamada "Ley de Justicia y Paz". organización alzada en armas y decidido
su reincorporación a la vida civil; pues
Y es que si se dejara de lado tal tratándose de organizaciones cuyos
limitación, en este caso la situación de miembros tienen pluralidad de roles,
jerarquías y actividades, el subversión. Y si se tratare de acuerdos

encarcelamiento no conjura la suscritos con un grupo armado ilegal es
adscripción a esos grupos de tales necesario que se acredite la voluntad de
detenidos y por ende que sigan éste de dejar las armas conforme a un
realizando actividades propias de la acuerdo de paz.
FECHA : 01/11/2007
DECISION : Confirma la desición recurrida
CIUDAD : Antioquia
PROCESADO : ALVAREZ GIRALDO, FLOR MARIA Y OTROS
DELITOS : Rebelión
PROCESO : 28393
CONTRATO SIN CUMPLIMIENTO DE éste fue celebrado por el Secretario

REQUISITOS LEGALES-Se configura/ Jurídico del Departamento atendiendo
CONTRATACION ADMINISTRATIVA- delegación dispuesta en el Decreto 153
Principio de planeación/ de 2001 , revocada posteriormente,
CONTRATACION ADMINISTRATIVA- según refirió el acusado durante la
Principio de transparencia/ diligencia de audiencia pública, al
CONTRATACION ADMINISTRATIVA- enterarse de la prohibición para ordenarla
Procedimientos de selección objetiva/ en asuntos atinentes al presupuesto de
PECULADO POR APROPIACION educación.
1. De acuerdo con esta descripción En cuanto al comportamiento descrito en

típica, constituyen supuestos para la el primero de los tipos penales imputados
realización del tipo objetivo, en primer al procesado, debe insistirse en que ella
lugar, ostentar la calidad de servidor consiste en tramitar contrato sin
público y ser el titular de la competencia observancia de los requisitos legales
funcional para intervenir en la esenciales o celebrarlo o liquidarlo sin
tramitación, celebración o liquidación verificar su cumplimiento.
del contrato y, en segundo lugar,
desarrollar la conducta prohibida, Tal descripción corresponde a un tipo
consistente en la intervención en una de penal de conducta alternativa, que
las mencionadas fases del contrato contempla tres hipótesis en las cuales el
estatal, sin acatar los requisitos legales servidor público a cargo de la función
esenciales para su validez. contractual o de parte de ella, puede
objetivamente vulnerar el bien jurídico de
de conformidad con el art. 11, numeral la administración pública.
3, literal b) de la ley 80 de 1993,
relativo a la competencia para celebrar La primera consiste en dar trámite al
contratos estatales, ésta recae a nivel contrato sin la observancia de requisitos
departamental en los Gobernadores legales esenciales para concretarlo,
quienes, al tenor de lo dispuesto por el gestión que esta Sala ha precisado
artículo 12 del mismo estatuto, pueden comprende "los pasos que la
delegarla total o parcialmente en administración debe seguir hasta la fase
servidores públicos que desempeñen de "celebración" del compromiso
cargos de nivel directivo o ejecutivo o contractual"(2) ; la segunda consiste en
en sus equivalentes, evento que aquí celebrar el contrato sin verificar el
sólo aconteció respecto del contrato 112 cumplimiento de sus requisitos legales
de 17 de julio de 2001(1); en efecto, esenciales, incluidos aquellos que de
acuerdo con la Ley 80 de 1993 Dichas obligaciones no aparecen

constituyen solemnidades ineludibles en cumplidas en este caso, pues no se
la fase precontractual y, finalmente, advierte la existencia de un estudio
"liquidar" el contrato aun cuando encauzado a determinar la necesidad y
concurran similares falencias. conveniencia de la contratación en punto
a satisfacer los requerimientos del sector
Como ha precisado la Sala, las formas educativo del Vaupés para la fecha de
de comisión de este delito se refieren a esta contratación, ni la prioridad con la
comportamientos distintos; así, una es cual éstos debían atenderse.
la conducta aludida en la primera
modalidad, donde se reprocha el hecho 3. El deber de planeación, por otra parte,
de tramitar el contrato sin observar sus está ligado a la preservación del principio
requisitos legales esenciales y, otra, la de transparencia y selección objetiva, en
de quien lo celebra o liquida, pues en tanto que de aquella depende el
estos casos la prohibición se hace establecimiento de las reglas y
consistir en no verificar el cumplimiento condiciones llamadas a regir el proceso
de los requisitos legales inherentes a contractual, no sólo en cuanto a las
cada fase. características de la obra o servicio
objeto de él, sino también, en lo atinente
Esta distinción se advierte consecuente a los requisitos exigidos para la selección
con la manera como el proceso del contratista.
contractual se adelanta en las entidades
estatales, cuyas etapas precontractual y Con razón ha señalado la doctrina,
de ejecución generalmente están a apoyada en la Ley 80 de 1993 y en el
cargo de servidores del nivel Decreto 855 de 1994(4) , que
administrativo, mientras la celebración y
liquidación son asumidas por el "Conforme a esta relación normativa los
funcionario autorizado legalmente para pliegos de condiciones, términos de
disponer de los recursos públicos, "labor referencia y solicitudes de oferta
que sólo podrá cumplir previa trascienden el marco estricto del principio
constatación del cumplimiento de las de planeación y se incorporan como
formalidades previstas para la etapa instrumentos fundantes de la legalidad
previa,…" precisamente en atención a finalística del contrato estatal, que
su facultad de comprometer los dineros pretende sustancialmente ofrecer las
estatales .(3) garantías necesarias para consolidar el
principio de la escogencia objetiva. Por
2. La necesidad de planeación en el ello el legislador insiste una u otra vez en
proceso de contratación administrativa que el contenido normativo a que
se erige como consecuencia natural del estamos haciendo referencia establezca,
principio de economía desarrollado en el desde todo punto de vista, reglas y
artículo 25 de la Ley 80 de 1993, cuyos exigencias que impidan los más leves
numerales 7º y 12 imponen la desfaces de subjetivismo en la
obligación de analizar la conveniencia o escogencia del contratista y en el manejo
inconveniencia del objeto a contratar, al del contrato" . (5)
igual que la de elaborar los estudios,
diseños y proyectos requeridos, pliegos De manera que la nula o deficiente
de condiciones o términos de referencia planeación incide negativamente en el
con antelación al trámite de selección respeto al principio de transparencia y en
del contratista o a la firma del contrato. el consecuente deber de selección
Sobre los términos de referencia, el objetiva, indispensables en la
numeral 5º del artículo 24 de la citada contratación pública, porque su
normatividad indica cuál debe ser su materialización se torna imposible.
contenido, mientras el numeral 6º
ibídem impone señalar en ellos las En este caso, el principio de
reglas de adjudicación de los contratos. transparencia fue desconocido y es así
como se observa que para ninguno de los
contratos se elaboró un documento contratación directa, que tratándose de

precisando los términos de referencia contratos de menor cuantía cuyo valor
con los específicos datos indicados en el sea igual o superior a cien salarios
numeral 5º del artículo 24 atrás citado. mínimos legales mensuales y al mismo
tiempo superen el cincuenta por ciento
4. El deber de selección objetiva está (50%) de la menor cuantía establecida
contemplado en la Ley 80 de 1993, en para la respectiva entidad estata(6)l ,
lo que ahora interesa, en los siguientes además de la obtención de por lo menos
términos: dos ofertas escritas, se requiere la
realización de una invitación pública a
Artículo 29 Del deber de selección través de un aviso colocado en un lugar
objetiva. La selección de contratistas visible de la misma entidad por un
será objetiva. término no menor de dos días; esta
última exigencia puede obviarse cuando
Es objetiva la selección en la cual la la necesidad inminente del bien o servicio
escogencia se hace al ofrecimiento más objeto del contrato no lo permita, de lo
favorable a la entidad y a los fines que cual, en todo caso, debe dejarse
ella busca, sin tener en consideración constancia escrita.
factores de afecto o de interés y, en
general, cualquier clase de motivación De igual forma impone la solicitud de
subjetiva. oferta escrita cuando la complejidad del
objeto a contratar así lo amerite,
Ofrecimiento más favorable es aquel precisando que ella debe señalar por lo
que teniendo en cuenta los factores de menos la información básica sobre las
escogencia, tales como cumplimiento, características generales y particulares de
experiencia, organización, equipos, los bienes, obras o servicios requeridos,
plazo, precio y la ponderación precisa, las condiciones de pago, los términos
detallada y concreta de los mismos, para su presentación y demás aspectos
contenida en los pliegos de condiciones que se estime den claridad al proponente
o términos de referencia o en el análisis sobre el contrato que se pretende.
previo a la suscripción del contrato, si
se trata de contratación directa, resulta en el trámite de los contratos aludidos se
ser el más ventajoso para la entidad, desconocieron los principios esenciales de
sin que la favorabilidad la constituyan planeación, transparencia y selección
factores diferentes a los contenidos en objetiva consagrados como forma de
dichos documentos, sólo alguno de garantizar que la administración pública
ellos, el más bajo precio o el plazo adelante una contratación sana,
ofrecido. El menor plazo que se ofrezca respetuosa de los fines que le asigna la
inferior al solicitado en los pliegos, no Constitución Política. Es decir, para evitar
será objeto de evaluación. que su actividad se coloque, como aquí
ocurrió, al servicio de intereses
El administrador efectuará las particulares a través de la adopción de
comparaciones del caso mediante el decisiones discrecionales, con las cuales
cotejo de los diferentes ofrecimientos se prohíja la corrupción y el desgreño
recibidos, la consulta de precios o administrativo, la inequidad y el
condiciones del mercado y los estudios exclusivismo, además del deterioro de la
y deducciones de la entidad o de los imagen del Estado, precisamente en
organismos consultores o asesores zonas donde su acción debe fortalecerse
designados para ello. en beneficio de sus habitantes, abocados
en su mayoría, a difíciles condiciones de
Así mismo, para desarrollar tanto el vida.
principio de transparencia como el
deber de selección objetiva, se expidió Los procedimientos utilizados en el
el Decreto 855 de 1994, cuyo artículo trámite contractual estudiado,
segundo reitera la obligación de desconocen que la función administrativa
preservarlos, disponiendo en el tema de está al servicio de los intereses
generales, es regida por los principios (2) Sentencia 20-05-03, Rad. 14.699
constitucionales de moralidad, (3) Sentencia 20-05-03, Rad. 14.699
eficiencia, imparcialidad y eficacia y se (4) Ley 80/93 artículos 24 num. 5 y 6; 25
num. 1; 26 num. 3; 29 y 30 num. 2. Decreto
orienta al cumplimiento de los fines del
855/94 artículos 2° y 3°
Estado, de suerte que cualquier (5) SANTOFIMIO GAMBOA, Jaime Orlando,
desviación en dichos propósitos implica Delitos de celebración indebida de contratos,
su afectación. Universidad Externado de Colombia, Bogotá,
D.c., marzo de 2001
_________________________ (6)De acuerdo con el artículo 24 de la Ley 80
(1) Fls. 80 y 78 de 1993

FECHA : 01/11/2007
DECISION : Absuelve por un cargo, condena por otro, niega
mecanismos
sustitutivos de la pena
PROCESADO : LEON BENTLEY, HAROLD-GOBERNADOR VAUPES
DELITOS : Peculado por apropiación, Contrato sin cump. de
requisitos legales
PROCESO : 24158
INFORME DE POLICIA JUDICIAL- (2) , sino que además respondió de

Valor probatorio/ PENA-Criterios para manera correcta el alegato en su
fijarla/ SECUESTRO EXTORSIVO- momento expuesto por el demandante y
Prolongación del proceso consumativo: reiterado en la solicitud de casación,
No representa vulneración al non bis in acerca de que la persona que suscribió el
idem/ PRINCIPIO DE informe no presenció directamente los
CONGRUENCIA-Acusación y sentencia/ hechos, al sustentar la irrelevancia de tal
VARIACION DE LA CALIFICACION situación frente al valor de las
JURIDICA PROVISIONAL DE LA declaraciones de los agentes que sí
CONDUCTA-En la etapa de intervinieron en la captura.
juzgamiento/ CIRCUNSTANCIAS DE
AGRAVACION PUNITIVA-Deben 2. En un Derecho Penal orientado hacia la
aparecer en la resolución de acusación protección de bienes jurídicos como sin
tanto las genéricas como las específicas lugar a dudas lo es el colombiano, la
fáctica y jurídicamente naturaleza graduable del injusto se
refleja no sólo en las distintas
1. No es cierto que el Tribunal Superior consecuencias punitivas previstas para
de Bogotá le haya otorgado mérito cada una de las modalidades de la
probatorio alguno al informe de policía conducta punible y algunas formas de
de fecha 6 de octubre de 2000 suscrito participación (delito consumado y
por el teniente (…)(1) , en aras de tentado; delito doloso y culposo; autor,
confirmar la condena que por el delito cómplice y sujeto activo no calificado),
de secuestro extorsivo agravado se sino además en el reproche que, en
profirió en contra de los procesados. virtud de la mayor o menor afectación al
bien jurídico que se pretende amparar,
Por el contrario, lo que afirmó el ad debe ser valorado por el juez como
quem en este sentido no sólo se ajusta criterio para fundamentar la pena en
a lo que una pacífica y reiterada línea cada situación en particular. La Corte, al
jurisprudencial de la Sala ha señalado respecto, ha señalado lo siguiente:
respecto de la ausencia de valor
probatorio de los informes que se " aparejada a la libertad de configuración
realizan en ejercicio de actividades de de que dispone el legislador para
policía judicial y de su calidad como señalarle a las diversas especies de
criterios orientadores de la investigación delitos diferentes consecuencias punitivas
de acuerdo, entre otras razones, con la

naturaleza del bien jurídicamente Por lo tanto, la exagerada prolongación o
protegido, está la facultad que le no del proceso consumativo de una
confiere al juzgador para que en cada conducta punible de ejecución
caso valore las circunstancias concretas permanente como la de secuestro
que rodean el hecho específico, extorsivo no sólo es un factor que incide
atendiendo por ejemplo a la intensidad en aras de determinar la gravedad de la
del injusto, que bien puede medirse por misma, sino que por lo demás no
los efectos nocivos de la conducta que representa vulneración alguna al principio
se reprime. En este sentido, como lo de non bis in ídem, ni a cualquier otra
dijera la Corte en sentencia del 18 de garantía fundamental, si en un caso en el
febrero de 1958, "[d]os hechos que el secuestro supera con creces el
tipificados en la misma disposición penal límite de los 15 días se reconoce, aunada
pueden acarrear pena diferente a sus a la agravante específica, la circunstancia
autores, según las modalidades de cada genérica de agravación de que trata el
uno. Así, las lesiones que ocasionan numeral 3 del artículo 66 del anterior
desfiguración facial acarrean pena de Código Penal, de conformidad con el
uno a seis años de prisión. Pero como la sistema de dosificación previsto para
manera de manifestarse la actividad dicho ordenamiento.
delictuosa en estos casos no es siempre
igual, es razonable y justo sancionar 4. El principio de congruencia entre
más severamente, dentro de los límites acusación y sentencia, que se deriva de
legales, a quien ha desfigurado una interpretación sistemática de los
totalmente el rostro de una persona, artículos 29, 235 numeral 4, 250 y 251
que a quien sólo le ha dejado una de la Carta Política, es aquel que predica
cicatriz que afea el semblante. De la una adecuada correlación entre la
misma manera en el peculado, no conducta punible por la cual se acusa y la
habría razón justa para sancionar con la decisión definitiva adoptada.
misma pena a quien se ha apropiado
poco más de tres mil pesos que a quien Con la entrada en vigencia de ley 600 de
ha tomado cien mil, aunque para ambos 2000, el legislador adoptó un régimen de
casos la disposición aplicable sea la congruencia que, en lo esencial, tiende al
misma"" .(3) denominado sistema naturalista, que
fundamenta la correlación entre la
3. Una privación al derecho de libertad acusación y la sentencia en el hecho
con fines de extorsión que, por ejemplo, histórico investigado, por lo que el juez
haya durado 24 días constituye sin lugar jamás podrá sustentar un fallo de
a dudas un delito de secuestro extorsivo condena en el evento de que incluya
agravado, según lo establecido en el acciones, comportamientos o
numeral 2 del artículo 170 de la ley 599 circunstancias que, aunque probadas
de 2000 (actual numeral 3 del artículo dentro del proceso, jamás hayan hecho
170 del Código Penal), al igual que lo parte de la imputación fáctica contenida
sería un secuestro que haya durado 24 en la calificación del mérito del sumario.
meses, pero esto no significa que tanto
el uno como el otro deban tener En relación con la imputación jurídica en
idénticas o similares consecuencias la providencia acusatoria, ésta puede ser
punitivas para los penalmente modificada durante la etapa de
responsables, toda vez que refulge una juzgamiento, incluso agravando la
mayor afectación al bien jurídico, y por situación del procesado, siempre y
lo tanto un mayor grado de reproche, cuando en este último caso se haya
en el evento en el que la lesión al aplicado la figura de que trata el artículo
derecho de libertad supera el límite 404 del Código de Procedimiento Penal.
establecido por el legislador en meses o
incluso años y no tan solo en unos No obstante, en los eventos en los cuales
cuantos días, como sucede en los por una u otra razón se ha dejado de dar
ejemplos planteados. trámite a este mecanismo, el juez no
puede disponer que se retrotraiga la Ahora bien, lo cierto es que, en este

actuación si, al momento de proferir el caso, la Fiscalía General de la Nación no
fallo, encuentra que hubo un error en la imputó clara ni inequívocamente, desde
adecuación típica cuya variación un punto de vista jurídico, circunstancia
afectaría los intereses del procesado, de genérica de agravación alguna en la
suerte que tendrá que dictar sentencia resolución de primera instancia que
según la imputación fáctica formulada, calificó el mérito del sumario (5) , ni
pero respetando como límite la tampoco en la providencia de segunda
imputación jurídica señalada en la instancia (6) , que a su vez tenía que
providencia acusatoria. Lo anterior, no estar ceñida al principio de limitación(7).
sólo en atención del principio de
preclusión de los actos procesales, sino Por lo anterior, y al no haber adelantado
también con base en el principio de la diligencia de variación de la calificación
imparcialidad del funcionario judicial. jurídica contemplada en el artículo 404
(4) de la ley 600 de 2000, la funcionaria de
primera instancia no podía reconocer en
En este orden de ideas, cuando el juez el fallo, a pesar de que estuviesen
evidencia que no aparecen consignadas imputadas desde el punto de vista fáctico
en la providencia acusatoria o en su y las considerase suficientemente
equivalente, de una manera clara e demostradas en la actuación, las
inequívoca desde el punto de vista circunstancias de agravación punitiva
jurídico, cualquier conducta o previstas en los numerales 3 y 7 del
circunstancia específica o genérica de artículo 66 del Código Penal anterior.
agravación de la misma, y en general
cualquier clase de adecuación típica que De ahí que el ámbito de movilidad no
genere un incremento de la punibilidad podía oscilar entre los llamados cuartos
o que vaya en detrimento de los medios, sino que debía estar circunscrito
derechos del procesado, no podrá al denominado cuarto mínimo, que en
deducirlas en la sentencia únicamente una pena que va de 24 a 40 años de
con base en los hechos imputados y prisión corresponde a uno que se mueve
demostrados que fueron objeto de entre los 24 y los 28 años de prisión.
acusación, pues de lo contrario
vulneraría el principio de congruencia. En consecuencia, como el Tribunal
Superior de Bogotá al momento de
5. Cuando el Procurador Delegado proferir el fallo de segunda instancia no
sostuvo que la juez a quo cometió una reparó en esta irregularidad, la Sala
equivocación al fijar el límite máximo casará de manera oficiosa y parcial la
punitivo por el delito de secuestro providencia en mención y, por lo tanto,
extorsivo agravado en 40 años de modificará la pena para el delito de
prisión, en lugar de 42 años, quien en secuestro extorsivo agravado respetando
realidad incurrió en yerro fue él, pues la en forma proporcional el criterio que tuvo
sanción punitiva para la conducta el juzgador para individualizar. Es decir, si
punible cometida por (..............) en en un ámbito previsto para los cuartos
este caso (que se prolongó desde el 20 medios, que oscilaba de los 28 años y un
de noviembre de 1999 hasta el 6 de día a los 36 años de prisión fijó una pena
octubre de 2000) era, en aplicación del de 30 años de prisión, en un ámbito que
principio de la ley penal más favorable, se mueve entre los 24 y los 28 años, la
la establecida en los artículos 169 y 170 pena quedará fijada en 25 años de
de la ley 599 de 2000, en armonía con prisión en contra no sólo de (.........),
el límite máximo señalado en el numeral sino de los procesados(.................), en
1 del artículo 37 ibídem, sin las virtud del principio de aplicación
modificaciones posteriores introducidas extensiva de la casación dispuesto en el
por la ley 733 de 2002 y la ley 890 de artículo 229 del Código de Procedimiento
2004. Penal.
________________________________ (3) Sentencia de 4 de abril de 2002,

____ radicación 11940, citando a la Gaceta judicial,
(1) Folios 101-102 del cuaderno original I de Tomo LXXXVII, pág. 218.
la actuación principal} (4)Cf. Sentencia de 20 de marzo de 2003,
(2) Cf., entre otras, sentencias de 27 de Radicación19960
marzo de 2003, radicación 17247; 4 de (5)Folios 41-67 del cuaderno original IV de la
febrero de 2004, radicación 13362; 13 de actuación principal
octubre de 2004, radicación 22262; y 7 de (6)Folios 41-52 del cuaderno original de la
septiembre de 2006, radicación 22512. Fiscalía Delegada ante el Tribunal
(7) Cf. sentencia de 8 de julio de 2004,
radicación 15001
Sentencia Casación
FECHA : 01/11/2007
DECISION : No casa, casa parcialy de oficio reajustando penas
CIUDAD : Bogotá
PROCESADO : SALAZAR QUINTANA, LUIS EDUARDO
DELITOS : Hurto calificado y agravado, Secuestro extorsivo
agravado
PROCESO : 23734
TESTIMONIO-Criterios para su
apreciación/ ACTOS SEXUALES CON En esas circunstancias, la testigo en cuya
MENOR DE 14 AÑOS-La inmadurez del versión se fundamenta el demandante
menor como presunción legal para sustentar el cargo, se comportó "de
conformidad con la ley", como es
1. Los aspectos fundamentales a tener jurídicamente exigible a cualquier
en cuenta en la apreciación del ciudadano que advierta la comisión de
testimonio son precisamente la sanidad una conducta penalmente censurable.
de quien lo rinde y la coherencia del Por ello, la Sala no encuentra ningún tipo
dicho cuando se ocupa de la narración de desquiciamiento que permita sugerir
de aspectos llegados al conocimiento de el dictamen psicológico o psiquiátrico que
forma directa y personal que hubiese el impugnante extraña.
tenido la oportunidad de observar y
percibir. En suma, la reacción de la testigo fue
absolutamente normal; lo anormal
Al contemplar el testimonio el operador hubiese sido que la ciudadana soslaye el
judicial debe examinar aspectos atropello a la niña y no intervenga para
relacionados con la memoria, la evitarlo y para denunciarlo.
naturaleza del objeto percibido, la
sanidad del sentido o sentidos por los Cualquier ciudadano y cualquier ser
cuales se tuvo la percepción, las humano digno -insiste la Sala- ante una
circunstancias de lugar, tiempo y modo situación como la que refiere la testigo,
en que se percibió, el proceso de debe proceder de inmediato y de la
rememoración y la personalidad del manera como lo hizo la señora Martha
testigo. Virginia Trespalacios. Por manera que
ninguna alteración psicológica o visual se
advierte de la testigo que justifique la
2. En los menores de 14 años la censura que promueve el recurrente.
inmadurez es una presunción legal y la
política de Estado consiste en preservar _________________
el desarrollo de la sexualidad de los (1) Cfr. CORTE SUPREMA DE JUSTICIA,
incapaces para decidir y actuar Sentencias de 25/2/2004, rad. Núm. 21710;
libremente en esa materia(1). 26/09/2000, rad. Núm. 13466; 4/2/2003,
rad. Núm. 17168.
Sentencia Casación
FECHA : 01/11/2007
DECISION : No casa la sentencia recurrida
CIUDAD : Medellín
PROCESADO : AGUILAR SANCHEZ, JUAN BAUTISTA
DELITOS : Acto sexual con menor de 14 años
PROCESO : 25386
ACEPTACION DE CARGOS-No surte determinar si su apreciación se hizo de

efectos con relación a terceros: Su manera correcta.
desconocimiento deviene en falso juicio
de convicción/ FALSO JUICIO DE El Tribunal, ciertamente, se valió de la
CONVICCION/ PRINCIPIO DE manifestación consignada por el fiscal en
CONGRUENCIA el acta de formulación de cargos y
aceptada por (...), en el sentido de que
1. El reproche consiste en haberse éste actuó en connivencia con los
asignado valor probatorio al acta de procesados vinculados a la administración
aceptación de cargos suscrita por municipal de Chiquinquirá, para sustentar
Wilson Rojas García, en punto a la la responsabilidad de éstos.
manifestación que incluyó en ella el
fiscal acusador, en el sentido de que El proceder del sentenciador fue
aquél obró en connivencia con los aquí equivocado, pues la aceptación de cargos
procesados. solamente surte efectos en relación con
quien opta por esa forma anticipada de la
Es de anotar que por razón del principio actuación, mas no con relación a terceros
de prioridad la Sala aborda este tema que, por virtud de la ruptura de la unidad
desde el punto de vista del falso juicio procesal así producida, son juzgados de
de legalidad propuesto en el tercer manera separada al persistir en su
cargo de las demandas presentadas a inocencia.
nombre de (...), por considerar que el
yerro en realidad se presentó, aunque Así se deriva de lo dispuesto en los
no bajo la modalidad de error de incisos 3º y 7º del artículo 40 del Código
derecho aducido en el cargo, sino como de Procedimiento Penal de 2000. La
falso juicio de convicción, circunstancia primera de esas disposiciones señala que
que torna innecesario hacer referencia a una vez aceptados los cargos "(l)as
los cuestionamientos relativos a su diligencias se remitirán al juez
apreciación formulados en la demanda competente quien… dictará sentencia de
instaurada a nombre de (...). La razón acuerdo a los hechos y circunstancias
es elemental: primero debe verificarse aceptadas, siempre que no haya habido
si la prueba es legal y, además, si violación de garantías fundamentales". La
reviste valor probatorio; sólo si la segunda, por su parte, establece: "El
respuesta a esos interrogantes resulta acta que contiene los cargos aceptados
afirmativa, será relevante entrar a por el procesado es equivalente a la
resolución de acusación".
municipal de Chiquinquirá. Y en ese

De conformidad con dichas normas, el sentido el juzgador apreció la prueba.
acta de formulación y aceptación de
cargos tiene como fin exclusivo servir No obstante, quedó ya determinado que
de soporte de la consecuencial el acta de aceptación de cargos, de
sentencia condenatoria, tanto a modo acuerdo con el artículo 40 del Código de
de prueba de la responsabilidad de Procedimiento Penal de 2000, solamente
quien admite los cargos(1) , como de sirve de fundamento para cimentar el
pieza procesal que condiciona los fallo anticipado correspondiente. En tal
términos del fallo por ser equivalente a virtud, cuando el sentenciador la utilizó
la resolución de acusación. para otros efectos desconoció la referida
norma, incurriendo así en un desacierto
Sin duda, por tanto, el Tribunal de carácter jurídico. Se trató, por tanto,
desatendió las citadas disposiciones de un error de derecho.
cuando se valió del acta de aceptación
de cargos suscrita por (...) para Ahora bien, el error de derecho se
sustentar la responsabilidad de los aquí materializa de dos formas, como falso
procesados. Pero, el error en el cual juicio de legalidad y como falso juicio de
incurrió el ad quem es de hecho o de convicción. El primero "gira alrededor de
derecho? Para responder este la validez de la prueba, o lo que es igual,
interrogante es necesario recordar la de su existencia jurídica (concepto que
definición correspondiente a cada uno no debe ser equivocado con el de
de esos yerros. existencia material), y suele manifestarse
de dos maneras: a) cuando el juzgador,
De acuerdo con la jurisprudencia de la al apreciar determinada prueba, le otorga
Sala, en el primero el juzgador se validez jurídica porque considera que
equivoca al contemplar materialmente cumple las exigencias formales de
el medio, es decir, implica el producción, sin llenarlas (aspecto
desconocimiento de una situación positivo); y, b) cuando se le niega,
fáctica o, como se remembró en la porque considera que no las reúne,
sentencia del 25 de agosto de 2004, en cumpliéndolas (aspecto negativo"(4) .
"el error de hecho en materia probatoria
subyace una actitud frente a lo El falso juicio de convicción, por su parte,
descriptivo, en el sentido de que se consiste en una actividad de pensamiento
transgrede la información suministrada mediante la cual se reconoce el valor
por la prueba o se finge la que ella asignado por la ley a determinadas
puede suministrar"(2). pruebas, es decir, presupone la existencia
de una "tarifa legal" donde, por voluntad
El error de derecho, en cambio, entraña de la ley, a las pruebas corresponde un
la apreciación material de la prueba por valor demostrativo o de persuasión único,
el fallador, caracterizándose, entonces, predeterminado y el cual no puede ser
"por presuponer la violación de una alterado por el intérprete(5) . Se incurre,
norma de derecho probatorio(3)" , en por tanto, en esa especie de error de
otras palabras, el juicio errático es de derecho "cuando se niega a la prueba ese
naturaleza jurídico. valor que la ley le atribuye, o se le hace
corresponder uno distinto al que la ley le
Vistos los anteriores conceptos, sin otorga" .(6)
dificultad se concluye que el desacierto
del Tribunal de Tunja no tuvo origen en En el presente caso, la apreciación del
un error de hecho, por cuanto no alteró acta de aceptación de cargos no
la expresión fáctica del acta de comportó un falso juicio de legalidad,
aceptación de cargos ni fingió su porque la prueba fue, en su momento,
contenido; en esa diligencia, practicada con sujeción a los requisitos
ciertamente, (...) admitió haber esenciales exigidos para su validez, a tal
cometido los delitos en connivencia con punto que sirvió de base para condenar a
los funcionarios de la administración
quien se acogió al mecanismo de segmento inferior que corresponde a los

sentencia anticipada. nuevos extremos punitivos va de
dieciocho (18) a treinta y seis (36)
El error, en realidad, devino de la meses, luego la pena a imponer por el
decisión del Tribunal de otorgarle a peculado por apropiación será de treinta
dicho medio de prueba un efecto y seis (36) meses.
probatorio distinto al atribuido por la
ley, pues, como se señaló en Lo anterior significa que la base punitiva
precedencia, el acta de aceptación de para efectos de la aplicación del concurso
cargos tiene un valor restringido, en de hechos punibles varía también, pues
cuanto sólo sirve como fundamento del ahora el delito que contiene la pena más
fallo anticipado respectivo. En grave es el atentado contra la fe pública,
consecuencia, el yerro obedeció a un dado que para el mismo el sentenciador
falso juicio de convicción. dedujo cincuenta y siete (57) meses de
prisión como sanción aplicable. En
2. La resolución de acusación, en punto consecuencia, a ese guarismo se le hará
al delito de peculado por apropiación, se el incremento que corresponde por razón
formuló por infringir el inciso segundo del peculado por apropiación, el cual
del artículo 133 del Código Penal, ascenderá a dieciocho (18) meses, es
modificado por el artículo 19 de la Ley decir, el mínimo previsto para ese
190 de 1995. En cambio, el Tribunal punible, dado que ese fue el criterio
impuso la sanción de acuerdo con la seleccionado por el sentenciador cuando
punibilidad prevista en el inciso primero determinó el aumento relacionado con el
de la misma disposición. Es evidente la concurso.
incongruencia y debe corregirse por la
Sala, pues le significó agravio a los En suma, se irrogará a los procesados
procesados, en la medida en que el setenta y cinco (75) meses de prisión.
error condujo a la aplicación de una Ahora bien, como la interdicción de
pena superior a la que les corresponde, derechos y funciones públicas, en el
según lo considerado en el pliego artículo 133 en alusión, tiene una
acusatorio. punibilidad idéntica a la privativa de la
libertad, la misma se fijará en treinta y
Por tanto, como lo solicita la seis (36) meses, sin que haya lugar a
Procuradora Delegada, se casará incremento por razón del concurso, por
oficiosamente la sentencia de segunda cuanto el delito de falsedad ideológica en
instancia, para modificar la sanción documento público no contemplaba esa
impuesta, conforme a la siguiente sanción. Además, como el Tribunal olvidó
tasación: precisar que se trata también de pena
principal, la Sala corregirá esa omisión.
El inciso segundo del artículo 133
precitado impone disminuir la pena de _________________________________
la mitad a las tres cuartas partes. __
Como, de acuerdo con el numeral 5º del (1)A este respecto, la Corte Constitucional en
artículo 60 de la Ley 599 de 2000, la sentencia SU-1300 de 2001 señaló que en la
mayor disminución debe aplicarse al institución de la sentencia anticipada: "La
aceptación de los hechos obra como confesión
mínimo legal, mientras la menor al
simple".
máximo legal, los 6 a 15 años previstos (2)Radicación 19016.
en el inciso primero quedan en (3)Sentencia del 14 de noviembre de 2002,
dieciocho (18) meses, el mínimo y radicación 15459.
noventa (90) meses, el máximo. (4) Sentencia del 27 de febrero de 2001,
radicación 15402
El ad quem seleccionó el cuarto mínimo (5)Cfr. Sentencia del 22 de noviembre de
y dentro de ese ámbito aplicó el límite 2001, radicación 10690.
(6) Sentencia en cita.
máximo. Siguiendo esos parámetros, el

Sentencia Casación
FECHA : 01/11/2007
DECISION : No casa, casa parcial y de oficio reajustando penas
CIUDAD : Tunja
PROCESADOS : ORTIZ FRANCO, JAIME ENRIQUE
: SANCHEZ VARGAS, JAIME DAGOBERTO
: PAEZ VELASCO, MARIO CESAR
: PEDREROS ROJAS, LUIS OSWALDO
DELITOS : Peculado por apropiación, Falsedad ideológica en
documento
Público.
PROCESO : 25236
CESACION DE PROCEDIMIENTO- la etapa instructiva, el fiscal (mediante

Causales objetivas y subjetivas/ resolución interlocutoria), caso en el cual
PRECLUSION DE LA se denomina preclusión de la
INVESTIGACION-Causales objetivas y investigación, y en la del juicio el juez
subjetivas/ CESACION DE (mediante auto interlocutorio), evento en
PROCEDIMIENTO-Procede únicamente el que recibe el nombre de cesación de
para causales objetivas/ PRECLUSION procedimiento.
DE LA INVESTIGACION-Vulneración
de garantías fundamentales: No es El precepto en cuestión señala:
circunstancia de improseguibilidad de la
acción penal/ IMPEDIMENTO-El no "ARTICULO 39. PRECLUSIÓN DE LA
separse del conocimiento no acarrera INVESTIGACIÓN Y CESACIÓN DE
nulidad PROCEDIMIENTO. En cualquier momento
de la investigación en que aparezca
1. El artículo 39 de la Ley 600 de 2000, demostrado que la conducta no ha
estatuto procesal penal que, por la existido, o que el sindicado no la ha
fecha en que ocurrieron los hechos (6 cometido, o que es atípica, o que está
de febrero de 2004) y el lugar de los demostrada una causal excluyente de
mismos (San José del Guaviare), es el responsabilidad, o que la actuación no
llamado a regular el presente asunto, podía iniciarse o no puede proseguirse, el
consagra la preclusión de la Fiscal General de la Nación o su delegado
investigación y la cesación de declarará precluida la investigación penal
procedimiento, como instituciones mediante providencia interlocutoria."
jurídicas que conllevan la terminación
definitiva y anticipada del proceso "El juez, considerando las mismas
penal, es decir, sin el cumplimiento de causales, declarará la cesación de
de la ritualidad integral o agotamiento procedimiento cuando se verifiquen
de todas sus etapas. durante la etapa del juicio."
Constituyen pronunciamientos judiciales De la norma transcrita se desprende que

de fondo que adquieren, una vez la preclusión de la investigación o la
ejecutoriados, fuerza vinculante de cosa cesación de procedimiento únicamente
juzgada (Ley 600 de 2000, artículo 19), pueden declararse con base en las
para cuya adopción es competente, en causales genéricas o especificas
taxativamente señaladas en la ley. Son de la causa, el juez puede cesar

genéricas la muerte del procesado, el procedimiento únicamente por causales
desistimiento, la amnistía propia, la objetivas, ya que las subjetivas son
prescripción, la oblación, la conciliación, precisamente el tema de debate en el
la indemnización integral, y la juicio y su estructuración se define al
retractación y el pago en los casos dictar sentencia.
previstos en la ley (artículo 82 Ley 599
de 2000, y 38 Ley 600 de 2000), y 3. Entre esas causales de pérdida o
especificas, la inexistencia o atipicidad terminación de la potestad punitiva del
de la conducta punible, la demostración Estado, es evidente que no tiene cabida,
de alguna causal excluyente de como circunstancia de improseguibilidad
responsabilidad, o la acreditación de de la acción para los efectos del artículo
que el procesado no fue quien realizó el 39 del Código de Procedimiento Penal, la
comportamiento delictivo objeto de la violación o desconocimiento de garantías
actuación penal (artículo 39 Ley 600 de fundamentales, pues situaciones de ese
2000). talante se encuentran vinculadas, más
bien, con la eficacia o validez de los actos
Oportuno se ofrece agregar que la procesales, las cuales pueden llegar a
doctrina y la jurisprudencia han aparejar, dependiendo de la naturaleza
distinguido entre causales objetivas y del agravio, bien la nulidad de pleno
subjetivas de preclusión de la derecho de la respectiva actuación, como
investigación o cesación de ocurre con la prueba obtenida con
procedimiento. Por las primeras se violación del debido proceso (artículo 29,
entienden, la muerte del procesado, la inciso final de la Carta Política), ya la
prescripción, etc., denominadas, inexistencia de las diligencias practicadas
comúnmente, de improseguibilidad de con la asistencia e intervención del
la acción, pues impiden a la procesado sin la de su defensor (artículo
administración de justicia continuar 305 Ley 600 de 2000), ora la nulidad de
adelantando el proceso y debe todo o una parte del proceso, según el
declararlas el funcionario en el momento y trascendencia del vicio, de
momento en que se manifiesten a la conformidad con las causales taxativas y
vida jurídica, sin condicionamientos criterios orientadores de la declaración de
valorativos de ninguna naturaleza. Las nulidades, señalados en el ordenamiento
subjetivas, en cambio, se relacionan con penal adjetivo (artículos 306 y 310 Ley
fenómenos de tipicidad, ausencia de 600 de 2000).
responsabilidad (justificación e
inculpabilidad), etc., y se erigen como En el asunto estudiado, procesado y
motivo de improseguibilidad solamente defensor, al unísono, aseveran el
cuando se hallan plenamente desconocimiento o vulneración del debido
demostradas en el proceso. proceso, por inobservancia del principio
de imparcialidad de parte del fiscal que
2. Desde la apertura de la investigación instruyó y dictó contra el primero el
y hasta el momento de calificar el pliego de cargos por el delito de
mérito probatorio del sumario, el fiscal prevaricato por acción, aspecto que de
puede declarar cualquier causal de acuerdo con lo atrás precisado, no es
preclusión de la instrucción que se casual que enerve la potestad punitiva
encuentre debidamente acreditada, con del Estado, como paladinamente lo
la excepción de que cuando el cierre de terminan por reconocer los propios
la investigación se produce por interesados, y, además, tampoco
vencimiento del término instructivo o constituye motivo de inexistencia o
por imposibilidad de recaudar prueba, la nulidad de la actuación cumplida por el
situación del investigado debe funcionario judicial, como veladamente lo
resolverse con aplicación del principio demandan aquellos, según pasa a
de in dubio pro reo (artículo 399 Ley explicarse a continuación.
600 de 2000). Una vez dictada la
resolución de acusación, en el periodo
3. uno de los valores de mayor advierta la concurrencia de la causal,

importancia en el cumplimiento de los sujeto al cumplimiento estricto de las
fines del Estado social y democrático de circunstancias invocadas, con el propósito
derecho, es garantizar que la función de de que no sea utilizado como un medio
administrar justicia se lleve a cabo de para negarse indebidamente a conocer de
manera transparente e imparcial, pues un determinado asunto.
lo que se espera de quienes encarnan
esa labor es que sus actuaciones no se Siguiendo iguales orientaciones la
encuentren afectadas por circunstancias proposición de recusaciones debe ceñirse
objetivas o subjetivas, con capacidad de expresamente a las causales establecidas
reducir la serenidad y ecuanimidad de por el legislador, correspondiendo al
los juicios plasmados en sus decisiones, proponente realizar un examen serio y
las cuales deben estar libres de objetivo de los motivos que aduzca, de
cualquier injerencia, y únicamente modo tal que no se propicien con su
sometidas al imperio de la Constitución solicitud trámites inoportunos, dilatorios
y la Ley (artículos 228 y 230 de la Carta o que entorpezcan la buena marcha de la
Política). administración de justicia cuando se
advierte carencia de sustento objetivo en
Desde esa perspectiva, resulta su formulación, pues a su vez, los sujetos
incuestionable que al concepto de procesales tienen deberes para con ella,
debido proceso, se integran, entre otras traducidos en la lealtad procesal, el trato
exigencias, la rectitud e imparcialidad respetuoso y el correcto uso de los
de las personas que detentan la función derechos y acciones que les otorga la ley,
de administrar justicia o están entre otros (artículo 145 Ley 600 de
vinculadas funcionalmente a esa labor; 2000).
pero, al contrario de lo que entienden el
acusado y su defensor, en aras de 4. Indistintamente de que el acusado, o
preservar la indemnidad de aquellas su defensor, no propusieran
exigencias, la normatividad procesal oportunamente la recusación de acuerdo
penal tiene reservado un capítulo en el con las normas pertinentes, lo
que se indican los motivos, que a juicio verdaderamente trascendente y relevante
del legislador, son lo suficientemente en el asunto examinado es que, así
trascendentes como para provocar la hubiese concurrido en el fiscal instructor
separación de un funcionario del la circunstancia constitutiva de
conocimiento de un asunto determinado impedimento precisada por aquellos, u
a fin de garantizar la imparcialidad en otra diferente, ese hecho, por sí mismo,
su desarrollo (Ley 600 de 2000, Libro no vicia la actuación con el efecto
Primero, Título II, Capítulo VIII, invalidante al que éstos aspiran.
artículos 99 a 111).
El tema ha sido tratado en varias
En relación con este tema ha dicho la decisiones de la Sala, las cuales se erigen
Sala que no obstante la previsión como una sólida línea jurisprudencial,
normativa acerca de la manifestación de que en este preciso particular debe ser
impedimentos y de la recusación, como reiterada con el fin de evidenciar la
mecanismos de protección de la improsperidad de los fundamentos de los
imparcialidad de la administración de apelantes.
justicia, éstos no pueden surtirse en
forma caprichosa, sino que se Así, en sentencia de casación de 1 de
encuentran sujetos a principios como el agosto de 2002 se señaló lo siguiente:
de la taxatividad de sus causales, es
decir, que excluye la analogía o la "Como la teleología esencial del instituto
extensión de los motivos señalados; de de los impedimentos es la de garantizar
igual manera, debe tenerse en cuenta la imparcialidad del funcionario judicial,
que la declaración del impedimento es cabe preguntar si el funcionario respecto
un acto personal, voluntario, de de quien se configura una causal de
carácter oficioso e imperativo cuando se impedimento y no lo declara, desconoce
alguno de los factores que determinan responsabilidades disciplinarias y aún

la competencia. penales"(1)
"Si se miran con atención los motivos Este criterio acerca de la improcedencia
por los cuales un servidor judicial debe de la nulidad, cuando un funcionario
declararse impedido (artículo 99 de la obligado a declararse impedido no lo
Ley 600 de 2000), podrá advertirse que hace, ni las partes lo recusan, ya había
no hay ninguno que los altere, porque el sido sentado por la Corte:
impedimento es un fenómeno que no
transforma a ninguno de los extremos "El que los Magistrados no hubieran
que determinan la competencia, vale declarado su impedimento (art.535
decir, su configuración no altera la C.P.P.), no lleva a caracterizar su
cuantía del hecho, no muta el territorio actuación de inválida. El sistema
donde sucedió, no le quita o le da el imperante (hoy parcialmente modificado
carácter de aforado al justiciable. por el Decreto 1861/89), mira como
desaconsejable (preconceptos, rutina,
"Se trata de un aspecto por completo etc.) el que un funcionario actuante en la
íntimo del funcionario, que lo liga de etapa sumaria de algunos procesos,
una manera u otra no a la naturaleza repita su intervención en la causa. Pero
del proceso, sino a las partes. Aquél incumplida esta previsión, por
deberá sopesar si el concreto y evidente desatención de sus autores, y también
motivo de impedimento que respecto por las demás partes, quienes deben
suyo se configura, puede poner en proceder a su recusación, el juicio no
riesgo su ánimo y, por tanto, un puede correr los mismos avatares de una
ponderado y sereno buen juicio. Si lo falta de competencia objetiva (aspectos
reconoce, no significa que el asunto ya territoriales, funcionales, etc).
no sea de su competencia, sino que en
acatamiento de principios superiores, "En el evento de falta de competencia
que tocan con el derecho de acceso a la subjetiva, el legislador advierte motivos
justicia y la obligación de los no convenientes para mantener su
funcionarios de hacer efectivos los juzgamiento en cabeza de un
derechos, garantías, obligaciones y determinado funcionario y propicia su
libertades (artículo 1°, Ley 270 de separación. Pero no dándose ésta, por
1966), permita que otro juez lo releve circunstancias que no envuelven un
en el conocimiento de la actuación. comportamiento delictuoso, debe
mantenerse la eficacia de la actuación
"En todo caso, si decide proseguir con la cumplida. La situación comentada no
dirección del proceso, queda latente el difiere, en su razón de ser, del instituto
instrumento de la recusación, para que de los impedimentos y recusaciones y por
se le ordene que no siga a su cargo, es tanto en éste y en aquel otro aspecto
decir, existe un medio expedito y debe asumirse una misma solución. Hay
oportuno para corregir el desaguisado. correctivos diferentes al de la invalidación
del proceso rituado en contravención de
"Ahora, si no se aparta del conocimiento estos preceptos y ellos se refieren,
de la actuación, ni los sujetos cuando hay causa fundada, al ámbito
procesales lo recusan, no obstante la disciplinar" (2)
evidente presencia de la causal, ¿qué
ocurre?, pues que la deficiencia se Y ha sido reiterado por la Sala en las
convalida, sin perjuicio de que se pueda siguientes decisiones:
demostrar en otra etapa del proceso los
efectos dañosos de las garantías o de "El silencio en relación con un
los cimientos procesales, originados en impedimento existente, no vicia de
posibles actos arbitrarios del nulidad la actuación del funcionario
funcionario. Además, eventualmente el judicial en quien concurre la causal,
silencio del servidor judicial sobre ese puesto que el desconocimiento de esta
aspecto, puede generar obligación puede ser suplida por los
sujetos procesales acudiendo al instituto de la eventual responsabilidad penal. Es

de la recusación, además de que la ley claro, así, que si hubiera concurrido en el
procesal establece correctivos propios asunto concreto causal de impedimento,
(art.114 C. P. P.), distintos de la el no hacerlo no acarrearía anulación sino
rescisión de la actuación, de carácter los resultados acabados de
disciplinario e inclusive penal, según el mencionar"(5)
caso"(3) .
La rememoración jurisprudencial
"El silencio del funcionario a declararse anteriormente consignada permite
impedido estando en la obligación de afirmar, con claridad y sin lugar a dudas,
hacerlo, no vicia de nulidad la actuación que el hecho consistente en no expresar
a pesar de que pueda eventualmente el funcionario alguna causal de
constituir falta disciplinaria y en algunos impedimento que en él concurra, no
casos conducta punible, ya que, como lo determina la invalidez de lo actuado, aún
recuerda el Delegado, el correctivo en el evento de que efectivamente esté
apropiado para ellos está a disposición acreditada su ocurrencia, y que el
de las partes por medio de la recusación mecanismo a disposición de los sujetos
y en la sanción prevista en el artículo procesales para contrarrestar el
114 del Código de Procedimiento incumplimiento de aquella obligación de
Penal"(4) . los administradores de justicia de
separarse del conocimiento del asunto,
"Si en materia de nulidades rige el tal y como quedó puntualizado, es el de
principio de convalidación (artículo 308 la recusación, además que si -como
del Código de Procedimiento Penal), ocurre en el asunto estudiado- no fue
resulta inconsistente que el actor empleado por el acusado o la defensa en
pretenda censurar una actuación que se su momento, mal hacen en reclamar
registró con anuencia de la defensa, sin ahora por una situación procesal que
que en aquella oportunidad se consintieron y que no repercute, por lo
procediera, por ejemplo, a recusar a los tanto, en la validez de la actuación(6) .
funcionarios con los argumentos que
ahora han sido planteados en su _________________________________
demanda. Como es evidente que la __
defensa -ejercida en aquella época por (1)Radicación N° 14.501
otro profesional- estuvo de acuerdo con (2)Sentencia de 23 de noviembre de 1989,
la actuación censurada, a ello debe Radicación N° 3.600, y en el mismo sentido
auto de segunda instancia de 14 de abril de
atenerse y por tanto no le es posible de
1994 Radicación N° 9.169.
manera tardía reprochar lo que en su (3)Sentencia de 8 de agosto de 1996.
momento no reprobó. Motivo adicional Radicación N° 10.632
para desestimar el cargo, aparte de que (4)Sentencia de 14 de septiembre de 2000.
lo relacionado con un impedimento no Radicación N° 13.268
declarado no repercute como motivo (5)Sentencia de 8 de noviembre de 2000.
anulatorio por cuanto la propia ley Radicación N° 14.078.
establece las consecuencias de la (6)Sentencia de 19 de enero de 2006.
Radicación N° 20.769, y en el mismo sentido
omisión, tal como se observa en el
auto de 25 de abril de 2007 Radicación N°
artículo 114 del C. de P.P., que prevé 26.672.
como sanción una multa, sin perjuicio
FECHA : 01/11/2007
DECISION : Confirma el auto del pasado 18 de septiembre
CIUDAD : Villavicencio (Meta)
PROCESADO : SUAREZ TORRES, NESTOR
DELITOS : Prevaricato por acción
PROCESO : 28482
PREVARICATO POR ACCION-Se por parte de los servidores públicos

configura/ CARRERA JUDICIAL- encargados de emitir resoluciones,
Precisión de los términos destitución, dictámenes o conceptos); y finalmente,
insubsistencia, provisionalidad y cargo es necesario comprobar que hubo una
de carrera/ EMPLEADO EN actitud consciente y deliberada de
PROVISIONALIDAD-Declaratoria de contradecir de manera rampante y
insubsistencia ostensible el texto de la ley.
1. El prevaricato por acción está La locución "manifiestamente contraria a

previsto como delito contra la la ley" es un elemento normativo del tipo
Administración Pública en el artículo 413 que impone una valoración sobre cuan
del Código Penal, y su tenor literal reza abierta o evidente es la disonancia entre
así: "El servidor público que profiera la actuación y la ley, porque no basta con
resolución, dictamen o concepto la simple contradicción entre una y otra;
manifiestamente contrario a la ley, pues debe ser de tal modo palmaria que
incurrirá en prisión de tres (3) a ocho ponga en evidencia el afán de hacer
(8) años, multa de cincuenta (50) a prevalecer el capricho o el interés
doscientos (200) salarios mínimos particular a toda costa, con desprecio por
legales mensuales vigentes, e la ley que debe aplicar. Y debe refulgir
inhabilitación para el ejercicio de con claridad que el acto jurídico no fue
derechos y funciones públicas de cinco producto de la torpeza, el
(5) a ocho (8) años." . desconocimiento o el error, sino que se
obró prevalido de conocimiento y
Por disposición del artículo 9° del voluntad de contrariar la ley a través de
Código Penal, Ley 599 de 2000, para la resolución, el dictamen o el concepto
que la conducta sea punible se requiere emitidos.
que sea típica, antijurídica y culpable;
luego es dable deducir, que de faltar Debe quedar claro, entonces, que frente
alguno de estos elementos, no se a una especie delictiva de comisión
configura delito. Así pues, deben darse dolosa, es imperativo de su configuración
todos los elementos subjetivos y que se obre con malicia o mala fe; esto
objetivos que conforman la estructura es que el dolo sea directo. Al respecto, el
básica del tipo; debe verificarse que por concepto de esta Sala en reiterados
lo menos efectivamente se puso en pronunciamientos se resume asì:
peligro el interés jurídico tutelado (el
recto proceder en la toma de decisiones
"Para que se estructure el delito de provisionalidad, los que están bajo tal
prevaricato, no es suficiente con su situación tienen derecho a la estabilidad
objetividad. Se requiere, además como mientras se realiza el concurso de
categóricamente lo exige el artículo 5º méritos, y por ende no son de libre
del Código Penal (el anterior, que tiene nombramiento y remoción.
hoy su equivalente en el artículo 9 de la
Ley 599 de 2.000), que se obre con * Se confunden los términos "destitución"
culpabilidad. Y de las tres formas de e "insubsistencia" ; y se asimila la
culpabilidad reconocidas por el "provisionalidad" a un cargo "en carrera";
legislador, este ilícito exige el dolo, sin cuando es claro que la destitución es una
que pueda tenerse como punible a sanción que se impone como el más
ningún otro título. Y para que pueda drástico epílogo de un proceso
afirmarse el dolo en un determinado disciplinario; en tanto que la
comportamiento humano, típico, es "insubsistencia" es una situación
menester que su autor haya conocido administrativa que no presupone un
que esa conducta suya era ilícita, y a proceso tal y ni siquiera una profusa
pesar de ello voluntariamente motivación (aspecto todavía discutido y
ejecutarla" discutible). Así mismo, la provisionalidad
y el encargo, son formas de vinculación
"Aplicadas las anteriores nociones al servicio público que precisamente
generales al prevaricato, para que este suple la vinculación por concurso de
delito se configure, el empleado oficial méritos de quienes están "en carrera; de
que profirió la resolución o dictamen suerte que resulta equívoca la
manifiestamente contrarios a la ley, apreciación del titular de la acusación,
tuvo que tener conciencia de ello, es cuando en su escrito de impugnación
decir, saber que su resolución o fustiga a los Conjueces porque en su
dictamen eran contrarios a lo dispuesto sentir olvidaron que los funcionarios
por la ley y no obstante, proferirlos judiciales son de carrera y no de libre
voluntariamente. Si por virtud de algún nombramiento y remoción (fl. 435), ya
error el empleado oficial creyó que que categorizar un cargo "en carrera" no
aplicaba la ley correctamente sin que impide la provisionalidad, pues en los
ello resultara cierto, su conducta cargos de carrera, la provisionalidad
aunque típica, no sería culpable y por significa una solución temporal para que
ende no existiría el delito de la prestación del servicio no se vea
prevaricato…" (auto del 8 de mayo de obstaculizado con cargos acéfalos, y una
1.991) vez producida la vacancia el nominador
debe solicitar a la Sala Administrativa del
2. Ha habido varias confusiones respectivo Consejo Seccional de la
conceptuales en este caso; pues dijo el Judicatura, el envío de la lista de
Tribunal al deferir el amparo candidatos, como en efecto se advierte
constitucional a favor de la empleada que lo hizo el acusado en el artículo 2º de
por vía de tutela -y la Fiscalía tomó nota la resolución que se le cuestiona (f..
de ello- que la empleada fue "destituida Veámoslo de cara a los respectivos
sin un debido proceso disciplinario" - instrumentos normativos:
subrayas fuera del texto- (fl 10). Entre
tanto, el Fiscal le reprocha al acusado * El artículo 132 de la Ley 270 de 1.996-
que la situación de provisionalidad de la Estatutaria de la Administración de
empleada (....) no significaba tenerla Justicia- establece como formas de
como "de libre nombramiento y provisión de cargos en la rama judicial, "
remoción", de tal suerte que pudiera el 1.) En propiedad... 2.) En
Juez "destituirla" sin fórmula de juicio Provisionalidad... 3,) En encargo" ; y
propio de un debido proceso señala, que a la propiedad se accede
administrativo, bajo el entendido de que luego de superar todas las etapas del
"los empleados judiciales son de carrera proceso de selección si el cargo es de
y no de libre nombramiento y carrera; en tanto que a la provisionalidad
remoción", y que empero la se accede, o bien para suplir una
vacancia definitiva mientras se realiza el motivación. Al efecto ha dicho tal

proceso para nombrar en propiedad, ora Corporación lo siguiente: "Quien ocupe
en caso de que el nombrado por un cargo en provisionalidad no queda
encargo supere el mes de desempeño o bajo el gobierno de las normas que
el de su prórroga que puede ser hasta reglamentan el retiro del personal de
por un mes más. carrera porque la ley no lo dispuso así.
Admitir lo contrario equivaldría a
* Entre tanto, el artículo 149 prevé conferirle garantías propias de tal
entre el catálogo de situaciones que dan condición.
lugar a la cesación definitiva en el
empleo de quienes se vinculan a la Como el nombrado en provisionalidad en
Rama Judicial, " ...7. El abandono del un empleo de carrera accede a él en
cargo... 9) La declaración de forma discrecional, sin procedimientos ni
insubsistencia, 10) Destitución...".. Y motivación, su desvinculación puede
finalmente, por ahora para lo que nos hacerse de la misma manera.
interesa, el artículo 204 estipula que
"Hasta tanto se expida la ley ordinaria Por no estar escalafonado en carrera y no
que regule la carrera judicial y contar con estabilidad no puede reclamar
establezca el régimen para las que su remoción se efectúe con las
situaciones laborales administrativas de mismas exigencias, requisitos,
los funcionarios y empleados judiciales, procedimientos y recursos que la ley
continuarán vigentes, en lo pertinente el consagra para los empleados de carrera,
Decreto- ley 052 de 1.987 y Decreto de manera que su retiro sin los
1660 de 1.978, siempre que sus (las procedimientos propios del personal de
disposiciones (que) no sean contrarias a carrera, que no le son aplicables, no
la Constitución Política y a la presente puede considerarse violatorio del debido
ley". proceso" .
Es así como algunas normas de los ya Cabe anotar que la provisionalidad y la

añejos decretos en mención cobran insubsistencia como forma de terminarla
vigencia con esta remisión expresa, de se remonta al Decreto 2400 de 1.968, y
modo que el espectro normativo frente el Decreto Reglamentario 1950 de 1.973;
a la cuestión planteada es mucho más el primero, sobre administración del
amplio que el que avizora el censor; personal civil de la rama ejecutiva, el cual
teniendo entonces que los artículos 114, autorizó hasta por cuatro meses nombrar
115, 116 del Decreto-ley 1660 de 1.978 provisionalmente mientras se proveía
no pueden ignorarse, sino que se deben conforme a los reglamentos de carrera; y
aplicar sistemáticamente en cuanto no el segundo, que estableció la regla
pugnen con las normas de la referida común de que la insubsistencia puede ser
Ley Estatutaria; la cual cobra vigencia declarada libremente por la autoridad
frente al silencio de ésta en la nominadora, sin motivar la providencia. .
regulación de la insubsistencia, al
estipular el artículo 115 que "En Sin embargo, estas normas fueron objeto
cualquier momento" la autoridad de exequibilidad condicionada, en
nominadora podrá declararse sentencia C-734 de junio 21 de 2.000 de
insubsistente a un empleado en la Corte Constitucional, en el sentido de
provisionalidad o en interinidad, que no que se debe dejar constancia en la hoja
reúna las calidades y requisitos, y "sin de vida sobre los motivos que dieron
motivar". lugar a la declaración de insubsistencia.
3. En múltiples pronunciamientos el * Tanto el Tribunal de Distrito Judicial

Consejo de Estado ha planteado que el como el vocero del ente acusador
empleado nombrado en provisionalidad delegado ante éste consideraron como un
no adquiere los derechos del de carrera dislate mayúsculo, el procedimiento
y por ende no tiene su estabilidad, y adelantado por el Juez, porque en opinión
puede ser retirado sin procedimiento ni del primero no se adelantó el trámite
previsto en la Ley 734 de 2.002- Código que rigen sobre la materia, no se

Disciplinario Único- , bajo el erróneo conforma al texto legal "manifiestamente
entendido de que se trató de una contrario a la ley".
"destitución"; y el segundo, por
considerar, entre otras cosas, que si el Valga precisar al respecto, que no es
juez optó por la disyuntiva de declarar exacta la precisión del opugnador acerca
insubsistente a la susodicha empleada, de que en la rama judicial todos los
o si hubiera declarado la vacancia empleos son de carrera y que
atribuyéndole el abandono del cargo, no necesariamente la desvinculación por
cabía motivar su resolución tal cual lo faltas solo pueda darse en virtud de un
hizo, y menos efectuar un maratónico y proceso disciplinario; pues las
suspicaz procedimiento. vinculaciones que se pueden dar para
suplir temporalmente cargos de carrera,
* A juicio de esta Sala el carácter como la provisionalidad o el encargo,
híbrido de la decisión cuestionada no implican precariedad en relación con los
tiene los alcances de una visible y derechos de permanencia; y si bien, no
diametral contradicción con la ley; y puede afirmarse que en razón de ello,
más bien ofrece la preocupación del quien esté en provisionalidad queda
entonces funcionario por dar asidero exento de ser disciplinado conforme a los
legal y probatorio a la crucial rigores y requisitos establecidos en el
determinación de sustraer del servicio a Código Disciplinario Único, la
quien gravemente había faltado a sus insubsistencia sí cabe aplicarla, y la
deberes; de modo que si de manera constancia sobre las motivaciones no es
sumaria acopió algunas pruebas y se en modo alguno arrevesada; porque
preocupó por verificar que la empleada precisamente ella ofrece una forma de
se había dado por enferma para conjurar el arbitrio, si bien a criterio de la
disfrazar su ausencia de aquella Corte Constitucional en la mencionada
municipalidad, la conclusión de retirarla sentencia C-734 de junio 21 de 2.000 de
declarándola insubsistente, aún frente a la Corte Constitucional, lo adecuado es
lo discutible que pudiere parecer a la luz que se deje constancia en la hoja de vida
de poco esclarecedoras disposiciones sobre esas motivaciones.

FECHA : 01/11/2007
DECISION : Confirma la sentencia absolutoria
CIUDAD : Yopal
PROCESADO : MARTINEZ CHAPARRO, HILDEBRANDO
PROCESO : 28464
DERECHO DE DEFENSA-Alcance/ Vinculación al proceso penal: Efectos

DERECHO DE CONTRADICCION/ invalidantes
VINCULACION AL PROCESO PENAL-
Declaración de persona ausente/ 1. Como lo ha dicho la Corte, el derecho
INDAGATORIA-Citación/ NULIDAD- de defensa debe garantizarse a lo largo
de la actuación, motivo por el cual debe testifícales y las confrontaciones de todo

ser integral, ininterrumpida, técnica y orden.
material.
No se puede concluir que el hoy
Por manera que el ejercicio del derecho sentenciado contó con defensa técnica en
de defensa, técnica o material, como la etapa de instrucción, puesto que la
garantía constitucional de la persona, es prueba de cargo se allegó sin que los
condición de validez del proceso. De ahí distintos defensores de oficio hubiese
deriva su carácter continuo y unitario. ejercitado el derecho de contradicción en
Así, no puede haber un sólo momento el proceso de producción y aducción de
de la actuación procesal en que pueda los medios de convicción.
ser restringido o negado. Así mismo, no
se satisface la garantía con la simple Tampoco del trámite se puede colegir que
presencia nominal y formal del defensor, el procesado asumió una posición de
sino que resulta indispensable que se le rebeldía que indique que la indefensión
otorguen las posibilidades de realizar por carencia de defensa técnica en la
actos en ejercicio de los derechos etapa de instrucción, fue consecuencia de
correspondientes a su representado. tal situación, es decir, que se marginó de
la actuación voluntariamente para rendir
De esa manera, como también lo ha indagatoria y, de esa manera, designar a
reiterado la Corte, el derecho de su apoderado de confianza.
defensa no puede entenderse
garantizado por la sola circunstancia de 2. Como lo ha dicho la jurisprudencia de
contar el procesado con abogado en la la Sala, la vinculación del imputado al
actuación. Es necesario que la defensa proceso mediante declaración de persona
se realice a través de actos positivos de ausente no es procedimiento alternativo
contradicción, impugnación, alegación, al de vinculación personal (mediante
o cuando menos de control del proceso, indagatoria), sino residual o supletorio, al
que permitan afirmar el planteamiento que sólo puede llegarse cuando no ha
de la estrategia defensiva por parte del sido posible hacer comparecer al
abogado, cualquiera que ella sea, pues imputado para que asuma la defensa
de lo contrario debe concluirse que material, acorde con lo establecido en el
abandonó el encargo. Siendo la defensa artículo 356 del Código de Procedimiento
función pública, el control que compete Penal de 1991 (332 y 334 del actual -Ley
a todo funcionario judicial debe 600 de 2000).
proyectarse sobre cualquier clase de
apoderado -de oficio, contractuales o 3. También ha dicho la Sala, que en
público- a fin de asegurar una asistencia desarrollo de la actividad orientada a
profesional proba y evitar vicios de lograr que el sindicado concurra a rendir
nulidad derivados del abandono de la indagatoria, el Estado está en el deber de
gestión que les ha sido encomendada. agotar todas las opciones
razonablemente posibles para hacerlo,
En consecuencia, para que la contienda atendiendo la información de que
se desarrolle lealmente y con igualdad dispone, de manera que la decisión de
de instrumentos, es necesario, por otro adelantar el proceso en ausencia suya,
lado, la perfecta igualdad de partes: en sea resultado de una cualquiera de dos
primer lugar, que la defensa esté dotada situaciones: (1) Que no fue posible su
de la misma capacidad y de los mismos localización no obstante haber agotado
poderes que la acusación; en segundo los medios disponibles para lograrlo; y
lugar, que se admita su papel (2) que habiendo sido informado, ha
contradictor en todo momento y grado asumido una actitud de rebeldía frente a
del procedimiento y en relación con los llamados de la justicia, marginándose
cualquier acto probatorio, de los voluntariamente de la posibilidad de
experimentos judiciales y las pericias al rendir indagatoria.
interrogatorio del imputado, desde los
reconocimientos hasta las declaraciones
Ahora bien, resulta claro que el ausente al acusado, en la medida en que,

funcionario instructor no cumplió con lo como se advirtió, el trámite seguido para
reglado por el artículo 356 del Decreto dicho efecto no se cumplió de acuerdo
2700 de 1991, en la medida en que el con los cánones legales
acusado nunca fue citado a rendir
indagatoria y tampoco se libró orden de 4. Es verdad que en asuntos como este la
captura en su contra, puesto que una jurisprudencia de la Corte ha sido pacífica
vez que se contó con los datos en reiterar que cuando la censura
suficientes en torno a su identificación e prospera por violación del derecho de
individualización, aspecto que permite defensa en la etapa de instrucción, la
concluir que ayudaría a su ubicación y invalidez de lo actuado cobija a partir de
posteriormente a su comparecencia al la providencia que clausuró la
trámite, sin mediar tal situación se investigación. Empero, en este particular
procedió a emplazarlo y a declararlo evento, como se anotó, el funcionario
persona ausente. instructor no cumplió con el debido
Por manera que la Corte casará la proceso para declarar persona ausente al
sentencia impugnada y procederá a acusado, motivo por el cual la nulidad
declarar la nulidad de todo lo actuado a será a partir, inclusive, de la decisión 18
partir de la providencia del 18 de de diciembre de 1996.
diciembre de 1996, que declaró persona
Sentencia Casación
FECHA : 08/11/2007
DECISION : Si casa sentencia, ordena libertad provisional
CIUDAD : Bogota
PROCESADO : RESTREPO DIAZ, NESTOR DARIO
DELITOS : Homicidio
PROCESO : 21641
CELEBRACION DE CONTRATO SIN circunstancia que lo ubica en el artículo

CUMPLIMIENTO DE REQUISITOS 30 de la ley 599 de 2000 pues es sabido
LEGALES-Frente a los criterios de que el determinador no ejecuta el acto
descentralización y delegación/ por sí mismo, se vale del determinado o
CONTRATACION ADMINISTRATIVA- determinados para materializarlo.
Principios/ CONTRATACION
ADMINISTRATIVA-Etapas que A lo largo del proceso la defensa
ameritan protección/ CONTRATACION promovió un debate en torno a la
ADMINISTRATIVA-Estudios previos al temática de la descentralización y la
proceso de selección/ CELEBRACION delegación, encaminado a sustraer de
DE CONTRATO SIN CUMPLIMIENTO cualquier tipo de compromiso penal al
DE REQUISITOS LEGALES- gobernador (.....), bajo el argumento que
Determinador/ PECULADO POR la Unidad de Contratación tenía a su
APROPIACION/ CELEBRACION DE cargo toda la responsabilidad de los
CONTRATO SIN CUMPLIMIENTO DE procesos licitatorios.
REQUISITOS LEGALES-Provecho
ilícito/ INTERES INDEBIDO EN LA Frente a esta posición la Fiscalía y la
CELEBRACION DE CONTRATO-Se Procuraduría consideraron que el Decreto
configura/ CONCIERTO PARA 327 no concedía en términos reales una
DELINQUIR-Delito autónomo/ verdadera delegación; que la Unidad de
CONCIERTO PARA DELINQUIR- Contratación cumplía solo "funciones de
Art.340.Inciso segundo y tercero/ Oficina Jurídica" al carecer de autonomía
INDEMNIZACION DE PERJUCIOS-La financiera la cual se encontraba radicada
naturaleza de la pretensión en la gobernación del Meta, de donde
indemnizatoria se regula de acuerdo provenía la erogación de recursos para el
con los principios que sustenta el pago de las obligaciones adquiridas.
derecho privado/ PARTE CIVIL
De cara a estos dos criterios y atendiendo
1. La fiscalía imputó este cargo al tanto el desenvolvimiento de los hechos
doctor (..................) en calidad de como el rango por el que se convocó a
determinador, habida cuenta que si bien este debate público al doctor (....) frente
no suscribió documento alguno durante al delito de contrato sin cumplimiento de
el trámite y celebración de los contratos requisitos legales, la Sala debe efectuar
208 y 210 de 2004, en su criterio, las siguientes precisiones:
"mantenía a través de su inferior el
control de la contratación",
Acorde con el artículo 29 de la ley 599 Unidad Administrativa Especial para

de 2000 es autor material quien ejecuta Contratación y Proyectos Especiales.
directamente el supuesto delictivo.
Cuando se trata de delitos que Es así como en réplica a lo sostenido por
requieren la presencia de un sujeto el vocero en la vista pública, se dirá que
activo calificado es imprescindible que el aceptar la delegación o la
autor posea las aptitudes que impone el descentralización como formas de
tipo penal. transferencia del ejercicio de funciones
en la gobernación del Meta para los
Desde esta perspectiva es claro que asuntos referidos a la contratación
para estructurar el delito de contrato sin administrativa, no conlleva per se la
cumplimiento de requisitos legales el desvinculación del funcionario aforado del
legislador reclama la presencia de un proceso penal.
sujeto activo calificado que realiza el
acto prohibido en el ejercicio de sus 2. Se desconoce el antecedente que
funciones. justificó la presentación de las
cotizaciones; éstas relacionan los precios
Con los partícipes, verbigracia el de los productos en unidad y no en las
determinador, la situación resulta cantidades que requería la administración
diferente. Su rol se limita a hacer nacer departamental; no contienen
en otro la decisión de vulnerar la ley, especificaciones sobre los bienes, caso
esto es, a inducir dolosamente al autor concreto los cuadernos y morrales y,
material a cometer el injusto, quien algunas de las empresas que expidieron
consciente y voluntariamente acepta las cotizaciones ejecutaban actividad
realizar el hecho disvalioso. comercial diferente al objeto contractual.
Para ostentar esta calidad, el legislador En efecto, en el informe 9-5417 del 15 de

no impuso al agente detentar posición octubre de 2004 se dice: las cotizaciones
alguna para responder por los delitos fueron realizadas a precios unitarios, no
que requieren de un sujeto activo definen cuál morral cotizan, tipo I o tipo
calificado, indiscriminadamente tanto II (primaria o secundaria), ni las
particulares como servidores públicos medidas, ni la clase de lona; en otras
pueden ser determinadores, evento en palabras, no tienen en cuenta las
el cual, las consecuencias punitivas son características especiales definidas en los
iguales a las del autor. pliegos de condiciones, son
completamente improcedentes e
En el caso que concita la atención de la inadecuadas.
Sala la Fiscalía llamó a responder en
juicio a (.....) por el delito de contrato En relación con las dos anteriores
sin cumplimiento de requisitos legales comprobaciones es importante resaltar
en la categoría de determinador con que en la tramitación de los contratos se
fundamento en la tesis consistente en la soslayó el numeral 12 del art. 25 de la
autoridad que ejercía respecto de los ley 80 de 1993, conforme al cual la
funcionarios que adelantaron el proceso administración está obligada a realizar los
contractual. estudios, diseños y proyectos requeridos
y elaborar los pliegos de condiciones o
Si la participación se manifiesta términos de referencia con antelación al
mediante mandato, inducción, coacción procedimiento de selección del contratista
superable, orden o convenio(1) ; pierde o a la firma del contrato, exigencia que
trascendencia establecer si fueron la se explica en la medida que "la
descentralización o la delegación las contratación administrativa no es, ni
figuras que operaron en el puede ser, una aventura, ni un
procedimiento contractual que adelantó procedimiento emanado de un poder
el departamento; lo único cierto es que discrecional, sino, por el contrario, es un
(.....) era el gobernador y a su procedimiento reglado en cuanto a su
despacho se encontraba adscrita la planeación, proyección, ejecución e
interventoría, orientado a impedir el desconoce los precios del mercado, cómo

despilfarro de los dineros públicos."(2) entonces llega a establecer la cuantía en
cuyo marco debe analizar con objetividad
3. La jurisprudencia de la Sala se ha los ofrecimientos en aras de cumplir con
pronunciado sobre las etapas de la el principio de la selección objetiva.
contratación administrativa que
ameritan protección, así: Concluyendo se tiene, que no es cierto lo
expuesto en el documento suscrito por
"Así entonces, bajo el entendido de que (....) en el sentido que la ley no exige
la contratación estatal corresponde a la una observación anticipada de los precios
idea de proceso complejo que involucra comerciales, como tampoco que esta
la necesaria realización de etapas actividad pertenece a la fase final del
previas, concomitantes y posteriores a proceso.
la celebración del negocio jurídico, el
ordenamiento penal no solamente 5. Si por orden se entiende la imperativa
remite a otras disposiciones normativas manifestación de voluntad que un
que permiten establecer con precisión superior jerárquico dirige a su inferior
su alcance, sino que además, señala las para que realice determinado
etapas del trámite contractual que comportamiento positivo o negativo(5) ,
ameritan protección a fin de sancionar es indudable que en los hechos referidos
especiales comportamientos la consigna del gobernador fue que los
desconocedores del interés general, o procesos contractuales estuvieran bajo la
que constituyen atentados a la legalidad coordinación del secretario privado, quien
contractual del estado, o afectaciones como se ha visto realizó acciones
del patrimonio público, sin perjuicio de importantes y definitivas dirigidas a sacar
que conductas no comprendidas en los avante unos contratos que le interesaban
tipos especiales configuren otro tipo de directamente al gobernador.
delitos contra la administración como
peculado, concusión, cohecho, o una Así el procesado quiera pregonar que
figura delictiva distinta, como falsedad, nunca intervino en los procesos
por ejemplo(3). licitatorios que adelantaba la Unidad de
Contratación o impuso pautas
4. En efecto el artículo 8º del Decreto contractuales a seguir por parte de los
2170 de 2002 regula el tema de los Secretarios de Despacho.
estudios previos desde la perspectiva
que estos se realizan con antelación a la (…)
apertura de los procesos de selección,
en tal sentido, la norma estipula qué Las apreciaciones del vocero dirigidas a
información deben contener; es así sostener que la imputación se fundó en
como el numeral 4º hace alusión en suposiciones o sospechas y que el
forma concreta al "soporte técnico y gobernador ejerció solo un control de
económico del valor estimado del tutela; lo contemplado deja al
contrato", que no es otro que aquél descubierto, sin hesitación alguna, que el
referido a los costos de los bienes a incriminado de manera consciente y libre
contratar, fruto lógicamente del análisis incidió funcionalmente en los servidores
de los precios del mercado. públicos que tenían a su cargo los
procesos contractuales para arrasar los
Este examen es el que permite, por un principios de la contratación pública
lado, fijar un valor aproximado al objeto consagrados en la ley 80 de 1993 y sus
contractual y, por otro, adquirir en decretos reglamentarios, con el propósito
condiciones razonables los productos en único de adjudicarlos a las firmas que
el sector que los provee; de tal suerte resultaron ganadoras.
que, dicha actividad debe ejecutarse
con anterioridad a la presentación de Con esta manera de actuar el entonces
las propuestas(4) y no después; la gobernador (....) laceró gravemente el
razón es obvia, si la administración interés jurídico de la administración
pública el cual conforme el artículo 209 cometería sería otra figura delictual como
de la Constitución Política, ésta debe un hurto o una estafa.
desarrollarse con fundamento en los
principios de igualdad, moralidad, Es la disposición directa que se tiene
eficacia, economía, claridad, sobre los bienes, lo que permite al
imparcialidad y publicidad; postulados legislador hacer uso de la partícula "se"
éstos que fueron conscientemente para simbolizar que la apropiación debe
desconocidos por el mandatario hacerla el servidor público y para ello no
seccional, a quien no le importó requiere que los recursos ingresen
sacrificar el interés general por el materialmente a sus arcas, sino que, con
particular. clara lesión al bien jurídico de la
administración pública, se destinen sin
Las anteriores consideraciones llevan a más a las de terceros .(6)
la Sala a concluir en grado de certeza
que(....) participó como determinador Con independencia de la irregular
en la conducta de celebración de celebración de los contratos a los que nos
contrato sin cumplimiento de requisitos hemos venido refiriendo, la investigación
legales respecto de los contratos 208 y también arrojó la presencia de sobre
210 de 2004 aquí analizados. costos en ambos negocios jurídicos,
hecho respecto del cual le cabe
6. Para que exista este delito es responsabilidad al ex mandatario
indispensable que los bienes se departamental pues para este evento él
encuentren bajo administración, era el representante legal del ente
custodia o tenencia del servidor público departamental.
que decide apropiárselos bien a su favor
o de un tercero, y que se trata de 7. La Sala desde ya debe decir que el tipo
bienes del Estado o de empresas o penal de la celebración de contrato sin
instituciones en que el Estado tenga cumplimiento de requisitos legales
parte, o de bienes o fondos parafiscales actualmente en vigor, no demanda la
o de bienes de particulares que le hayan existencia de un ingrediente subjetivo
sido confiados por razón de sus para su estructuración como si lo
funciones o con ocasión de ellas. requería la legislación derogada - Decreto
100 de 1980. Art. 146- cuando disponía
Sobre este tipo penal en particular, la que la conducta debía obedecer a la
Sala ha señalado que " la relación que finalidad de obtener un provecho ilícito
debe existir entre el funcionario que es para sí o para un tercero; sin embargo,
sujeto activo de la conducta de esta Corporación ha sido del criterio que
peculado por apropiación y los bienes tal diferencia "resulta sólo aparente más
oficiales puede no ser material sino no real, pues la actual tipificación no
jurídica y que esa disponibilidad no excluye el propósito patrimonial que se
necesariamente deriva de una configura por la violación de los principios
asignación de competencias, sino que que regulan la contratación estatal (7)
basta que esté vinculada al ejercicio de
un deber funcional " 8. En el caso concreto del contrato 208
de 2004 es un hecho cierto que en la
También ha dicho la Corte que, cuando investigación se descubrió la razón que
la norma alude a la apropiación, lo que produjo su adjudicación a la Unión
quiere significar es que el servidor Temporal Distriunfo: los nexos de
público siendo garante de los recursos carácter político que existían entre el
del Estado, esto es de su correcta gobernador (....) y José Farid Romero
utilización y destinación, es la única Rivas, representante legal de la firma
persona que puede consumar el ganadora.
punible, pues si la apropiación la hace
un tercero, vale decir alguien ajeno a la Este aspecto que llevó a la fiscalía a
administración o al menos sin incidencia concluir que el ex gobernador se
funcional sobre los recursos, lo que encontraba incurso en el delito de interés
indebido en la celebración de contrato, que previamente se han puesto de

según el cual, incurre en él "el servidor acuerdo, o han convenido llevar a cabo
público que se interese en provecho un número plural de delitos y de este
propio o de un tercero, en cualquier modo lesionar o poner en peligro
clase de contrato u operación en que indistintamente bienes jurídicos bajo
deba intervenir por razón de su cargo o circunstancias no necesariamente
de sus funciones" está conglobado en singularizables, "bien concurriendo cada
la conducta de contrato sin uno de los plurales agentes a realizar de
cumplimiento de requisitos legales manera integral y simultánea el
desde la óptica de la participación en comportamiento reprimido en la ley
grado de determinación como elemento -coautoría propia-, o mediante una
finalístico de la acción. división de trabajo con un control
compartido del hecho o con su
Si bien es cierto "el solo interés o codominio, de manera que cada coautor
inclinación de ánimo hacia una persona al brindar un aporte objetivo a la
o entidad, con desconocimiento de los ejecución del delito realiza la voluntad
principios de transparencia y selección colectiva" (9)
objetiva"(8) , estructura la descripción
contenida en el artículo 409 de la ley "En el mencionado pronunciamiento
599 de 2000, no puede perderse de señaló la Corte, además, que "el
vista que cuando la conducta emerge de legislador consideró que el solo hecho de
un proceso que desconoce los requisitos concertarse, pactar, acordar o convenir la
necesarios para la validez del contrato, comisión de delitos indeterminados es ya
el desvalor de la acción incluyendo el punible, pues por sí mismo atenta contra
motivo o la finalidad se aloja en el tipo la seguridad pública y por ello extendió la
de la celebración de contrato sin protección penal hacia esa actividad, sin
requisitos legales. que sea necesario exigir un resultado
específico para pregonar el desvalor en
Oportunas en este contexto resultan las tal conducta".
glosas de la representante del Ministerio
Público cuando sostiene que los Se precisó así mismo, en esa
elementos de juicio destacados oportunidad, que la realización de dicha
evidentemente se encargan de acreditar conducta "no solamente es predicable en
que un interés diferente al de otorgar el los eventos donde se atenta contra los
referido contrato a la propuesta que poderes públicos, o contra la existencia y
ofrecía las mejores condiciones para el seguridad del Estado. El simple hecho de
departamento fue la razón que ponerse de acuerdo para cometer delitos
finalmente determinó el que la licitación indeterminados, sea cual fuere su
fuera adjudicada al matrimonio Romero naturaleza, sea cual fuere el modus
Cárdenas, quienes no tenían experiencia operandi, y sea cual fuere el cometido
alguna en el ramo y habían constituido final, es ya punible".
una unión temporal para el efecto,
circunstancias que se encuentran De este modo, la misma definición
inmersas en el delito de contrato sin comportamental contenida en la
cumplimiento de requisitos legales en la preceptiva a través de la cual se busca
medida que son demostrativas del reprimir esta clase de conductas
ingrediente intencional. atentatorias contra la seguridad pública,
admite la posibilidad de que el concierto
9. La jurisprudencia de la Sala, en torno tenga como propósito la comisión de
al delito de concierto para delinquir, ha delitos de terrorismo, narcotráfico,
sostenido: genocidio, desaparición forzada, etc.
"El delito de concierto para delinquir, 10. En el presente caso es inocultable

presupone la existencia de una que en el departamento del Meta para el
organización, así esta sea rudimentaria, año 2004 operaba el grupo de
conformada por un grupo de personas autodefensa denominado "bloque
centauros", cuyo mando se encontraba lo que enuncia la investigación,(....) sí se

a cargo de Miguel Arroyave. concertó con dicho grupo para acabar con
la vida de las personas que actuaban
Si bien es cierto la fiscalía en la como opositores de su administración,
resolución de acusación imputó al pues esa era la única forma, después de
gobernador el inciso 3º del artículo 340 fracasar en los intentos de arreglos
de la ley 599 de 2000, sobre la base amigables, de acallar sus voces y su
que algunos testigos mencionaron que actividad en torno a lo que consideraban
(....) pagó dos mil millones de pesos por hechos de corrupción.
la muerte de los políticos,
comprometiendo para ello el 3% la En tal sentido (.....) se valió del grupo
contratación de la gobernación que paramilitar para tomar represalias en
incluía informar a Miguel Arroyave el contra de las personas que se atrevieron
nombre de los contratistas para efecto a denunciar el trasegar ilícito de los
de que éste procediera a cobrarles el servidores que laboraban en el nivel
5% de la contratación, es claro que, el departamental, quienes de paso -como
primer hecho -pago de $2.000.000.000- ha podido probarse- cumplían sus
queda subsumido en el numeral 2º de la directrices en lo atinente a la materia
disposición legal como parte del contractual.
convenio relacionado con la comisión de
los homicidios. Empero, respecto del De esta manera el procesado incurrió en
compromiso sobre la contratación, el la conducta descrita en el numeral 2º del
cual estaba destinado a fortalecer el tipo penal aludido, concertarse para la
grupo armado al margen de la ley, el comisión del delito de homicidio en
material probatorio no arroja certeza concurso homogéneo, proceder que
alguna, ya que el testimonio de atentó contra el interés jurídico de la
Willintong Mosquera - como se explicó- seguridad pública, atribuible a título de
no ofrece credibilidad alguna para esta dolo, atendidas las circunstancias puestas
Sala por las inconsistencias que de manifiesto en el análisis que se hizo
presenta. del delito de homicidio agravado.
Ahora, conforme lo señala la actuación, 11. Todo daño material debe probarse en
(.....) llegó a arreglos directos con el proceso.
Miguel Arroyave para trabajar puntos
especiales como la organización de Sobre el tema la Corte ha dicho que “La
foros por la paz dentro del proceso de naturaleza de la pretensión
desmovilización. Este acuerdo como tal, indemnizatoria se regula de acuerdo con
tampoco se enmarca dentro del inciso los principios generales en que se
3º a que alude el artículo 340 de código sustenta el derecho privado. De ahí que
represor recogido hoy por el artículo 16 el artículo 48 de la citada ley 600 de
de la ley 1121 de 2006, pues es claro 2000 estatuya los presupuestos que debe
que con esa actividad no se estaba contener la demanda de constitución de
promoviendo asociación alguna para parte civil, encontrándose, entre ellas,
delinquir. “Los daños y perjuicios de orden material
y moral que se le hubieren causado, la
La falta de certidumbre en torno al cuantía en que se estima la
desarrollo de los comportamientos indemnización de los mismos…” . Dicho
listados en el numeral 3º como de otra manera, corresponde una carga
circunstancia específica de agravación para el accionante en materia civil
del concierto para delinquir, impide, establecer la pretensión indemnizatoria,
entonces, atribuirle al gobernador dicha puesto que a partir del monto que allí se
ilicitud. fije se determinará la congruencia de la
condena civil, en el evento que se
Cosa distinta sucede con los homicidios profiera fallo declarativo de
de los políticos -inciso 2º del artículo responsabilidad penal.”(10)
340- pues de conformidad también con
12. “Igual que con la anterior

interpretación, el código de _________________________________
procedimiento penal consagra el papel ___
preponderantemente inquisitivo de la (1) Corte Suprema de Justicia. Rad. 19712.
investigación de los daños y perjuicios Sentencia del 23 de septiembre de 2003.
ocasionados con la conducta punible (2) Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso
Administrativo, Sección Tercera, sentencia de
cuando la víctima o el perjudicado no se
junio 1 de 1995, C.P. JESUS MARIA CARRILLO
ha constituido en parte civil, al prever BALLESTEROS.
como uno de los fines de la instrucción (3) Sent. Cas. mayo20/03, rad. 14.699.
determinar los daños y perjuicios de (4) El No. 7º del artículo 25 de la Ley 80 de
orden moral y material causados con la 1993 establece: "La conveniencia o
conducta punible, y obligar al juez en inconveniencia del objeto a contratar y las
caso de demostración de la existencia autorizaciones y aprobaciones para ello, se
de perjuicios provenientes del hecho analizarán o impartirán con antelación al inicio
del proceso de selección del contratista o al de
investigado, a liquidarlos de acuerdo
la firma del contrato, según el caso." El No.
con lo acreditado y a condenar en la 12 ibidem consagra: "Con la debida antelación
sentencia al responsable de los daños a la apertura del procedimiento de selección o
(artículos 331 y 56 del código de de la firma del contrato, según el caso,
procedimiento penal). deberán elaborarse los estudios, diseños y
proyectos requeridos, y los pliegos de
“Y, su naturaleza dispositiva cuando condiciones o términos de referencia."
existe parte civil constituida, a la que le (5) Derecho Penal. Parte General. Alfonso
Reyes Echandia. 10ª edición
corresponde delimitar el ámbito del
(6) Corte Suprema de Justicia. Sentencia del
debate y de la acción del funcionario 6 de abril de 2005. Rad. 20400
judicial determinando en el libelo de (7) Radicaciones 21547 Sentencia de febrero
demanda con precisión las pretensiones, 9 de 2005 y 18029. auto de fecha agosto 12
los hechos en que se basan y los de 2002.
fundamentos jurídicos… (8) Radicado 14170 Sentencia del 27 de
Consecuencialmente, la sentencia septiembre de 2000.
condenatoria deberá estar en (9) Corte Suprema De Justicia. Sentencia 2ª
Instancia 17089 septiembre 23 de 2003
concordancia con los hechos y
(10) Corte Suprema de Justicia. Sentencia del
pretensiones de la demanda” (Auto de 9 20 de septiembre de 2006. Rad. 23687
de febrero de 2006. radicado 20201).
FECHA : 08/11/2007
DECISION : Absuelve por un cargo, declara responsabilidad penal,
tasa
indemnizacion, otros
PROCESADO : CASTRO RINCON, EDILBERTO- GOBERNADOR DEL
META
DELITOS : Peculado por apropiación, Homicidio agravado,
Interés ilícito en
celebración de contratos, Celebración de contrato sin
requisitos
legales
PROCESO : 26450
PRUEBA-Principio de selección examen exhaustivo de todas y cada una

probatoria/ DELITO CULPOSO- de las pruebas incorporadas al proceso,
Infracción al deber objetivo de cuidado/ ni de todos y cada uno de sus extremos
IMPUTACION OBJETIVA-Elementos asertivos, porque la decisión se haría
para su existencia/ IMPUTACION interminable, sino de aquellos que
OBJETIVA-Riesgo permitido/ considere importantes para la decisión"
IMPUTACION OBJETIVA-Riesgo no (3).
permitido: Frente a los derechos
reproductivos/ RESPONSABILIDAD 2. El artículo 37 del decreto ley 100 de
MEDICA-Posición de garante/ 1980 definía al delito culposo o
IMPUTACION OBJETIVA-Riesgo no imprudente como aquel hecho punible
permitido: Responsabilidad médica/ que es realizado por el agente con falta
PRINCIPIO DE CONFIANZA/ DELITO de previsión del resultado previsible o
CULPOSO-Participación plural de con la confianza de poder evitarlo.
personas/ INHABILITACION PARA EL
EJERCICIO DE LA PROFESION- Tal concepción, que consideraba a la
Legalidad de la pena: Favorabilidad imprudencia como una forma de
culpabilidad fundada de manera exclusiva
1. Los únicos medios probatorios que no en criterios subjetivos como la
tuvieron mención alguna en los fallos de "previsibilidad" de Carrara(4) o los
instancia fueron las declaraciones bajo mecanismos generadores de la culpa en
la gravedad del juramento de (...)(1) y forma de "negligencia" e "impericia"
(...) (2), circunstancia que, frente a la tratados por Reyes Echandía(5) ,
ausencia de argumentación alguna presentaba serios problemas para efectos
acerca de su relevancia, no representa de la construcción coherente de una
error de hecho por omisión de la teoría del delito. Para poner un ejemplo,
prueba, en la medida en que, como ya en palabras de Roxin, "si un joven cita a
lo ha dicho la Sala, "el juzgador, en su novia para encontrarse en un lugar,
virtud del principio de selección donde la misma casualmente resulta
probatoria, no está obligado a hacer un muerta por el golpe de un meteorito, se
trataría, según la doctrina antigua, de y examinando si conforme a las

un homicidio típico y antijurídico, que condiciones de un observador inteligente
no se castigaba solamente por falta de situado en la posición del autor, a lo que
culpabilidad imprudente" (6). habrá de sumársele los conocimientos
especiales de este último, el hecho sería
De ahí que la jurisprudencia de la o no adecuado para producir el resultado
Sala(7) fue desplazando los criterios de típico.(9)
realización del delito culposo hacia
aspectos mera-mente objetivos, En segundo lugar, el funcionario tiene que
situados en la categoría de la tipicidad, valorar si ese peligro se realizó en el
con la introducción y consolidación del resultado, teniendo en cuenta todas las
concepto, acuñado por Welzel(8) , de la circunstancias conocidas ex post.
infracción al deber objetivo de cuidado.
4. En aras de establecer cuándo se
Gracias a esta evolución, lo esencial de concreta la creación de un riesgo no
la culpa no residía ya en actos de permitido y cuándo no, la teoría de la
voluntariedad del sujeto agente, como imputación objetiva ha integrado varios
se consideraba en la concepción clásica, criterios limitantes o correctivos que
sino en el desvalor objetivo de la acción llenan a esa expresión de contenido y
por él realizada, siempre y cuando que de ninguna manera han sido
estuviera acompañada del resultado ignoradas por la Sala(10) . Veamos
típico, es decir, del desvalor del algunos de ellos:
resultado.
No provoca un riesgo jurídicamente
Con la entrada en vigencia de la ley 599 desaprobado quien incurre en una
de 2000, el legislador acogió los "conducta socialmente normal y
planteamientos de la Corte y, en su generalmente no peligrosa"(11) , que por
artículo 23, definió a la conducta lo tanto no está prohibida por el ordena-
culposa como aquella que produce un miento jurídico, a pesar de que con la
resultado típico mediante la infracción a misma haya ocasionado de manera
un deber objetivo de cuidado en la que causal un resultado típico o incluso haya
el sujeto debió haberlo previsto o, sido determinante para su realización.
habiéndolo previsto, confió en poder
evitarlo. Tampoco se concreta el riesgo no
permitido cuando en el marco de una
3. En la doctrina penal contemporánea, cooperación con división del trabajo en el
la opinión dominante considera que la ejercicio de cualquier actividad
realización del tipo objetivo en el delito especializada o profesión el procesado
imprudente (o, mejor dicho, la observa los deberes que le eran exigibles
infracción al deber de cuidado) se y es otra persona perteneciente al grupo
satisface con la teoría de la imputación la que no respeta las normas o las reglas
objetiva, según la cual un hecho del arte (lex artis) pertinentes. Lo
causado por el agente le es anterior, en virtud del llamado principio
jurídicamente atribuible a él si con su de confianza, según el cual "el hombre
comportamiento ha creado un peligro normal espera que los demás actúen de
para el objeto de la acción no abarcado acuerdo con los mandatos legales, dentro
por el riesgo permitido y dicho peligro de su competencia" (12).
se realiza en el resultado concreto.
Igualmente, falta la creación del riesgo
Lo anterior significa que, frente a una desaprobado cuando alguien sólo ha
posible conducta culposa, el juez, en participado con respecto a la conducta de
primer lugar, debe valorar si la persona otro en una acción a propio riesgo, como
creó un riesgo jurídicamente la denomina Jakobs(13) , o una
desaprobado desde una perspectiva ex autopuesta en peligro dolosa, como la
ante, es decir, teniendo que retrotraerse llama Roxin(14) , para cuya procedencia
al momento de realización de la acción
la Sala ha señalado los siguientes atender a su esposa y al nasciturus, o

requisitos: bien a la ARS Fondo de Loteros que tenía
la obligación de encontrarles un hospital
"Para que la acción a propio riesgo o de tercer nivel, o bien a los médicos del
autopuesta en peligro de la víctima centro hospitalario en donde ocurrieron
excluya o modifique la imputación al los decesos, pero de ninguna manera al
autor o partícipe es necesario que ella: doctor (...), quien en todo caso delegó la
función de cuidar a la paciente en cabeza
"Uno. En el caso concreto, tenga el del doctor (...) y, por lo tanto, debería
poder de decidir si asume el riesgo y el reconocérsele al primero la aplicación del
resultado. principio de confianza.
"Dos. Que sea autorresponsable, es La Corte responde los anteriores

decir, que conozca o tenga posibilidad planteamientos de la siguiente manera:
de conocer el peligro que afronta con su
actuar. Con otras palabras, que la Aunque (…) haya afirmado bajo la
acompañe capacidad para discernir gravedad del juramento que su esposa
sobre el alcance del riesgo. (…) había tenido dos abortos con
anterioridad a los hechos que nos
"Tres. Que el actor no tenga posición de ocupan(19) y que el nacimiento del
garante respecto de ella [destaca la menor H. Y. V. A. era querido por
Sala](15)" . ambos(20) , no se puede predicar la
existencia de un riesgo jurídicamente
En cambio, "por regla absolutamente desaprobado en su comportamiento.
general se habrá de reconocer como
creación de un peligro suficiente la En efecto, la conducta de dos personas
infracción de normas jurídicas que adultas que de manera libre, conciente y
persiguen la evitación del resultado voluntaria deciden procrear un hijo no
producido"(16). representa consecuencia alguna para
efectos de la atribución de resultados
Así mismo, se crea un riesgo típicos ni mucho menos de
jurídicamente desaprobado cuando responsabilidades jurídico-penales, a
concurre el fenómeno de la elevación pesar de los altos riesgos que en
del riesgo, que se presenta "cuando una determinadas casos particulares se
persona con su comportamiento supera puedan presentar por razones de salud,
el arrisco admitido o tolerado jurídica y en la medida en que no sólo se trata de
socialmente, así como cuando, tras una acción aceptada socialmente y no
sobrepasar el límite de lo aceptado o prohibida por el ordenamiento jurídico,
permitido, intensifica el peligro de sino que además constituye el vínculo
causación de daño"(17) . natural por excelencia mediante el cual
se configura la familia, que es núcleo
En este orden de ideas, como bien lo fundamental de la sociedad, de
sintetiza Roxin, "para constatar la conformidad con lo establecido en el
realización imprudente de un tipo no se artículo 42 de la Constitución Política.
precisa de criterios que se extiendan
más allá de la teoría de la imputación Es más, en la Primera Conferencia
objetiva"(18). Mundial de Derechos Humanos celebrada
en Teherán del 22 de abril al 13 de mayo
5. De acuerdo con el defensor, los de 1968, se reconoció como derecho
resultados típicos le serían achacables a fundamental de los padres el de
la madre por haber intentado con su "determinar libremente el número de
marido concebir al menor después de hijos y los intervalos entre los
dos embarazos fallidos, o bien a nacimientos"(21) , el cual fue ratificado
Orlando Villamarín Parra por haber en el Programa de Acción de la
escogido una institución hospitalaria Conferencia Internacional sobre Población
que carecía del nivel necesario para y Desarrollo que se llevó a cabo del 5 al
13 de septiembre de 1994 en El Cairo, Constitucional) privilegiaba la protección

en el que se sostuvo que los derechos del nasciturus por encima de la vida y la
reproductivos "se basan en el salud de la madre.
reconocimiento del derecho básico de
todas las parejas e individuos a decidir En este orden de ideas, resulta
libre y responsablemente el número de inaceptable el argumento del
hijos, el espaciamiento de los demandante cuando sostuvo que, para el
nacimientos y el momento de tenerlos" , momento en que la paciente Inés Patricia
y en el que incluso se estableció el Amaya Guiza ingresó por primera vez al
"derecho a recibir servicios adecuados Hospital El Tejar el 10 de julio de 1997, la
de atención de la salud que permitan los creación del riesgo no permitido ya se
embarazos y los partos sin riesgo" (22). había concretado con el comportamiento
de los padres desde el inicio de la
Adicionalmente, la jurisprudencia de la gestación.
Corte Constitucional ha entendido que,
en virtud del derecho al libre desarrollo 6. La provocación del riesgo no permitido
de la personalidad, todo individuo tiene sí les resulta achacable en el presente
autonomía para tomar decisiones asunto a los médicos (...) y (...).
relativas a su salud y, en consecuencia,
prevalece la voluntad de éste por En primer lugar, la reglas del arte
encima del interés del Estado y la médico, que se encuentran consagradas
sociedad de salvaguardar la salud de los en nuestro ordenamiento jurídico en la
asociados. Por ejemplo, en la conocida ley 23 de 1981, establecen que "el
sentencia C-355 de 2006, que declaró médico no expondrá a su paciente a
exequible el artículo 122 de la ley 599 riesgos injustificados" (artículo 15 de la
de 2000 (en el entendido de que no se señalada ley) y que el primero tiene la
configura la conducta punible de aborto obligación de informarle al segundo
en el caso de que, entre otras acerca de las posibilidades de reacciones
circunstancias, la interrupción del adversas que se puedan producir con
embarazo se produzca cuando la ocasión del tratamiento brindado (artículo
continuación del mismo constituye 16 ibídem).
peligro para la vida o salud de la
mujer), el Tribunal Constitucional Lo anterior significa que el médico
precisó que igual "ésta puede decidir ostenta una posición de garante, que se
continuar con su embarazo y tal materializa en deberes de protección e
decisión tiene amplio respaldo información, respecto de las personas
constitucional"(23) . que tenga a su cargo.
Es decir, la acción de concebir e intentar En segundo lugar, el deber de cuidado en

tener un hijo en un embarazo de alto este caso radicaba, de acuerdo con la
riesgo es, en la actualidad, tan conclusión del Instituto Nacional de
permitida en el ordenamiento jurídico Medicina Legal que fue acogida por las
colombiano como la decisión de instancias, en que una persona con
interrumpir el embarazo por esa misma diagnóstico de placenta previa como Inés
causa. E incluso, en el presente caso, la Patricia Amaya Guiza debía considerarse
opción más aconsejable que tenían los en embarazo de alto riesgo y, por lo
padres para que no se les iniciara tanto, tenía que ser atendida en un
proceso penal alguno por el delito de centro asistencial de tercer nivel(24) , y
aborto era, a pesar de un posible estado no en uno de segundo nivel como el
de necesidad, la de querer el nacimiento Hospital El Tejar.
de la criatura, como quiera que los
hechos ocurrieron en vigencia del En este orden de ideas, cuando a raíz de
artículo 343 del decreto ley 100 de su delicado estado de salud (….) ingresó
1980, que (al igual que el artículo 122 por primera vez al Hospital El Tejar el 10
de la ley 599 de 2000 antes de que de julio de 1997 y fue atendida por (...),
fuera condicionado por la Corte tal como se observa en la historia clínica
correspondiente(25) , éste, al adquirir acerca de los riesgos que se generaban

la condición de médico tratante de para la vida y salud tanto de ella como
aquélla, no sólo se convirtió en garante del hijo que estaba por nacer en el
de la vida de la paciente y del hijo que evento de que siguieran en el Hospital El
estaba por nacer, sino que además tenía Tejar, pero lo que en cambio hizo fue
la obligación de prescribir, desde ese disponer que ésta continuara bajo la
instante, su traslado a un centro de atención y el cuidado de los médicos de
salud que tuviera la capacidad de la institución que dirigía.
manejar el embarazo de alto riesgo que
él reconoció que presentaba, ya que ese Tal riesgo se incrementó todavía más
mismo día anotó en la historia clínica cuando (...) corroboró en diligencia de
que tenía "antecedente de placenta indagatoria que el día en que examinó a
previa por ecografía" (26). (….) le realizó un tacto vaginal(30) ,
acción que, según el Instituto Nacional de
Es decir, examinando la acción desde un Medicina Legal, "no se aconseja practicar
punto de vista ex ante, la Sala observa por el peligro de desencadenar una
que una persona inteligente situada en hemorragia profusa e incontrolable que
la posición del procesado, con los puede poner en peligro la vida materna y
conocimientos y títulos que ostentaba fetal" (31).
como profesional de la medicina(27) ,
tenía que saber que un embarazo con Finalmente, el peligro de afectación al
placenta previa como el que presentaba bien jurídico de la vida se intensificó con
Inés Patricia Amaya Guiza era de alto el comportamiento del médico (...), quien
riesgo y debía ser tratado en una según la historia clínica estuvo
institución hospitalaria de superior nivel. atendiendo a la paciente los días 18, 19,
Por lo tanto, lo que hizo fue crear un 20 y 21 de julio de 1997(32) y sólo
riesgo no permitido al dejar que la hasta el último día ordenó con su puño y
paciente permaneciera bajo observación letra la "remisión a centro de más
en el Hospital El Tejar hasta el 12 de complejidad"(33) .
julio siguiente y al no informarle del
peligro que ello representaba. 7. No hay lugar a reconocer la aplicación
de principio de confianza alguno, toda
Por su parte, el doctor (...) de acuerdo vez que no se puede predicar en el caso
con una valoración ex ante y teniendo concreto una cooperación con división de
en cuenta sus conocimientos especiales trabajo en la que el director del hospital
en la rama de la medicina(28) , elevó el le delegara todas las funciones relativas
riesgo creado al autorizar el 17 de julio al cuidado de la paciente al doctor (...),
de 1997 el reingreso de la paciente con pues, se reitera, el doctor (...) recibió y
los antecedentes de placenta previa que examinó como médico tratante a Inés
padecía y al examinarla ese mismo día, Patricia Amaya Guiza el 10 de julio de
tal como se aprecia en la historia 1997, por lo que él también vulneró los
clínica(29) , con lo cual adquirió para deberes de cuidado e información
esa específica ocasión la condición de señalados en precedencia.
médico tratante y, por lo tanto, de
garante tanto de la hoy fallecida como 8. Si bien es cierto que el inciso 2º del
del nasciturus, más allá de su calidad de artículo 29 de la ley 599 de 2000 sólo
director general de la institución consagra como coautoría aquella en la
hospitalaria. que los agentes, “mediando un acuerdo
común, actúan con división del trabajo
En otras palabras, desde cuando criminal atendiendo la importancia del
observó los antecedentes clínicos que aporte”, también lo es que tanto la
presentaba (…), el doctor (...) adquirió doctrina como la jurisprudencia han
el deber de realizar las gestiones referido tradicionalmente dos clases de
necesarias para obtener el traslado de participación plural de personas en la
la paciente a una institución hospitalaria realización de la conducta punible.
de nivel tres, o bien de informarle
La primera, que ha sido denominada por La opinión dominante(43), sin embargo,

la Sala coautoría propia(34) y por considera irrelevante hacer esa clase de
algunos tratadistas como autoría distinciones cuando el resultado típico es
concomitante, autoría paralela o producido por la concurrencia de varias
pluriautoría(35), es aquella en la que conductas imprudentes, en la medida en
convergen varios sujetos en la que toda persona responde en el delito
realización de la conducta, pero se imprudente a título de autor:
considera que cada una de las
contribuciones fue suficiente para “En caso de (como máximo) imprudencia
producir por sí sola el resultado típico. por parte de todos, no está claro para
Por ejemplo, cuando “Pedro, Juan y ninguno de los intervinientes cómo va a
Diego hacen sendos disparos de acabar el suceso. La ley renuncia, por
revólver sobre Juan y lo matan”(36). ello, a graduar las formas de intervención
y otorga el mismo tratamiento a todas las
Y, la segunda, que ha sido llamada por causaciones imprudentes o (en la
la Corte coautoría impropia(37) y en la omisión) a todos los comportamientos
doctrina coautoría funcional(38), consistentes en no haber impedido el
dominio del hecho funcional(39) o resultado. No se diferencian las clases de
simplemente coautoría(40), es la causación (uno mismo, mediante otros,
contemplada en el inciso 2º del artículo con otros, en participación), sino que se
29 del Código Penal. Es decir, es aquella uniformizan todos los partícipes”(44).
en la que concurren una división plural
del trabajo, una decisión común al En términos de la teoría de la imputación
hecho y un aporte significativo durante objetiva, lo anterior implica, entre otras
la ejecución del mismo. cosas, que para la realización de un
mismo resultado pueden concurrir en la
*) En lo que al delito culposo respecta, creación del riesgo de manera individual
la coautoría impropia o funcional no o conjunta el comportamiento de varias
sería predicable, en principio, como personas, sin importar que siempre se las
forma de participación cuando trate como autoras. En palabras de
concurren varias acciones imprudentes Jakobs:
y productoras de un idéntico resultado
típico, en la medida en que dicha figura “Los riesgos […] no necesariamente han
presupondría la existencia de un plan de ser atribuidos en todo caso a una sola
criminal que, como tal, es propio de los persona, sino que puede darse el caso de
delitos dolosos. que deban ser administrados por varias
personas. En este sentido, puede que sea
En la doctrina, un sector minoritario bastante claro que un riesgo competa
siempre ha defendido la existencia de conjuntamente a dos autores diferentes;
una coautoría funcional culposa, postura por ejemplo, si el propietario de un
que desde la última década del siglo vehículo lo carga en demasía y el
pasado ha venido adquiriendo cada vez conductor lo conduce, siendo perceptible
más fuerza(41). Por ejemplo, en la que el vehículo no está en condiciones de
séptima edición de Autoría y dominio circular, ambos responden conjuntamente
del hecho de 1999, Roxin, citando a del riesgo del trayecto”(45).
Weisser, señala como punto de partida
para establecer una coautoría Obsérvese además que, tal como lo
imprudente “que los intervinientes estén reconoce Zaffaroni(46), la concurrencia
sometidos objetivamente al mismo de conductas imprudentes encajaría
deber de cuidado, que cooperen dentro de los parámetros de la llamada
voluntariamente en realizar la acción u coautoría propia o pluriautoría, sin
omisión descuidada y que cada coautor perjuicio de la denominación de autor, en
sea consciente de que a los demás se le la medida en que se considere que cada
dirigen las mismas exigencias de una de las acciones individualmente
cuidado que a él mismo”(42). realizadas fue suficiente para la
producción del resultado típico y no
exista acuerdo de voluntades para su como al representante del Ministerio

ejecución. Público les asiste parcialmente la razón.
*)En el asunto que centra la atención de Según el defensor, las instancias

la Corte, el juez de primera instancia desconocieron el principio de la ley penal
condenó a los procesados a título de más favorable al imponer en el proceso
autores penalmente responsables del de dosificación punitiva la pena de un año
concurso de delitos endilgado. de suspensión en el ejercicio de la
El Tribunal Superior de Bogotá confirmó profesión, arte u oficio prevista en el
el anterior proveído y aclaró en la parte artículo 329 del decreto ley 100 de 1980,
motiva del mismo que sí era posible en lugar de aplicar la contemplada en el
plantear una coparticipación en el delito artículo 109 del decreto ley 100 de 1980,
culposo, en la medida en que el acuerdo que la eliminó:
de voluntades se predique de la acción
que produjo el resultado típico y no del Artículo 329 [decreto ley 100 de 1980]-.
propósito de producirlo. Homicidio culposo. El que por culpa
matare a otro, incurrirá en prisión de dos
De acuerdo con lo expuesto en (2) a seis (6) años, y en multa de un mil
precedencia, lo que quería sostener el a diez mil pesos y suspensión de uno (1)
ad quem era que el riesgo jurídicamente a cinco (5) años en el ejercicio de la
desaprobado fue administrado por más profesión, arte u oficio [se destaca].
de una persona en el presente asunto y,
por lo tanto, éste les competía a los Artículo 109 [ley 599 de 2000]-.
procesados. Es decir, que cada una de Homicidio culposo. El que por culpa
las acciones emprendidas por los matare a otro incurrirá en prisión de dos
doctores (…) y (…) no fue suficiente (2) a seis (6) años y multa de veinte (20)
para la producción del resultado típico a cien (100) salarios mínimos legales
sino que el mismo se concretó debido a mensuales vigentes.
la concurrencia de ambas.
De acuerdo con el Procurador, no hubo
Sin embargo, dado que en el delito irregularidad alguna en la legalidad de la
imprudente la ley no distingue las clases pena impuesta, en la medida en que la
de participación ni las formas de de suspensión señalada en el Código
causación del resultado típico, como Penal anterior no fue eliminada del actual
también se acabó de analizar, cada uno ordenamiento sustantivo, sino que la
de los procesados recibió un misma subsiste en la forma de
tratamiento uniforme a título de autor. inhabilitación para el ejercicio de
profesión, arte, oficio, industria o
En este orden de ideas, no es cierto, comercio como pena privativa de otros
como al parecer lo entendió el derechos, en razón de una interpretación
demandante, que el Tribunal construyó sistemática de los artículos 43 numeral 3,
una coautoría impropia o funcional para 51 inciso 3º y 52 inciso 1º de la ley 599
el delito imprudente cometido por los de 2000:
procesados, e incluso, en el caso de que
así lo hubiera hecho, el defensor tenía Artículo 43-. Las penas privativas de
que haber sustentado las razones por otros derechos. Son penas privativas de
las cuales esta figura no podía ser de otros derechos:
recibo en nuestro ordenamiento
jurídico, como quiera que la misma ni […] 3-. La inhabilitación para el ejercicio
siquiera corresponde a un imposible de profesión, arte, oficio, industria o
dogmático según un creciente sector de comercio [destaca la Sala].
la doctrina.
Artículo 51-. Duración de las penas
9. En lo que concierne al problema privativas de otros derechos. […]
jurídico planteado en este cargo, la Sala La inhabilitación para el ejercicio de
encuentra que tanto al demandante profesión, arte, oficio, industria o
comercio de seis (6) meses a veinte delitos, sólo aumentó la pena privativa de
(20) años [se subraya]. la libertad (para un total de 36 meses de
prisión y un año de suspensión)(49).
Artículo 52-. Las penas accesorias. Las
penas privativas de otros derechos, que Es decir, si la intención del juez a quo era
pueden imponerse como principales, imponer el mínimo de la sanción privativa
serán accesorias y las impondrá el juez de otro derecho, vulneró la ley sustancial
cuando tengan relación directa con la al inaplicar indebidamente el artículo 329
realización de la conducta punible, por del Código Penal anterior y al dejar de
haber abusado de ellos o haber aplicar la sanción prevista en el inciso 3º
facilitado su comisión, o cuando la del artículo 51 de la ley 599 de 2000, que
restricción del derecho contribuya a la contempla para la pena privativa de
prevención de conductas similares a la inhabilitación para el ejercicio de
que fue objeto de condena. profesión, arte, oficio, industria o
comercio un mínimo de 6 meses, en
*)El Ministerio Público acertó cuando lugar del mínimo más desfavorable de 12
adujo que la pena de suspensión en el meses previsto para la suspensión en el
ejercicio de la profesión, arte u oficio ejercicio de la profesión, arte u oficio del
equivale en el actual Código Penal a la decreto ley 100 de 1980.
de inhabilitación para el ejercicio de
profesión, arte, oficio, industria o Como el Tribunal no reparó en tal
comercio, más allá de la diferencia en irregularidad, la Sala, en consecuencia,
cuanto a su denominación, ya que tanto casará parcialmente el fallo impugnado,
el término suspensión (acción de “privar en el sentido de modificar la sanción
temporalmente a alguien del sueldo o impuesta en contra de (….) y (….) y, por
del empleo que tiene”(47)) como el de lo tanto, reducirá la pena de suspensión
inhabilitación (“pena o castigo que priva en el ejercicio de la profesión, arte u
de algunos derechos”(48)) son, para oficio en el término de 6 meses,
estos efectos, sinónimos, sólo que este aclarando que la misma corresponde a la
último resulta, desde un punto de vista pena accesoria de inhabilitación para el
técnico, más adecuado para su ejercicio de profesión, arte, oficio,
utilización en un texto jurídico. industria o comercio prevista en el
numeral 3 del artículo 43 de la ley 599 de
También es correcta la apreciación del 2000.
Procurador Delegado cuando afirmó
que, en el presente caso, la imposición _________________________________
de dicha pena refulge como necesaria, ___
adecuada y proporcionada de (1) Folios 99-108 del cuaderno original II de la
conformidad con la gravedad de la actuación principal
conducta punible y las circunstancias (2) Folios 155-162 ibídem
(3) Sentencia de 29 de octubre de 2003,
particulares que concurrieron para su
radicación 19737
realización. (4) Carrara, Francesco, Programa de derecho
criminal I, Temis, Bogotá, 1996, § 80.
*)No obstante, la Sala encuentra que el (5) Cf. Reyes Echandía, Alfonso, Derecho
funcionario de primera instancia sí penal. Parte general, Temis, Bogotá, 1987,
desconoció el principio de aplicación de pág. 218-222.
la ley penal más favorable, tal como lo (6) Roxin, Claus, Derecho penal. Parte
adujo el demandante, toda vez que, en general. Tomo I. Fundamentos. La estructura
de la teoría del delito, Civitas, Madrid, 1997, §
la individualización tanto de la pena de
24, 3.
prisión como la de suspensión o (7) Véase, entre otras, sentencias de 23 de
inhabilitación, partió de los mínimos noviembre de 1995, radicación 9476, y 16 de
señalados en la ley por él reconocida septiembre de 1997, radicación 12655
(esto es, de 24 meses de prisión y un (8) Welzel, Hans, Derecho penal alemán. Parte
año de suspensión, respectivamente), general, Editorial Jurídica de Chile, 1970, pág.
de manera que, al incrementar la 187 y ss.
sanción en razón del concurso de (9) Cf. Molina Fernández, Fernando,
Antijuridicidad penal y sistema de delito, J. M.
Bosch, Barcelona, 2001, pág. 378 (33) Folios 55-57 ibídem

(10) Véase, entre otras, sentencias de 4 de (34) Reverso del folio 55 ibídem
abril de 2003, radicación 12742; 20 de mayo (35) Cf., entre otras, sentencia de 24 de abril
de 2003, radicación 16636; y 20 de abril de de 2003, radicación 17618
2006, radicación 22941. (36) Véase, por ejemplo, Zaffaroni, Eugenio
(11) Roxin, Claus, Op. cit., § 24, 45 Raúl, Alagia, Alejandro, y Slokar, Alejandro,
(12) Sentencia de 20 de mayo de 2003, Derecho penal. Parte general, Ediar, Buenos
radicación 16636 Aires, 2000, § 53, IV; y Suárez Sánchez,
(13) Jakobs, Günther, Derecho penal. Parte Alberto, Autoría, Universidad Externado de
general. Fundamentos y teoría de la Colombia, Bogotá, 2007, pág. 349.
imputación, Marcial Pons, Madrid, 1997, pág. (37) Sentencia de 24 de abril de 2003,
293 y ss. radicación 17618, citando a la sentencia de 9
(14) Roxin, Claus, Op. cit., § de septiembre de 1980. Igualmente, Reyes
(15) Sentencia de 20 de mayo de 2003, Echandía, Alfonso, Op. cit., pág. 133.
radicación 16636 (38) Cf. sentencia de 5 de octubre de 2006,
(16) Roxin, Claus, Op. cit., § 24, 17 radicación 22358
(17) Sentencia de 7 de diciembre de 2005, (39) Zaffaroni, Op. cit., § 53, IV, 2
radicación 24696 (40) Véase, Roxin, Claus, Autoría y dominio
(18) Roxin, Claus, Op. cit., § 24, 13. del hecho en derecho penal, Marcial Pons,
(19) Folios 6-7 del cuaderno original I de la Madrid, 1999, pág. 305 y ss.
actuación principal (41) Welzel, Hans, Op. cit., pág. 154 y ss.
(20) Folio 90 del cuaderno original II de la (42) Cf. Roxin, Autoría…, pág. 740-741
actuación principal (43) Ibídem, pág. 742
(21) Véase www.reproductiverights.com (44) Véase, por ejemplo, Carrara, Op. cit., §
(22) Programa de Acción de la CIPD, capítulo 436; Pérez, Luis Carlos, Derecho penal
VII colombiano. Parte general. Volumen IV,
(23) Ibídem Temis, Bogotá, 1959, pág. 365-366; Welzel,
(24) Corte Constitucional, sentencia C-355 Hans, Op. cit., pág. 143.
de 2006 (45) Jakobs, Günther, Op. cit., pág. 788-789
(25) Folio 69 ibídem (46) Jakobs. Günther, La imputación objetiva
(26) Folios 41-43 del cuaderno original I de en derecho penal, Universidad Externado de
la actuación principal Colombia, Bogotá, 1998, pág. 107.
(27) Folio 43 ibídem (47) Zaffaroni, Op. cit., § 53, IV, 1
(28) Folios 1-51 del cuaderno original de (48) Real Academia Española, Diccionario de
anexos la lengua española, Espasa, Madrid, 2001,
(29) Folio 93 del cuaderno original I de la tomo h/z, pág. 2114.
actuación principal (49) Ibídem, pág. 1277
(30) Folio 48 ibídem (50) Folio 250 del cuaderno original II de la
(31) Folio 96 ibídem actuación principal
(32) Folio 77 ibídem
Sentencia Casación
FECHA : 08/11/2007
DECISION : Casa parcialmente reajustando penas, no casa en
otros aspectos
CIUDAD : Bogotá
PROCESADOS : GUEVARA TAPIA, FRANKLIN ALFREDO
: BARON BARRERA, FERNANDO
DELITOS : Homicidio culposo
PROCESO : 27388
Aclaración de voto DR. JORGE LUIS QUINTERO MILANES

Salvamento de Voto DRA. MARIA DEL ROSARIO GONZALEZ DE LEMOS
PRINCIPIO DE LEGALIDAD- En el caso de los funcionarios judiciales la

Procedencia/ INTERDICCION DE obligación de actuar con apego a la ley se
DERECHOS Y FUNCIONES deriva también de lo dispuesto en el
PUBLICAS-Legalidad de la pena: artículo 230 de la codificación superior
Favorabilidad cuando establece en su inciso primero:
"Los jueces, en sus providencias, sólo
1. En un Estado Social de Derecho las están sometidos al imperio de la ley".
funciones de los servidores públicos
están regladas. Se trata de una garantía El principio de legalidad se erige así en
de los ciudadanos, cuya conquista se un imperativo insoslayable en todas las
remonta a la época de la revolución actuaciones de los servidores públicos.
francesa y tiene como fin impedir la
arbitrariedad de las autoridades. En el ámbito punitivo ese principio está
consagrado en el inciso segundo del
Esa imperiosa sujeción de los artículo 29 de la Constitución política. Esa
funcionarios a la ley está consagrada en disposición establece: "Nadie podrá ser
la Constitución Política en normas como juzgado sino conforme a las leyes
las previstas en los artículos 121 y 124. preexistentes al acto que se le
La primera de esas disposiciones imputa,…".
señala:
De acuerdo con dicho postulado, para
"Ninguna autoridad del Estado podrá condenar a una persona se requiere que
ejercer funciones distintas de las que le su conducta esté previamente definida
atribuyen la Constitución y la ley". como delito; además, una vez
condenado, sólo puede imponérsele la
Por su parte, el artículo 124 prevé: pena establecida en la ley con
anterioridad al acto que se le imputa, es
"La ley determinará la responsabilidad decir, dentro de los límites cuantitativos y
de los servidores públicos y la manera cualitativos establecidos por la misma.
de hacerla efectiva".
Por supuesto, así como los jueces están
obligados a ejercer sus funciones al
amparo de la ley, de igual manera, les inhabilitación para el ejercicio de

corresponde, dentro del ámbito de sus derechos y funciones públicas, aplicando
competencias, corregir aquellas así una sanción superior a la permitida en
actuaciones que se apartan de la la ley vigente al momento de la
misma, comportando la vulneración de ocurrencia de los hechos, la cual contenía
garantías fundamentales. En el caso de un tratamiento en esa materia más
la Corte Suprema de Justicia, esa benigno para el procesado.
función está expresamente establecida
en el artículo 216 del Código de En efecto, como los sucesos acaecieron el
Procedimiento Penal de 2000, en cuanto 8 de julio de 1997, el asunto se rige por
establece que la Corporación casará la lo dispuesto en el artículo 44 del Decreto
sentencia cuando sea ostensible que la Ley 100 de 1980, modificado por el
misma atenta contra las garantías artículo 3º de la Ley 365 de 1997, según
fundamentales. el cual la duración máxima de la pena de
interdicción de derechos y funciones
2. El postulado de legalidad tiene públicas es de diez (10) años, cuya
estrecha vinculación con el principio de norma, por resultar más favorable al
favorabilidad, el cual se encuentra acusado con respecto a lo previsto sobre
también consagrado en el artículo 29 de el particular en la Ley 599 de 2000, debe
la Carta Política, en cuyo inciso tercero ser aplicada de manera ultraactiva.
se establece: "En materia penal, la ley
permisiva o favorable, aun cuando sea En tales condiciones, como lo expresa la
posterior, se aplicará de preferencia a la Delegada, es evidente que al condenarse
restrictiva o desfavorable". a (...) a la ya mencionada pena accesoria
por el término de veinte (20) años, se
En virtud del principio de favorabilidad, excedió el quántum máximo establecido
la ley derogada proyecta sus efectos para dicha sanción por el legislador,
hacia el futuro cuando resulta más resultando de esa manera quebrantado el
benéfica a los intereses del procesado principio de legalidad y de paso el de
(aplicación ultraactiva) o la actualmente favorabilidad, al imponérsele una sanción
vigente retrotrae sus efectos para accesoria superior a la prevista en la ley
regular casos ocurridos antes de entrar vigente cuando tuvieron ocurrencia los
a regir cuando, igualmente, apareja una hechos.
sanción más favorable para el sujeto
pasivo de la acción penal (aplicación En consecuencia, corresponde a la Sala
retroactiva). restablecer oficiosamente el daño
causado, razón por la cual se dispondrá
Hechas las anteriores acotaciones, se casar parcialmente el fallo en cuanto
advierte cómo, en el caso en estudio, el atañe a la pena accesoria, para en su
Tribunal Superior de Bogotá, al realizar lugar establecer su duración en diez (10)
la labor de tasación punitiva, fijó en años.
veinte (20) años la pena accesoria de
Sentencia Casación
FECHA : 08/11/2007
DECISION : Casa de oficio y parcialemnte la sentencia recurrida y
reajusta
pena accesoria
PROCESADO : CARDOZO RIVERA, CARLOS ALBERTO
DELITOS : Tentativa de homicidio, Porte de armas de uso
privativo de las
F.M., Homicidio agravado, Tentativa de hurto,

Concierto para
delinquir
PROCESO : 27936
SECUESTRO SIMPLE-Juez natural/ simple -, corresponde a los jueces

INEXEQUIBILIDAD-Impenetrabilidad penales del circuito especializados.
del precepto que recobra vigencia
Tal norma fue suspendida temporalmente
1. La competencia para conocer del por el artículo 3 del Decreto Legislativo
juicio al cual fue convocado el 2001 de 2002, que expresamente señaló:
procesado (....) por la Fiscalía General "El presente decreto rige a partir de la
de la Nación, por el delito de secuestro fecha de su publicación y durante su
básico, legalmente está atribuida a los vigencia se suspenden los artículos 5º
juzgados penales del circuito, pues, al transitorio de la Ley 600 de 2000 y 14 de
respecto se hace necesario recordar la la Ley 733 de 2002, en cuanto son
evolución legislativa desde la comisión incompatibles con las presentes
de esa conducta prohibida hasta el disposiciones", pues, su artículo 1º fijó la
momento en que se proveyó el fallo de competencia de los jueces penales del
segundo grado. circuito especializado, y en el 2º refirió
explícitamente: "Los jueces penales del
En tal sentido, a partir de la vigencia de circuito los fiscales delegados ante éstos
la Ley 600 de 2000, la competencia de conocerán de inmediato y en el estado en
los jueces penales del circuito que se encuentren los procesos que
especializado la señala el artículo 5 conocían los jueces penales del circuito
transitorio de dicha codificación. especializados conforme a las normas de
competencia que aquí se establecen".
El delito de secuestro simple no fue
incluido en tal disposición, por lo que su Bajo la vigencia del Decreto Legislativo
conocimiento correspondía a los jueces 2001 de 2002, con fundamento en el
penales del circuito ordinario, por virtud informe de policía de 11 de septiembre
de la cláusula general de competencia de 2002, dirigido a la Unidad de Reacción
residual, señalada en el artículo 77, Inmediata de Cali, con el cual colocaron a
numeral 1, literal b) del mismo Código disposición al procesado y a José Bertulfo
de Procedimiento Penal. Caicedo por haber hallado la carga
hurtada en la casa de éste, localizada en
Esta situación perduró hasta el 31 de el corregimiento Cabuyal del municipio de
enero de 2002, cuando se publicó en el Candelaria, Valle, se inició la
Diario Oficial la Ley 733 de 2002, investigación penal y previo cumplimiento
expedida el 29 de los mismos mes y de las formas previstas en la Ley 600 de
año, por medio de la cual se dictaron 2000, el 9 de diciembre de 2002 calificó
medidas tendientes a erradicar los el mérito del sumario con resolución de
delitos de secuestro, terrorismo y acusación en contra de (.....), por los
extorsión. Legislación que en el artículo mismos delitos que le dedujo cuando le
14 dispuso que el conocimiento de resolvió la situación jurídica.
todos los delitos señalados en ella
-entre los cuales está el secuestro La competencia asignada al a quo en el
aludido decreto legislativo no se modificó
con la decisión de inexequibilidad del De este parecer también es la

estado de conmoción interior declarado jurisprudencia constitucional, como se
mediante Decreto 1837 de 2002, el cual desprende, justamente de la declaración
fue prorrogado a través de los Decretos de exequibilidad del Decreto 2001 de
2555 de 2002 y 245 de 2003, último 2002, oportunidad en la cual el Tribunal
señalado inexequible por la Corte Constitucional precisó:
Constitucional en sentencia C-327 de
2003, dictada el 29 de abril de 2003, "No obstante, es claro que para respetar
cuyos efectos exclusivamente son hacia el principio de legalidad y el debido
el futuro. proceso judicial, los delitos cuyo
conocimiento se adscribe a los Jueces
2. La Sala frente a situaciones similares Penales del Circuito Especializados, no
ha puntualizado que en tales casos el pueden ser conductas punibles cometidas
precepto que recobra vigencia no con anterioridad a la vigencia del decreto
penetra las situaciones consolidadas objeto de control. De lo contrario, sería
bajo la vigencia de aquél declarado ostensible el quebranto de la garantía
inexequible, por lo que el motivo constitucional en virtud de la cual "nadie
sobreviniente que modifica las reglas de podrá ser juzgado sino conforme a las
competencia no altera la previamente leyes preexistentes al acto que se le
establecida y los juzgados a los cuales imputa", y "ante juez competente". Es
se les atribuyó en su oportunidad son decir, quienes incurrieron en hechos
los llamados a seguir conociendo de los presuntamente delictivos con
procesos adjudicados, a menos de que anterioridad a la expedición del decreto
sobrevengan situaciones novedosas que legislativo aludido, tenían entonces en
no se allanen a esa hipótesis(1), como virtud de la ley un juez competente para
la expedición de una nueva ley que adelantar su juzgamiento, y resulta
regule la materia. inaceptable desde el punto de vista
constitucional expresamente establecido
Por estos motivos por el cual el a quo en el artículo 29 de la Carta,
debía retener la competencia asignada, desconocerles ese juez para que conozca
y con mayor razón, teniendo en cuenta del respectivo proceso un juez distinto,
que había iniciado la audiencia pública, que hasta entonces carecía de dicha
que razonablemente fue suspendida competencia en el caso concreto. No
para practicar las pruebas ordenadas en puede en esta hipótesis tener efecto
la audiencia preparatoria, pues como lo retroactivo ese decreto para disminuir,
ha considerado la Sala en diversas además los términos y variar las formas
oportunidades, en aplicación del artículo del procedimiento para juzgar a los
40 de la Ley 153 de 1887, "las imputados de delitos relacionados con la
actuaciones y diligencias que ya perturbación del orden público.
estuvieren iniciadas, se regirán por la
ley vigente al tiempo de su iniciación". No sucede lo mismo con las conductas
delictivas cometidas a partir de la
El mencionado artículo facultaba no vigencia del decreto que ahora se
solamente para culminar la audiencia analiza. En esta hipótesis, la situación
sino también para emitir el fallo, bajo el cambia. Cuando se comete el hecho el
entendido de que el juzgamiento juez preexistente será el señalado por el
constituye un acto jurídico complejo en artículo 1 de decreto legislativo objeto de
su dinámica que exige su remate por control. Y, siendo ello así, ninguna
quien lo inició; lo cual resulta obvio en garantía constitucional se quebranta
aplicación de los principios de pues, además, el juzgamiento se hará
inmediación y concentración en la conforme a las normas de procedimiento
audiencia de juzgamiento, que fundan que corresponden a aquellos procesos
la continuidad del juzgador como parte que adelantan los Jueces Penales del
de la garantía al debido proceso penal. Circuito Especializados, las cuales
también resultan preexistentes."
Y al ocuparse de la constitucionalidad que el Decreto 245 de 2003 junto al cual

del artículo 2 del aludido Decreto corrieron igual suerte todos los decretos
Legislativo, en el mismo fallo expresó: legislativos expedidos con fundamento en
el estado de conmoción interior,
"El artículo 2 del decreto objeto de legalmente estaba determinada la
control, establece que los Jueces competencia y se había dado inicio a la
Penales del Circuito y los fiscales audiencia pública de juzgamiento, lo que
delegados ante estos, pasarán a per se facultaba a la funcionaria para
conocer "de inmediato y en el estado en finiquitarla y proferir sentencia en
que se encuentren los procesos que aplicación de los artículos 40 y 43 de la
conocían los Jueces Penales del Circuito Ley 153 de 1887, pues, con fundamento
Especializado", conforme a las nuevas en esta última disposición, no hizo nada
normas de competencia señaladas en el diferente a aplicar la norma preexistente
decreto; y agrega que, "los términos en materia procesal.
que se encuentren en trámite al entrar
en vigencia", habrán de cumplirse De otro lado, frente a la mención que la
"conforme a las normas con las cuales libelista hace de que en la sentencia los
se iniciaron". juzgadores de primero y segundo grado
no aplicaron los principios de legalidad,
Podría entenderse la norma que ahora favorabilidad, presunción de inocencia,
se analiza como un simple traslado de como tampoco al dispositivo amplificador
competencia, pero conservando ante los de la complicidad, se aprecia que no
Jueces Penales del Circuito el ofreció argumento que realmente
procedimiento que se surte por controvierta y ataque la doble presunción
disposición legal ante los Jueces Penales de acierto y legalidad del fallo de
del Circuito Especializados. No obstante, segunda instancia, el cual constituye
ello no es así. En efecto, conforme a la unidad inescindible con el de primer
Constitución, que está presidida en grado, en el que, como lo advierte la
materia penal por un criterio garantista Delegada, sí se hizo pronunciamiento
y por el principio de favorabilidad, no referente a la participación del sindicado
resulta contrario a la Carta que un y a la prueba de la cual se desprende que
proceso tramitado con términos más su rol en la ejecución delictiva no fue de
breves y con un procedimiento especial, cómplice sino de autor.
sea sustituido por el procedimiento
común u ordinario, adelantado con En efecto, en la ejecución de los hechos
términos más amplios, lo que lleva a la delictivos actuó con funciones
Corte a declarar en este caso la determinadas que admiten como cierto
constitucionalidad de la norma bajo que se trata de un autor impropio que no
estudio. No se trata de un simple prestó únicamente ayuda anterior,
traslado de competencia, como aparece concomitante o subsiguiente,
en el epígrafe de este artículo, sino que previamente acordada, en la realización
además, si de esos delitos conocen de un hecho ajeno, pues la prueba
ahora los Jueces Penales del Circuito enseña que en las funciones que le
habrán de hacerlo con el procedimiento fueron discernidas en la ejecución del
propio de los asuntos que a ellos se les trabajo delictivo, estaba la de conseguir
asignan por la ley, y no con el el inmueble donde se descargó y
procedimiento que a los Jueces Penales escondió la mercancía y ejercer vigilancia
Especializados se les fija por ella."(2) sobre la misma, lo cual es contrario al
encuentro coyuntural que manifestó, tuvo
En consecuencia, no existía razón con un sujeto que supuestamente para la
jurídicamente atendible para que el a época del hecho, había conocido un mes
quo se desprendiera del conocimiento atrás, quien le pidió el favor de ayudarle
de este asunto y remitiera el proceso a a conseguir dónde alojar la carga que
los juzgados penales del circuito transportaba en un camión que acusaba
especializado, pues para el momento en averías mecánicas.
Sentencia Casación
FECHA : 08/11/2007
DECISION : No casa el fallo impugnado
CIUDAD : Cali
PROCESADO : BEDOYA MORALES, LUIS HUMBERTO
DELITOS : Hurto calificado y agravado, Porte de municiones,
Porte ilegal de
armas de fuego de defensa pers
PROCESO : 23618
DELITO DE CONTAMINACION remisión de copias a la Fiscalía General

AMBIENTAL-Ejercicio de la acción de la Nación para investigar a la acusada.
penal: No está condicionado a la
firmeza de acto administrativo alguno/ El desacierto es mayúsculo. En efecto,
INDAGATORIA-Interrogatorio/ como se sabe, toda conducta punible
SENTENCIAS COMPLEMENTARIAS- origina acción penal, e igualmente puede
Unidad juridica inescindible generar acción civil, disciplinaria o
administrativa, según sea el caso, todas
1. Son dos los aspectos que el ellas ejercidas por las autoridades
demandante, con invocación tácita de la competentes de manera autónoma.
causal tercera de casación, menciona
como posibles causales de nulidad: de La acción penal inherente al Estado,
una parte la vinculación de la procesada durante la fase de investigación, salvo las
sin la existencia de antecedentes y excepciones constitucionales y legales, es
circunstancias consignadas en la ejercida a través de la Fiscalía General de
actuación que permitieran considerarla la Nación(1), a partir del momento en
autora o partícipe de la infracción, que, por cualquier medio válido
porque la Resolución Nº DRF 175 del 14 (denuncia, querella, o petición especial
de septiembre de 1999, por medio de la de autoridad), tenga conocimiento de la
cual la Corporación Autónoma Regional probable ocurrencia una conducta lesiva
dispuso la expedición de copias a la de bienes jurídicamente tutelados,
Fiscalía para el eventual inicio de la independientemente de que por el
investigación penal, posteriormente se comportamiento respectivo se haya o no
revocó por la Resolución Nº 294 del 29 originado previamente alguna de las
de febrero del año siguiente. demás acciones a las cuales puede dar
lugar éste.
Aun cuando el recurrente no lo precisa,
es evidente que tal manifestación de El delito de contaminación ambiental es
inconformidad tiene que ver con una de aquellos investigables de oficio, lo cual
probable lesión al debido proceso, implica que, en el presente evento, el
según se entiende, por ausencia de ejercicio de la acción penal podía
condiciones para el ejercicio de la acción adelantarlo y retenerlo el Estado con
penal, debido a la revocatoria del acto prescindencia del acto administrativo
administrativo en el que se dispuso la emitido por la Corporación Autónoma
Regional, es decir, la Resolución Nº DRF el que estaba incursa la persona jurídica

175 de 14 de septiembre de 1999, representada por la encausada, fueron
bastándole el conocimiento que obtuvo ratificados al resolver el recurso de
por medio de aquél, acerca de hechos reposición interpuesto por la parte
constitutivos de esa infracción, toda vez afectada con el anterior acto
que era obligación de la Fiscalía administrativo.
dilucidar las circunstancias relacionadas
con la probable violación de la ley El actor, en lo esencial, se basa en el
penal, máxime cuando la potestad efecto administrativo que dejó de tener
punitiva del Estado frente a esta aquella determinación por su revocatoria,
conducta opera "sin perjuicio de las pero es preciso advertir que unas son las
sanciones administrativas a que hubiere decisiones de carácter administrativo que
lugar"(2). imponen sanciones u otras medidas que
afecten a los autores de infracciones al
Pero además de lo anterior, como bien medio ambiente, y otros los hechos o
lo destaca el agente del Ministerio situaciones concretos y reales en que se
Público, aun cuando es verdad que la fundan, los cuales en este caso particular
procesada fue vinculada a la actuación persistían, ya que con posterioridad la
mediante indagatoria rendida el 11 de misma Corporación Autónoma Regional,
julio de 2000, cuando efectivamente la reiteró los cargos e impuso nuevas
citada resolución ya había sido obligaciones y sanciones.
revocada, igualmente es cierto que el
demandante soslaya dos aspectos: 2. tiene dicho la Sala, es preciso
recordarlo, que la indagatoria, se erige
Primero: que a la actuación también se en una condición necesaria para que el
había allegado para ese momento el proceso se inicie y desarrolle
memorando suscrito por el ingeniero válidamente, y que desconocer sus
Hernán Fernando Montero Gómez, requisitos legales no sólo afecta su
adscrito al área de Calidad Ambiental de existencia y validez, sino que socava la
la Corporación Autónoma Regional, estructura de la actuación impidiendo su
mediante el cual se conceptúa que el culminación eficaz, pero que,
proyecto urbanístico "Quintas de la independientemente de lo deficiente o
Laguna", adelantado por "Provinsa" poco exhaustivo que sea el
sociedad de la que era representante interrogatorio, atendiendo el principio de
legal la acusada, se venía desarrollado instrumentalidad de las nulidades
progresivamente sin tener en cuenta los (artículo 308, numeral 1°, Decreto 2700
requisitos de índole ambiental(3); y de 1991, hoy 310-1° Ley 600 de 2000),
segundo, el más importante, que en la cuando cumple su fin, que no es otro que
Resolución Nº 294 de 29 de febrero de el de vincular al imputado al proceso, y a
2000, mediante la cual se revocó la Nº lo largo del mismo éste se ha defendido
DRF 175 del 14 de septiembre de 1999, de los cargos, ninguna razón hay para
también se dispuso formular cargos por invalidar lo actuado, con el fin de que se
la tala de árboles y afectación de la defienda de una conducta punible cuya
ronda del humedal, al tiempo que se imputación conoció oportunamente y a la
impusieron medidas preventivas(4). que tuvo oportunidad de enfrentar y
controvertir, sin que haya habido
Lo anterior quiere decir, en otras sorprendimiento alguno(5).
palabras, que la revocatoria de la citada
resolución no ocurrió porque la situación La procesada, como se vio, fue
de contaminación del medio ambiente interrogada por los aspectos fácticos que
jamás hubiera ocurrido o hubiese sido hasta ese momento se conocían como
corregida o cesado, pues lo que se motivo de su vinculación, de los que se
desprende de las consideraciones desprendía su probable incursión en la
expuestas en la Resolución Nº 294 de conducta punible de contaminación
29 de febrero de 2000, es que los ambiental, y si a partir de ese momento
supuestos fácticos del proceder ilegal en a su disposición, y la de su defensor,
quedaron los soportes probatorios por ejercicio de la casación, dados los efectos
los que fue oída en injurada, lo mismo vinculantes de su pronunciamiento como
que los que con posterioridad fueron superior funcional"(6).
aportados durante la investigación, con
base en los cuales se edificó la Pese a la crítica que formula el recurrente
acusación por el señalado delito, es acerca de la supuesta contrariedad entre
palmario que no fue sorprendida con los fallos de primero y segundo grado, la
imputaciones inciertas o ambiguas que confrontación de esas decisiones permite
no haya comprendido o frente a las advertir su armonía en lo sustancial, y
cuales no haya ejercido su derecho a la frente a lo que es materia del cargo, es
defensa tanto material como técnica. decir, la pretermisión probatoria, que los
elementos de convicción presuntamente
3. La sentencia de primera y segunda omitidos o contemplados parcialmente,
instancia sólo constituyen unidad también fueron valorados de manera
jurídica inescindible, en todo aquello integral en la primera instancia.
que no se contradigan y según lo ha
reiterado la Sala "un hecho se considera ___________________
demostrado debidamente en los fallos (1) Constitución Nacional, artículo 250,
cuando ha sido reconocido por los modificado por el Acto Legislativo 03 de 2002,
juzgadores en ambas instancias artículo 2, Decreto 2700 de 1991, artículo 24;
Ley 600 de 2000, artículo 26, y Ley 906 de
(primera y segunda), o por lo menos en
2004, artículo 66.
segundo grado; no cuando habiéndolo (2) Decreto Ley 100 de 1980, artículo 247;
sido por el juez a quo, es desestimado Ley 491 de 1999, artículos 24 y 28, y Ley 599
por el ad quem, pues si ello acontece, de 2000, artículo 332.
serán las apreciaciones y declaraciones (3) Folio 28, cuaderno original # 1.
de este ultimo, en razón de integrar el (4) Folio 38, cuaderno original # 1.
juicio de segunda instancia, las que (5) Sentencia de 21 de julio de 2004.
pasan a conformar el marco fáctico y Radicación N° 14.538.
(6) Corte Suprema de Justicia, Sala Penal,
jurídico de la decisión, y las que deben
Sentencia del 23 de mayo de 2000
ser tenidas en cuenta para efectos del
Sentencia Casación
FECHA : 08/11/2007
PROCESADO : ESTRADA ECHEVERRI, ROSARIO
DELITOS : Contaminación ambiental

PROCESO : 24965
CONSEJO SUPERIOR DE LA indispensable para que el cargo sea

JUDICATURA-Facultado para crear admitido.
Salas de Descongestión: Preserva la
consititucionalidad y legalidad/ NORMA Además de lo anterior, sin dificultad se
SUSTANCIAL observa que una tal temática propuesta
por el censor ya ha sido abordada de
1. El demandante soslaya cualquier manera amplia, pacífica y reiterada por
referencia a la categoría de los esta Sala.
funcionarios que integran la Sala de
Justicia y Paz del Tribunal de En efecto, sobre el particular se tiene,
Barranquilla, en cuanto superior que en diversas decisiones(1) , la Sala ha
jerárquico del despacho que profirió la tenido la oportunidad de pronunciarse
decisión de primer grado. sobre la legalidad de los acuerdos
proferidos por la Sala Administrativa del
Lo que se aprecia en el desarrollo de Consejo Superior de la Judicatura, a
este cargo es la presentación de través de los cuales se adoptaron
argumentos puramente formales por medidas de descongestión, bajo el
cuyo medio se busca reivindicar la entendido que dichos actos se enmarcan
importancia del principio del juez dentro de las funciones asignadas a esa
natural, tema que en si mismo Corporación (2).
considerado no admite discusión, pero
sin que el defensor logre conectar ese Las referidas competencias funcionales se
marco conceptual con la situación que encuentran expresamente previstas en
tilda de irregular, olvidando así que la los numerales 2º y 3º del artículo 25 de
corrección de los reproches en esta la Ley 270 de 1996, así como en el
sede, propia de un momento procesal artículo 63 de la misma legislación,
en el cual se han superado las etapas preceptos en cuya virtud corresponde a
ordinarias de la actuación, requiere la Sala Administrativa del Consejo
fundamentalmente de propuestas Superior de la Judicatura "crear, con
dotadas de sustancial contenido y, por carácter transitorio, cargos de jueces o
ende, aptas para que la Sala advierta al magistrados sustanciadores o de fallo, de
menos como posible que la doble acuerdo con la ley de presupuesto", texto
presunción de legalidad y acierto del que fue declarado exequible por la Corte
fallo impugnado se encuentra Constitucional mediante sentencia C-037
seriamente cuestionada, condición del 5 de febrero de 1996
2. Como el defensor invoca la causal conseguirlo aduce toda clase de

tercera de casación, pertinente resulta situaciones que estima irregulares, sin
señalar que de tiempo atrás ha dicho la ninguna ordenación, desde la
Sala que si bien la demostración de tal imposibilidad de fundar la defensa en la
causal suele ser menos compleja que la prueba técnica de balística, pasando por
acreditación de las otras, en todo caso las conclusiones que en su criterio se
es necesario que el demandante señale derivan de dicho medio de convicción,
claramente la especie de incorrección hasta la marginación del referido
sustantiva que determina la dictamen por parte de los falladores, para
invalidación, los fundamentos fácticos y finalmente solicitar, sin más, la
las normas que estima conculcadas, con absolución de su representado,
la indicación de los motivos de su circunstancia que impide a la Corte
quebranto. También es de su resorte reordenar los reproches, como que ni
especificar el límite de la actuación a siquiera señala la cobertura de la
partir del cual se produjo el vicio, así invalidación que propone.
como la cobertura de la nulidad,
demostrar que procesalmente no existe 3. Si bien estima violados los artículos
manera diversa de restaurar el derecho 232 (necesidad de la prueba), 234
afectado y, lo más importante, acreditar (imparcialidad del funcionario en la
que la anomalía denunciada tuvo búsqueda de la prueba), 237 (libertad
incidencia perjudicial y decisiva en la probatoria) y 238 (apreciación de las
declaración de justicia contenida en el pruebas) de la Ley 600 de 2000, sin
fallo impugnado (principio de dificultad encuentra la Sala que tales
trascendencia), dado que este recurso preceptos no tienen la condición de
extraordinario no puede sustentarse en normas sustanciales, en cuanto no
especulaciones, conjeturas, definen conductas delictivas o hacen
afirmaciones carentes de demostración referencia a la punibilidad o a la
o en situaciones ausentes de quebranto. responsabilidad, sino que sólo sirven
como medio o instrumento para arribar a
Advertido lo anterior se observa que el los fines de las disposiciones sustantivas,
actor incurre en varias faltas a la falencia que se desentiende de la
técnica casacional, pues no procede a preceptiva contenida en el numeral 1º del
señalar si su queja apunta al quebranto artículo 207 de la referida legislación,
del derecho al debido proceso o la según la cual, la casación procede
violación del derecho a la defensa de su "cuando la sentencia sea violatoria de
asistido, dado que uno y otro una norma de derecho sustancial"
corresponden a ámbitos diversos y (subrayas fuera de texto), cuya cita
delimitados. El primero, la vulneración resulta imprescindible (numeral 3º del
del debido proceso, constituye por regla artículo 212 ejusdem), razón de más
general un vicio de estructura (falta de para advertir falencias lógicas en la
competencia, pretermisión de las presentación de las censuras analizadas.
formas propias del juicio, etc.), en tanto
que el segundo, el quebranto del _________________________________
derecho de defensa, engendra ____
afectación de la garantía, motivo por el (1) Autos del 4 de mayo y del 15 de
cual era imprescindible que fuera claro noviembre de 2005. Rad 24466 y 23550,
sobre el particular en su planteamiento. entre otros.
(2) Sentencia del 27 de julio de 2006. Rad.
25615.
En efecto, aunque solicita la declaratoria
de nulidad de la actuación, para
Auto Casación
FECHA : 14/11/2007

PROCESADO : MEZA VELASQUEZ, ALBENIS ENRIQUE
DELITOS : Homicidio, Tentativa de homicidio, Porte ilegal de
arma de fuego
de defensa personal
PROCESO : 28534
DEFENSOR- Su actuación comienza a acusación; sin que en el lapso durante el

partir de presentado el poder/ IRA E cual estuvo como defensor hubiese hecho
INTENSO DOLOR-Elementos que se manifestación de que no actuaba porque
deben tener en cuenta para su no se le había reconocido personería o
reconocimiento porque la Fiscalía no profirió decisión
alguna relativa a la solicitud de prórroga
1. En la proposición del cargo el del término para alegar, todo indica que
defensor acomete fundamentado en asintió en lo que el instructor consideró al
supuestos ajenos a la legislación respecto en la resolución con la cual
procesal vigente para el momento en el calificó el mérito sumarial.Los defensores
cual la Fiscalía no cumplió los actos que públicos que ulteriormente asumieron la
considera integran el debido proceso representación del procesado, durante el
penal. En efecto, inició el análisis bajo el transcurso del juicio y ahora en el recurso
supuesto errado de que en el sistema extraordinario de casación han intentado
regulado por el Decreto Ley 2700 de capitalizar la ausencia de reconocimiento
1991, era necesario que el funcionario expreso, es decir, mediante providencia,
judicial reconociera mediante del defensor de confianza que el
providencia al defensor designado por el procesado designó en la etapa de la
procesado, postulado que es refractario calificación, como también la falta de
a lo dispuesto en el artículo 142 de ese decisión respecto de la prórroga del
ordenamiento, el cual reglamentaba término para alegar, dando por cierto que
que: "El defensor designado por el tal reconocimiento era indispensable y,
sindicado podrá actuar a partir del del mismo modo, que se debía resolver
momento en que presente el respectivo positivamente la solicitud de dilación del
poder, y desplazará al defensor que término para alegar de conclusión.Sin
estuviere actuando." (subrayas de la embargo, en uno y otro caso, esa
Sala), es decir, no era obligatorio su ausencia de pronunciamiento no tiene la
reconocimiento expreso, salvo que el virtud suficiente para agrietar el proceso,
poder no hubiera sido otorgado en porque como ya se vio, en el esquema
debida forma, caso en el cual se hacía legal al amparo del cual se adelantó este
necesario que así lo manifestara asunto, la actuación del defensor
mediante decisión judicial.Con tal comienza a partir de la presentación del
entendimiento actuó el defensor de poder y la solicitud de prórroga del
confianza que por aquella época designó término para alegar de conclusión se
el procesado. Así se desglosa de la tornaba improcedente frente a las
solicitud de prórroga del término de circunstancias en las cuales avanzaba el
traslado para alegar de conclusión que trámite.
presentó al día siguiente de haber
radicado el poder en la Fiscalía y de su 2. De antaño se ha puntualizado que la
comparecencia a notificarse declaración de que el procesado actuó
personalmente de la resolución de amparado en cualquiera de los aludidos
estados emocionales, no depende del obligación de reconocerlas, así el acusado

temperamento violento del agresor, sino no lo diga o niegue su participación en el
que de igual manera debe existir hecho imputado .(2)Discernimiento que
conexión entre la violencia ejercida y la últimamente repitió del siguiente
ira o el dolor intensos que ella desata modo:Para el reconocimiento de la
indefectiblemente en el espíritu de la aminorante punitiva no resulta preciso
víctima, provocando una respuesta que el procesado expresamente deba
igualmente violenta. Vínculo que es manifestarlo, pues el juez está obligado a
fundamental, en la medida que la reconocer la presencia de uno cualquiera
alteración del agredido puede tener de los aludidos estados emocionales, aún
múltiples explicaciones que van desde la si encuentra ausentes las propias
simple reacción defensiva, pasando por manifestaciones del acusado, pero ellos
la retaliación hasta el enojo o el dolor pueden ser establecidos objetivamente
mismo, desencadenados por el injusto con el caudal probatorio acopiado a la
ataque .(1)También se ha sostenido que actuación". (3)
para su reconocimiento no es necesario
que el procesado expresamente deba _________________________________
manifestarlo, sin desconocer que sus __
propias consideraciones constituyen (1) Sentencia de Casación de 20 de octubre
importantes elementos de juicio para de 1994
dicho efecto, pero así éstas falten, si (2) Sentencia de Casación de 19 de octubre
de 1994
objetivamente, con el resto del haz
(3) Sentencia de Casación de 30 de
probatorio, se acredita una de esas noviembre de 2006
circunstancias el fallador está en la
Sentencia Casación
FECHA : 14/11/2007
DECISION : No casa, remite copias al Juez de E.P.M.S.
CIUDAD : Bogota D.C
PROCESADO : VELASQUEZ GUZMAN, PABLO ALEXANDER
DELITOS : Homicidio
PROCESO : 17277
FALTA DE MOTIVACION DE LA la libertad: Concurrencia entre prisión y

SENTENCIA-Hipótesis/ PECULADO arresto
POR APROPIACION/
CIRCUNSTANCIAS DE MAYOR 1. El demandante acusa la sentencia por
PUNIBILIDAD-Posición distinguida del la vía de la causal tercera, porque la
procesado: Situación en la que se viola condena relativa al delito de peculado
el principio de doble incriminación/ culposo carece de la motivación exigida
ARRESTO-No hubo despenalización por la ley, lo cual desconoce el debido
radical/ PENA-Restrictivas de la proceso e impide que la sentenciada
libertad: Diferencia entre presidio, pueda ejercer su derecho de defensa.
prisión y arresto/ PENA-Restrictivas de
No especifica, sin embargo, cuál es el terceros, el dinero que la entidad

defecto en que soporta la solicitud de bancaria le confió, a través de distintos
nulidad por omisión del deber de productos y de las cuentas de los clientes
motivar la sentencia; esto es, la a los que otorgó créditos y sobregiros
ausencia absoluta de motivación, que que no le solicitaban, procedimiento
tiene lugar cuando el funcionario judicial contrario a las políticas de la entidad que
omite concretar los fundamentos condujo a la imputación del peculado por
fácticos y jurídicos que fundamentan la apropiación, en concurso sucesivo,
decisión; la motivación incompleta o representado en los saldos insolutos
deficiente, que se presenta cuando esa apropiados.
concreción es tan precaria que no es
posible constatar el fundamento de la 3. Es indiscutible que en este caso el
decisión o no involucra uno de los fallador de primera instancia, al momento
aspectos referidos; la motivación de dosificar la pena, sorprendió a la
equívoca, ambigua, dilógica o procesada señalando que en su contra
ambivalente, que ocurre cuando el "concurre la circunstancia de mayor
juzgador involucra conceptos que se punibilidad contemplada por el numeral
excluyen entre sí, de tal manera que no 9º del artículo 58 del C. Penal, dada la
es posible entender el fundamento de la posición distinguida que ocupa en la
decisión; y, la motivación sofística, sociedad, en razón de su ilustración, y
aparente o falsa, que se estructura por su cargo: nada menos que el de
cuando las consideraciones de orden Gerente de una Entidad Bancaria del
probatorio del fallo, no consultan la Estado".
realidad que exhibe el proceso.
Esta situación, que el Tribunal no
El señalamiento del demandante, advirtió, desconoce el derecho a la
consistente en que los sentenciadores defensa de la procesada, razón por la
hacen afirmaciones generales sin cual también la Corte casará la sentencia,
precisar cada caso y en abstracto por este aspecto.
radican la culpa en la inobservancia del
deber objetivo de cuidado en el Lo anterior porque contrario al criterio del
otorgamiento de créditos y sobregiros, Ministerio Público, también es cierto
pareciera aludir a alguna de las dos -como lo acota el demandante- que no
primeras hipótesis -ausencia absoluta podía deducírsele a la procesada esa
de motivación o motivación incompleta-. circunstancia de mayor punibilidad
No obstante, cuando transcribe ciertos consagrada en el numeral 9º del artículo
apartes de las sentencias de primera y 58 del actual Código Penal, dada su
segunda instancia y más adelante posición distinguida dentro de la sociedad
advierte que el dictamen pericial no por razón del cargo que como Gerente
resuelve los interrogantes que, en su del Banco del Estado Zona Industrial
sentir, se hacía necesario clarificar para ejercía para el momento de la comisión
afirmar la culpa en cada caso, percibe la de los hechos, porque esa calidad de
Sala un claro propósito de postular su servidor público hace parte de la
descuerdo con los razonamientos de los estructura típica del delito de peculado,
juzgadores, en vez de concretar la con lo cual se desconoce el principio de
ocurrencia del defecto enervante de la prohibición de doble valoración al
legalidad de la sentencia. sancionar en más de una vez a la
enjuiciada por su investidura, es decir,
2. La contundencia de las pruebas como funcionaria del Banco del Estado y
aportadas al proceso, son plenamente por su calidad de servidora pública.
indicativas del fraude cometido por la
procesada en detrimento de los 4. También se debe admitir que, como se
intereses económicos del Banco del afirma en el cargo, la sentencia recurrida
Estado, quien aprovechando su es violatoria de la ley sustancial por la vía
condición de gerente manipuló directa, por indebida aplicación del
indebidamente, en provecho suyo y de artículo 400 de la Ley 599 de 2000 y falta
de aplicación del artículo 137 de la Ley

100 de 1980, modificado por el artículo En efecto, si en aquella legislación el
18 de la Ley 190 de 1995. hecho estaba sancionado con arresto y
en la de hoy con prisión, se debe partir
La primera, consagra una pena de de que el legislador quiso hacer más
prisión de uno (1) a cuatro (4) años, severas las consecuencias punitivas
multa de diez (10) a cincuenta (50) incrementando cualitativamente la
salarios mínimos legales mensuales medida corporal.
vigentes e inhabilitación para el ejercicio
de derechos y funciones públicas por el En este evento, sin embargo, entran en
mismo término. La segunda, establece pugna la normatividad pretérita y la
pena de arresto de seis (6) meses a dos actual, conflicto de leyes que impulsa
(2) años, multa de diez (10) a cincuenta hacia la pasada para utilizarla
(50) salarios mínimos legales ultractivamente pues es más benéfica
mensuales vigentes e interdicción de que aquella que ahora rige el tema.
derechos y funciones públicas de seis
(6) meses a dos(2) años. Como es claro, en los dos articulados se
ha previsto pena privativa de la libertad,
En consecuencia, se procederá a que, por tanto, se debe sostener pues en
redosificar la pena impuesta a la estricto sentido no hubo despenalización
procesada por los delitos de peculado radical. Y como la anterior es menos
culposo aplicando, por favorabilidad, la gravosa que la vigente, a ella se debe
norma vigente al momento de los acudir"(1).
hechos, no sin antes precisar a la
señora Procuradora que no es posible 5. Conviene señalar que la tradición
atender su sugerencia de no imponer punitiva colombiana ha optado por los
pena con fundamento en que hoy en día institutos del presidio, la prisión y el
el arresto y hoy es inexistente, dado el arresto. El entendido sobre su
criterio que la Sala ha fijado en torno a diferenciación radica, única y
ese tema, de la siguiente manera: exclusivamente, en que las condiciones
carcelarias, de restricción para el penado,
Resulta necesario precisar que ante la son de mayor a menor gravedad,
eliminación de la pena de arresto para respectivamente, de donde deriva que al
los delitos contenidos en la parte presidio ha sido fijado para delitos de
especial del actual estatuto punitivo, no mayor envergadura y el arresto para
hay lugar a imponer pena privativa de la aquellas conductas consideradas leves.
libertad porque, en virtud del principio
de favorabilidad, no es posible aplicar Sobre el tema, la Corte ha precisado(2):
una pena que no está contenida en la
norma que describe y sanciona la En el proceso que se examina se observa
conducta respectiva, ni tampoco la lo siguiente:
contenida en el actual Código Penal no
sólo porque resultaría evidentemente "El fallo de primera instancia, avalado por
más gravosa que la dispuesta en la el Ad quem, ubicó el comportamiento en
legislación derogada, sino porque sólo el artículo 137 del Código Penal de 1980,
puede ser aplicada a delitos cometidos
dentro de su vigencia. "vigente para la época de los hechos y
que punía el delito de peculado culposo,
Un nuevo examen del punto, sin en forma menos drástica a como lo hace
embargo, lleva a la Sala a reconsiderar el art. 400 del Código penal en vigor
esa tesis, para sostener ahora que como -luego por favorabilidad se aplicará
en todo caso, tanto en el anterior aquella norma-, (por tanto, los
Código Penal como en el actual, la ley sindicados) son merecedores a arresto de
previó pena privativa de libertad para el 6 meses a 2 años...".
peculado culposo, debe mantenerse la
de arresto (…).
No obstante, posteriormente el juzgador de favorabilidad, "el delito más grave" es

afirmó: uno de los peculados por apropiación (el
de mayor cuantía), que en el estatuto
"... las sanciones principales a irrogar derogado (también en el vigente) se
serán: seis (6) meses de prisión, pues encuentra sancionado con prisión. De tal
el legislador de 2000 suprimió el forma que sobre la "calidad" de la pena,
arresto" (Resalta la Sala). ninguno se muestra más o menos
benigno.
En atención al tránsito legislativo, el
servidor judicial quiso aplicar la garantía Ahora, para determinar "el otro tanto"
fundamental que obliga a escoger la ley que debe incrementarse en razón del
más favorable, derecho que, dentro del concurso, el mismo debe estar dado en
concepto genérico del debido proceso, razón de la "calidad" del castigo
protege el artículo 29 de la Constitución determinado por el delito base, en este
Política. caso la prisión, al que debe agregarse un
quantum prudencial que subsuma el
Pero al hacerlo, en forma paradójica arresto, porque, en últimas, arresto y
escogió el instituto más perjudicial. En prisión no dejan de ser especies de una
efecto, en el ámbito de las penas, la misma pena que afecta la libertad de
tradición legislativa colombiana se ha locomoción.
movido entre el presidio, la prisión y el
arresto, consideradas, en su orden, de Pero para que el arresto no pierda la
mayor a menor gravedad, dado que esencia de una sanción menos severa
significan la misma gradualidad de que la de prisión, el funcionario debe ser
restricciones para la libertad de la cuidadoso en aumentar, por cada
persona juzgada. conducta culposa concurrente, una
proporción menor que la que
En consecuencia, entre el arresto correspondería en el supuesto de que se
(sanción favorable) y la prisión (más tratase de una con pena de prisión.
drástica), el juez escogió la última, esto
es, impuso la favorabilidad a la inversa". En un caso juzgado en vigencia del
Código Penal de 1980, en el que
En esas condiciones, en aplicación concurrían el concierto para delinquir
irrestricta del principio de favorabilidad, (sancionado con prisión) y el cohecho por
se tiene que enfrentada la legislación dar u ofrecer (con pena de arresto), la
derogada a la actual, si aquella señala Corte advirtió:
arresto para la conducta que ésta
castiga con prisión, la primera debe ser "La Sala ajustará la calidad de la pena
la seleccionada por su carácter impuesta a este procesado teniendo en
benigno. cuenta que no pueden concurrir la de
prisión con la de arresto, según lo aclaró
6. Pero cuando, como en el caso el Tribunal en su fallo. Como no se trata
analizado, se presenta una concurrencia de suprimir el monto que se le impuso
de conductas punibles, entre unos por el delito de cohecho, porque con ello
delitos sancionados con arresto y otros se violaría el principio de legalidad, se
con prisión, la solución debe darse con incluirá el mes de arresto en la pena de
fundamento en cuál es la conducta que prisión".(3)
comporta una sanción de mayor
entidad, como que ella es el punto de __________________________
partida en razón de constituir "el delito (1) Cfr sentencia de casación No 23132 del 1º
más grave". de julio de 2005.
(2) Auto del 9 de febrero de 2005, radicado
23.132.
En el caso estudiado concursan varias
(3) Sentencia del 28 de septiembre de 2001,
conductas de peculado por apropiación, radicado 16.562.
con otras de carácter culposo. En punto
Sentencia Casación
FECHA : 14/11/2007
DECISION : Desestima, Casa parcial y oficiosamente el fallo
reajustando pena
PROCESADO : GARCIA CRUZ, FABIOLA
DELITOS : Peculado culposo, Peculado por apropiación
PROCESO : 24481
PRUEBA ILEGAL-Diferente a prueba excepcionalmente subsiste alguna de las

ilícita/ CASACION-Principio de razón pruebas derivadas de una prueba ilícita, o
suficiente/ INDUBIO PRO REO/ si corren la misma suerte que ésta.
TESTIMONIO-Criterios que deben ser ...
observados para su apreciación Pero además, como lo sostiene la Corte
Constitucional en la Sentencia C-591 de
1. La Sala de Casación Penal, se ha 2005, pueden existir ciertas pruebas
referido pluralidad de veces a la ilícitas que generan como consecuencia la
diferencia entre prueba ilegal y prueba declaratoria de nulidad de la actuación
ilícita. Por ejemplo, en la sentencia del 7 procesal y el desplazamiento de los
de septiembre de 2006 (radicación funcionarios judiciales que hubieren
21529), lo hizo de la siguiente manera: conocido tales pruebas. A este género
pertenecen las obtenidas mediante
Se entiende por prueba ilícita la que se tortura, desaparición forzada o ejecución
obtiene con vulneración de los derechos extrajudicial:
fundamentales de las personas, entre
ellos la dignidad, el debido proceso, la La prueba ilegal se genera cuando en su
intimidad, la no autoincriminación, la producción, práctica o aducción se
solidaridad íntima(1) ; y aquellas en incumplen los requisitos legales
cuya producción, práctica o aducción se esenciales, caso en el cual debe ser
somete a las personas a torturas, tratos excluida, como lo indica el artículo 29
crueles, inhumanos o degradantes, sea Superior.
cual fuere el género o la especie de la
prueba así obtenida. En esta eventualidad, corresponde al juez
determinar si el requisito legal
La prueba ilícita debe ser pretermitido es esencial y discernir su
indefectiblemente excluida y no podrá proyección y trascendencia sobre el
formar parte de los elementos de debido proceso, toda vez que la omisión
convicción que el juez sopese para de alguna formalidad insustancial, por sí
adoptar la decisión en el asunto sola no autoriza la exclusión del medio de
sometido a su conocimiento, sin que prueba."
pueda anteponer su discrecionalidad ni
la prevalencia de los intereses sociales. 2. Comparte la Sala lo expuesto por el
En cada caso, de conformidad con la Procurador Delegado en su concepto, en
Carta y las leyes deberá determinarse si el sentido que los Jueces de instancia
"vulneraron el principio de lógica de

razón suficiente propuesto por el Es así que, la absolución del conductor de
impugnante, toda vez que las la camioneta, favorece también al
declaraciones no logran explicarse por sí propietario de la misma, señor (....),
mismas aflorando la duda y el restante vinculado como tercero civilmente
caudal probatorio tampoco permite responsable; pues, por sustracción de
demostrar en calidad de certeza la materia, si dentro del proceso penal no
responsabilidad del procesado." logró determinarse la responsabilidad
penal, tampoco es viable radicar en el
En el anterior orden de ideas, el cargo vinculado la responsabilidad civil.
prospera, y como el fallo se basó en los
testimonios de de Fabián Reina Soto y La decisión a adoptar releva a la Sala de
Daniel Erasmo Escobar Vásquez, puesto estudiar los restantes cargos de la
que otro género de pruebas relevantes demanda a nombre del procesado y del
no fue practicado, no es factible inferir análisis del libelo a nombre del tercero
en el grado de certeza la civilmente responsable.
responsabilidad penal de (....), quien,
por lo tanto, será absuelto en aplicación _________________________________
de principio in dubio pro reo. _____
(1) Constitución Política, artículo 33. Nadie
Por disposición del artículo 229 del podrá ser obligado a declarar contra sí mismo
Código de Procedimiento Penal, Ley 600 o contra su cónyuge, compañero permanente
o parientes dentro del cuarto grado de
de 2000, la decisión del recurso
consanguinidad, segundo de afinidad o
extraordinario se extiende a los no primero civil.
recurrentes y accionantes, según el
caso.
Sentencia Casación
FECHA : 14/11/2007
DECISION : Si casa el fallo, absuelve al procesado, extiende
efectos al tercero
civil
CIUDAD : Cali
PROCESADO : RUDAS PISO, WILBER ALBERTO
PROCESADO : MARTAN RODRIGUEZ, GONZALO ENRIQUE
PROCESO : 25351

CONDUCTA PUNIBLE-Concepto de 2. A fin de equiparar la causación del

acción omisiva/ POSICION DE resultado y la relación del omitente con el
GARANTE-Noción/ POSICION DE bien jurídico se ha de analizar el deber
GARANTE-La que surge de la jurídico de la persona llamada a evitar
competencia institucional/ POSICION ese resultado, es decir, precisar quién
DE GARANTE-Miembros de la Fuerza debe garantizar su no causación, ora
Pública: Bloque de constitucionalidad/ mediante la función de protección o de
POSICION DE GARANTE-Desarrollo vigilancia.
de la jurisprudencia bajo el código de
1980/ POLICIA NACIONAL-Fines En este orden, entendida la posición de
institucionales/ HOMICIDIO garante (Garantenstellugen) como el
AGRAVADO CON FINES deber jurídico que tiene el autor de evitar
TERRORISTAS/ CASO MASACRE un resultado típico, ubicación que le
TIBU imprime el obrar para impedir que éste
se produzca cuando es evitable, el
1.El comportamiento delictivo puede concepto de deber jurídico ha ofrecido
consistir en una acción positiva que dificultades para establecer previamente
determina una variación en el mundo el sustento normativo que dispone la
exterior, pero también puede derivarse obligación de actuar, que de cumplirla el
de una acción negativa, es decir, de sujeto evitará la producción del resultado
índole omisiva, así definida por el (garante de la evitación del resultado).
legislador al incluir taxativamente el
deber, cuyo incumplimiento se sanciona 3.En relación con la posición de garante
independientemente del resultado que surge de la competencia
(omisión propia), como ocurre con los institucional, esto es, de las obligaciones
delitos de inasistencia alimentaria (art. normativas específicas, el deber jurídico
233), omisión de medidas de socorro emerge del mandato constitucional
(art. 131), omisión del agente retenedor establecido en el artículo 2º de la Carta,
o recaudador (art. 402) prevaricato por según el cual, las autoridades de la
omisión (art. 414), entre otros. República están instituidas para proteger
a todas las personas residentes en
No obstante, hay ocasiones en que el Colombia en su vida, honra, bienes,
resultado producido con una conducta creencias y demás derechos y libertades,
activa por antonomasia, es conseguido sin alguna discriminación, y para
a través de una omisión, esto es, de un asegurar el cumplimiento de los deberes
no hacer que produce el resultado típico sociales del Estado.
previsto en la ley (omisión impropia o
comisión por omisión), para lo cual se Al propio tiempo, el artículo 6° del texto
utiliza por regla general la fórmula de superior establece que los servidores
las cláusulas de equivalencia o públicos son responsables no sólo por
equiparación punitiva entre la acción y infringir la Constitución y las leyes, sino
la omisión. por omisión o extralimitación en el
ejercicio de sus funciones, precepto que
Hoy, la acción no se identifica con un permite deducir la existencia de unos
movimiento muscular como deberes positivos frente a la amenaza de
trasformador del mundo físico, sino los bienes jurídicos.
desde un punto de vista normativo, así
también se entiende el comportamiento 4. Tratándose de los miembros de la
omisivo del cual se entra a verificar el fuerza pública —de la cual se sirve el
nexo de evitación, esto es, la conducta Estado para soportar la organización
esperada que de haber sido realizada, el política y social—, de las finalidades
sujeto habría interrumpido o evitado el primordiales tanto de las fuerzas
resultado .(1) militares, de defensa de la soberanía, la
independencia, la integridad del territorio
y del orden constitucional (artículo 217
de la Constitución), como de la Policía que específicamente protegen a la

Nacional en cuanto cuerpo civil armado, población civil en caso de conflicto
encargado del mantenimiento de las armado interno, como el Protocolo
condiciones necesarias para el ejercicio Adicional a los Convenios de Ginebra del
de los derechos y libertades públicas, y 12 de agosto de 1949, —Protocolo II—,
para asegurar que los habitantes en Ginebra el 8 de junio de 1977, aprobado
Colombia, convivan en paz (artículo 218 mediante Ley 171 de 1994,
ejusdem). específicamente en sus artículos 4° y 13
que preceptúan:
Pero además, el deber jurídico en virtud
del bloque de constitucionalidad, se "ARTÍCULO 4. Garantías fundamentales.
puede encontrar en los instrumentos 1º. Todas las personas que no participen
internacionales. Así, se ha entendido directamente en las hostilidades, o que
que no sólo deben integrarse los hayan dejado de participar en ellas, estén
Tratados y Convenios Internacionales o no privadas de libertad, tienen derecho
ratificados por el Congreso que a que se respeten su persona, su honor,
reconocen los derechos humanos y que sus convicciones y sus prácticas
prohíben su limitación en estados de religiosas. Serán tratadas con humanidad
excepción, como lo dispone el artículo en toda circunstancia, sin ninguna
93 de la Constitución, sino también, en distinción de carácter desfavorable.
casos de conflicto interno o externo, los Queda prohibido ordenar que no haya
que componen el llamado Derecho supervivientes.
Internacional Humanitario, por cuanto
“hacen parte, en sentido genérico, del Artículo 13: Protección de la población
corpus normativo de los derechos civil.
humanos, puesto que, tanto los 1° La población civil y las personas civiles
tratados de derechos humanos en gozarán de protección general contra los
sentido estricto como los convenios de peligros procedentes de operaciones
derecho humanitario son normas de ius militares. Para hacer efectiva esta
cogens que buscan, ante todo, proteger protección, se observarán en todas las
la dignidad de la persona humana. Son circunstancias las normas siguientes
pues normatividades complementarias
que, bajo la idea común de la 2º No serán objeto de ataque la
protección de principios de humanidad, población civil como tal, ni las personas
hacen parte de un mismo género: el civiles. Quedan prohibidos los actos o
régimen internacional de protección de amenazas de violencia cuya finalidad
los derechos de la persona humana. La principal sea aterrorizar a la población
diferencia es entonces de aplicabilidad, civil.
puesto que los unos están diseñados, en
lo esencial, para situaciones de paz, 3º Las personas civiles gozarán de la
mientras que los otros operan en protección que confiere este Título, salvo
situaciones de conflicto armado, pero si participan directamente en las
ambos cuerpos normativos están hostilidades y mientras dure tal
concebidos para proteger los derechos participación".
humanos. Así, esta Corporación ya
había señalado que “el derecho En este orden, desde el Derecho
internacional humanitario constituye la Internacional de Derechos Humanos se
aplicación esencial, mínima e impone el deber de garantía predicable
inderogable de los principios del Estado, y por ende de sus agentes, el
consagrados en los textos jurídicos cual no sólo se circunscribe al aspecto
sobre derechos humanos en las negativo de abstención a fin de no violar
situaciones extremas de los conflictos los derechos humanos y propender por
armados.”(2) su libre ejercicio, sino a las obligaciones
de investigar, procesar y sancionar a los
En este orden, se encuentran normas autores de tales infracciones.
del Derecho Internacional Humanitario
El Estado, entonces, tiene una posición de vigilancia) o frente a bienes jurídicos

jurídica basilar de garante, que “no se que debe defender ante ciertos peligros
limita a los actos cometidos por agentes que los amenace (garantes de
oficiales, o sea a agentes de iure del protección) determina la posición de
Estado, sino que engloba también a los garante”.
agentes de facto del Estado, como
pueden ser catalogados los grupos de Resaltó además que el moderno derecho
autodefensa. En efecto, el Derecho penal de orientación normativista
Internacional prevé expresamente esta fundamenta el juicio de imputación en la
responsabilidad estatal. Igualmente, el delimitación de los ámbitos de
deber de garantía se extiende respecto competencia, en el sentido de que: “sólo
de actos de particulares que vulneren el se responde por las conductas o
goce efectivo de los derechos humanos, resultados que debo desarrollar o evitar
aun cuando éstos no actúen bajo la en virtud de los deberes que surgen de
instigación, consentimiento o mi ámbito de responsabilidad y que se
aquiescencia de funcionarios desprenden de los alcances de la posición
públicos”(3). de garante. Lo demás –salvo los deberes
generales de solidaridad que sirven de
La Corte Constitucional interpretando sustento a la omisión de socorro- no le
los deberes y obligaciones concierne al sujeto, no es de su
constitucionales del texto superior de incumbencia”.
1991 en fallo de tutela relacionado con
un conflicto de competencias suscitado Lo anterior impone determinar
entre la Justicia Penal Militar y la justicia previamente la competencia del sujeto,
ordinaria que fuera dirimido por el esto es, si le correspondía realizar los
Consejo Superior de la Judicatura al deberes de seguridad en el tráfico o de
adjudicarlo a la primera, por hechos protección frente a determinados bienes
relacionados con la masacre que se jurídicos en relación con ciertos riesgos,
presentó durante los días 15 a 20 de para de esa forma evidenciar si el
julio de 1997 en Mapiripán (Meta) y resultado era evitable y cognoscible.
respecto de dos miembros de la fuerza
pública que al tener competencia Y ya en lo relacionado con los deberes
material funcional y territorial sobre la que constitucionalmente les corresponde
zona (posición de garante) frente a la a los miembros de la fuerza pública, al
agresión armada contra la población ser garantes y responder penalmente por
civil (situación de peligro generante del no iniciar la acción de salvamento de los
deber) por no prestar algún tipo de bienes jurídicos que se encuentran en su
ayuda cuando contaban con los medios ámbito de responsabilidad la misma
para hacerlo, precisó las fuentes Corporación concluyó que: “En una grave
materiales de la posición de garante: violación a los derechos fundamentales,
la conducta del garante que interviene
Analizó que para la teoría de las activamente en la toma de una población,
funciones la posición de garante: “es la es similar a la de aquel que no presta la
posición que ocupe el sujeto en la seguridad para que los habitantes queden
sociedad, independientemente del en una absoluta indefensión. En virtud
reconocimiento expreso del deber de del principio de igualdad, cuando la
actuar en una ley, lo que fundamenta la acción y la omisión son estructural y
obligación de evitar determinados axiológicamente idénticas, las
resultados. Si bien el concepto de consecuencias deben ser análogas: Si la
garante, como criterio básico de conducta activa es ajena al servicio,
equivalencia entre la acción y la omisión también deberá serlo el comportamiento
se debe a Nagler (1938), el principal omisivo. Un miembro de la fuerza pública
representante de un criterio material puede ser garante cuando se presenten
fue Armin Kaufmann. Para él, la cualquiera de los dos fundamentos de la
posición del sujeto con respecto al responsabilidad explicados: creación de
control de fuentes de peligro (garantes riesgos para bienes jurídicos o
surgimiento de deberes por la internacional puede generarse: “también

vinculación a una institución estatal. Las por actos de particulares en principio no
fuerzas militares tienen la obligación atribuibles al Estado. Los Estados Partes
absoluta de impedir el desconocimiento en la Convención tienen obligaciones erga
del derecho internacional humanitario omnes de respetar y hacer respetar las
(restricción absoluta aun frente a los normas de protección y de asegurar la
estados de excepción según lo dispone efectividad de los derechos allí
el artículo 214 de la Constitución) y los consagrados en toda circunstancia y
derechos que, conforme a los tratados respecto de toda persona. Esas
internacionales ratificados por obligaciones del Estado proyectan sus
Colombia, no pueden ser suspendidos efectos más allá de la relación entre sus
durante tales estados. Permitir que agentes y las personas sometidas a su
ocurran, sea porque activamente jurisdicción, pues se manifiestan también
intervienen en ellas o porque omiten el en la obligación positiva del Estado de
deber estatal de proteger a los adoptar las medidas necesarias para
asociados en sus derechos, constituye asegurar la efectiva protección de los
una flagrante violación a la posición de derechos humanos en las relaciones
garante de las condiciones mínimas y inter-individuales. La atribución de
básicas de la organización social y, por responsabilidad al Estado por actos de
lo mismo, nunca podrán considerarse particulares puede darse en casos en que
como un acto relacionado con el el Estado incumple, por acción u omisión
servicio. En suma, desde el punto de de sus agentes cuando se encuentren en
vista estrictamente constitucional, posición de garantes, esas obligaciones
resulta claro que las Fuerzas Militares erga omnes contenidas en los artículos
ocupan una posición de garante para el 1.1 y 2 de la Convención”. (subrayas
respeto de los derechos fundamentales ajenas al texto)
de los colombianos. La existencia de esa
posición de garante significa que el De la misma forma, en el caso de la
título de imputación se hace por el masacre de la Rochela, en sentencia del
delito de lesa humanidad, o en general 11 de Mayo de 2007 el citado organismo
por las graves violaciones a los internacional destacó que: “La Corte
derechos humanos, sin importar la observa que en el presente caso el
forma de intervención en el delito Estado permitió la colaboración y
(autoría o participación), o el grado de participación de particulares en la
ejecución del mismo (tentativa o realización de ciertas funciones (tales
consumación) o la atribución subjetiva como patrullaje militar de zonas de orden
(dolo o imprudencia). Las estructuras público, utilizando armas de uso privativo
internas de la imputación no modifican de las fuerzas armadas o en desarrollo de
la naturaleza del delito realizado; estas actividades de inteligencia militar), que
no cambian porque el interviniente por lo general son de competencia
(para el caso, quien omite) se limite a exclusiva del Estado y donde éste
facilitar la comisión de un hecho adquiere una especial función de garante.
principal, o porque no se alcance la En consecuencia, el Estado es
consumación del hecho.”(4) directamente responsable, tanto por
acción como por omisión, de todo lo que
Acorde con lo anterior, pero con la clara hagan estos particulares en ejercicio de
órbita de competencia de la Corte dichas funciones, más aún si se tiene en
Interamericana de Derechos Humanos, cuenta que los particulares no están
que en materia contenciosa no se ocupa sometidos al escrutinio estricto que pesa
de declarar la responsabilidad individual sobre un funcionario público respecto al
de las personas, sino de los Estados, al ejercicio de sus funciones. Fue de tal
encontrar responsable a Colombia de magnitud esta situación en la que
las violaciones de derechos humanos en particulares colaboraron en el desarrollo
el caso de la masacre de Mapiripán, en de dichas funciones, que cuando el
sentencia de 15 de septiembre de 2005 Estado trató de adoptar las medidas para
determinó que la responsabilidad estatal enfrentar el desborde en la actuación de
los grupos paramilitares, estos mismos cabida a la teoría de posición de garante.

grupos, con el apoyo de agentes Así, abordó específicamente el tema de la
estatales, atentaron contra los participación en los delitos de omisión
funcionarios judiciales.” impura o comisión por omisión cuando
estableció que tanto el autor como el
En consecuencia, es claro que el Estado cómplice deben tener la obligación legal
se constituye en garante, y tal posición de impedir el resultado típico: “Es lo que
se materializa a través de sus agentes o se desprende del inciso segundo del
servidores públicos, obviamente con el artículo 21 del Código Penal de 1980
análisis minucioso de la relación que -norma aplicable por la fecha de
éstos tengan con el bien jurídico, pues ocurrencia del hecho, y que no distingue
no se trata de edificar un deber de entre autor y partícipe-, de acuerdo con
garantía ilimitado y absoluto. “Desde el el cual, ‘Cuando se tiene el deber jurídico
punto de vista del Estado democrático, de impedir el resultado, no evitarlo,
edificado sobre las ideas de libertad de pudiendo hacerlo, equivale a producirlo’.
las personas y de su igualdad, y de un Y es lo que emana del inciso segundo del
concepto de su dignidad que pasa en artículo 25 del Código Penal del 2000, en
esencia por la atribución de ambas virtud del cual, quien tuviere el deber
cualidades, se revela como necesaria la jurídico de impedir un resultado
protección de quienes carecen de perteneciente a una descripción típica y
capacidades de autoprotección. Más allá no lo llevare a cabo, estando en
de la idea del Estado democrático y posibilidad de hacerlo, queda sujeto a la
derivada ya de la propia idea del Estado pena prevista en la norma
viene a colación la función de defensa correspondiente. Para esto, además, se
de la colectividad frente a los ataques requiere que la persona tenga a su cargo
externos, la función de protección de los la protección en concreto del bien
ciudadanos frente a los ataques de jurídico, o que se le haya encomendado
otros conciudadanos, y la protección de como garante la custodia o vigilancia de
los ciudadanos y de la sociedad frente a una determinada fuente de riesgo,
los daños graves que proceden de la conforme con la Constitución o la ley”(6).
naturaleza.
Respecto de conductas acaecidas en
“Estos deberes del Estado democrático vigencia del anterior Código Penal la Sala
deben constituirse como deberes de tras acometer de manera sistemática la
garantía al menos en dos grupos de posición de garante de quien tiene el
supuestos. En primer lugar, en el caso deber de evitar el resultado y que está en
de los deberes de protección de quien posibilidad de realizar la acción mandada
no tiene capacidad de protegerse, por la ley, por ejemplo, en un caso de un
porque no se trata de proteger de accidente automovilístico en el cual se
cualquier modo su autonomía, o los encontró responsable penalmente al
presupuestos de su autonomía, sino de conductor de un vehículo de servicio
protegerla de un modo equivalente a la público por permitir que un pasajero en
autoprotección de quien si puede estado de ebriedad se ubicara frente a la
desempeñar tal función. En segundo puerta de acceso del bus, lo que permitió
lugar, en los casos en los que el Estado que al dar una curva éste se saliera del
limite la autonomía del individuo para rodante y se golpeara la cabeza a
su autodefensa, limitando por ejemplo consecuencia de lo cual falleció, concluyó
la posesión y el uso de armas y las que: “Si se admite que la posición de
posibilidades de autodefensa agresiva, garante es predicable del autor o
pues debe compensar esa limitación con partícipe de todo tipo de delito, sea
la asunción plena y equivalente de las doloso, culposo, comisivo u omisivo, no
funciones de defensa impedidas”(5) hay duda que [el conductor] tenía
posición de garante, no solamente
5. La Corte Suprema de Justicia de porque la normatividad varias veces
conformidad con las previsiones del reseñada le imponía deberes, sino porque
artículo 21 del Código Penal de 1980 dio el artículo 109 del Código de Tránsito
derogado obligaba a varias personas, segunda, que extiende la posición de

entre ellas al conductor de automotores, garante a los fenómenos conocidos como
a comportarse en forma ‘que no el ámbito de dominio, la comunidad
incomode, perjudique o afecte a los estrecha, la actividad plural arriesgada y
demás’. Si tenía esa postura y dejó de la injerencia, casos estos solamente
lado sus deberes, vulneró, entonces, la admisibles frente a los bienes jurídicos
posición de garantía”(7). vida e integridad persona, libertad
individual y libertad y formación
También en un caso relacionado con el sexuales”.
bien jurídico de la administración de
justicia, por hechos acaecidos desde el “Y si el derecho impone a una persona
año 2000 por los que se encontró una obligación, y ésta se sustrae a la
responsable por peculado culposo a una misma con intención y querer o por
funcionaria judicial por el descuido en el omisión del deber de cuidado en el caso
manejo de los títulos de depósito concreto, con lo cual produce una ofensa
judicial, la Corte cotejó el artículo 25 de al ordenamiento jurídico, viola la posición
la Ley 599 de 2000 y determinó que: de garante pues infringe sus deberes”.(8)
“Posición de garante es la situación en
que se halla una persona, en virtud de Recientemente, la Sala al analizar la
la cual tiene el deber jurídico concreto masacre ocurrida el 21 de agosto de
de obrar para impedir que se produzca 1999 en el municipio de la Gabarra por
un resultado típico que es evitable. sujetos armados que portaban las
insignias de las Autodefensas Unidas de
“Para decirlo de otra manera, existe Colombia, hechos por los cuales condenó
posición de garante en todos aquellos a un miembro del Ejército por no salir en
eventos en los cuales, frente a cualquier defensa de la ciudadanía, también
bien jurídico, la persona tiene la conforme con la teoría de la posición de
obligación constitucional o legal de garante analizó de acuerdo con varios
actuar y no lo hace, pudiendo y instrumentos internacionales las
debiendo hacerlo (primera hipótesis); y situaciones de connivencia y aquiescencia
existe posición de garante en los casos que se pueden presentar entre las
en que, frente a los bienes jurídicos fuerzas armadas con los grupos al
particularmente mencionados, la margen de la ley, entendida la primera
persona asume voluntariamente la como el disimulo o tolerancia y la
protección real de otra o de una fuente segunda como la confabulación o el
de riesgo, dentro del propio ámbito de consentimiento, para concluir que: “Con
dominio; mantiene una estrecha el comportamiento del procesado, arriba
comunidad de vida con otras; emprende demostrado, que en punto de la
la realización de una actividad riesgosa actuación del grupo armado ilegal, puede
con otros individuos; o crea con decirse que consistió en un ‘dejar hacer,
antelación una situación antijurídica de dejar pasar’, en hacer ‘oídos sordos’ a su
riesgo cercano para el bien jurídico ineludible deber de combatir al grupo
correspondiente”. irregular que dejaba rastros de sangre a
su paso y de negarse a proteger a la
“...la letra de la ley, la estructuración de población civil, respecto de cuyas vidas
la normatividad pertinente, la historia tenía posición de garante, con el
reciente del articulado, y el derecho argumento de que ‘el que la debe, que la
comparado, permiten afirmar lo dicho al pague’, es indudable que el procesado
comienzo de este sector de esta permitió la matanza en la noche nefasta,
sentencia: el artículo 25 del Código no solamente con su conducta omisiva,
Penal está conformado por dos grandes sino con actos positivos.
partes: la primera, que comprime la
posición de garante al deber impuesto “El compromiso del oficial acusado, en
por la Constitución y la ley o, más consecuencia, surge de su aprobación, de
exactamente, por el derecho, en su aceptación, de su autorización, de su
relación con todo bien jurídico; y la asentimiento, de su acuerdo, de su
anuencia; en una palabra, de su

aquiescencia con la masacre que, por De otro lado, la misma Corporación de
todos los medios, las AUC habían acuerdo con las previsiones del artículo
informado cometerían contra los 218 del texto superior, referidas al
ciudadanos, señalados de ser servicio de policía destacó que su fin
guerrilleros o auxiliadores de éstos. Su primordial es el mantenimiento de las
aquiescencia deriva incuestionable de condiciones necesarias para el ejercicio
sus expresiones públicas de que no de los derechos y funciones públicas, que
combatiría a los ilegales y que, ha de nutrirse de los fines esenciales del
tácitamente, permitiría sus crímenes Estado de servir a la comunidad,
porque “el que la debe, que la pague”. garantizar la efectividad de los principios,
derechos y deberes constitucionales,
“Aquiescencia y connivencia denotan, asegurar la convivencia pacífica y la
además, conocimiento de los elementos vigencia de un orden justo, para
estructurales o componentes de la preservar la garantía de bienes
conducta punible cuya ejecución comunitarios esenciales, presupuesto de
material corre por cuenta del grupo la convivencia, tales como la seguridad,
armado ilegal.”(9) la tranquilidad y la salubridad públicas.
6. El Tribunal Constitucional, acerca de Bajo tal premisa declaró la

un convenio celebrado por una petrolera inexequibilidad del artículo 46 del Decreto
particular con el Ejército Nacional a fin 262 de 1994 que permitía al Director
de prestar vigilancia especial de General de la Policía Nacional contratar
seguridad a la empresa, estimó que con entidades oficiales, bancarias,
ante la actividad de interés general y de financieras o personas jurídicas de
utilidad pública que constituye la derecho privado la prestación
explotación de petróleo, resulta remunerada de servicios de vigilancia, al
razonable que contractualmente en concluir que: “La norma demandada da
casos especiales se disponga la lugar a pensar que el servicio de policía
vigilancia y patrullaje armado en las puede ser ofrecido en el mercado a quien
zonas en las que se desarrollan aquellos quiera y pueda pagarlo en provecho
comportamientos económicos, frente a propio; este equívoco lleva a la Corte a
las situaciones de conflicto y de precisar que los servicios de seguridad
perturbación del orden público, pues “en exterior e interior, confiados por el
ningún caso se desconocen la esencia ni Constituyente de manera exclusiva a las
las funciones constitucionales relativas a Fuerzas Armadas, sólo pueden estar a
la soberanía, la independencia, la cargo del Estado, y sólo pueden ser
seguridad del territorio nacional ni la prestados por aquellas personas que
defensa del orden constitucional, ni sean miembros activos de las Fuerzas
mucho menos la eficacia del principio Militares y la Policía Nacional, en
constitucional del servicio a la cumplimiento de las funciones propias del
comunidad como condición de cargo. No hay norma constitucional que
existencia de las autoridades públicas y autorice al legislador, ordinario o
del Estado, ni se atenta contra la extraordinario, para que permita la oferta
convivencia pacífica de los ciudadanos, en el mercado, de manera libre o
ni se desconoce la vigencia de un orden selectiva, del servicio público de policía, o
justo, con este tipo de convenios; por el de uno paralelo con distinta
contrario, con los mismos se asegura la denominación, pero similar
existencia de una modalidad contractual contenido”(11)
que bien puede, atendidas las
circunstancias, desde luego especiales, Las anteriores consideraciones llevan a la
promover la seguridad y la tranquilidad, Sala a concluir que en este caso no
en el caso de las necesidades de puede primar una obligación contractual
vigilancia de personas jurídicas que frente al mandato constitucional, pues en
desarrollan actividades de utilidad el juicio de razonabilidad entre la
pública.” (10) vigilancia de la infraestructura petrolera
frente a la protección de la población (2) Cfr. Corte Constitucional. Sala Plena.

civil, específicamente las personas que Sentencia C-225 del 18 de mayo de 1995.
fueron sacadas del casco urbano de (3) Corte Constitucional C-370 de 18 de mayo
de 2006
Tibú para luego ser ultimadas, sólo
(4) Sentencia Su.1184 del 13 de septiembre
salvándose una de ellas, lleva a que de 2001.
prime esta última obligación, pues no es (5) LASCURAÍN SÁCHEZ Juan Antonio “PENAR
justificable que la protección del POR OMITIR” Fundamento de los deberes de
patrimonio de la Nación tenga garantía. Ediciones Jurídicas Gustavo Ibáñez-
prevalencia sobre los derechos a la vida Universidad Santo Tomás Bogotá 2005. pag.
e integridad personal de las víctimas. 146 y 147.
(6) Sentencia de casación del 4 de abril de
2003 radicación 12742.
________________________________
(7) Corte Suprema de Justicia. Sentencia de
__ casación del 20 de mayo de 2003. Radicación
(1) Modernas corrientes dogmáticas 16636.
(funcionalismo radical de JAKOBS) han (8) Sentencia de segunda instancia del 27 de
señalado la vacuidad de delimitar la acción julio de 2006. Radicación 25536.
de la omisión, para llegar a definir un deber (9) Sentencia de casación del 12 de
negativo o un deber positivo (delito común y septiembre de 2007. Radicación 24448
delito de infracción al deber) ya que el delito (10) Fallo de tutela T 651 del 27 de noviembre
es entendido como la defraudación de una de 1996.
expectativa normativa. (11) Corte Constitucional. Sentencia C-020 del
23 de enero de 1996.
Sentencia Casación
FECHA : 14/11/2007
DECISION : Casa parcialmente, condena, impone pena, casa
parcialmente,
otros
CIUDAD : Cucuta
PROCESADO : LLORENTE CHAVEZ, MAURICIO Y OTROS
DELITOS : Homicidio con fines terroristas, Pertenencia a grupos
de justicia
privada
PROCESO : 28017

CASACION DISCRECIONAL- positiva de la antijuridicidad en ambos

Desarrollo de la jurisprudencia: Delito estatutos no ha sufrido ninguna variación
de falso testimonio/ sustancial, pues antes, como ahora, la
ANTIJURIDICIDAD-Debe ser lesión o puesta en peligro del bien
entendida material y no sólo jurídico tutelado debe ser real y no
formalmente meramente formal. Se puntualiza,
además, que no puede haber delito sin
1. El casacionista acierta entonces al daño. Y el "daño", desde el punto de
haber acudido a la vía discrecional por vista jurídico, no solo es el "real", sino
razón del quantum punitivo, pero se también el "potencial".
equivoca cuando invoca el desarrollo de
la jurisprudencia como motivo para En el otro pronunciamiento citado por el
acudir a ella, toda vez que el tema de la actor, esto es, el del 23 de agosto de
antijuridicidad material del delito de 2006, radicado 25745, la Sala reafirma
falso testimonio que él solicita precisar, esta línea jurisprudencial, en los
así como de cualquier otro delito, ya ha siguientes términos:
sido suficientemente decantado por la
Corte. "De acuerdo con el artículo 11 de la Ley
599 del 2000(1), la "antijuridicidad" debe
La Sala ha dicho que cuando el motivo ser entendida "material" y no solo
invocado es el desarrollo de la "formalmente". Esto significa que el
jurisprudencia, el recurrente debe derecho penal no existe para sancionar
puntualizar de manera sencilla pero exclusivamente con base en la
clara, el tema jurídico que requiere confrontación que se haga de la acción
definición o precisión, sea porque es humana con la norma, sino, más allá,
nuevo o porque existen posiciones para punir cuando de manera efectiva e
opuestas que deben ser unificadas, lo injustificada se afecta o somete a peligro
cual, en este caso, no se cumple. un bien jurídicamente tutelado.
2. La Corte Suprema de Justicia, de Así lo ha expuesto la jurisprudencia de la

tiempo atrás y de manera consistente, Sala Penal de la Corte Suprema de
ha venido señalando que la Justicia, por ejemplo en la sentencia de
antijuridicidad material del delito de casación del 21 de abril del 2004
falso testimonio se presenta no sólo (radicado 19.930), en la cual afirmó:
cuando la declaración falsa cumpla su
cometido de engañar al juez sino Como ha enseñado la Sala , para que un
también cuando ha tenido la comportamiento típico pueda
potencialidad de hacerlo. De acuerdo considerarse base o fundamento del
con el artículo 11 del Código Penal, la delito es indispensable que de modo
conducta será antijurídica tanto cuando efectivo lesione o al menos ponga en
lesione la eficaz y recta impartición de peligro un bien jurídico tutelado por la
justicia -como reza el Título XVI del ley; con tal sentido el principio de
Código Penal- como cuando la ponga lesividad, acuñado por la doctrina jurídico
efectivamente en peligro. penal, aparece recogido en la legislación
penal como uno de los elementos
Precisamente en la Sentencia de esenciales del delito (artículo 11 del
casación del 19 de enero de 2006, código penal)".
radicado 23483 (y no 21948 como
equivocadamente lo señala el Un poco más recientemente, en
casacionista), la Sala realizó un Sentencia de casación del 1º de febrero
completo estudio de esta temática. Allí de 2007, radicado 23609, la Sala
se citaron varios pronunciamientos nuevamente señaló que de acuerdo con
emitidos tanto en vigencia del Código la categoría dogmática de la
Penal de 1980 como de la Ley 599 de antijuridicidad,
2000 , para significar que la regulación
"la conducta no sólo debe contrariar el Juzgado Quinto Civil Municipal de

ordenamiento jurídico considerado en su Medellín, en tanto que allí se afirma, por
integridad -antijuridicidad formal-, sino ejemplo, que: "Estos testimonios
que además, debe lesionar o poner entonces ofrecen credibilidad porque son
efectivamente en peligro el bien jurídico coherentes con la prueba documental
protegido por la ley -antijuridicidad aportada al proceso donde consta la
material-, de modo que no todo daño o titularidad de la demandante…" .
peligro comporta un delito, pero sí, todo
delito supone necesariamente como Si lo anterior es así, es evidente que la
condición insustituible la presencia de conducta de los procesados
un daño real o por lo menos, de un efectivamente lesionó el bien jurídico de
peligro efectivo para el interés objeto de la eficaz y recta impartición de justicia,
protección jurídica" (resalta ahora la toda vez que sus declaraciones falsas
Corte). sirvieron de fundamento para declarar el
derecho de dominio y la restitución del
El casacionista no explica la razón por la inmueble objeto del proceso civil, a favor
cual la Corte tendría que variar esta de (...).
línea jurisprudencial, menos aún cuando
ninguna contradicción, falta de claridad _________________________________
o incertidumbre, se evidencia de este (1)Se citan pronunciamientos del 16 de junio
simple cotejo. de 1981, M. P. Dr. Alfonso Reyes Echandía;
octubre 4 de 1993, radicado 5005; junio 3 de
1998, radicado 10422; febrero 1º de 2001,
Además, como lo señala la parte civil, el
radicado 16362; agosto 19 de 1976, M. P.
expediente ciertamente revela que los Mario Alario Filippo; febrero 18 de 2003,
testimonios falaces de los procesados sí radicado 16262; y de septiembre 15 de 2004,
fueron fundamento del fallo proferido el radicado 21064.
29 de noviembre de 2002, por el
Auto Casación
FECHA : 14/11/2007
DECISION : Inadmite las demandas de casación
CIUDAD : Medellin
PROCESADOS : MANRIQUE LOPEZ, LIGIA
: SERNA BERNAL, BERNARDO
: RODRIGUEZ ARANGO, MARIA TRINIDAD
: MANRIQUE LOPEZ, HERNANDO DE JESUS
DELITOS : Fraude procesal, Falso testimonio
PROCESO : 28172
NULIDAD-Omisión de respuesta a Oportunidad en el juicio/ CONFESION-

solicitud de sentencia anticipada/ Técnica para alegar su desconocimiento
SENTENCIA ANTICIPADA-Negación
dentro del término legal: No genera 1. En principio, la causal tercera de
nulidad pero se ajusta la pena/ casación -nulidad- fue adecuadamente
SENTENCIA ANTICIPADA- elegida por el libelista, toda vez que si los
funcionarios judiciales omitieren un

trámite procesal, como la audiencia de Lo anterior, en atención a los principios
formulación y aceptación de cargos para de residualidad de las nulidades y de
sentencia anticipada, que inciden instrumentalidad en materia procesal. En
necesariamente sobre los derechos del virtud del primero, si existe una solución
implicado, podría afirmarse que, en tal distinta a la de declarar la invalidez de lo
hipótesis, la actuación presenta actuado, esa enmienda debe preferirse,
defectos de estructura y de garantía. si a la postre conduce al mismo
resultado, esto es, a restablecer los
Al respecto, en Sentencia del 15 de derechos vulnerados (numeral 5°,
febrero de 2000 (radicación 11434), artículo 310, Ley 600 de 2000); y por el
esta Sala de la Corte, acotó: segundo, si todo el proceso penal cumplió
su finalidad, vale decir, se investigó y se
"Como toda persona tiene derecho a un juzgó una conducta punible, con garantía
debido proceso "sin dilaciones del derecho a la defensa, y sólo se
injustificadas" y a las rebajas punitivas discute la dosificación de la pena, carece
consagradas para quien se acoge a de sentido disponer la repetición de las
estos especiales trámites, que se diligencias, para llegar a la misma parte:
pueden convertir en la mejor opción de a la condena del responsable, aplicándole
defensa frente a la contundencia la pena a que hubiere lugar (numeral 1°
probatoria, cuando el interesado los artículo 310 ibídem).
solicita y el funcionario no accede,
cumpliéndose los requisitos señalados Como lo ha reiterado la jurisprudencia
en la ley, se genera una nulidad, pues de esta Sala, la sentencia anticipada
no es el proceso ordinario el que en tal participa de la naturaleza de la justicia
caso debe rituarse, sino uno especial, consensuada y a su vez forma parte del
como lo ha sostenido la Sala." denominado derecho premial, puesto que
previa solicitud a la Fiscalía, el implicado
Sin embargo, deben tenerse en cuenta manifiesta consciente, espontánea y
dos aspectos: libremente su voluntad de aceptar los
cargos que el instructor le formule; y a
i) Se parte del supuesto que están cambio de ello, en compensación al
dadas todas las condiciones o "ahorro de instancia" que el
exigencias legales para el trámite de la sometimiento a la justicia genera, recibe
sentencia anticipada y, especialmente, como beneficio una sustancial rebaja de
que el implicado haya manifestado en la pena que correspondiere.
forma libre y voluntaria que acepta la
imputación que le formula la Fiscalía. 2. Como la postura de la Fiscalía resultó a
la postre equivocada, en este caso
ii) Cuando el proceso ya ha culminado particular, por razones de justicia
con las sentencias de instancia, la material, acordes con los motivos de
nulidad generada por no dar trámite a política criminal que permitieron adoptar
la solicitud de sentencia anticipada no el instituto jurídico de la sentencia
conspira contra la integridad de la anticipada (justicia consensuada y
actuación procesal, sino exclusivamente derecho premial), en criterio de la Sala es
contra los apartes del fallo relativos a la procedente en sede extraordinaria, en
tasación de la pena. Por lo tanto, no se aplicación de los fines constitucionales de
precisa declarar que las diligencias la casación, reconocer la rebaja de la
carecen de validez, ni repetir la pena a (...), quien fue condenado
instrucción o el juzgamiento; sino que, finalmente por porte ilegal de armas de
se debe redosificar la pena, fuego de defensa personal en concurso
disminuyéndola en la proporción que con homicidio simple, calificación esta de
correspondiere, teniendo en cuenta el la conducta punible que él aceptó desde
estadio procesal en el cual se hubiere su primera versión de indagatoria.
exteriorizado la intención de someterse
a la justicia.
En Sentencia del 10 de abril de 2003 ibídem, sobre la reducción de la pena por

(radicación 16528), la Sala de Casación confesión.
Penal señaló:
Con relación a la sentencia anticipada, la
"Cuando la sentencia anticipada se Sala se remite a las reflexiones con
solicita válidamente hasta antes de la ocasión del primer reproche.
ejecutoria de la resolución que clausura
el periodo investigativo, y la diligencia En cuanto hace a la confesión, es
de formulación y aceptación de cargos necesario recordar que el artículo 283 de
no se lleva a cabo, el sindicado podrá la Ley 600 de 2000, condiciona la rebaja
insistir en la etapa del juicio, caso en el de la sexta parte (1/6) de la pena, a que
cual la rebaja de pena que le la admisión personal de la autoría o
corresponde es la tercera parte; es participación en la conducta punible sea
decir, el beneficio es el previsto para el fundamento de la sentencia.
cuando el sometimiento ocurre en la
etapa del sumario. (Sentencia del 16 de Ha reiterado la Corte que si el censor
abril de 1998, radicación 10397; elige el cuerpo primero de la causal
sentencia del 17 de mayo de 2001, primera de casación, vale decir violación
radicación 15634." directa de la ley sustancial, acepta los
hechos, las pruebas y la valoración que
Este precedente es aplicable al caso del de ellas se hizo en las instancias, caso en
implicado (...), puesto que si la Fiscalía el cual no le es factible discutir
hubiese comprendido cabalmente el cuestiones de facto, toda vez que la
asunto, tenía que dar paso a la impugnación es de estricto orden jurídico
sentencia anticipada, lo cual dejo de y recae sobre la ley sustancial por falta
hacerse, precisamente por la visión de aplicación o exclusión evidente,
equivocada que el instructor se había aplicación indebida o interpretación
formado acerca de los acontecimientos. errónea.
En ese orden de ideas, aunque no se En principio, el libelista seleccionó

llevó a acabo audiencia de formulación y correctamente la causal de casación
aceptación de cargos ni el proceso -violación directa de la ley sustancial-,
terminó con sentencia anticipada, dado pues el presunto error in iudicando que
que este instituto jurídico tiene como denuncia y que trasciende en la parte
finalidad conceder un importante resolutiva del fallo, se habría originado en
paliativo a quienes colaboran con la la falta de aplicación del artículo 283 del
justicia, se reconocerá la rebaja de pena Código de Procedimiento Penal, Ley 600
que correspondiere a (...), toda vez que de 2000, en tanto no se concedió al
la postura de sometimiento fue implicado la disminución de la sexta parte
invariable, al punto que su defensor, de la pena, pese a que confesó la autoría
cuando intervino en la vista pública de del crimen.
juzgamiento y al interponer el recurso
de apelación contra la decisión Si embargo, coincide la Sala con el
condenatoria de primera instancia, criterio del Ministerio Público en cuanto
recordó que él había solicitado observa en el cargo inconvenientes que
sentencia anticipada por los delitos de conducen a su improsperidad, toda vez
porte ilegal de armas de fuego de que para completar la construcción lógica
defensa personal y homicidio simple. de la censura, tenía que demostrar que
esa norma sí era aplicable al caso, que en
3. Sostiene el libelista que se este evento hubo confesión del ilícito,
vulneraron en forma directa, por falta que la confesión fue de utilidad
de aplicación, el artículo 40 del Código determinante para la condena, que no se
de Procedimiento Penal, Ley 600 de trató de un caso de flagrancia, que el
2000, porque en ninguna parte de la Tribunal Superior asintió en la
actuación se dio trámite a la solicitud de convergencia de tales exigencias, y que,
sentencia anticipada, y el artículo 283 aún así, se abstuvo de reconocer la
rebaja de la sexta parte de la pena a a las lindes de la violación indirecta, pues

favor de (...); reflexiones esta senda sí es propicia para cuestionar
imprescindibles que no se abordaron en la valoración probatoria efectuada en el
el desarrollo del cargo. fallo.
Cuando, en oposición a la manera El cargo así desarrollado termina siendo

como los Jueces de instancia sopesaron confuso, pues el censor no alcanza a
el conjunto probatorio, el impugnante definir su aspiración en la medida en que
reclama la rebaja de la sexta parte de la al interior del mismo reproche plantea
pena, como si la confesión hubiese sido hipótesis casacionales diversas: violación
fundamental para arribar a la convicción directa e indirecta, que por ser
de condena, es claro que abandona la lógicamente opuestas no permiten su
vía directa de casación, para asomarse postulación en un sólo capítulo.
Sentencia Casación
FECHA : 14/11/2007
DECISION : Casa parcialmente el fallo; redosifica la pena
CIUDAD : Pereira
PROCESADO : OBANDO CORTES, JHON FREDY
DELITOS : Homicidio, Porte ilegal de arma de fuego de defensa
pers
PROCESO : 24838
ACCION DE REVISION-Hecho y posterioridad al delito que se le imputó al

prueba nueva/ ACCION DE procesado y por el cual se le condenó,
REVISION-Defectos en la identificación sino de suceso ligado al hecho punible
del procesado materia de la investigación del que, sin
embargo, no tuvo conocimiento el
1. De tiempo atrás tiene establecido la juzgador en el desarrollo del itinerario
Corte que la invocación de la causal procesal porque no penetró al
tercera de revisión, es decir, la aparición expediente.
de hechos nuevos o el surgimiento de
pruebas de igual naturaleza no "Prueba nueva es, en cambio, aquel
conocidas al tiempo de los debates, mecanismo probatorio (documental,
impone la presentación de elementos de pericial, testimonial) que por cualquier
juicio novedosos con la suficiente causa no se incorporó al proceso, pero
capacidad e idoneidad para acreditar la cuyo aporte ex novo tiene tal valor que
inocencia del condenado o su podría modificar sustancialmente el juicio
inimputabilidad, al extremo de derruir el positivo de responsabilidad penal que se
soporte probatorio de la sentencia que, concretó en la condena del procesado.
por lo mismo, se determina injusta no Dicha prueba puede versar sobre evento
obstante estar amparada por los efectos hasta entonces desconocido (se
de la cosa juzgada. demuestra que fue otro el autor del
delito) o sobre hecho conocido ya en el
Respecto al concepto de hecho o prueba proceso (muerte de la víctima, cuando la
nueva, la jurisprudencia de la Corte ha prueba ex novo demuestra que el agente
precisado que: actuó en legítima defensa), por manera
que puede haber prueba nueva sobre
"El hecho nuevo, como lo ha sostenido hecho nuevo o respecto de variantes
la Sala de manera reiterada, "... es sustanciales de un hecho procesalmente
aquel acaecimiento fáctico vinculado al conocido que conduzca a la inocencia o
delito que fue objeto de la investigación irresponsabilidad del procesado.
procesal, pero que no se conoció en
ninguna de las etapas de la actuación "No se dará, desde luego, esta causal de
judicial de manera que no pudo ser revisión, cuando el demandante se limita
controvertido; no se trata, pues, de a enfocar de otra manera hechos ya
algo que haya ocurrido después de la debatidos en el juicio o pruebas ya
sentencia, pero ni siquiera con aportadas y examinadas en su
oportunidad por el juzgador, pues en demandante y de acuerdo con el

tales casos lo nuevo no es ni el hecho concepto del Procurador Delegado, las
naturalísticamente considerado, ni la pruebas nuevas allegadas al escrito de
prueba en su estructura jurídica, sino demanda y practicadas durante este
tal vez el criterio con que ahora los trámite de revisión, permiten concluir
examina el demandante, y no es eso lo que se encuentra demostrada la causal
que la ley ha elevado a la categoría de revisión planteada por el libelista.
excepcional de causal de revisión".(1)
En efecto, leído el proceso incorporado a
Así, entonces, para que se configure la este diligenciamiento y valoradas
causal tercera de revisión prevista en el mancomunadamente las pruebas nuevas,
artículo 220 del Código de surge incuestionable que en el fallo
Procedimiento Penal, es necesario que objeto de revisión se cometió una
se configuren dos presupuestos básicos, injusticia, toda vez que (....)l, identificado
a saber: i) que sobrevenga una con la cédula de ciudadanía número
situación fáctica o probatoria ex novo, 5.466.991 de Ocaña (Norte de
no conocida en el curso del proceso y ii) Santander), y quien fue condenado a la
que la nueva evidencia fáctico pena principal de 50 años de prisión por
probatoria tenga la virtualidad de los delitos de homicidio agravado, hurto
establecer, en grado de certeza, la calificado y agravado y secuestro simple
inocencia o inimputabilidad del agravado, no integraba la banda de
condenado, o de tornar cuando menos delincuentes que el 4 de marzo de 1995
discutible la verdad declarada en el llevó a cabo cada una de las
fallo, haciendo que no pueda mencionadas conductas punibles y, por lo
probatoriamente mantenerse.(2) mismo, no pudo haber participado en
dicho y reprochable acontecer fáctico.
En ese orden de ideas, procede la Sala
a analizar el recaudo probatorio, _________________________
partiendo de las pruebas nuevas (1) Rad. 9901, providencia del 18 de febrero
aportadas por el demandante, para de 1998; rad.12460, decisión del 22 de abril
confrontarlas con las allegadas en este de 1997, rad. 23690 del 25 de julio de 2007,
Rad. 23581 del 16 de octubre de 2007, entre
trámite y con las que obran en el
otras.
proceso, a fin de efectuar finalmente (2) Ver rad. 16382 acción de revisión del 12
una valoración conjunta de las mismas. de diciembre de 2000 y rad. 24272 del 3 de
agosto de 2006.
2. Desde ya debe indicar la Corte que,
en concordancia con lo alegado por el
FECHA : 14/11/2007
DECISION : Declara fundada la causal, deja sin efecto sentencias,
dispone
libertad, cancela
CIUDAD : Valledupar
CONDENADO : CARRASCAL CARRASCAL, ALFREDO
DELITOS : Hurto calificado y agravado, Homicidio agravado,
Secuestro simple
agravado
PROCESO : 22353

CADENA DE CUSTODIA-Incide en la desvirtuar las pruebas que le sirvieron al

autenticidad de los elementos Tribunal para cimentar la condena.
materiales probatorios y evidencia
física/ INDICIO-Técnica en casación/ Era imprescindible, entonces, en la
CIRCUNSTANCIAS DE MAYOR confección de la demanda, analizar por
PUNIBILIDAD-Deben aparecer en la separado y con lógica casacional todos y
resolución de acusación tanto las cada uno de los hechos indicadores
genéricas como las específicas fáctica y asumidos por los Jueces de instancia y
jurídicamente verificar que la inferencia lógica o la
persuasión que derivaron de ellos
1. En censor se contrajo a protestar estaban en franco desfase con la verdad
porque la cadena de custodia no fue probada, o que las deducciones en sana
rigurosa, pero no atacó el cimiento del crítica podían ofrecer conclusiones
fallo, es decir, la apreciación que hizo el equívocas o discordantes, en lugar de
Ad-quem de los testimonios y las converger hacia la responsabilidad penal.
experticias, de las cuales derivó la
autenticidad de tales elementos y su 3. No fue correcta la inclusión de la
poder incriminatorio. circunstancia de mayor punibilidad,
prevista en el numeral 10° (obrar en
A la sazón, en Sentencia del 21 de coparticipación criminal) del artículo 58
febrero de 2007 (radicación 25920), la del Código Penal, Ley 599 de 2000,
Sala de Casación Penal señaló: cuando en la resolución acusatoria no se
hizo tal imputación, en ninguna de las
"…los comprobados defectos de la facetas de la doble imputación
cadena de custodia, acreditación o indispensable, fáctica y jurídica.
autenticidad de la evidencia o elemento
probatorio, podrían conspirar contra la En reiteradas oportunidades la Sala de
eficacia, credibilidad o asignación de su Casación Penal ha abordado ese tópico,
mérito probatorio, aspectos éstos a los así, por ejemplo:
que tendrá que enfilar la crítica de la
parte contra la cual se aduce." En la Sentencia del 26 de octubre de
2006 (radicación 21198) se indicó:
2. Para estructurar el cargo en casación
era menester abordar por separado el "El Juez Penal del Circuito Especializado
estudio de cada uno de esos medios de Armenia reconoció en pro del
probatorios, pero no para hacer al implicado la circunstancia de menor
respecto una crítica genérica, buscando punibilidad prevista en el numeral 1°
anteponer el personal criterio de la (carencia de antecedentes penales) del
defensa, sino a profundidad, con la artículo 55 de la Ley 599 de 2000; y en
lógica del recurso, en orden a demostrar forma equivocada aseguró que concurrían
que el Juez colegiado cometió las circunstancias de mayor punibilidad
determinada especie de error en alguno de los numerales 2° (motivo abyecto o
de los componentes del indicio o en los fútil), 6° (hacer más nocivas las
procesos lógicos de inferencia; vale consecuencias del ilícito) y 10° (obrar en
decir, en la estimación del hecho coparticipación criminal) del artículo 58
indicador, al deducir el hecho indicado, o ibídem.
al valorarlos separada o conjuntamente.
Ello explica que hubiese partido del
Sin embargo, la controversia que el segundo cuarto medio para señalar la
actor plantea no sobrepasó de un pena correspondiente (…).
intento por convencer acerca de la falta
de certeza sobre la responsabilidad En el mismo error sobre las causales de
penal de los procesados, sin precaver agravación punitiva sucumbió el Ad-quem
que era obligatorio ocuparse en (…).
Olvidó el Juez colegiado que todos, sin punibilidad, significa ni más ni menos que
excepción, los factores que inciden en la aplicar en esa parte responsabilidad
mayor punibilidad deben ser objeto de objetiva, a pesar de que el artículo 12 del
imputación fáctico jurídica en la Código Penal, Ley 599 de 2000, al
resolución acusatoria; porque, si ello no desarrollar en categoría de norma rectora
ocurre, no quedan sometidos a la el principio de culpabilidad, proscribe
dialéctica que comporta del principio de toda forma de responsabilidad objetiva.
contradicción y, por tanto, el funcionario Un principio rector no admite
judicial no puede tenerlos en cuenta excepciones, a menos que un precepto
para dosificar la pena, a riesgo de de igual o superior jerarquía lo
vulnerar el derecho a la defensa y condicione.
desconocer el principio de congruencia."
En otras palabras, el raciocinio de
En Sentencia del 14 de mayo de 2007 tipicidad, antijuridicidad y culpabilidad,
(radicación 25666) volvió a ratificarse la debe extenderse a todas y cada una de
misma tesis jurisprudencial: las causales de mayor punibilidad
concomitantes, fuere cual fuere la
"Previamente, se precisa aclarar que la clasificación que la doctrina o la
Sala difiere de lo conceptuado por el jurisprudencia, para efectos académicos,
Procurador Primero Delegado para la hicieren de ellas.
Casación Penal, sólo en cuanto afirma
que en contra de los implicados Es imprescindible en todo caso hacer
concurre la circunstancia de mayor análisis de contenido subjetivo. Así, para
punibilidad consistente en "obrar en incrementar la sanción por "obrar en
coparticipación criminal", que trae el coparticipación criminal", se precisa no
numeral 10° del artículo 58 del Código sólo la imputación fáctica y jurídica en la
Penal. resolución acusatoria, sino que, además,
debe demostrarse en el fallo la manera
Y la Sala difiere de tal aserto, por como esa coparticipación se reflejó en el
cuanto en la acusación no se endilgó delito o en sus consecuencias; y todo, en
ese factor; siendo claro que todos, sin forma singularizada para cada persona
excepción, los factores que inciden en la involucradas; pues, se insiste, en el
mayor punibilidad deben ser objeto de derecho penal de hoy nada es objetivo,
imputación fáctico jurídica en la sino que, por el contrario, frente a todo
resolución acusatoria; porque, si ello no elemento que incida en el tipo y por ende
ocurre, no quedan sometidos a la en la punibilidad, el juez está obligado a
dialéctica que comporta el principio de realizar una correcta subsunción de
contradicción y, por tanto, el funcionario tipicidad, a verificar la antijuridicidad y a
judicial no puede tenerlos en cuenta estructurar el merecido reproche de
para dosificar la pena, a riesgo de culpabilidad.
vulnerar el derecho a la defensa y
desconocer el principio de congruencia." De conformidad con el artículo 206 del
Código de Procedimiento Penal, Ley 600
Ya no puede admitirse, como antaño se de 2000, la casación tiene por fines la
hacía, que existen algunas efectividad del derecho material y las
circunstancias de mayor punibilidad que garantías debidas a las personas que
son objetivas y que gravitan en el intervienen en la actuación penal.
espectro de la acusación, así no se
hayan endilgado fáctica ni En consecuencia, se enmendará el yerro
jurídicamente. advertido, en el sentido de declarar que
no concurre en contra de los procesados
En el derecho penal contemporáneo, la circunstancia de mayor punibilidad
constitucionalizado y de estricta consistente en "obrar en coparticipación
culpabilidad, endilgar objetivamente un criminal", prevista en el numeral 10° del
factor constitutivo del ilícito, o un artículo 58 del Código Penal, porque no
ingrediente fáctico que incide en la fue endilgada en la resolución acusatoria,
ni sobre ella versó el debate probatorio,

por sustracción de materia.
Sentencia Casación
FECHA : 28/11/2007
DECISION : Inadmite, casa oficiosa y parcialmente reajustando
pena
PROCESADOS : ASTAIZA CERON, JOSE FERNANDO
: TORRES HERRERA, LUIS ALBEIRO Y OTROS
DELITOS : Homicidio
PROCESO : 26207
FALSEDAD PARA OBTENER PRUEBA

DE HECHO VERDADERO-Elementos/ Dicho de otra manera la conjunción de
FALSEDAD EN DOCUMENTO las expresiones "que pueda servir de
PRIVADO-Antijuridicidad de la prueba" u "hecho verdadero", que se
conducta provoca por la armonización de los textos
de los artículos 218 y 228 del Código
1. La Sala, en decisión del 7 de Penal, significa la aptitud probatoria "del
diciembre de 1999, estimó que la documento para establecer una relación
conducta punible de falsedad para jurídica a la cual se tiene derecho, porque
obtener prueba de hecho verdadero en la falsedad atenuada la prueba de la
contiene los siguientes elementos, a existencia de un hecho necesariamente
saber: debe tender a la de un derecho propio o
de un tercero que se reclama
Que se trate de un tipo penal que legítimamente, pues, si no existe tal
contiene un elemento subjetivo tendencia sino otra contraria, se
especial, esto es, que consiste en configuraría la falsedad pública prevista
realizar una cualquiera de las especies en la primera norma, porque allí el autor
falsarias descritas en las normas que proyecta un daño contra derecho a otro
preceden en el capítulo III, pero con el interés sustancial que está más allá de la
fin de "obtener para sí o para otro, fe pública afectada con el sólo
medio de prueba de hecho verdadero". falseamiento de la forma. La figura
analizada, en resumen, consiste en lograr
Así, el elemento subjetivo especial un fin lícito (la verdad) por un medio
positivo exige que el autor realice la ilícito (la falsificación).
conducta rectora con un propósito o
intención determinada o trascendente, "Por ello, el "hecho verdadero" referido
"que en el caso sería el de obtener para en la norma no puede circunscribirse a la
sí o para otro medio de prueba de mera existencia del siniestro, sino que
hecho verdadero, y por ello su comprende igualmente le legitimidad de
positividad radica en que tal ánimo la reclamación y la licitud del fin
especial en lugar de tratar de ahondar propuesto, cuando el sujeto se apresta a
el injusto, por su proyección dañina a poner en un determinado contexto
otros bienes jurídicos, pretende salvar administrativo, procesal o particular,
un derecho propio o de un tercero que como componentes de la relación jurídica
está en riesgo de la prueba regular". prevista. Si lo pretendido con la
falsificación era obtener a nombre del acreedor, después de que

fraudulentamente un dinero ajeno se le extravía el documento que daba fe
(estafa), el hecho en su conjunto no de un pago verdaderamente hecho.
podía ser verdadero.
"Estos ejemplos ilustran sobre cómo, si
"En el ámbito situacional del tipo se aspira a la aplicación del instituto más
previsto en el artículo 228, se exige la benigno de la falsedad documental, en la
realización de un documento falso y, verdad del hecho demostrado, por el
aunque basta hacerlo con el fin de falso medio de prueba, ha de estar
establecer un hecho verdadero, se actúa involucrada la del derecho perseguido,
en protección de un derecho y no para porque el medio probatorio por
ofender otros intereses jurídicos. De naturaleza no es un fin en sí mismo en
modo que, si el sujeto activo en este relación con el hecho que declara, sino
caso, además de que no tenía ningún que apunta a la construcción o extinción
propósito positivo, proyectaba y de una relación jurídica, a la cual debe
concretó el fin de negar otros bienes tenerse derecho a este caso, pues sólo la
jurídicamente protegidos, licitud del objetivo de mutar una pena
necesariamente tenía que responder en que inicialmente sería de tres (3) a diez
integridad por la falsedad pública en (10) años de prisión (en el caso del
concurso con el delito contra el artículo 218), por otra de arresto entre
patrimonio económico (estafa). tres (3) meses y dos (2) años.
"Si bien atempera parcialmente el rigor "En esta especie delictiva, el sujeto activo
sancionatorio de la falsificación del trata de proteger un derecho propio o
medio probatorio, en vista del laudable ajeno, efecto para el cual finge un medio
fin de obtener la verdad, lo cierto es de prueba, y de ahí que el desvalor de
que lo buscado en últimas también era injusto pervive porque el individuo
mentiroso y dañoso, pues el cobro de la constituye el medio probatorio por una
indemnización no lo intentaban sus vía fraudulenta, contraria a los métodos y
verdaderos titulares sino un impostor caminos jurídicos que gozan de la
que pretendía apropiársela. confianza en las relaciones sociales,
aunque el propósito fuera el de acreditar
"La norma del artículo 228 del Código cosas verdaderas" (1)
Penal fue tomada del artículo 282 del
Código Penal Italiano de 1889, que a su Vistas así las cosas, en el proceso de
vez había recibido la influencia del adecuación típica resulta diáfano concluir
artículo 249 del Código Penal Toscano. que en este evento el autor de la
La Historia del establecimiento del conducta punible realiza cualquiera de los
dispositivo extranjero, se remonta a una delitos falsarios con el fin de proteger un
Relación Ministerial del año de 1889, a hecho verdadero dentro de una
cuyo tenor, en la denominada "falsedad determinada relación jurídica.
veraz o privilegiada", el "agente no se
determina a la creación del documento En el supuesto que ocupa la atención de
falso por el propósito de causar daño a la Sala, también resulta claro que aquí no
otro sino para evitarse uno a sí había un hecho verdadero, en la medida
mismo"... en que lo cierto era que a la señora
Cubillos Pastrana se le habían concedido
"En verdad, la casuística enseña que si dos días de incapacidad y no ocho como
un acreedor pierde la letra de cambio ella misma lo hizo constar en el
que lo acreditaba y, con el fin de cobrar documento. Es decir, que con la
el dinero que aún realmente se le debe, incapacidad que presentó no se estaba
crea un título valor espurio, incurre en demostrando un hecho verdadero sino
la modalidad falsaria que se estudia y que se estaba consignando una falsedad
no en la del artículo 221 del Código respecto del tiempo de la incapacidad
Penal. Igual ocurre en el caso del laboral.
deudor que confecciona un recibo falso
Dicho de otra manera, la conducta de protección de la norma penal, razón por

falsedad para obtener prueba de hecho la cual corresponde a una estructura
verdadero reprime lo que la doctrina delimitadora de interpretación en punto
denomina la llamada falsedad veraz, de la órbita de protección de los
denominación que no implica un preceptos que cobija, en la medida en
contrasentido, en la medida en que se que si bien el legislador dentro de su
trata de elaborar o alterar un libertad de configuración normativa tiene
documento para dejar en él un texto la facultad de agrupar determinados tipos
ideológicamente verdadero, esto es, penales bajo un capítulo o título dentro
que el acto allí plasmado es cierto y no del estatuto penal, según su criterio, no
se erige en una simple consignación de hay duda que una sistemática no puede
expectativas o especulaciones. ser arbitraria y caprichosa, sino que debe
permitir al intérprete desentrañar el
Por manera que no asiste razón al ámbito protector de cada disposición,
casacionista en el argumento que esto es, identificar el bien jurídico objeto
postula al reparo, según el cual, que en de tutela estatal para emprender a partir
últimas la acusada sí estuvo de allí el estudio de la antijuridicidad que
incapacitada en los días que se hizo pueda o no predicarse de la conducta
plasmar en el instrumento tildado de analizada.
falso, en tanto que con la modificación
de la verdad no se estaba protegiendo En tales condiciones, resulta claro y
un hecho verdadero, sin que tenga evidente que la norma penal busca la
cabida los hechos expectantes. protección del bien jurídico que se afectó
o se puso en peligro con el
En efecto, de acuerdo con el tipo penal comportamiento desplegado por el
se incurre en dicho comportamiento agente. Débese de igual manera aclarar
cuando con el acto falsario se trata de que ese peligro o lesión debe resultar
proteger un hecho verdadero cierto, relevante socialmente de acuerdo con
esto es, que la citada conducta no nuestra estructura constitucional.
recoge expectativas que puedan ocurrir
hacia el futuro. Así, la conducta punible de falsedad es de
carácter pluriofensivo, en tanto que con
Aquí es claro que a la procesada se le su consagración como tipo penal no solo
incapacitó el día 13 de octubre de 1998 se protege la fe pública sino que también
por 2 días y no por 8 como ella lo hizo propende por proteger todos aquellos
constar en el instrumento. bienes jurídicos que puedan salir
afectados con dicho acto.
2. De acuerdo con la categoría
dogmática de la antijuridicidad, la Respecto de la falsedad en documento
conducta no sólo debe contrariar el privado para atribuirlo como conducta
ordenamiento jurídico considerado en su punible no se perfecciona con la simple
integridad (antijuridicidad formal), sino alteración o desfiguración de la verdad,
que además debe lesionar o poner en la medida en que constituye un
efectivamente en peligro el bien jurídico presupuesto que el agente lo use, es
protegido por la ley (antijuridicidad decir, que salga de su esfera individual y
material), de modo que no todo daño o se introduzca al tráfico jurídico, toda vez
peligro comporta un delito, pero sí, toda que contiene relevancia jurídica al crear,
conducta punible supone modificar o extinguir obligaciones,
necesariamente como condición derechos etc.
insustituible la presencia de un daño
real o, por lo menos, de un peligro Si los anteriores presupuestos no se
efectivo para el interés objeto de la cumplen, lógicamente estaríamos ante
protección jurídica. una falsedad inocua y, por lo mismo, no
tiene la virtualidad de vulnerar el bien
De ahí que se concluya que el bien jurídico tutelado, habida cuenta que no
jurídico constituye uno de los objetos de
produce ningún perjuicio o daño a con dicho instrumento la acusada justificó

intereses tutelados por la fe pública. su ausencia en el lugar de trabajo y, así,
garantizar el derecho que tenía, según el
Ahora bien, en el evento que ocupa la cual, mientras dure la recuperación no
atención de la Sala no se puede tendrá que preocuparse por el sustento,
predicar que la falsedad es inocua, en la toda vez que los citados días los cubre el
medida en que el instrumento se puso Sistema General de Seguridad Social.
en el tráfico jurídico, puesto que la
señora María Janeth Cubillos Pastrana lo En consecuencia, la acusada con el
presentó ante su Jefe Inmediato, señor documento en el que constaba la
Fernando Zuleta, en la que constaba incapacidad adulterada engañó a su jefe
una incapacidad que no consultaba con al presentar (tráfico jurídico) una que no
la verdad, habida cuenta que allí se reflejaba la verdad y ocasionó efectos
certificó una incapacidad de 8 días, jurídicos, en la medida en que con ella
cuando en realidad se trataba de 2 días. acreditó un estado de salud que no
consultaba con la verdad.
De la misma manera, en este particular
supuesto también se puede predicar _________________________________
que el documento era relevante desde ____
el punto de vista jurídico, en tanto que (1) Rad. 15.458
Sentencia Casación
FECHA : 28/11/2007
PROCESADO : CUBILLOS PASTRANA, MARIA JANETH
DELITOS : Falsedad en documento privado
PROCESO : 25925
NULIDAD-Error en la calificación únicos, lo inexcusable es que existe una

jurídica: Técnica en casación/ ERROR tensión entre los principios de legalidad y
EN LA CALIFICACION JURIDICA de limitación.
Es cierto que en vigencia de los Esa tensión tiene su núcleo en el artículo

anteriores códigos de procedimiento 31 de la Carta Política que consagra el
penal (Artículo 217 del Decreto 2700 de principio de la doble instancia y la
1991 y artículo 204 de la Ley 600 de prohibición de reforma peyorativa.
2000) existían disposiciones explícitas
orientadas a regular la limitación del Sin embargo, los casos de nulidad por
superior, en tanto, la impugnación errónea calificación jurídica no implican
impone límites a la competencia del ad -en estricto- una reforma en peor, tal
quem y fija los parámetros del debate como sucedió aquí, sencillamente porque
en el pronunciamiento sin que se pueda cuando el superior anuló la sentencia por
desmejorar la situación de apelantes lesiones y dispuso rehacer el
procedimiento a partir de la acusación, material o física de la providencia

de ninguna manera incrementó la pena, invalidada no puede irradiar consecuencia
que como bien se sabe, sólo se impone procesal alguna.
en una sentencia condenatoria, estadio
procesal que para la fecha de Sin embargo, en materia defensiva es
invalidación se mostraba lejano al tener ineludible que en el juicio el acusado
que tramitarse -nuevamente y por juez pueda demostrar que es inocente; desde
distinto - la etapa de juzgamiento. esa óptica, la acusación no es una
providencia con contenido de cosa
En esta materia, la Sala viene juzgada material, no es una condena, es
precisando que es insoslayable "…el la materialización de la acusación de la
hecho de que el funcionario judicial, que el procesado se defenderá en el
tanto como los intervinientes en el juicio con total respeto de las garantías
proceso siempre tienen un referente del acusado.
ineludible en el papel que cumplen en el
proceso penal: La Constitución y la En síntesis, la correcta adecuación típica
Ley". Y si ello es así, la formulación en la nueva calificación del sumario de
errónea de la imputación tiene su punto ninguna manera impide a la parte
correctivo en la declaratoria de nulidad, defensiva ejercer el derecho de
porque en todos los casos "…las contradicción en el proceso reconstruido;
decisiones judiciales deben adoptarse lo que persigue la declaración de nulidad
dentro del marco de la legalidad, de los es exclusivamente "garantizar a plenitud
derechos y garantías fundamentales". el derecho al debido proceso"(1).
Por ello, no puede entenderse la Cuando el Juez 31 Penal del Circuito de

declaración de nulidad del proceso penal Bogotá anuló la calificación por lesiones,
por errónea adecuación típica como una lo hizo en virtud de ejercer el control
reforma peyorativa. La Sala no elude la constitucional del proceso (ello opera
discusión académica en el sentido de tanto en el sistema de enjuiciamiento de
que se trate de "una verdad a medias" la Ley 600 como en el sistema de
porque de todos modos al anular la enjuiciamiento acusatorio de la Ley 906).
imputación por una conducta leve
(lesiones personales) y después La razón de la nulidad de la imputación
convocar a un juicio por una conducta por lesiones obedeció a que el
de mayor entidad (homicidio presupuesto fáctico de la imputación
imperfecto), se genera alguna carga difiere de la imputación jurídica que
procesal (no penal) en disfavor del formuló la Fiscalía. En efecto:
imputado.
Si bien es cierto que, el día 5 de enero de
Agréguese a lo anterior que la limitante 1998 fue embestido Pedro Antonio Reyes
constitucional a la refomatio in pejes no Ríos por el bus conducido por (.....) luego
encuentra cabida en una situación de que se presentara una discusión entre
procesal como la puesta de presente y éstos (cfr. Auto del 8 de marzo de 2002),
materia de reclamo, sencillamente lo que no puede soslayarse es el
porque una vez en firme la invalidez, el antecedente que refirió la misma Fiscalía
proceso -desde la óptica estrictamente para adecuar la conducta como "Lesiones
jurídica- carece de sentencia y por ende personales":
desaparece la sanción impuesta.
Anulado el fallo éste desaparece de la En la resolución acusatoria anulada por el
actuación y ningún efecto puede Juzgado, al "analizar la responsabilidad
proyectar en ella, con lo cual -entre del aquí sindicado" la Fiscalía reconoció,
otras cosas- no existe tampoco entre otras cosas, que víctima y
referente alguno que permita la victimario se increparon recíprocamente.
comparación en la pena que pueda Esto fue lo que dijo:
imponerse en la sentencia válida. En
otras palabras, la simple existencia
"…inicialmente se agredieron la resolución de acusación así proferida el

verbalmente con injurias y al punto que error en la calificación jurídica de la
de manera recíproca se escupieron, el conducta y reclamó la exactitud que
lesionado desde el piso y el sindicado exigen las categorías dogmáticas de la
ubicado en su rodante el cual estaba conducta punible (tipicidad inequívoca,
estático, y de un momento a otro puso antijuridicidad y culpabilidad, art. 9 de la
en marcha el bus y lo golpeó con el Ley 599 de 2000) a la hora de la
bómper delantero a la altura de la pelvis formulación de la acusación, para concluir
cogiéndolo en sándwich como que había habido error en la
popularmente se dice contra la denominación jurídica de la conducta y
carrocería de su automotor… que por ello se hacía conveniente
declarar la nulidad de la actuación.
…no presentó daño alguno en los
frenos, además por la velocidad que él Desde esa perspectiva, la Sala mantiene
refiere (el conductor) es irreal plantear la tesis de que al juez, como director de
dicha situación, además él mismo relata la etapa de juzgamiento, le corresponde
que observó cuando descendió del bus velar porque la acusación haya sido
su colega, y pese a lo anterior lo arrolló correctamente formulada, sin que ello
contra la carrocería del bus del comprometa su imparcialidad. Esta es la
lesionado, parte en la que se presentó razón por la que la Sala no comparte la
abolladura de acuerdo al punto del apreciación del tercer cargo, referido a un
impacto referido en el informe de impedimento del funcionario.
tránsito….
Cuando el fallador declaró la nulidad por
…el aquí lesionado ubicado en el piso error en la calificación jurídica de la
injuria y le reclama al sindicado, al conducta castigó el proceso penal y no al
punto que se escupen recíprocamente, procesado. Las causales subjetivas de
y el sindicado por su parte pone en impedimento y de recusación surgen
movimiento su automotor y lo aprisiona cuando se advierte de alguna manera el
no dándole oportunidad de correr, o compromiso de la garantía de
quitarse del sitio, su intención es imparcialidad del funcionario, ellas son
meramente vengativa y revanchista. Si taxativas y cuando no son advertidas por
bien es cierto que hubo antecedentes de el operador surge la recusación como
que estaban peleando por la ruta, lo remedio. Sin embargo, ningún sujeto
mismo no justifica su actuación dado procesal recusó al juez.
que el lesionado estaba en el piso, y el
conductor estaba dentro de su En suma, La Corte reitera su
rodante…" (Destaca la Sala. Resolución pensamiento pacífico en el sentido de
de acusación del 3 de mayo de 2000, que, cuando la imputación difiere del
Unidad Segunda de Lesiones supuesto fáctico real no puede ser tenida
personales) como fundamento correcto de la
sentencia, y desde esa lógica estima que
No obstante el antecedente así referido, tuvo razón el juez que declaró la nulidad
en términos de que un conductor de bus de una acusación errónea, sencillamente
urbano con toda intención aprovecha porque no se hace justicia material
que su opositor está en el asfalto para cuando el fallo no tiene un referente
"golpearlo", "arrollarlo", "aprisionarlo" fáctico correcto.
"en sándwich" contra otro vehículo, la
fiscalía concluyó que la intención era de En tales condiciones y de acuerdo con el
causarle lesiones y no matarlo y que la concepto del señor Procurador Delegado
conducta punible es aquella y no el para la Casación Penal, al encontrar una
homicidio. resolución de acusación correcta en lo
fáctico (imputación fáctica) pero
En ejercicio del control constitucional desacertada en lo jurídico (imputación
del proceso penal, el Juzgado invocó en jurídica), la nulidad que decretó el
su momento como causal de nulidad de juzgado fue totalmente acertada(2) .
(2) En el mismo sentido, sentencia del

________________________ 23/08/2006, rad. Núm. 21494; Rad. núm.
(1) Cfr. Sentencia del 26/10/2006, rad. núm. 27759 del 12 de septiembre de 2007.
25743.
Sentencia Casación
FECHA : 28/11/2007
DECISION : No casa el fallo impugnado, otros
PROCESADO : MONROY CUADRADO, JAIRO REINEL
DELITOS : Tentativa de homicidio
PROCESO : 23883
CONTRATO SIN CUMPLIMIENTO DE la providencia acusatoria que esa

REQUISITOS LEGALES-Favorabilidad/ conducta delictiva la tipifica y sanciona
PRINCIPIO DE CONGRUENCIA- "NUESTRO CÓDIGO PENAL VIGENTE" en
Acusación y sentencia/ CONTRATO el Art. 410 con pena de prisión de 4 a 12
SIN CUMPLIMIENTO DE años.
REQUISITOS LEGALES-Se configura/
CONTRATACION ADMINISTRATIVA- Ciertamente, la jurisprudencia de la
Principio de transparencia/ Sala(1) ha precisado que esa modalidad
CONTRATACION ADMINISTRATIVA- conductual de celebración indebida de
Procedimientos de selección objetiva/ contratos que nuestro ordenamiento
CONTRATACION PUBLICA- penal sustantivo tipificó en el Decreto
Fraccionamiento de contratos/ 100 de 1980 en su Art. 146, modificado
CONTRATO SIN CUMPLIMIENTO DE por el Art. 1° del Dto. 141/80, el 57 de la
REQUISITOS LEGALES-Propósito de Ley 80/93, y 32 de la Ley 190/95, y
obtener provecho ilícito/ actualmente lo hace en el Art. 410 de la
INCONGRUENCIA DE LA Ley 599 de 2000, en ambas
SENTENCIA-Excepción: La codificaciones tiene similar estructura; la
inconsonancia jurídica cede ante la diferencia entre una y otra estriba en que
congruencia fáctica/ PRISION en la disposición de la legislación
DOMICILIARIA-Improcedencia derogada, la conducta debía obedecer a
la finalidad de obtener provecho ilícito
1. Por modo que, concebido el pliego de para sí, para el contratista o para un
cargos de una tal manera, no cabe duda tercero, mientras que en la nueva
que el vocatorio a juicio se hizo tipicidad se eliminó expresamente esa
conforme a la descripción típica que del "ultrafinalidad", lo que en principio haría
comportamiento de contrato sin suponer que la descripción actual es más
cumplimiento de requisitos legales regía exigente; ventaja que sólo resulta ser
para la época de los hechos, por lo que aparente mas no real, pues la actual
no constituye irregularidad trascendente tipificación no excluye el propósito
con capacidad invalidatoria alguna, que patrimonial que se configura por la
se haya dicho en la parte resolutiva de
violación de los principios que regulan la cargos con relevancia frente al grado de
contratación estatal.(2) responsabilidad que haya de inferirse al
procesado, en el entendido que no
Por modo que, el carácter favorable de cualquier variación de su contenido
la disposición del anterior estatuto puede llevar a estructurar una
represor se reduce al ámbito punitivo, desarmonía entre la resolución acusatoria
pues si bien ambas normas contemplan y la sentencia, menos aún cuando la
una pena restrictiva de la libertad de misma atañe a aspectos no esenciales,
cuatro (4) a doce (12) años de prisión, de por si incapaces de modificar el
la anterior sancionaba pecuniariamente verdadero ámbito de la imputación e
la conducta con multa de diez (10) a inepto para causar agravio alguno al
cincuenta (50) salarios mínimos legales ejercicio de la defensa." (3)
mensuales vigentes, mientras que la
actual establece multa de cincuenta Por manera que, delimitados los hechos y
(50) a doscientos (200) salarios, e sus circunstancias a los que se contrae el
inhabilitación para el ejercicio de pliego acusatorio en el presente asunto, y
derechos y funciones públicas de cinco establecida la especie delictiva por la que
(5) a doce (12) años. se convocó a juicio al presunto
responsable de los mismos -celebración
Sólo frente a estas razones concretas de de contratos sin el cumplimiento de los
punibilidad, la anterior normatividad requisitos legales-, no cabe hablar de
resulta benigna frente a la vigente. indeterminación en los cargos si existe
armonía entre aquéllos y ésta.
2. En cuanto a la eventual transgresión
del principio de congruencia si se llegare 3. Son supuestos para la realización del
a proferir fallo teniendo por fundamento tipo objetivo: i) Ostentar la calidad de
el pliego de cargos deducido por la servidor público y ser el titular de la
Fiscalía, tiene dicho la Corte: competencia funcional para intervenir en
la tramitación, celebración o liquidación
"El artículo 442 del Decreto 2700 de del contrato; ii) desarrollar la conducta
1.991, al enunciar los requisitos prohibida, concretada en la intervención
formales de la resolución acusatoria, en una de las mencionadas fases del
señalaba en primer orden "La narración contrato estatal sin acatar los requisitos
sucinta de los hechos investigados, con legales esenciales para su validez.
todas las circunstancias de modo,
tiempo y lugar que los especifiquen", En cuanto a la conducta prohibida
aspecto que es retomado por el actual descrita en el tipo penal objeto de
Estatuto Procesal (artículo 398-1) al estudio, ella se concreta a "tramitar
señalar que la resolución de acusación contrato sin observancia de los requisitos
debe contener "La narración sucinta de legales esenciales o celebrarlo o liquidarlo
la conducta investigada, con todas las sin verificar su cumplimiento."
circunstancias de modo, tiempo y lugar
que la especifiquen". De manera que se está ante un tipo
penal de conducta alternativa, como lo
"Es indudable que esas circunstancias tiene dicho la Sala, que contempla tres
que especifican los hechos o la hipótesis a partir de las cuales se
conducta investigada, conllevan una desencadena la reacción punitiva
ineludible individualización del aspecto respecto del servidor público revestido de
fáctico que sirve de soporte a la la función contractual, o parte de ella, a
adecuación típica correspondiente y a saber: i) Por la "tramitación" del contrato
todos aquellos elementos que pueden sin la observancia de requisitos legales
en un momento determinado significar esenciales para su formación, etapa
un mayor rigor punitivo. Significa lo contractual que, también lo ha precisado
anterior que la consonancia aludida no la Corte, comprende "los pasos que la
implica una simple y total identidad del administración debe seguir hasta la fase
factum, sino de aquella coincidencia de de "celebración" del compromiso
contractual"; ii) Por la "celebración" del 5. Si el valor de los convenios 00504 y

contrato sin verificar el cumplimiento de 00505 del 29 de agosto de 1996 suscritos
los requisitos legales esenciales del por el burgomaestre de aquella entidad
mismo, incluidos, claro está, aquellos territorial con el representante legal de
que de acuerdo con la Ley 80 de 1993 FINDETER-FIU y el Gobernador del
son de forzoso acatamiento dentro de la Departamento del Cesar, para la
fase precontractual y que constituyen construcción y remodelación de la plaza
solemnidades insoslayables; y iii) de mercado y el matadero de la citada
Finalmente, por su "liquidación" en municipalidad, ascendieron a las cifras de
similares condiciones.(4) $134"835.000.oo y $146"015.000.oo, en
cada caso, claro se ve que en el evento
A través del tipo penal de contrato sin de la especie no opera la regla
cumplimiento de requisitos legales que establecida para los contratos de menor
definía el Art. 146 del Código Penal de cuantía en el Art. 24-1, literal a) de la
1980 y que hoy describe el 410 del Ley 80 de 1993, que permite contratar
Código de Penal de 2000, se tutela el directamente.
principio de legalidad de la contratación
administrativa, reitera la Sala, es decir, Luego, entonces, a efecto de cumplir con
la tramitación, celebración y liquidación el deber de selección objetiva en el
de los contratos estatales con apego a presente asunto, la escogencia del
los principios y reglas establecidos en la contratista debió efectuarse a través de
ley, los cuales son desarrollo de los licitación o concurso públicos, en
principios constitucionales que aplicación de las preceptivas establecidas
gobiernan la función administrativa en el inciso 1° del referido canon.
toda, esto es, los de igualdad,
moralidad, eficacia, economía, 6. El acusado incurrió en fraccionamiento
celeridad, imparcialidad y publicidad, de contratos, fenómeno que tiene lugar,
declarados en el Art. 209 de la como lo ha dicho la Sala, en los eventos
Constitución Política. en los cuales la administración para eludir
el procedimiento de licitación pública,
4. En concordancia con el artículo 23 del divide disimuladamente el objeto del
Estatuto General de Contratación de la contrato con el ánimo de favorecer a los
Administración Pública -Ley 80/93-, las contratistas. En su demostración, deben
actuaciones de quienes intervengan en confluir las circunstancias siguientes: i)
la contratación estatal deberán Que sea posible pregonar la unidad de
desarrollarse con arreglo a esos objeto en relación con el contrato cuya
Postulados Superiores y a los principios legalidad se cuestiona y, de ser así, ii)
de transparencia, economía y determinar cuáles fueron las
responsabilidad, definidos en los Arts. circunstancias que condujeron a la
24, 25 y 26 ibídem, e igualmente, con administración a celebrar varios
sujeción al deber de selección objetiva contratos, pues solo de esta manera se
previsto en el Art. 29 de la misma puede inferir si el actuar se cimentó en
normatividad. criterios razonables de interés público, o
si por contraste, los motivos fueron
En virtud del principio de transparencia, simulados y orientados a soslayar las
la escogencia del contratista deberá normas de la contratación pública. (6)
efectuarse siempre a través de licitación
o concurso públicos, salvo en los 7. La jurisprudencia penal tiene
eventos en los que la ley permite la decantado que "el propósito de obtener
contratación directa, como sucede con provecho ilícito para sí, para el contratista
los contratos de menor cuantía que la o para un tercero", que consagraba el
propia ley determina en salarios Art. 146 del Código Penal en vigencia del
mínimos legales mensuales y en función cual sucedieron los hechos y que
de los presupuestos anuales de la suprimió por innecesario el 410 del
respectiva entidad pública.(5) vigente, se derivaba del simple hecho de
celebrar el contrato sin acatar los
principios y normas de carácter "*) (…) En principio, si al procesado se le

constitucional y legal aplicables a la acusa de incurrir en un delito único, no se
contratación administrativa, en le puede condenar por un hecho punible
consideración -se reitera- a que el múltiple, sin quebrantar la armonía que
objeto de protección del tipo penal es el debe existir entre estas dos piezas
principio de legalidad en la contratación fundamentales del proceso. Pero esta
estatal, cuyo quebrantamiento por el regla general, admite una excepción. Ella
servidor público estructura se da cuando el comportamiento físico
objetivamente ese tipo penal aunque el atribuido a las personas vinculadas al
resultado práctico del convenio sea proceso, la base real de la sindicación,
beneficioso para la administración y guarda correspondencia con el pliego de
desventajoso desde el punto de vista cargos y el fallo. En este evento, la
económico para el contratista. (7) inconsonancia jurídica cede ante la
congruencia fáctica. Si a una persona se
Se insiste, el objeto de tutela del tipo la acusa jurídicamente de incurrir en un
penal de contrato sin cumplimiento de solo delito, pero en la parte motiva la
requisitos legales, son los principios y fiscalía ha descrito la conducta como
reglas que establece la ley de plural, esta circunstancia no constituye
contratación administrativa, cuyo obstáculo para que el juez, aunque
cumplimiento realiza los valores formalmente en su proceder se pudiera
constitucionales de igualdad y hallar una desarmonía entre la acusación
participación democrática, promotores y la sentencia, la condene por un
de la prosperidad general y concurso de hechos punibles, como lo
garantizadores de un orden económico dijo la Corte, en asunto similar, en
justo. decisión del 24 de marzo de 1987 ( M. P.
Lisandro Martínez Zúñiga).
La contratación estatal -ha precisado la
Sala- demanda del servidor público, del "Esta aseveración tiene apoyo legal y
ordenador del gasto y del representante constitucional. El artículo 442 del Decreto
legal del ente territorial, una tutela 2700 de 1991, al fijar los requisitos
estricta, un control, en todas las fases formales de la resolución acusatoria,
de la contratación, lo cual en este señalaba en primer orden "La narración
asunto brilla por su ausencia, tanto en sucinta de los hechos investigados, con
la etapa contractual de tramitación todas las circunstancias de modo, tiempo
como en la de celebración, puesto que y lugar que los especifiquen". En el nuevo
para la fase de liquidación ya el acusado estatuto procesal -Ley 599 de 2000-,
no oficiaba como alcalde de la esta misma exigencia se reprodujo, pero
pluricitada municipalidad, como bien lo refiriéndose a "la narración sucinta de la
acota el agente del Ministerio Público. conducta investigada", en el artículo 398.
Y la Constitución Política, en su artículo
8. Respecto del fenómeno concursal 235, numeral 4°, recalca que el
disiente la Corte del criterio del juzgamiento de las personas debe
Ministerio Público, en cuanto afirma que hacerse " por los hechos punibles que se
si en razón del mismo se le incrementa les imputen".
la pena básica a la cual se hiciera
merecedor el procesado, de hallársele "**). Lo anterior significa que el
responsable de la conducta punible que juzgamiento ceñido al debido proceso de
se le imputa, sería agravarle su quien es acusado por un solo delito y se
situación cuando sobre dicho aspecto le condena por concurso, es aquél que se
nada se dijo en la acusación. efectúa con base en los presupuestos
fácticos de la calificación jurídica del
El tema en discusión, ha sido comportamiento punible. Juicio que,
extensamente examinado por la Sala en además, preserva el derecho de defensa,
diferentes oportunidades, en uno de en la medida que en que esa "narración
cuyos pronunciamientos expresó: (8) sucinta de la conducta" investigada, tiene
la virtud de enterar anticipadamente al
incriminado, para ponerlo a salvo de cuanto suscribió siete (7) contratos -se
cualquier sorpresa en este sentido, de la dijo en el pliego de cargos- acudiendo a
causa real de su procesamiento. la vía del fraccionamiento a través del
mecanismo de la menor cuantía, lo cual
"(…) si al procesado se le acusa por un le permitió contratar directamente,
delito único, no se le puede condenar cuando era obvia la procedencia de la
por concurso sin romper la armonía, a licitación pública.
menos que en el pliego de cargos se
haya detallado la naturaleza plural de _________________________________
los hechos y por inadvertencia no se ___
haya utilizado el término "concurso", (1) Sentencia de única instancia, Rad.
pues, en tal caso, en la sentencia no se 18.911.
estarán imputando hechos nuevos ni, (2) Auto de 12-08-02, Rad. 18.029, tesis
reiterada el 09-02-05, Rad. 21.547
por ende, se estará sorprendiendo al
(3) Sentencia de 27-03-03, Rad. 15.061.
procesado, existiendo consonancia (4) Sentencia de 20-05-03, Rad. 14.699,
fáctica (…)" doctrina reiterada en las sentencias de única
instancia de 09-02-05, Rad. 21.547; 23-03-
No queda duda entonces, que en el 06, Rad. 21.780; y 10-10-07, Rad. 26.076,
presente asunto sí hubo pluralidad de entre otras.
comportamientos, como así se (5) Sentencia de única instancia de 10-08-05,
especificó en la resolución de acusación, Rad. 21.546, entre otras.
(6) Sentencia de única instancia de 23-03-06,
y que aun cuando en la parte resolutiva
Rad. 21.780.
no se hizo mención al concurso, la (7) Cfr., entre otras, Sentencias de casación
imputación fáctica fue igualmente de 05-05-03 y 17-06-04, Rads. 18.754 y
plurima, puesto que el procesado violó 18.608.
las normas de contratación estatal en (8) Cfr., entre otras, Sentencia de 12-06-03,
Rad. 17.248.

FECHA : 28/11/2007
DECISION : Niega la nulidad, condena, no condena en perjuicios,
compulsa
copias
PROCESADO : CHAJIN FLORIAN, RICARDO-REPRESENTANTE
DELITOS : Contrato sin cump. de requisitos legales
PROCESO : 26857
ESPIONAJE-Tránsito legislativo/ 1. Para abordar de lleno el estudio del

ESPIONAJE-Bien jurídico tutelado/ asunto, cabe relevar cómo el delito de
ESPIONAJE-Coordenadas de ubicación espionaje ha sufrido profundas
de naves: Carácter secreto de la variaciones en las diferentes
información/ ESPIONAJE-Alcance de la codificaciones penales patrias, desde
expresión "indebidamente" luego, obedeciendo ello al devenir de los
tiempos y no sólo al cambio de posturas

dogmáticas. Y, finalmente, el Capítulo Tercero, que se
rotula "Delitos contra la paz interior, el
Así, la primera codificación penal gobierno existente y la Constitución",
sistematizada en Colombia, el llamado consagra el delito de rebelión.
Estatuto Penal de 1837, reproducido por
la Ley 19 de 1890, Código Penal, en el Una verificación sistemática de la
Libro Segundo "Delitos que afectan normatividad citada permite apreciar
principalmente a la nación o a la cómo dentro de los delitos contra la
sociedad, o que sean cometidos por Nación, existe separación de aquellos
empleados públicos", Título Primero, cometidos en guerra o frente a países
"Delitos contra la Nación", Capítulo extranjeros, que se gradúan en su
Primero "traición y otros delitos gravedad dependiendo de que la
semejantes", si bien, no contempla una conducta se cometa a favor del enemigo,
conducta específica que pueda un estado neutral o un país aliado, y aquí
equipararse al espionaje de hoy en día, se incluye el delito de espionaje, o mejor,
reseña en el artículo 150, dentro del el hecho que lo representa, así no se
que denomina "grave delito de traición, denomine el tipo de esa manera, al tanto
en guerra exterior" , las conductas de que el delito de rebelión se instituye en
"servir de espías al enemigo", o acoger, capítulo diferente, entendiéndose que
proteger, ocultar o auxiliar a estos. atenta contra la paz interior.
A su vez, el artículo 153, consagra la Por su parte, la Ley 95 de 1936,

modalidad atenuada del delito en comúnmente llamada Código Penal de
cuestión, que opera, entre otras 1936, regula en su Título Primero "Delitos
opciones incluidas en un muy amplio contra la existencia y la seguridad del
listado "Entregar a sabiendas a los Estado", Capítulo Primero, "Delitos de
agentes de alguna potencia extranjera traición a la patria", la conducta de
neutral, planos o diseños de revelar secretos, que se entiende propia
fortificaciones, puertos o arsenales de de esa traición, en el artículo 121, así
que estén encargados por razón de su redactado:
destino, o descubrirles el secreto de
alguna negociación o expedición de que "El colombiano, aunque haya perdido la
se hayan instruidos oficialmente, por su calidad de nacional, o el extranjero que
ministerio", u "Obtener, por soborno, deba obediencia a Colombia a causa de
cohecho, seducción, fraude o violencia, su empleo o función pública, que revele
o por negligencia del encargado de su los secretos políticos, diplomáticos o
custodia, los planos y diseños militares referentes a la seguridad del
expresados en el número anterior, o Estado, ya comunicando o publicando
adquirir conocimiento por los mismos documentos, dibujos, planos u otros
medios, de los secretos allí datos relativos al material, fortificaciones
especificados…" u operaciones militares o cualquiera otro
asunto esencial para la defensa de los
Y, por último, el artículo 156, intereses del país. Ya facilitando de otra
contempla el mismo tipo de conductas, manera su divulgación, incurrirá en
pero ahora ejecutadas a favor de una presidio, de dos a cuatro años, y en
nación aliada de Colombia. multa de trescientos a mil pesos.
El Capítulo Segundo de los delitos "La pena será de dos a seis años de
Contra la Nación, relaciona los que presidio y de trescientos a mil pesos de
denomina "Delitos contra la paz y la multa, si los secretos se revelaren al
seguridad exterior de la nación", gobierno de otra nación o a sus agentes o
referidos al tipo de conductas que busca súbditos.
atacar a una nación amiga o neutral, o
a un estado que se halle en guerra con "La pena será de seis a quince años de
otro pero no con Colombia. presidio, y de mil a cinco mil pesos de
multa, si los secretos se revelaren a un El Decreto Ley 100 de 1980, conserva el

Estado que se halle en guerra contra Título Primero del Código Penal de 1936,
Colombia, o a sus agentes o súbditos, y con la denominación de "Delitos contra la
de diez a diez y seis años de presidio y existencia y seguridad del Estado", y
mil a dos mil pesos de multa, si la establece la conducta específica de
revelación diere lugar a que se espionaje, referida a la revelación de
interrumpan o turben las relaciones secretos, pero no la incluye en el Capítulo
amistosas de Colombia con otra Primero, referido a los delitos "de traición
nación". a la patria", sino que crea el Capítulo
segundo, definido "De los delitos contra
A renglón seguido el Código referencia la seguridad del estado", eliminando la
ampliamente una serie casuística de farragosa determinación casuística de la
situaciones en las cuales se cometen normatividad anterior, para simplemente
delitos similares. señalar en el artículo 119:
El Capítulo II de los delitos contra la "Espionaje. El que indebidamente

existencia y seguridad del Estado, obtenga, emplee o revele secreto político,
rotulado "De los delitos que económico o militar, relacionado con la
comprometan la paz, la seguridad seguridad del Estado, incurrirá en prisión
exterior o la dignidad de la Nación", se de tres (3) a doce (12) años."
ocupa de sancionar las mismas
conductas del Capítulo Primero, pero A renglón seguido, el Título II, rotulado
cuando ellas se ejecutan contra un país "De los delitos contra el régimen
aliado de Colombia en guerra común constitucional" -se elimina el apartado del
contra un tercero. Código Penal de 1936, referido a la
seguridad interior del estado-, consagra
El capítulo Tercero consagra el delito de en su Capítulo Único los delitos de
Piratería. rebelión, sedición y asonada.
Los delitos de rebelión, sedición y Por último, dentro de la readecuación de

asonada, ya no se regulan en el mismo bienes jurídicos y su trascendencia, a
Título de delitos contra la existencia y tono con la visión antropocéntrica
seguridad del Estado, sino que se crea contemplada en la Constitución Política
el Título II, denominado "Delitos contra de 1991, la Ley 599 de 2000, Código
el régimen constitucional y contra la Penal Vigente, consagra en el Título XVII,
seguridad interior del Estado", para los delitos "Contra la existencia y
incluirlos allí. seguridad del Estado", referenciando en
el Capítulo Primero los de traición a la
Como se ve, si bien no se instituye con patria, y en el Segundo los "Delitos
el nomen iuris de espionaje, pues, hace contra la seguridad del Estado", dentro
parte del delito de traición a la patria, de los cuales incluye el Espionaje, con
la revelación de secretos deja de similar redacción a la de la normatividad
constituir, como sucedía en el Código de derogada, aunque la pena se incrementa
1890, un delito típico de guerra exterior en un rango de 4 a 12 años de prisión.
y se instituye el término de "Seguridad
del Estado", como bien jurídico buscado Hoy en día, entonces, el delito de
proteger con la consagración de esta y espionaje presenta una connotación
otras conductas que, conforme la propia, bastante diferente de aquella que
redacción de la norma, no motivó su inicial vinculación delictuosa a
necesariamente deben ser cometida a fines del siglo XIX y durante gran parte
favor de otra nación -pues, por ello se del siglo XX, pues, una vez concluida la
agrava el hecho, si favorece a otra segunda guerra mundial, ya la revelación
nación o a un Estado que se halle en de secretos militares, económicos o
guerra con Colombia-. políticos, no necesariamente tiene la
trascendencia, respecto de nuestro país,
que originalmente vinculó el hecho con la
existencia o seguridad exterior del ejemplo propuesto se trataría de obtener

estado, al punto que se desligó del la fórmula para un uso o empleo
nomen iuris de traición a la patria, para particular, sin revelación ninguna".
verificar el daño dentro de un ámbito
más focalizado de seguridad nacional, En seguimiento de lo transcrito,
en el entendido de que esa revelación elemental asoma que si la sola
de información reservada, que nutre adquisición de los secretos con fines
dentro de la concepción patria la privados, sin que ellos se divulguen o
conducta punible examinada, más que entreguen a un tercero, determina la
beneficiar hipotéticas confrontaciones existencia del delito en su acepción de
externas, afecta la estabilidad misma antijuridicidad, mucho más evidente
del Estado. surge el daño o peligro de este, cuando
se determina inconcuso que esos
Y, precisamente, esa mutación del bien secretos no permanecieron en la órbita
jurídico tutelado ha de ser mirada de particular del acusado, sino que fueron
conformidad con los cambios históricos, entregados a organizaciones criminales,
sociales y políticos que han modulado el para facultar sus fines delictuosos.
devenir de Colombia como nación, hasta
advertir que hoy por hoy, la "Seguridad La Corte, dentro de los presupuestos
del Estado", en un mundo globalizado, jurisprudenciales antes citados, debe
representa un amplio y variado espectro significar que efectivamente lo
que no se cubre con una definición desarrollado por el procesado,
específica en la cual puedan haciéndose a los secretos que refieren en
adecuadamente encerrarse los determinados momentos la ubicación y
elementos que nutren el concepto, en desplazamiento de los buques de la
este sentido abstracto, cual sucede con Armada Nacional en los puertos y
otros tantos bienes insertos en nuestra fronteras marítimas, y luego entregando
normatividad penal, entre los cuales, en venta esta información, puso en
apenas a título de ejemplo, cabe citar la peligro el bien jurídico tutelado de la
salud pública y la seguridad pública. seguridad pública.
2.La sola redacción del tipo examinado A este respecto, es claro, para que no
permite advertir de entrada que el tipo quepa duda, que si bien, el peligro
penal no es de los llamados de demandado por la norma ha de ser
resultado, sino de simple peligro o daño efectivo, ello no significa que este se
potencial y, en consecuencia, para que traduzca en daño, pues, con propiedad el
se perfeccione el delito no se hace artículo 11 del C. Penal, diferencia uno y
menester que los secretos obtenidos se otro efectos.
utilicen en determinado sentido, como
lo expone el tratadista Luis Carlos Pérez Acorde con lo anotado, debe preguntarse
:(1) la Corte, si se atendiera como
demostrado que esos secretos le fueron
"Para los bienes jurídicos puestos bajo vendidos a narcotraficantes para facilitar
tutela es suficiente que el sujeto lleve a trasportar sus cargamentos ¿Puso en
cabo las conductas de obtener, emplear peligro esa conducta del procesado el
o revelar los secretos, y por eso no bien jurídico de la seguridad pública,
exige la efectiva comunicación de estos, estimada ella en la acepción restrictiva
ni su revelación, ni el simple empleo, propuesta por el demandante?.
que bien puede tener un objeto
enteramente privado, como el de una La respuesta debe surgir positiva, cuando
satisfacción personal. Por ejemplo, si el se toma en consideración que varios de
agente quiere conocer una fórmula para los buques cuya ubicación se fijó con las
preparar materiales de combate, o el coordenadas dadas en venta por el
plan para frustrar un desembarco, con acusado, se hallaban patrullando,
el único fin de agregarla al catálogo de precisamente, las fronteras marítimas del
sus investigaciones privadas. En el país, en protección de su soberanía y, en
concreto, de que por ellas ingresaran o ineludible violación de esas fronteras y,

egresaran irregularmente naves y por ende, de la seguridad de la Nación.
personas al territorio.
Lo anotado, se recalca, para advertir
Entonces, independientemente de que cómo aún dentro del limitado espectro
esos patrullajes produzcan la detección que al bien jurídico de la seguridad
de cargamentos de drogas con destino a pública ofreció el impugnante, evidente
otros países, y ello se estime, como lo se aprecia su efectiva puesta en peligro
hace el recurrente desde la óptica de su con el actuar contra derecho por el cual
particular interés, una labor policial, de se condenó en segunda instancia a su
ninguna manera puede decirse que al prohijado legal.
entregar esos datos reservados a
terceros, o incluso con la sola obtención Pero si, tal cual se anotó al inicio, ese
indebida de ellos, apenas se afecta o bien jurídico es apreciado en toda su
pone en riesgo la condición de fuerza de dimensión multisectorial, conforme la
seguridad interna de la Armada inserción de nuestro país en un mundo
Nacional, pues, huelga anotar, esas globalizado y las tantas aristas que
naves allí apostadas también cumplen pueden conducir, hoy en día, a la
una vital misión de protección del afectación del Estado, mucho más
territorio colombiano y, en contundente se determina la
consecuencia, el conocimiento de la manifestación de que lo ejecutado
información puede afectar grandemente efectivamente puso en riesgo la
esa tarea. seguridad del estado.
Para la Corte, atendidas las
Mucho más, cabe agregar, si la connotaciones particulares que reviste el
información secreta se ofrece a tráfico de estupefacientes, su tratamiento
organizaciones criminales de amplio en el ámbito exterior y el enorme daño
espectro dañoso, cual deben entenderse que este causa a la Nación, no solo por la
los grupos dedicados al narcotráfico, desestabilización interna que produce -en
cuya capacidad logística y económica, el escenario económico, por ocasión de la
junto con los protervos intereses que economía subterránea que crece a su
los animan, perfectamente pueden amparo, en el social, dada la enorme
conducir a que lo obtenido criminalidad que va de la mano con las
fraudulentamente se utilice no apenas bandas delincuenciales, en el
para el tráfico de drogas, sino con fines institucional, por virtud del enorme poder
de desestabilización de la nación, como corruptor de los dineros repartidos por
en el pasado lo han demostrado hechos las mafias-, sino en atención a los
dolorosos que no es necesario traer a compromisos adquiridos por el país, en
colación. cuanto productor de drogas, con la
comunidad internacional, evidente se
Por último, si la custodia de las ofrece que el delito de espionaje atribuido
fronteras patrias es una misión propia al procesado, en un plano material sí
de las Fuerzas Militares, y de la Armada puso en efectivo peligro el bien jurídico
en concreto, cuando se trata del espacio de la seguridad nacional cuando entregó
marítimo, no es posible soslayar, en a bandas criminales dedicadas al
punto de afectación de la seguridad del narcotráfico las coordenadas de ubicación
Estado, cómo ese tráfico de drogas de las naves al servicio de la Armada que
puesto de relieve, no opera dentro de custodian las aguas colombianas.
los límites de nuestra nación. Todo lo
contrario, conocido que los grandes 3. Si se toma en cuenta que nuestra
alijos de drogas producidos en legislación penal se halla imbuida del
Colombia, tienen como destino básico principio de libertad probatoria, a cuyo
los Estados Unidos y países europeos, amparo el conocimiento de hechos
es claro que el transporte clandestino trascendentes para la decisión puede
de los mismos representa necesaria e operar por variadas vías, sin que, en
sentido general, se privilegie una de
ellas, apenas puede concluirse ligera y Por lo demás, en punto de

aventurada la afirmación del responsabilidad penal dolosa, es claro
casacionista en el sentido que no existe que el procesado, en cuanto miembro
prueba, de ninguna naturaleza, a partir activo de la Armada Nacional durante
de la cual verificar la condición de muchos años, conocía suficientemente, y
secretos de las coordenadas vendidas así lo dejó entrever en sus varias
por el acusado, al parecer, al diligencias de indagatoria, la naturaleza
narcotráfico, cuando es lo cierto que secreta de la información que puso a la
varios testimonios regular, legal y venta y, desde luego, estuvo en
oportunamente allegados a la encuesta, capacidad de percibir el efecto concreto
certifican la calidad de reservadas de que la entrega de las coordenadas podía
esas informaciones. propiciar respecto del bien jurídico
tutelado.
El mismo procesado, en curso del
interrogatorio propio de la audiencia de 4. Si se tiene claro que la información
juzgamiento, acepta la condición de respecto de la ubicación de los buques de
secretas que poseen las coordenadas de la Armada Nacional, en aguas
ubicación de las naves: "…las posiciones territoriales, dedicados a la labor de
de la armada es un secreto del Estado patrullaje, es secreta, y a ella sólo
pero las que yo di, que ninguna coincide accede un reducido número de oficiales al
ni por parte del perito ni por parte del servicio del cuerpo militar,
comandante de la armada….". A renglón necesariamente debe concluirse que si
seguido, expone que los barcos esta se hizo llegar o fue tomada por el
fondeados en bases y puertos se hallan procesado, ocurrió de forma indebida, en
a la vista de todas las personas e tanto, no existe posibilidad "debida" de
incluso aporta una revista de la Armada que así ocurriera, en su condición de
en la cual se habla de determinada civil, desde años atrás desvinculado del
ubicación de las naves. organismo castrense.
Entonces, independientemente de lo Por lo demás, olvida el casacionista que

que ocurra con los buques fondeados en esa información adquirida por el
puertos y bases, es lo cierto, conforme procesado -aún si, de atenderse a sus
lo señalado por los testigos y aceptado argumentaciones, se pudiese entender
incluso por el procesado, que los radios carente de demostración la naturaleza
de patrullaje de las naves en aguas indebida de ello-, fue empleada, y por
territoriales, y en concreto, las ese medio revelada a terceros, para a
coordenadas que reflejan esa ubicación, cambio obtener beneficio económico, en
sí constituyen información secreta o un empleo o utilización evidentemente
reservada, conforme lo consignado en el "indebido", como quiera que, y así lo
Manual de Contrainteligencia, que es acepta él, fue vendida periódicamente,
precisamente la norma reguladora del por algo más de un año, a grupos de
punto, y cuyo apartado pertinente fue narcotraficantes para facultar el
leído por el oficial del ejército Juan transporte impune de estupefacientes
Manuel Pabón Velásquez. hacia el exterior.
Existe, pues, una norma, Manual de De esta manera, inconcuso que el artículo
Contrainteligencia, que regula el tipo de 119 del Decreto Ley 100 de 1980,
información reservada y secreta, y se consagra varios verbos alternativos
allegó al expediente amplia prueba -obtener, emplear o revelar-, todos
testimonial en la cual se detalla que unidos por el conector común,
dentro de esa reserva o secreto se "indebidamente", si pudiera decirse que
hallan las coordenadas que referencian la obtención de las coordenadas, en
los lugares de patrullaje y contra de toda lógica, operó adecuada
desplazamiento de las naves de la -para citar un ejemplo, cuando quien la
Armada Nacional en aguas territoriales. tiene a la mano es una persona o
funcionario habilitado para conocer el
secreto-, ello no significa que igual la connotación de "indebido", como

ocurra con la ejecución de otro u otros sucedería, para citar solo uno de los
de los verbos rectores -emplear o tantos casos posibles, cuando el
revelar-. funcionario habilitado para conocer los
secretos los vende o entrega a
Y si se tiene claro que la actividad del delincuentes para facilitar su accionar.
acusado no se limitó a obtener los datos
en cuestión, también asoma _________________________________
incontrovertible que ese uso de estos, ___
por sí mismo es delictuoso, ya que (1) Derecho Penal, Partes general y especial,
cubre otros tantos comportamientos tomo III, Reimpresión de la primera edición,
consagrados en la norma y se reviste de 1986, página 92
Sentencia Casación
FECHA : 28/11/2007
DECISION : Desestima demanda, casa de oficio y parcialmente
CIUDAD : Cartagena
PROCESADO : AMORTEGUI FORERO, JOSE DAVID
DELITOS : Tráfico, fabricación o porte de estuperf., Espionaje
PROCESO : 27650
LAVADO DE ACTIVOS-Es delito de que el lavado de activos es una

autónomo/ LAVADO DE ACTIVOS- conducta autónoma :(1)
Ocultar el origen ilícito del activo/
LAVADO DE ACTIVOS-Diferente al Para fundamentar adecuadamente la
enriquecimiento ilícito de particulares imputación por lavado de activos basta
con que el sujeto activo de la conducta
1.Sin soslayar el argumento cierto del no demuestre la tenencia legítima de los
Ministerio Público y de las sentencias de recursos, para deducir con legitimidad y
instancia, en el sentido de haber en sede de sentencia que se trata de esa
demostrado a cabalidad que el dinero adecuación típica (lavado de activos),
que se manejó en las cuentas de la porque en esencia, las diversas
sentenciada provino de una conductas alternativas a que se refiere la
organización al margen de la Ley y que conducta punible no tienen como
eran producto destinado a la referente "una decisión judicial en firme",
financiación del terrorismo, porque así sino la mera declaración judicial de la
lo aceptaron expresamente algunos de existencia de la conducta punible que
los sentenciados que se sometieron al subyace al delito de lavado de activos.
trámite de sentencia anticipada en aras
de obtener beneficios punitivos, Dicho de otra manera, para incurrir en la
argumento probatorio que de plano conducta de lavado de activos basta con
excluye la suposición probatoria que que el sujeto activo oculte o encubra la
alega el libelista, la Sala reitera la tesis verdadera naturaleza, origen, ubicación,
destino, movimiento o derecho sobre
tales bienes o realice cualquier otro acto los legaliza, o cuando los oculta o
para ocultar o encubrir su origen ilícito encubre la verdadera naturaleza, oculta o
encubre el verdadero origen, oculta o
para incurrir por esa sola conducta en encubre la verdadera ubicación, el
las penas previstas en la norma. verdadero destino, el verdadero
movimiento o derecho sobre tales bienes,
Suponer que, para poder sentenciar por o encubre u oculta el origen ilícito.
lavado de activos tiene que demostrarse
en el proceso con "una decisión judicial 2.Suponiendo que jamás se detecta, con
en firme" el delito matriz (las certeza, la verdadera naturaleza del
actividades de tráfico de migrantes, dinero(3) , de todas maneras habrá que
etc.), es tanto como garantizar la concluir que la conducta de la
impunidad en los eventos en que el sentenciada es lavado de activos, puesto
procesado logra simular la conducta que el comportamiento consistió en
subyacente y sin embargo…adquiera, aparentar la legalidad, en ocultar el
resguarde, invierta, transporte, origen ilícito de determinada suma
transforma, custodia o administra cuando la procesada prestó su cuenta
determinados activos de los que es bancaria para que hicieran un depósito a
deducible que provienen de actividades su nombre en la ciudad de Medellín, para
al margen de la ley. luego entregar el efectivo al destinatario
(quien aceptó expresamente, al igual que
No es dable asociar la demostración otros coprocesados, que el destino era la
"con certeza" de la actividad ilícita financiación del terrorismo y aceptó los
antecedente, o la "prueba" de la cargos).
conducta subyacente o el
requerimiento de una declaración Cuando el tenedor de los recursos
judicial "en firme" que declare la ejecuta esa mera actividad (aparentar la
existencia del delito base para legalidad del activo) y oculta su origen e
fundamentar el elemento normativo del inclina su actividad al éxito de ese
tipo en la conducta de lavado de engaño, orienta su conducta a legalizar la
activos. La Sala reitera la tesis de que tenencia del activo, es claro que incurre
lavar activos es una conducta punible en la conducta punible porque su
autónoma y no subordinada. comportamiento se concreta en dar a los
bienes provenientes o destinados a esas
El lavado de activos, tal como el género actividades apariencia de legalidad; es
de conductas a las que se refiere el decir, encubre la verdadera naturaleza
artículo 323, es comportamiento ilícita del producto.
autónomo(2) y su imputación no
depende de la demostración, mediante Una atenta lectura del tipo penal (art.
declaración judicial en firme, sino de la 323) pone en evidencia que, cuando no
mera inferencia judicial al interior del se prueba el amparo legal del capital
proceso, bien en sede de imputación, en portado, invertido, resguardado,
sede de acusación o en sede de transformado, etc., cuando se oculta el
juzgamiento que fundamente la origen del mismo, es dable colegir que
existencia de la(s) conducta(s) adecua su conducta al lavado de activos.
punible(s) tenidas como referente en el
tipo de lavado de activos. En suma, la conducta de ocultar o
encubrir el origen del capital basta para
El reproche a la conducta de lavado de la adecuación típica, pues, en coherencia
activos se fundamenta de manera es dable predicar el permanente deber
alternativa cuando el sujeto activo jurídico de los asociados de justificar el
adquiere, resguarda, invierte, amparo del activo que adquieran,
transporta, transforme, custodia, resguarden, transporten, transformen,
administra… da a los bienes producto de custodien, administren, etc..
una conducta delictiva de las descritas
en la norma apariencia de legalidad, o
Por ello, la Sala ratifica el criterio de que implica mayor cobertura para
la conducta de lavado de activos es una fundamentar adecuadamente la
conducta autónoma y no derivada de la imputación. Así:
imputación y condena (al procesado o a
terceros) por una conducta antecedente i) Es dable entender, por una parte y a
o subyacente. título de ejemplo, que si la conducta
consistió meramente en invertir, o
El lavado de activos, o blanqueo de consistió en transformar, en transportar,
capitales como también se le denomina, o en administrar bienes y, además, se
consiste en la operación realizada por el demuestra que son producto de una de
sujeto agente para ocultar dineros de las actividades ilegales a las que se
origen ilegal en moneda nacional o refiere la norma, es predicable la
extranjera y su posterior vinculación a imputación por lavado de activos.
la economía, haciéndolos aparecer como
legítimos. ii) Pero también es dable aducir, por la
autonomía del juicio de reproche, que
Lo anterior significa que dicha conducta hay lavado de activos cuando no logra
típica puede ser realizada por establecerse el origen del capital porque
cualesquier persona a través de uno el procesado lo oculta (con relativo
cualquiera de los verbos rectores éxito), no obstante, la fiscalía y el juez lo
relacionados en la norma -adquirir, infieren y así lo declaran con algún
resguardar, invertir, transportar, referente probatorio (directo o indirecto)
transformar, custodiar, administrar- más o menos aproximativo, que permita
bienes provenientes de los delitos de fundamentar del origen ilícito de la fuente
extorsión, enriquecimiento ilícito, que genera el recurso (delitos enlistados
secuestro extorsivo, rebelión, o en el artículo 323).
relacionados con el tráfico de drogas
tóxicas, estupefacientes o sustancias En estos eventos, de todas maneras la
sicotrópicas, así como también del conducta del procesado se centra en
tráfico de armas y comportamientos ocultar su origen, en dar apariencia de
delictivos contra el sistema financiero, legalidad, en encubrir el origen ilícito, sin
la administración pública y los que ello impida inferir que proviene de
vinculados con el producto de los ilícitos una actividad ilegal de las enlistadas en
objeto de un concierto para delinquir la norma (ingrediente normativo). Es
-conductas estas últimas adicionadas en decir, la actividad ilegal subyacente no
la nueva normatividad y que no requiere de decisión judicial que la
aparecían descritas en el precepto pruebe, sino de inferencia lógica que la
derogado-, como también lo fueron las fundamente.
actividades de tráfico de migrantes y
trata de personas por el Art. 8º de la Por ello, dada la autonomía de la
Ley 747 de 2002; darle apariencia de conducta de lavado de activos, el objetivo
legalidad o legalizar tales bienes, del proceso penal (determinar la
ocultar o encubrir su verdadera responsabilidad por lavado de activos) se
naturaleza, origen ubicación o destino, cumple aunque no se pueda establecer
movimiento o derechos sobre los de manera plena la actividad ilegal
mismos; o realizar cualquier otro acto subyacente (fuente del recurso).
para ocultar o encubrir su origen ilícito"
.(4) Es por ello que, demostrar el amparo
legal del capital que ostenta o administra,
La técnica legislativa de redacción de la etc., es cuestión a la que está obligado el
norma con inclusión de verbos tenedor en todo momento; y cuando no
alternativos y de un listado de demuestra ese amparo legítimo es dable
actividades ilegales (entre ellas la inferir, con la certeza argumentativa que
financiación del terrorismo, Artículo exige el ordenamiento jurídico penal, que
323, Modificado L. 747 / 2002, art. 8°, la actividad ilegal consiste en "…encubrir
Modificado L. 1121/2006, art. 17) la verdadera naturaleza, origen,
ubicación, destino, movimiento o de la evidencia con la que cuenta el

derecho sobre tales bienes", de manera proceso, basta para fundamentar
que por esa vía se estructura la adecuadamente la imputación y la
tipicidad y el juicio de reproche a la condena(5) ; la carga de desquiciar la
conducta de quien se dedica a lavar imputación corresponde al procesado en
activos. ejercicio legítimo del contradictorio.
iii) Es claro entonces que para 3. La diferencia en esta materia entre el

sentenciar por lavado de activos no se lavado de activos (art. 323) con el
requiere de una decisión judicial que enriquecimiento ilícito de particulares
involucre al procesado en la comisión (art. 327) radica en que en éste el actor
del comportamiento subyacente (delito ostenta la personería del bien (para sí o
base), entre otras razones porque el para otro), mientras que en aquél no
delito base puede ser cometido por ostenta personería pero lo porta, lo
terceros (éste es el caso) y no resguarda, oculta su origen, etc., y se
necesariamente por el lavador del detecta -al menos a título de inferencia-
activo. La norma tampoco exige de la que el bien está asociado con las
existencia de una condena (contra el actividades ilícitas referidas en la norma.
procesado o contra terceros) por el
comportamiento subyacente que genera En suma, el enriquecimiento ilícito de
el activo. particulares es un delito fin en sí mismo,
mientras que el lavado de activos
Se insiste: la imputación por lavado de encubre actividades cuya gravedad es
activos es autónoma e independiente de mayúscula y ello se refleja en la
cualquier otra conducta punible y para determinación penológica. Se trata de
fundamentar la imputación y la dos conductas que, si bien atentan contra
sentencia basta que se acredite la el mismo bien jurídico, difieren en su
existencia de la conducta punible estructura y elementos normativos, en el
subyacente a título de mera inferencia fundamento y la naturaleza del juicio de
por la libertad probatoria que marca el reproche.
sistema penal colombiano.
_________________________________
iv) La inferencia que hace el fiscal y/o _
el juez en relación con la actividad ilícita (1) Sentencia del 05/10/2006, rad. Núm.
subyacente estructura, con suficiencia, 25248
el elemento normativo del tipo (que (2) Cfr. CORTE SURPEMA DE JUSTICIA,
Sentencia del 19/01/2005, rad. No. 21044
tengan su origen mediato o inmediato
(3) Cuestión que aquí no ocurre porque se
en actividades de…), para acreditar la tiene prueba testimonial, por aceptación de
existencia de la actividad ilegal que cargos de otros coprocesados, de que estaba
sirve de fuente de la tenencia del activo. destinado a la financiación del terrorismo.
(4) CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, auto de
Con esa fundamentación (probatoria o colisión de competencia del 27/10/2004, Rad.
inferida) producto de la apreciación de No. 22673.
los elementos materiales probatorios y (5) Cfr. Sentencia del 28/2/2007, rad. Núm.
23881
Sentencia Casación
FECHA : 28/11/2007
DECISION : No casa, remite para notificaciones
CIUDAD : Florencia
PROCESADO : BOLAÑOS GUTIERREZ, MARIA YURY
DELITOS : Lavado de activos
PROCESO : 23174
LEY 782 DE 2002-Cesación de que profieran en primera instancia los

procedimiento: Competencia del Corte tribunales superiores.
Suprema de Justicia/ LEY 782 DE
2002-Beneficios, procedencia y Igualmente se invocó en aquella
autoridad competente para conderlos/ oportunidad la analogía, para indicar que
LEY DE JUSTICIA Y PAZ-Beneficios, en el ámbito de la justicia denominada de
procedencia y autoridad competente transición, como es el caso que se analiza
para conderlo/ LEY 782 DE 2002- ahora, la ley de Justicia y Paz prevé en el
Cesación de procedimiento: artículo 26 que "la apelación procede
Improcedente para el delito de contra los autos que resuelvan asuntos
concierto para delinquir agravado por de fondo".
pertenecer a grupos armados ilegales/
DELITO POLITICO-Concurso de Y finalmente, porque así se desprende de
conductas punibles: Concierto para la norma constitucional que consagra el
delinquir derecho fundamental a la doble
instancia(4), principio que, como lo ha
1. La competencia para desatar el entendido la jurisprudencia
recurso corresponde a esta Sala, pues, Constitucional(5), constituye piedra
como se concluyó en pasada angular en un Estado de Derecho al hacer
oportunidad(1), el auto que decide la efectiva la garantía también fundamental
solicitud de cesación de procedimiento de la defensa, como quiera que permite
en el contexto de la Ley 782 de 2002 revisar si la decisión del inferior consultó
admite el recurso de apelación, pese a con suficiencia lo fáctico y lo jurídico o si
que el artículo 60 de la ley 418 de debe ajustarse al ordenamiento.
1997, prorrogado en su vigencia por el
artículo 24 de la ley 782 de 2002, no 2. El problema jurídico sometido a
consagró la procedencia de recursos consideración de la Corte en esta
frente a los pronunciamientos que oportunidad, al igual que en el caso
adopten los Tribunales Superiores de referenciado(6), lo constituye la
Distrito, con ocasión de esa clase de aplicación de la cesación de
solicitudes. procedimiento en el marco de la
normatividad consagrada en la ley 782 de
La razón consiste en que dicha decisión 2002 y la ley 975 de 2005.
se adopta mediante una providencia de
naturaleza interlocutoria contra la que, La posición de la Corte Suprema de
por regla general, han sido instituidos Justicia en torno a la concepción del
los recursos de reposición y delito político y al otorgamiento de los
apelación(2). beneficios que aparecen regulados en las
disposiciones arriba señaladas, quedaron
También por que en los códigos de claramente establecidas en la aludida
procedimiento que hoy regulan las decisión(7) cuando se dijo:
actuaciones penales en el ámbito
nacional(3), establecen que la Sala de "*. La Sala de Casación Penal de la Corte
Casación Penal de la Corte Suprema de Suprema de Justicia ha consignado que el
Justicia conoce de los recursos de delito político tiene ocurrencia cuando se
apelación contra los autos y sentencias atenta contra el régimen constitucional y
legal vigente en búsqueda de un nuevo
orden, resultando un imposible jurídico claramente señaladas como delitos

predicar de tales conductas su comunes resulta contrario a la
adecuación al delito de concierto para Constitución vigente, desconoce la
delinquir. jurisprudencia nacional y contradice la
totalidad de doctrina nacional y
Siempre que la agrupación alzada en extranjera.
armas contra el régimen constitucional
tenga como objetivo instaurar un nuevo De lo dicho se sigue que quienes hayan
orden, sus integrantes serán estado vinculados a los grupos
delincuentes políticos en la medida en paramilitares o de autodefensa,
que las conductas que realicen tengan cualquiera sea el grado de participación
relación con su pertenencia al grupo, sin en la organización y en los delitos
que sea admisible que respecto de una cometidos por cuenta de la misma, no
especie de ellas, por estar pueden ser beneficiarios de amnistía,
aparentemente distantes de los fines indulto, su extradición está permitida y,
altruistas que se persiguen, se predique por regla general, no podrán acceder al
el concierto para delinquir, y con servicio público y si llegasen a ser
relación a las otras, que se cumplen elegidos a alguna corporación pública se
dentro del cometido propuesto, se encontrarán en causal de pérdida de la
afirme la existencia del delito político. investidura por subsistir la inhabilidad
derivada del antecedente penal que surge
Dicho en otros términos, si los de la comisión de un delito que apareja
miembros de un grupo subversivo pena de prisión."
realizan acciones contra algún sector de
la población en desarrollo de directrices 3. Citando a su vez un pronunciamiento
erróneas, censurables o distorsionadas, anterior la Sala(9) anotó:
impartidas por sus líderes, los actos
atroces que realicen no podrán i) En el ámbito de la Ley 782 de 2002
desdibujar el delito de rebelión, sino para sometimiento a la justicia en
que habrán de concurrir con éste en la búsqueda de la paz, no es procedente la
medida en que tipifiquen ilícitos que, cesación de procedimiento cuando se
entonces, serán catalogados como trata del delito de concierto para delinquir
delitos comunes(8). agravado por pertenecer a grupos
armados ilegales.
Los delitos cometidos por personas
vinculadas a grupos paramilitares, como ii) Para la tramitación de los beneficios
es el caso de los miembros de los que ofrece la Ley 975 de 2005 "de
grupos de autodefensa que en virtud de justicia y paz", la competencia radica en
acuerdos con el Gobierno Nacional se la Unidad Nacional de Fiscalías para la
han desmovilizado, bajo ningún Justicia y la Paz, y en los Tribunales
pretexto alcanzan a ser considerados Superiores de Distrito Judicial en materia
como autores del punible de sedición, de Justicia y Paz.
por cuanto tales comportamientos no
pueden ser asimilados al concepto delito *. El Estado Colombiano, con el objetivo
político. de alcanzar la desmovilización de los
grupos armados ilegales y la
Debido a que los hechos delictivos consolidación de un proceso de paz, ha
cometidos por cuenta o en nombre de diseñado diversos mecanismos y
los paramilitares no fueron ejecutados proferido distintas normas, entre las que
con el propósito de atentar contra el se destacan:
régimen constitucional y legal vigente,
con denunciado apoyo de importantes Ley 418 de 1997 (diciembre 26), "Por la
sectores institucionales y procurando cual se consagran unos instrumentos
obtener beneficios particulares, para la búsqueda de la convivencia, la
pretender que una norma identifique eficacia de la justicia y se dictan otras
como delito político conductas disposiciones".
resolución inhibitoria, preclusión o

-. Como dicha Ley tenía una vigencia de cesación) es o no procedente.
dos años a partir de su promulgación y
no alcanzaron a lograrse sus cometidos, Vino posteriormente la Ley 975 de 2005,
fue prorrogada sucesivamente, con la "Por la cual se dictan disposiciones para
Ley 548 de 1999 y con la Ley 782 de la reincorporación de miembros de
2002, normas éstas que, a su vez, grupos armados organizados al margen
introdujeron algunas modificaciones. de la ley, que contribuyan de manera
efectiva a la consecución de la paz
-. La Ley 782 de 2002, contempla el nacional y se dictan otras disposiciones."
indulto, como beneficio posible para los
condenados con sentencia ejecutoriada; La Ley 975 de 2005, denominada
y para los procesados, según el estadio comúnmente "de justicia y paz", no prevé
procesal, la resolución inhibitoria, la beneficios como el indulto, la resolución
preclusión de la investigación o la inhibitoria, la preclusión o la cesación de
cesación de procedimiento. (Artículos 23 procedimiento; sino una pena simbólica
y 24, que modificaron los artículos 57 y alternativa, muy inferior a la que
60, respectivamente, de la Ley 418 de correspondería a los delitos si se juzgaran
1997"). por fuera del proceso de paz con la
legislación ordinaria.
Esos beneficios están previstos para
conductas constitutivas de delito Quien pretenda los beneficios que la Ley
político, salvo actos atroces de ferocidad 975 de 2005 ofrece, debe sujetarse a los
o barbarie, terrorismo, secuestro, requisitos establecidos en los artículos
genocidio, homicidio cometido fuera de 10° y siguientes de la misma; y son
combate o colocando a la víctima en competentes para su conocimiento,
estado de indefensión. (Artículo 50 de la exclusivamente la Unidad Nacional de
Ley 418 de 1997, modificada Ley 782 Fiscalías para la Justicia y la Paz y los
de 2002). Tribunales Superiores de Distrito Judicial
en materia de Justicia y Paz -en primera
Como lo estipula la misma Ley 782: instancia-.(sic)
"Para estos efectos, se tramitará la Y más adelante se agregó:

solicitud de acuerdo con los artículos
anteriores y, una vez verificados los * Los beneficios consistentes en indulto,
requisitos, el Ministerio de Justicia y del resolución inhibitoria, preclusión de la
Derecho remitirá la solicitud al Tribunal investigación y cesación de
correspondiente, o a la Dirección de procedimiento, que establece la Ley 782
Fiscalía ante la cual se adelante el de 2002, según el estado de la actuación,
trámite, quienes deberán emitir de sólo son procedentes por los delitos
plano, la providencia que decida la políticos; y concierto para delinquir
respectiva solicitud, en los términos simple (artículo 340-1 de a ley 599 de
legales, observando el principio de 2000), utilización ilegal de uniformes e
celeridad." (Artículo 60, Ley 418 de insignias (346 ídem), instigación a
1997, modificada por la Ley 782 de delinquir simple (348-1 ibídem),
2002.) fabricación, tráfico y porte de armas y
municiones (365 ídem).
Como se observa, quien aspire a los
beneficios de la Ley 782 de 2002, debe La competencia para decidir sobre su
iniciar el trámite correspondiente ante el concesión, radica en las Fiscalías
Ministerio del Interior y de Justicia, con delegadas según su especialidad, o en los
el lleno de los requisitos que esa norma Tribunales Superiores de Distrito Judicial,
exige. Sólo después de ese trámite, la mediante un trámite de simple
autoridad judicial competente, en constatación que amerita que la decisión
ejercicio de sus funciones, determinará se tome de plano (artículo 24 ley 782 de
si el beneficio concreto (indulto, 2002), constatación que se efectuará
después de agotar el trámite ("mediante el empleo de las armas")

administrativo en el Ministerio del hacen parte de la descripción típica de la
Interior y de Justicia. mencionada conducta, pero en cambio sí
concursaría -entre otras- con el
Por disposición del artículo 24 de la Ley terrorismo o con el homicidio, dado que -
782 de 2002 (que modificó el artículo conforme se decidió en la sentencia C-
60 de la Ley 418 de 1997), en tales 456 de septiembre 23 de 1997- de esta
eventos son imprescindibles varias última ilicitud ya no es posible predicar
exigencias: i) la confesión del su conexidad con los delitos políticos.
implicado; ii) el trámite de la solicitud
ante el Ministerio del Interior y Justicia; Lo anterior permite señalar que el
iii) que este Ministerio remita el tratamiento jurídico-procesal para un
resultado favorable de la solicitud a la concertado para delinquir y para un
Dirección Nacional de Fiscalías o al delincuente político en nada se diferencia
Tribunal Superior correspondiente; y iv) cuando se trata de exigírseles
sólo al final de ese recorrido, el Fiscal responsabilidad por los delitos distintos a
delegado a quien se le asigne o el los básicos ya señalados, porque en un
Tribunal Superior adoptarán la decisión evento tal, tanto unos como otros
"de plano". responderían en concurso por las
restantes conductas típicas. Así sucederá
* Cuando los implicados, por la con un concertado que además comete
naturaleza del delito cometido, no homicidio, que con un rebelde que mata
puedan acceder a los beneficios a otra persona. La única diferencia
previstos en la Ley 782 de 2002 apuntará a que el juicio de reproche para
(indulto, resolución inhibitoria, el primero se hará por los cauces del
preclusión o cesación de modificado artículo 340 del Código Penal,
procedimiento), pueden considerar la mientras que para el segundo el
posibilidad de acogerse a la Ley 975 de requerimiento de responsabilidad lo será
2005 "de justicia y paz", caso en el cual por el correspondiente delito político,
deben satisfacer los requisitos pero en ambos casos bajo las normas del
establecidos en los artículos 10° y ya señalado concurso. Un claro ejemplo
siguientes de esta Ley. de ello lo ofrece la sentencia del 7 de
marzo de 2007 radicado C-23825 de esta
Cuando los implicados sólo puedan Sala cuando conoció y definió en casación
acceder a los beneficios previstos en la lo relacionado con la llamada masacre de
Ley 975 de 2005, la competencia recae Machuca, en la cual se condenó a la
exclusivamente la Unidad Nacional de cúpula del E.L.N. por los delitos de
Fiscalías para la Justicia y la Paz y los rebelión, homicidios y terrorismo.
Tribunales Superiores de Distrito Judicial
en materia de justicia y paz." (….)
4. Quiere hoy la Corte precisar La ley 975 de 2005 en su artículo 69

-apuntalando las consideraciones consagra que “Las personas que se hayan
precedentes -que tanto a los desmovilizado dentro del marco de la Ley
concertados para delinquir como a los 782 de 2002 y que hayan sido
sindicados de un delito político les son certificadas por el Gobierno Nacional,
imputables por vía del concurso con sus podrán ser beneficiarias de resolución
respectivas ilicitudes (esto es, el inhibitoria, preclusión de la instrucción o
concierto para delinquir y -básicamente- cesación de procedimiento, según el
la rebelión) aquellos delitos que caso, por los delitos de concierto para
cometan y que no puedan entenderse delinquir en los términos del inciso
subsumidos en el propio tipo penal. Así, primero del artículo 340 del Código
por ejemplo en un delincuente político Penal; utilización ilegal de uniformes e
no podría concursar con la rebelión o insignias; instigación a delinquir en los
con la sedición el porte ilegal de armas términos del inciso primero del artículo
de fuego, dado que su tenencia y uso
348 del Código Penal; fabricación, anotaciones, equipos de telefonía celular,

tráfico y porte de armas y municiones. motocicletas, armas de fuego de largo
alcance, además de encontrarse en aquel
Las personas condenadas por los lugar a (…) y a (…).”
mismos delitos y que reúnan las
condiciones establecidas en el presente Estas consideraciones enmarcan la
artículo, también podrán acceder a los conducta del acusado en el segundo
beneficios jurídicos que para ellas inciso del artículo 340 de la ley 599 de
consagra la Ley 782 de 2002.” 2000, delito que no admite aquella forma
de extinción de la acción penal en el
Conforme a la constancia expedida por contexto del artículo 69 de la Ley 975 de
la oficina de Consejería para la 2005.
Reintegración Social de la Presidencia
de la República(10), se tiene que La misma consecuencia adversa a los
ROBINSON ROJAS ARIZA se desmovilizó intereses de (…) debe predicarse en
como miembro del bloque Magdalena relación con la Ley 782 de 2002, pues los
Medio – Puerto Triunfo de las beneficios consagrados en dicha
Autodefensas Unidas de Colombia, pero, disposición legal están dirigidos a los
de acuerdo con las normas que regulan procesados por los tipos penales a que se
el tema – leyes 782 de 2002 y 975 de refiere el artículo 24 de la mencionada
2005-, como lo expuso el Tribunal ley, que son los consagrados en el título
Superior de Ibagué, no es posible XVIII, capítulo único de la ley 599 de
prodigar en su favor la cesación de 2000, denominados delitos políticos.
procedimiento que reclama, porque el
delito por el que se le acusa de Dice el texto legal:
concierto para delinquir agravado, esto
es, para organizar, promover, armar o “ARTÍCULO 24. El artículo 60 de la Ley
financiar grupos armados al margen de 418 de 1997, prorrogada por la Ley 548
la ley, es una conducta punible para la de 1999, quedará así:
que el legislador no estableció
expresamente esa forma de extinción Artículo 60. Se podrán conceder también,
de la acción penal. según proceda, de acuerdo con el estado
del respectivo proceso penal, la cesación
Efectivamente, al dictar la resolución de de procedimiento, la resolución de
acusación contra (…), la Fiscalía dijo: preclusión de la instrucción o la
resolución inhibitoria, a quienes confiesen
“…pues está demostrada su vinculación y hayan sido o fueren denunciados o
con el grupo de autodefensas que opera procesados por hechos constitutivos de
en el Norte del Tolima, al mando para los delitos a que se refiere este título y
ese momento de (…), donde cumple el no hayan sido aún condenados mediante
rol de financiero, que lo liga sentencia ejecutoriada.
directamente con el cobro de vacunas y
con el hurto de hidrocarburos, actividad Para estos efectos, se tramitará la
que como ya se dijo, utiliza el grupo solicitud de acuerdo con los artículos
irregular para incrementar sus arcas. anteriores y, una vez verificados los
requisitos, el Ministerio de Justicia y del
Sabido es que (…) fue capturado en Derecho remitirá la solicitud al Tribunal
desarrollo de la diligencia de correspondiente, o a la Dirección de
allanamiento y registro practicado por la Fiscalía ante la cual se adelante el
Fiscalía 71 el primero (1) de agosto de trámite, quienes deberán emitir de plano,
2003, lugar donde el ejercito y la la providencia que decida la respectiva
fiscalía fue recibido a disparos por solicitud, en los términos legales y
sujetos que allí se encontraban, donde observando el principio de celeridad.
además hallaron dispersas por todo el
inmueble más de 28 canecas de Si la persona se encuentra privada de la
gasolina, varios cuadernos con libertad, las citadas autoridades deberán
dar trámite preferencial a las solicitudes las diligencias (Ley 975, artículo 27), es
de beneficios jurídicos, y en la constitucional pero en forma
providencia en la cual se conceda la condicionada, pues “para que dicho
petición de preclusión de la instrucción artículo sea ajustado a la Constitución se
o la cesación de procedimiento, deberá debe condicionar el sentido de la
revocarse el auto de detención del expresión “motivos o circunstancias
beneficiario, cancelarse las órdenes de fácticas que permitan su caracterización
captura en su contra y ordenar oficiar a como delito” en el entendido de que
los organismos competentes. dicha caracterización corresponde a la
tipicidad objetiva y que la decisión del
La Sala Penal del Tribunal respectivo archivo de las diligencias debe ser
deberá resolver dentro de los tres (3) motivada y comunicada al denunciante y
meses siguientes, contados a partir del al Ministerio Público para el ejercicio de
día siguiente al recibo del expediente. sus derechos y funciones(13).
Este término es improrrogable.”
Y más adelante puntualizó:
*. Para responder al argumento de la
defensa cuando se refiere a que los Así las cosas la Corte declarará la
“Fiscales de Justicia y Paz” ya han exequibilidad condicionada del artículo 27
definido la situación de muchos de la Ley 975 de 2005 en el entendido
desmovilizados que se acogieron al que la caracterización a que en el se
proceso de paz, profiriendo los alude corresponde a la tipicidad objetiva
correspondientes autos inhibitorios, y que la decisión del archivo de las
como es el caso de (…), debe diligencias debe ser motivada y
recordarse que “…son las Salas Penales comunicada al denunciante y al Ministerio
de los Tribunales Superiores, de manera Público para el ejercicio de sus derechos
exclusiva y excluyente, en primera y funciones y así se señalará en la parte
instancia, quienes pueden decidir sobre resolutiva de la sentencia(14), de donde
las peticiones de extinción de la acción se sigue que para la justicia de transición
penal en los términos de la Ley 782 de también imperan las disposiciones del
2002 y del Decreto 128 de 2003, así Acto Legislativo 03 de 2002(15), con el
como en relación con el artículo 69 de la que quiso el constituyente delegado
Ley 975 de 2005”. limitar los poderes y facultades
jurisdiccionales que recaen en la Fiscalía.
Sobre ese tema esta Sala ha dicho lo De tal suerte,
siguiente(11)
“Al legislador le está vedado romper las
“En oportunidad anterior la Sala señaló reglas propias de los elementos
que “la declaratoria de inexequibilidad esenciales del nuevo sistema acusatorio,
del artículo 78 de la Ley 906 de 2004, acordarle adicionales facultades judiciales
mediante la cual se priva a los fiscales a la Fiscalía General de la Nación, como
de la posibilidad de archivar las es aquella de decretar con efectos de
diligencias penales, debe entenderse en cosa juzgada la ocurrencia del hecho
el entorno de la interpretación de la Ley generador de la extinción de la acción
906 de 2004, que consagra un sistema penal y en consecuencia, ordenar el
especial de reserva judicial, y no en el archivo de unas actuaciones, antes de la
contexto de la justicia de transición que formulación de la imputación, cuya
busca reincorporar a la vida civil a los constatación no es meramente objetiva o
miembros de los grupos organizados al automática, sino que, en todos los casos,
margen de la ley”(12). requiere de una valoración ponderada. La
disposición acusada lesiona los derechos
Sin embargo tal opinión debe ser de las víctimas a acceder ante un juez
recogida por cuanto que el Tribunal para efectos de que sea este último quien
Constitucional estableció que la facultad decida si efectivamente se encuentran
otorgada a la Fiscalía General de la presentes o no los presupuestos para
Nación para que proceda al archivo de decretar la extinción de la acción penal.
En otros términos, el carácter litigioso supuestos en los que se autoriza el

de las causales de extinción de la acción archivo de las diligencias(19); y
penal, al igual que la trascendencia que
la misma ofrece, por ejemplo, en los (ii) cuando se trate de delitos cometidos
casos de leyes de amnistía, conducen a antes de la entrada en vigencia del
la Corte a considerar que tales sistema procesal acusatorio y de acuerdo
decisiones únicamente pueden ser a la gradualidad con la que se ha venido
adoptadas por el juez de control de implementado(20).
conocimiento, en el curso de una
audiencia, durante la cual las víctimas ________________________
puedan exponer sus argumentos en (1) Auto de segunda instancia, Radicado No.
contra de la extinción de la acción 26945 de julio 11 de 2007.
penal(16). (2) Ver artículos 189, 191 de la ley 600 de
2000 y 176 y 177 de la ley 906 de 2004.
(3) Ley 600 de 2000, artículo 75 y 906 de
Esta nueva situación normativa impone 2004, artículo 32.
una hermenéutica diferente respecto de (4) Artículo 31 C.P.
la forma como se ha venido (5) Sentencia T-083 de 1.998
entendiendo lo dispuesto en la Ley 782 (6) Auto segunda instancia de 11 de julio de
de 2002(17), que por ser posterior al 2007 en el Radicado No. 26945
Acto Legislativo citado, no puede (7) Ibidem
consagrar a favor de la Fiscalía (8) Colisión de competencias de 26 de
noviembre de 2003, radicación 21639.
facultades extintivas de la acción penal
(9) Corte Suprema de Justicia, Sala de
por hechos ocurridos con posterioridad Casación Penal, auto de segunda instancia, 23
a la vigencia de la reforma de mayo de 2007, radicación 27213
constitucional mencionada. (10) Cuaderno original No. 4, folio 191
(11) Auto de segunda instancia 11 de julio de
Se concluye de lo expuesto que cuando 2007, Radicado 26945
se trate de hechos delictivos ocurridos a (12) Corte Suprema de Justicia, Sala de
partir del 19 de diciembre de 2002, Casación Penal, auto de colisión de
competencia, de 28 de septiembre de 2006,
fecha en la que entró en vigencia la
radicación 25830
reforma constitucional contenida en el (13) Corte Constitucional, sentencia C-
Acto Legislativo 03 del mismo año, pero 1154/05. En la sentencia C-575/06 recordó lo
teniendo en cuenta el proceso de dicho en torno al artículo 78 de la Ley 906 de
implementación del nuevo sistema 2004
procesal, y dada la asignación especial (14) Corte Constitucional, sentencia C-575/06
de competencia que recae sobre la (15) Vigente desde su publicación en el Diario
materia, son las Salas Penales de los Oficial número 45.040, del día 19 de
diciembre de 2002
Tribunales Superiores, de manera
(16) Corte Constitucional, sentencia C-591/05.
exclusiva y excluyente, en primera Negrillas agregadas
instancia, quienes pueden decidir sobre (17) Publicada en el Diario Oficial número
las peticiones de extinción de la acción 45.043, de 23 de diciembre de 2002, y por lo
penal en los términos de la Ley 782 de tanto vigente a partir de tal fecha
2002 y del Decreto 128 de 2003, así (18) Cfr. Corte Constitucional, sentencia C-
como en relación con el artículo 69 de la 1154/05
Ley 975 de 2005. (19) En éste punto ha de advertirse que la
Sala Plena de la Corte Suprema de Justicia, en
providencia de 5 de julio de 2007, radicación
Así las cosas, no es factible hoy para la 11-001-02-30-015-2007-0019, en ejercicio de
Fiscalía General de la Nación decretar la la labor pedagógica que le compete a la
inhibición o la preclusión de la Corporación, estableció límites y diferencias
investigación, salvo: entre el archivo de las diligencias, como
facultad propia de la Fiscalía y la preclusión de
(i) en aquellas situaciones que puedan la investigación, como potestad exclusiva de
configurarse a partir de la ausencia de los jueces
alguno de los elementos que integran la (20) Cfr. Corte Constitucional, sentencias C-
708/05 (vigencia de la Ley 906 de 2004) y C-
denominada tipicidad objetiva(18),
801/05 (aplicación progresiva del nuevo
sistema procesal).
FECHA : 28/11/2007
DECISION : Confirma la desición del Tribunal de Ibague
CIUDAD : Ibague
PROCESADO : ROJAS ARIZA, ROBINSON
DELITOS : Concierto para delinquir, Hurto de hidrocarburos
PROCESO : 28713
COLISION DE COMPETENCIA- por responsabilidad penal para

Juzgados Penales para adolecentes: adolescentes".
Código de la infancia y adolecencia/
COLISION DE COMPETENCIA-Jueces Por último, el artículo 216 del mismo
de Menores: Compete a la Sala de estatuto, señaló la vigencia de la ley seis
Casación Civil meses después de su promulgación "con
excepción de los artículos
1. Recuérdese que con la expedición de correspondientes a la ejecución del
la Ley 1098 de 2006, que entró a regir sistema de responsabilidad penal para
el pasado 8 de mayo, se crearon en adolescentes, los cuales se
todo el territorio nacional "los juzgados implementarán de manera gradual en el
penales para adolescentes", despachos territorio nacional empezando el 1° de
que según el artículo 165 del mismo enero de 2007…".
estatuto "conocerán del juzgamiento de
las personas menores de dieciocho años Por manera que de acuerdo con el
y mayores de catorce años, acusados de artículo 2° del Decreto 4652 de 2006,
violar la ley penal", que de acuerdo con estableció "que el sistema de
el artículo 43 de la Ley 906 de 2004 en responsabilidad penal para adolescentes
concordancia con el artículo 144 del operará gradualmente, conforme a las
Código de la Infancia y la Adolescencia, siguientes fases (…) distritos judiciales de
corresponde a la sede "del lugar donde Armenia (…) iniciará su operación a más
ocurrió el delito". tardar el día 1° de enero de 2008 (…)
Pasto (…) a más tardar el 1° de julio de
De la misma manera, el artículo 166 del 2009".
citado Código de la Infancia y la
Adolescencia, anotó: "en los sitios en En tales condiciones, como en los
los que no hubiera un juez penal para distritos judiciales involucrados en este
adolescentes el Consejo de la Judicatura conflicto aún no ha empezado a operar el
dispondrá que los jueces promiscuos de sistema de responsabilidad penal para
familia cumplan las funciones definidas adolescentes, regulado en el Código de
para los jueces penales para la Infancia y la Adolescencia, se deberá
adolescentes" y más adelante precisó atender la previsión del parágrafo 2° del
que "a falta de juez penal para artículo 164 del este estatuto, que sobre
adolescentes o promiscuo de familia, el el punto determina: "los jueces de
juez municipal conocerá de los procesos menores asumirán de manera transitoria
las competencias asignadas por la 2. Así, la Sala carece de competencia

presente ley a los jueces penales para para resolver la colisión planteada, pues
adolescentes, hasta que se creen los al no pertenecer los jueces entablados en
juzgados penales para adolescentes", conflicto a la especialidad penal sino a la
todo sin olvidar la protección especial y de familia y estar adscritos a distritos
primacía del interés superior de los judiciales diferentes, corresponde su
niños, conforme a lo previsto en los conocimiento a la Sala de Casación Civil
artículos 44 de la Constitución Política, de esta colegiatura, al tenor de lo
8° y 9° de la Ley 1098 de 2006. señalado en el artículo 18 de la Ley 270
de 1996, a la que deberán remitirse de
inmediato las diligencias.
FECHA : 28/11/2007
DECISION : Se abstiene de resolver el conflicto, devuelve
copias a la
Sala de Casación Civi
PROCEDENCIA : Juzgado de Menores de Armenia
CIUDAD : Juzgado2°de Menores Pasto
DELITOS : Rebelión
PROCESO : 28686
INASISTENCIA ALIMENTARIA-Juez por las disposi-ciones del Código de la

competente: Código de la infancia y Infancia y la Adolescencia, que entre
adolescencia otras cosas señala en sus artículos 5, 9,
41, 192 y 193 lo siguiente:
1. La ley 1098 de 8 de noviembre de
2006, por medio de la cual se expidió el Artículo 5-. Naturaleza de las normas
Código de la Infancia y de la contenidas en este código. Las normas
Adolescencia, entró a regir a partir del 8 sobre los niños, las niñas y los
de mayo del presente año, tal como lo adolescentes, contenidas en este código,
dispuso el artículo 216 del referido son de orden público, de carácter
ordenamiento, y derogó el decreto 2737 irrenunciable y los principios y reglas en
de 1989, también conocido como el ellas consagrados se aplicarán de
Código del Menor, de conformidad con lo preferencia a las disposiciones contenidas
previsto en el artículo 217 ibídem. en otras leyes.
Lo anterior representó que el artículo Artículo 9-. Prevalencia de los derechos.

271 del Código del Menor, que fijaba la En todo acto, decisión o medida
competencia del delito de inasistencia administrativa, judicial o de cualquier
alimentaria en cabeza del Juez naturaleza que deba adoptarse en
Municipal adscrito al lugar de residencia relación con los niños, las niñas y los
de la persona titular del derecho, dejó adolescentes, prevalecerán los derechos
de tener vigencia desde el 8 de mayo de de éstos, en especial si existe conflicto
2007 y, en su lugar, fue reemplazado
entre sus derechos fundamentales con Artículo 193. Criterios para el desarrollo
los de cualquier otra persona. del proceso judicial de delitos en los
cuales son víctimas los niños, las niñas y
Artículo 41-. Obligaciones del Estado. El los adolescentes. Con el fin de hacer
Estado es el contexto institucional en el efectivos los principios previstos en el
desarrollo integral de los niños, las artículo anterior y garantizar el
niñas y los adolescentes. En restablecimiento de los derechos, en los
cumplimiento de sus funciones en los procesos por delitos en los cuales sean
niveles nacional, departamental, víctimas los niños, las niñas y los
distrital y municipal deberá: adolescentes la autoridad judicial tendrá
[…] 6-. Investigar y sancionar en cuenta los siguientes criterios
severamente los delitos en los cuales específicos:
los niños, las niñas y las adolescentes
son víctimas, y garantizar la reparación *-. Dará prioridad a las diligencias,
del daño y el restablecimiento de sus pruebas, actuaciones y decisiones que se
derechos vulnerados. han de tomar.
[…] 31-. Asegurar alimentos a los niños, *-. Citará a los padres, representantes
las niñas y los adolescentes que se legales o a las personas con quienes
encuentren en procesos de protección y convivan, cuando no sean estos los
restablecimiento de sus derechos, sin agresores, para que lo asistan en la
perjuicio de las demás personas que reclamación de sus derechos […].
deben prestar alimentos en los términos
de la presente ley, y garantizar La Corte, anticipándose a esta nueva
mecanismos efectivos de exigibilidad y regulación, actualizó desde el auto de
cumplimiento de las obligaciones fecha 7 de febrero de 2007(2) la
alimentarias. jurisprudencia relativa a la asignación de
competencia para la conducta punible de
[..] 34-. Asegurar la presencia del niño, inasistencia alimentaria de la siguiente
niña o adolescente en todas las manera:
actuaciones que sean de su interés o
que los involucren cualquiera sea su Sea que se trate de un proceso que aún
naturaleza, adoptar las medidas subsista con arreglo al Código de
necesarias para salvaguardar su Procedimiento Penal anterior (Ley 600 de
integridad física y psicológica y 2000), o de un proceso en el marco del
garantizar el cumplimiento de los sistema penal acusatorio (Ley 906 de
términos señalados en la ley o en los 2004), se tendrán en cuenta las
reglamentos frente al debido proceso. siguientes pautas:
Procurar la presencia en dichas
actuaciones de sus padres, de las i) En reconocimiento del interés superior
personas responsables o de su de los niños, niñas y adolescentes, el
representante legal. Estado debe garantizar su presencia o la
de sus padres o representantes legales,
Artículo 192. Derechos especiales de los en toda diligencia, actuación y audiencia
niños, las niñas y los adolescentes donde se debatan asuntos que puedan
víctimas de delitos. En los procesos por comprometer ese género de intereses
delitos en los cuales los niños, las niñas prevalentes.
o los adolescentes sean víctimas el
funcionario judicial tendrá en cuenta los ii) Si en el proceso por el delito de
principios del interés superior del niño, inasistencia alimentaria se requiere la
prevalencia de sus derechos, protección presencia del niño, niña o adolescente o
integral y los derechos consagrados en de sus padres o representantes legales,
los Convenios Internacionales cuando ellos no puedan acudir por sus
ratificados por Colombia, en la propios medios, no resulta atinado,
Constitución Política y en esta ley. jurídico ni necesario alterar la
competencia por el factor territorial, toda
vez que el Estado cuenta con pluralidad cuando se trate del derecho prevalente
de alternativas factibles de implementar de los niños, niñas y adolescentes.
para lograr la solución más adecuada, a
iniciativa de la Fiscalía, de la defensa o -. En el caso objeto de estudio, es
del Juez; entre ellas: facilitar los medios indudable que le asiste la razón al
de transporte hasta el lugar donde se Juzgado Promiscuo Municipal de La
llevará a cabo la diligencia o audiencia, Argentina (Huila), cuando adujo que de
utilizar el sistema de tele-video- conformidad con la más reciente
conferencia, o solicitar su conducción a jurisprudencia de la Sala la autoridad que
la Policía Nacional (Policía de Menores) o debe seguir conociendo del proceso
a cualquier autoridad disponible en seguido en contra de (....) por la
condiciones de respeto a la dignidad conducta punible de inasistencia
humana. alimentaria es el Juzgado Promiscuo
Municipal de Páez Belacázar (Cauca).
En todo caso y en las mismas
condiciones se debe garantizar el En efecto, dicho despacho, al haber
retorno del niño, niña, adolescente, sus avocado conocimiento de las diligencias
padres o representantes legales, a su mediante auto de fecha 8 de mayo de
lugar de origen. 2007(3) (día en que precisamente entró
a regir el nuevo Código de la Infancia y la
iii) Una vez determinada la competencia Adolescencia), lo que hizo fue asumir a
para el juzgamiento del delito de prevención la competencia de las
inasistencia alimentaria, ésta no se mismas, según lo establecido en el
modifica por el hecho de que los niños, artículo 83 de la ley 600 de 2000, que
niñas o adolescentes -víctimas de ese señala que "[c]uando la conducta punible
ilícito- o sus padres o representantes se haya realizado en varios sitios, en
legales cambien su domicilio o lugar de lugar incierto o en el extranjero, conocerá
residencia; puesto que, como la realidad el funcionario judicial competente por la
lo enseña, las mudanzas podrían ser naturaleza del asunto del territorio en el
indefinidas según las circunstancias de cual se haya formulado primero la
cada persona, caso en el cual, se denuncia", circunstancia que se dio en
llegaría al absurdo de admitir tantos este asunto, en la medida en que
jueces temporalmente competentes Esperanza Velasco Amorocho presentó la
como ciudades o poblaciones los denuncia en la población de Páez
acogiesen. Belalcázar(4) y fue allí en donde se
adelantó toda la investigación.
iv) Excepcionalmente, cuando se dieren
los supuestos jurídicos para el cambio En este orden de ideas, mal hizo el
de radicación, debe estudiarse la Juzgado Promiscuo Municipal de Páez
posibilidad autorizar dicha medida, si Belalcázar al declararse incompetente con
fuese necesaria para garantizar el fundamento en una norma instrumental
acceso de los intervinientes a la derogada como lo era el artículo 271 del
administración de justicia, decreto 2737 de 1989, cuando lo que
especialmente si se trata de niños, tenía que hacer, una vez establecida la
niñas o adolescentes víctimas de competencia a prevención, era garantizar
conductas delictivas (artículos 85 y la presencia de la denunciante y de su
siguientes Ley 600 de 2000 y artículos hija en la audiencia pública por
46 y siguientes Ley 906 de 2004). cualquiera de los mecanismos señalados
en precedencia (videoconferencia,
v) Factores vinculados a la carencia de conducción por parte de la Policía,
recursos económicos, la falta de facilitación de los medios de transporte
medios, la distancia, o las dificultades de ida y regreso, etcétera).
generales de los intervinientes para
comparecer a la actuación procesal, no Es más, dada la teleología de la ley 1098
están autorizados legalmente como de 2006, así como la naturaleza del
fuentes del cambio de radicación, ni aún procedimiento penal previsto en la ley
600 de 2000 (en donde opera el particular y siempre teniendo en cuenta

principio de permanencia de la prueba y el propósito de salvaguardar el interés
en el que se puede comisionar a otros superior de la menor A. V. P.
funcionarios con el fin de adelantar las
diligencias), el funcionario de ____________________________
conocimiento no podrá considerar (1) Cf., entre otros, auto de 21 de enero de
necesaria la presencia de dichas 2004, radicación 21763
personas en la audiencia pública, (2) Radicación 26660
(3) Folio 47 del cuaderno principal
dependiendo de las circunstancias
(4) Folio 1 ibídem
concretas de cada situación en
FECHA : 28/11/2007
DECISION : Declara que la competencia es del Juzgado Promisc
Mpal de Páez
Belalcázar
PROCEDENCIA : Juzgado Promiscuo Municipal
CIUDAD : La Argentina (Huila)
PROCESADO : PANTOJA SANCHEZ, JAIR
DELITOS : Inasistencia alimentaria
PROCESO : 28740
CAMBIO DE RADICACION-Finalidad/ de las circunstancias anteriores, la

CAMBIO DE RADICACION-Procedente serenidad ideal en el funcionario judicial
en la etapa de instrucción: Control de competente pudiese quebrantarse.
legalidad de la medida de
aseguramiento/ CONTROL DE Las circunstancias concretas donde se
LEGALIDAD-Improcedente para la ubique la solicitud de cambio de
medida de aseguramiento impuesta por radicación que formule alguno de los
la Corte Suprema de Justicia sujetos procesales deberán estar
probadas, o poder comprobarse
1.El cambio de radicación es un objetivamente en las actuaciones, siendo
mecanismo jurídico perentoriamente obligatorio para quien las propone
regulado, a través del cual puede señalar específicamente y de manera
exceptuarse la regla general de sustentada las razones que motivan la
competencia deducida por el factor petición.
territorial, cuando se compruebe de
manera fehaciente que en el territorio Se deduce que el cambio de radicación es
donde se está adelantando el juicio una medida residual y extrema que se
existen circunstancias que pueden concede cuando definitivamente ya no
afectar el orden público, la imparcialidad existan mecanismos jurídicos alternativos
o la independencia de la administración destinados a neutralizar las causas que lo
de justicia, las garantías procesales, la generan, o cuando pese a haber acudido
publicidad del juzgamiento, y la a otras formas de prevenir o remediar el
seguridad o integridad personal de los conflicto latente y extraño al proceso
sujetos procesales o de los funcionarios penal, no se hubieren obtenido los
judiciales, como lo estipula el artículo resultados esperados.
85 ibídem.
2. Por principio general, el cambio de
Es, entonces, uno de los fines radicación sólo es factible cuando el
primordiales del cambio de radicación proceso se encuentra en la etapa de
asegurar que el fallo sea proferido por juzgamiento y no en la fase instructiva.
un juez que esté en el medio adecuado
para que pueda dispensar una recta, Es explícito el numeral 8° del artículo 75
cumplida y eficiente administración de del Código de Procedimiento Penal (Ley
justicia, cuando por converger alguna 600 de 2000), al establecer que la Sala
de Casación Penal es competente para El control de legalidad de la medida de

decidir "de las solicitudes de cambio de aseguramiento comporta, por supuesto,
radicación de procesos penales de un el ejercicio de actividad judicial,
distrito judicial a otro durante la etapa jurisdicción y competencia; y, por
de juzgamiento"; y entre otras mandato del artículo 230 de la
finalidades de esa medida, el artículo 85 Constitución Política, "los jueces, en sus
ibídem, prevé la de garantizar la providencias, sólo están sometidos al
publicidad del juzgamiento. (Se imperio de la ley."
destaca)
A la sazón, el artículo 12 del Código de
Según el artículo 400 del mismo Procedimiento Penal, Ley 600 de 2000,
régimen procedimental, la etapa del estatuye el principio de autonomía e
juicio comienza con la ejecutoria de la independencia, en cuya virtud los
resolución de acusación. funcionarios judiciales serán
independientes y autónomos y "las
De atenderse al texto de aquellas decisiones judiciales proferidas dentro del
normas, el cambio de radicación no proceso penal serán la expresión del
procedería cuando el asunto se ejercicio de la función constitucional de
encuentra en la etapa instructiva. administrar justicia."
La función de control de legalidad de la Al auscultar la realidad nacional, se

medida de aseguramiento, fue asignada advierte que es muy probable que en
por el legislador al "correspondiente algunas comprensiones territoriales,
juez de conocimiento" (artículo 392 de donde tenga jurisdicción el juez
la Ley 600 de 2000). competente para conocer el control de
legalidad de una medida de
La única medida de aseguramiento que aseguramiento, existan circunstancias
contempla el Código de Procedimiento que afecten el orden público, la
Penal (Ley 600 de 2000) es la detención imparcialidad o la independencia de la
preventiva, en tratándose de personas administración de justicia, las garantías
imputables. Ésta es excepcional, exige procesales, o la seguridad o integridad
el cumplimiento de ciertos requisitos y personal de los sujetos procesales o de
debe responder rigurosamente a los los funcionarios judiciales.
fines indicados en el artículo 355 del
mencionado régimen. Si ello es así, el Juez ubicado en tales
circunstancias hipotéticas estaría
Siempre que se imponga detención sometido a condiciones extrañas y
preventiva a un implicado, se afecta diversas al "imperio de la ley". Por ende,
necesariamente el núcleo esencial de su es factible que pierda la serenidad o el
derecho fundamental a la libertad equilibrio que debe caracterizar toda
personal, garantizado en el artículo 28 decisión judicial, caso en el cual, la
de la Carta y, salvo las excepciones providencia que defina el control de
constitucionales y legales, por mandato legalidad a la medida de aseguramiento
del artículo 392 de la Ley 600 de 2000, quedaría contaminada por factores que la
además de los recursos ordinarios, la distancian de los postulados
medida de aseguramiento y las constitucionales.
decisiones que afecten a la propiedad,
posesión, tenencia o custodia de bienes En una situación de esa naturaleza, el
muebles o inmueble, "proferidas por el cambio de radicación se percibe
Fiscal General de la Nación o su razonable, con el objetivo de conseguir
delegado podrán ser revisadas en su que la administración de justicia continúe
legalidad formal y material por el su marcha sin temor a ser alcanzada por
correspondiente juez de conocimiento, elementos ajenos a su propia dinámica.
previa petición motivada del interesado,
de su defensor o del Ministerio Público". Como se observa, si bien los preceptos
contenidos en el Código de Procedimiento
Penal (Ley 600 de 2000) tratan el norma rectora la "finalidad del

cambio de radicación como un tema procedimiento", en cuyo mérito, en la
inherente a la etapa del juzgamiento, la actuación procesal los funcionarios
aplicación gramatical del articulado judiciales harán prevalecer el derecho
podría generar efectos contrarios a los sustancial y buscarán su efectividad.
fines constitucionales de la
administración de justicia, en aquellos Bajo las anteriores premisas, no es
eventos en los cuales se verifique la razonable pensar que a través de un
alteración de las condiciones normales instituto jurídico como el cambio de
para el ejercicio de la función de control radicación se pueda conjurar una crisis
de legalidad de la medida de que conspira contra la autonomía y la
aseguramiento y, sin embargo, se independencia del Juez, sí y sólo sí el
niegue el cambio de radicación con la proceso se encuentra en la etapa del
excusa de que ninguna norma lo juzgamiento; pues sustraer de esa
autoriza en modo expreso. garantía a la judicatura cuando se trata
de aplicar la función judicial de control de
El último aserto se fundamenta legalidad de la medida de aseguramiento,
combinando de manera equilibrada y comportaría algo así como introducir una
reflexiva los criterios de hermenéutica excepción a los principios constitucionales
que generalmente apoyan la tarea del y legales que rigen la administración de
intérprete, de cara al correcto justicia.
entendimiento de las normas jurídicas.
Por ello, trascendiendo la literalidad,
El criterio exegético o gramatical desde una perspectiva lógica, sistemática
aisladamente considerado, frente a la y teleológica se infiere que aún cuando el
problemática planteada es insuficiente, proceso se encuentre en etapa
porque las normas que regulan el instructiva, el cambio de radicación no
cambio de radicación no aludieron a la está excluido por la legislación, cuando se
posibilidad de aplicarlo en los casos de solicita para que un Juez diferente al
control de legalidad de la medida de competente por el factor territorial ejerza
aseguramiento; y siendo necesario el control de legalidad de la medida de
definir la solicitud pendiente, la Corte aseguramiento; claro está, bajo la
Suprema de Justicia no puede condición de que se demuestre la
abstenerse de ir al fondo del asunto, convergencia de alguno de los factores
aduciendo que no existe un precepto específicos que autorizan el cambio de
que albergue una solución específica. radicación en todos los procesos penales.
El artículo 8° de la Ley 153 de 1887, 3. la sistemática normativa colombiana

estipula que "Cuando no haya ley no contempla la posibilidad de que una
exactamente aplicable al caso medida de aseguramiento impuesta por
controvertido, se aplicarán las leyes que la Sala de Casación Penal, en un proceso
regulen casos o materias semejantes, y de única instancia, sea sometida a
en su defecto, la doctrina constitucional control de legalidad. Por lo tanto, por
y las reglas generales de derecho." exclusión de materia, no es procedente el
cambio de radicación que se promueve
Las normas rectoras del proceso penal, con la finalidad de que un Juez distinto al
entre ellos el principio de autonomía e competente por el factor territorial,
independencia, previsto en el artículo ejerza control de legalidad sobre una de
12 de la Ley 600 de 2000, prevalecen aquellas medidas.
sobre cualquier otra disposición del
mismo código y serán utilizados como El artículo 235 de la Constitución Política
fundamento de interpretación. (Artículo de Colombia asigna a la Corte Suprema
24 ibídem) de Justicia la competencia para investigar
y juzgar a los miembros del Congreso de
A su vez, el artículo 16 de la Ley 600 de la República, en procesos de única
2000 eleva también a la categoría de instancia.
La naturaleza del proceso penal de En la Sentencia C-102 de 1996, la Corte

única instancia a cargo de la Sala de Constitucional avaló la existencia del
Casación Penal, máximo tribunal de la proceso penal de única instancia y la
jurisdicción ordinaria, hace que en estos consecuencia connatural, en el sentido
casos sólo proceda el recurso de que las decisiones tomadas por la Sala de
reposición; no así el de apelación ni el Casación Penal en el trámite de uno de
control de legalidad de la medida de aquellos asuntos, sólo pueden ser
aseguramiento. De una parte, porque impugnados a través del recurso de
no existe superior funcional que reposición, y no así por medio del recurso
conociere la alzada y, de otra, porque de apelación, debido a que no existe
dicho control es judicial y se asigna al superior funcional que pudiese conocerlo.
juez de conocimiento.
Cambio de Radicación
FECHA : 28/11/2007
DECISION : Niega el cambio de Radicación solicitado
PROCEDENCIA : Juzgado P.C.E.
CIUDAD : Montería
PROCESADO : DE LA ESPRIELLA BURGOS, MIGUEL AFONSO
DELITOS : Concierto para delinquir
PROCESO : 28811
EXTRADICION-Delito político: "Como puede observarse, la acusación

Improcedencia/ EXTRADICION- extranjera no hace alusión a finalidad
Inaplicabilidad de la Ley de Justicia y política alguna, y de todas maneras, sin
Paz que ello signifique reconocimiento alguno
a la condición que ostenta el señor
1. La defensora del requerido presenta (...........) como Comandante de un grupo
diferentes proposiciones, algunas de armado al margen de la ley que se
ellas referidas a la supuesta inocencia encuentra en proceso de sometimiento a
de su poderdante, que nunca concreta o la Ley de Justicia y Paz, es preciso
desarrolla argumentalmente, razón por señalar que ninguna actividad delictiva
la cual la Corte, por simple sustracción constitutiva de narcotráfico puede
de materia, ninguna respuesta puede estimarse como conexa a un delito
ofrecer. político como factor impediente de una
solicitud de extradición, no sólo porque el
Además, parece que busca la legislador no lo ha estimado así, sino
profesional del derecho -y en ello radica porque la misma comunidad internacional
la importancia de presentar el escrito le niega ese carácter.
dirigido al Alto Comisionado para la Paz,
buscando se le someta a los beneficios En efecto, la Convención de las Naciones
de la Ley de Justicia y Paz-, se Unidas sobre tráfico ilícito de
reconozca al requerido la condición de estupefacientes y sustancias sicotrópicas,
delincuente político. aprobada en Viena el 19 de diciembre de
1998, e incorporada al derecho interno
Sin embargo, no es esa una condición mediante la Ley 67 de 1993, estatuyó en
que pueda predicarse del solicitado o su artículo 3º-10 que:
que permita de la Corte abstenerse de
conceptuar favorablemente a la "A los fines de cooperación entre las
extradición. partes prevista en la presente
convención, en particular la cooperación
Precisamente, en caso similar al que prevista en los artículos 5º, 6º, 7º y 9º ,
ahora se examina, dijo la Sala, en los delitos tipificados de conformidad con
concepto que conserva plena actualidad el presente artículo no se considerarán
y por sí mismo soluciona el tópico :(1) como delitos fiscales o como delitos
políticos ni como delitos políticamente
motivados, sin perjuicio de las
limitaciones constitucionales y de los de la ley, quienes tras ser postulados por

principios fundamentales del derecho el Gobierno Nacional por reunir los
interno de las partes." (2) presupuestos legales, acceden al trámite
y a los beneficios por ellos contemplados,
En síntesis, no existe impedimento respetando los derechos de las víctimas a
constitucional o legal que impida la la verdad, la justicia y la reparación.
extradición solicitada con base en los
cargos de que se ocupa la acusación Este procedimiento está integrado por
sustitutiva No. 04-114 (RBW), con la dos etapas, una administrativa y otra
salvedad, eso sí, de que en su momento judicial, esta última compuesta por los
se condicione la entrega de (....) a que ciclos preprocesal y procesal, que
no sea juzgado por hechos anteriores al terminan con un fallo de condena si
17 de diciembre de 1997, como lo convergen los requisitos legales,
estatuye el artículo 35 in fine de la beneficiándose al postulado con la
Constitución, toda vez que en los imposición de una pena alternativa.
citados cargos se hace referencia a
conductas ejecutadas con anterioridad." En conformidad con el artículo 250
Superior, la acción penal fue asignada a
2. En relación con la supuesta la Fiscalía General de la Nación en la
vulneración de garantías etapa de investigación y a las Salas de
fundamentales, a pesar de la falta de Justicia y Paz de los Tribunales de Distrito
claridad de la defensa, puede Judicial creadas para el efecto, el
extractarse que la manifestación parte juzgamiento, con la intervención del
del hecho de no considerarse que (.....) magistrado que ejerce la función de
se acogió a los beneficios de la ley de control de garantías. La persecución
justicia y paz. penal sólo podrá acometerse y proseguir
de contarse con la voluntad expresada en
Al respecto, se debe partir por significar ese sentido por el desmovilizado tanto en
que la Corte conoce, al tenor de lo las fases administrativa como judicial de
dispuesto por el artículo 26 de la ley acceder al procedimiento y a sus
975 de 2005, del recurso de apelación beneficios, constituyendo requisito de
interpuesto contra los autos que procesabilidad en la medida que la
resuelven asuntos de fondo adoptados manifestación con esa vocación hecha
durante el desarrollo de las audiencias y ante el Gobierno Nacional la debe
contra las sentencias, en el trámite de ratificar ante la fiscalía al inicio de la
los procesos adelantados por virtud de versión libre, de lo contrario el rito no
la ley de justicia y paz. podrá continuarse, correspondiendo al
fiscal competente remitir la actuación a la
Por tanto, no es cierto que se tenga justicia ordinaria.
competencia para conocer de la
extradición y al mismo tiempo se pueda Tal exigencia, no atenta contra la facultad
entrar a considerar el trámite de la Ley constitucional y legal deferida a la
975 de 2005. jurisdicción para investigar los delitos y
acusar y juzgar a sus autores y partícipes
Frente a la naturaleza jurídica y una vez lleguen a su conocimiento por
procedimiento de la referida ley la Corte cualquiera de los canales previstos por el
ha precisado : ordenamiento jurídico, ni contra los
derechos de las víctimas dado que
" Con el objeto de alcanzar la paz en deberán ser investigados y juzgados por
Colombia, la ley 975 de 2005 y sus los funcionarios judiciales ordinarios por
decretos reglamentarios diseñaron un medio del procedimiento
proceso armónico con los principios del correspondiente.
sistema penal acusatorio, en procura de
obtener la desmovilización y De adelantarse el trámite, las
reincorporación de los miembros de los investigaciones cursadas por las
grupos armados organizados al margen conductas punibles realizadas por el
postulado durante y con ocasión de su desmantelamiento del grupo al que

pertenencia al grupo armado ilegal, o pertenecían y suscrito un acta de
por la organización delincuencial que compromiso con el Gobierno Nacional.
puedan comprometer su
responsabilidad deberán ser La lista de desmovilizados será enviada al
acumuladas a la investigación, así Ministerio del Interior y de Justicia por el
mismo, se adicionarán jurídicamente las Alto Comisionado para la Paz y por el
penas impuestas en otros procesos por Ministro de Defensa, según sea el caso.
esa misma clase de delitos a la que se Dicha Cartera la remitirá a la Fiscalía
le llegue a imponer, sin que la pena General de la Nación. La verificación del
alternativa pueda superar el término cumplimiento de los requisitos de
legal, de ser ella impuesta. elegibilidad corresponderá a las
autoridades judiciales quienes contarán
En particular, en la etapa administrativa con la colaboración de los demás
el Gobierno Nacional confecciona la lista organismos del Estado. En todo caso, a
de elegibles con arreglo a las las Salas de Justicia y Paz de los
previsiones del artículo 3 del decreto Tribunales Superiores de Justicia y Paz
No. 4760 de 30 de diciembre 2005, compete conceder los beneficios
reglamentario de la ley 975 de 2005, consagrados en ella, a quienes cumplan
con los nombres e identidades de los las exigencias normativas. "(Segunda
miembros de los grupos armados al instancia, 27873, de 27 VIII de 2007)
margen de la ley desmovilizados
colectivamente de conformidad con la De manera que, si lo único adelantado
ley 782 de 23 de diciembre de 2002 hasta el presente por (.....), ha sido
(que prorrogó la vigencia de la ley 418 suscribir un documento con la intención
de 1997, prorrogada y modificada por la de acogerse a los beneficios de la Ley
ley 548 de 1999; ley 782 de 2002 975 de 2005, pero sin determinarse que
prorrogada a su vez por la ley 1106 de cumpla con los requisitos del artículo 11
22 de diciembre de 2006). Surtida la de esa normatividad, el argumento de la
desmovilización del grupo armado al defensa asoma un mero distractor sin
margen de la ley, el miembro fundamento alguno.
representante informará por escrito a la
oficina del Alto Comisionado para la paz _________________________________
acerca de la pertenencia al mismo de ____
quienes se encuentren privados de la (1) Auto del 13 de junio de 2007, radicado
libertad. También podrá incluir a los 27.020
desmovilizados individualmente acorde (2) Sobre tal precepto Colombia no hizo
ninguna clase de reserva o declaración;
con la ley 782 de 2002, siempre que
además, la Corte Constitucional no la halló
contribuyan a la consecución de la paz contraria a la Constitución al examinar la
nacional y hayan entregado información citada Ley 67 de 1993 (Sentencia C-176 de
o colaboración para el 1994).
Concepto Extradición
FECHA : 05/12/2007
DECISION : Conceptúa favorablemente a la extradición del
requerido
PAIS REQUIRENTE : Estados Unidos de América
REQUERIDO : TORREGROSA CASTRO, MANUEL ENRIQUE
DELITOS : Tráfico, fabricación o porte de estuperf., Concierto
para delinquir-
narcotráfico
PROCESO : 28505
SENTENCIA ANTICIPADA-Interés que el sometimiento a la justicia genera,

para recurrir: Retractación recibe como beneficio una sustancial
rebaja de la pena que correspondiere.
1. Uno de los requisitos esenciales de
la impugnación consiste en la *. Una de las consecuencias de aquel
acreditación del interés jurídico para sometimiento premiado es la
recurrir, que para el procesado y su irretractabilidad. La aceptación
defensor, en tratándose de la sentencia consciente y voluntaria de la
anticipada está restringido a los casos responsabilidad penal se rige por el
que contemplaba el artículo 40 del principio de irretractabilidad, en virtud
Código de Procedimiento Penal, Ley 600 del cual, proferida la sentencia
de 2000, a saber: respecto de la anticipada, el procesado y su defensor
dosificación de la pena, de los renuncian a controvertir la prueba y el
mecanismos sustitutivos de la pena contenido de la acusación. Ello implica
privativa de la libertad y de la extinción que, descartados los motivos que
de dominio sobre bienes. eventualmente darían lugar a la
impugnación (dosificación de la pena,
Dicho interés jurídico se refleja en la mecanismos sustitutivos de la pena
necesidad de que la Corte Suprema de privativa de la libertad y extinción de
Justicia intervenga para poner fin a un dominio sobre bienes), dichos sujetos
agravio injustificado que, como procesales carecen de interés jurídico
consecuencia del fallo impugnado, esté para interponer los recursos de ley contra
padeciendo el sujeto procesal el fallo.
representado por el libelista.
Para el seguimiento de aquella línea
En otras palabras, es indispensable que jurisprudencial, confrontar, entre otros:
el censor demuestre la existencia del Auto del 17 de mayo de 2000, radicación
agravio o perjuicio concreto, generado 10250. Auto del 9 de junio de 2000,
por los errores de juicio o de actividad radicación 14860. Sentencia del 5 de
cometidos en las instancias; y además, junio de 2000, radicación 15058.
que discurra el sendero de las causales Sentencia del 12 de diciembre de 2002,
de casación que hubiere seleccionado, radicación 16099. Sentencia del 4 de
hasta arribar a la conclusión de que es septiembre de 2003, radicación 12768.
necesario un nuevo fallo, emitido por la
Sala de Casación Penal, como única *. En el marco de la Ley 600 de 2000,
manera de remediar o poner fin a tal exceptúa la anterior regla, la postulación
situación. de algún motivo de nulidad, por
afectación sustancial del debido proceso
*. Como lo ha reiterado la o de las garantías fundamentales. Así
jurisprudencia de esta Sala, la sentencia que, cuando de nulidad se trate es
anticipada participa de la naturaleza de factible recurrir la sentencia anticipada, y
la justicia consensuada y a su vez forma en particular, podría interponerse el
parte del denominado derecho premial, recurso extraordinario debido a que la
puesto que previa solicitud a la Fiscalía, casación tiene por fines "la efectividad
el implicado manifiesta consciente, del derecho material y de las garantías
espontánea y libremente su voluntad de de las personas que intervienen en la
aceptar los cargos que el instructor le actuación penal, la unificación de la
formule; y a cambio de ello, en jurisprudencia nacional y además la
compensación al "ahorro de instancia" reparación de los agravios inferidos a las
partes con la sentencia demandada" desconocer las etapas de investigación y

(Artículo 207, Código de Procedimiento juzgamiento.
Penal, Ley 600 de 2000).
4. Ha reiterado la jurisprudencia de la
Sin embargo, aún en tratándose de la Sala de Casación Penal que si la nulidad
causal de nulidad, es preciso que el se vincula a la vulneración del derecho de
libelista acredite el interés jurídico para defensa, porque el profesional a cargo
impugnar, lo cual se logra identificando dejó de solicitar pruebas, o no interpuso
en concreto cuál es agravio o perjuicio los recursos de ley; o si la causa
injustificado que su representado no generadora de invalidez se refiere al
debe soportar, y que dimana de los desconocimiento del principio de
defectos que conspiran contra el investigación integral, porque los
derecho a la defensa o el debido funcionarios judiciales no decretaron
proceso. algunas pruebas, para la correcta
formulación de la censura corresponde al
2. Si bien la causal de nulidad como demandante ocuparse de los siguientes
motivo de casación aparentemente no aspectos:
exige en su redacción formas
específicas en cuanto su proposición y -. Especificar cuáles son aquellos medios
desarrollo, la demanda no puede probatorios cuya ausencia extraña, verbi
confundirse con un alegato de libre gratia testimonios, experticias,
confección, pues, igual que en las otras inspecciones, verificación de citas, etc.
causales, debe ajustarse a ciertos
parámetros lógicos de modo que se -. Explicar razonadamente que tales
comprendan con claridad y precisión los medios de convicción eran procedentes,
motivos de la nulidad, las por estar admitidos en la legislación
irregularidades sustanciales alegadas y procesal penal; conducentes, por
la manera como se quebranta la relacionarse directamente con el objeto
estructura del proceso o se afectan las de la investigación o del juzgamiento; y
garantías de los sujetos procesales. factibles de practicar, puesto que ni los
abogados defensores ni los funcionarios
En punto de esta causal, corresponde están obligados a intentar la realización
también al recurrente demostrar que la de lo que no es posible lógica, física ni
irregularidad cometida durante el jurídicamente.
desarrollo del proceso e inadvertida en
el fallo incide de tal manera, que para -. En cuanto esté a su alcance, el
remediarla no queda ninguna demandante debe aproximarse al
alternativa distinta a invalidar las contenido material de las pruebas
diligencias, y por ello quien así alega supuestamente omitidas, para brindar a
debe indicar con precisión el momento la Sala la oportunidad de confrontar el
procesal al que han de retrotraerse las aporte de aquellos elementos de
actuaciones, una vez excluidas las convicción con las motivaciones del fallo
alcanzadas por los vicios. y así poder concluir si en realidad se han
vulnerado las garantías fundamentales
3. Cuando se alega el quebrantamiento del procesado.
del debido proceso, es preciso que el
demandante demuestre la presencia de -. Además, es preciso que el casacionista
defectos sustanciales que conspiren discierna acerca de la manera cómo las
contra la estructura del sistema procesal pruebas dejadas de practicar, por la
en uno de sus eslabones concatenados, postura negligente del antiguo defensor,
por ejemplo, no abrir investigación, no o por la ausencia de investigación
vincular al procesado, no definir la integral, tenían capacidad de incidir
situación jurídica si el delito tiene favorablemente en la situación del
prevista medida de aseguramiento, no procesado, bien sea en cuanto al grado
clausurar la investigación, no convocar a de responsabilidad que le fue deducido, o
audiencia preparatoria, y, en fin frente a la sanción punitiva que le fue
impuesta o simplemente porque el de la actuación censurada a fin de que

conjunto probatorio que se hecha de esos elementos que se echan de menos
menos podría desvirtuar puedan ser tenidos en cuenta en el
razonablemente la existencia del hecho proceso.
punible o acreditar circunstancias de
beneficio frente a la imputación que -. Si el menoscabo del derecho a la
soporta. defensa por la inactividad de los
abogados se hace consistir en no haber
-. En cuanto a la trascendencia del vacío interpuesto recursos ordinarios contra las
dejado por la prueba cuya práctica se providencias, no es suficiente postular
omitió, es preciso recordar que la esta frase de manera genérica. Es
posibilidad de declarar la nulidad no indispensable que el demandante
deriva de la prueba en sí misma individualice las decisiones que era
considerada, sino de su confrontación necesario impugnar, que en cada caso
lógica con las que sí fueron tenidas en identifique los argumentos que en su
cuenta por el sentenciador como criterio podían rebatirse, y que exponga
soporte del fallo, para a partir de su las razones por las cuáles la decisión
contraste evidenciar que las extrañadas, adoptada tenía que ser sustancialmente
de haberse practicado, derrumbarían la más favorable a los intereses que
decisión, erigiéndose entonces como representa.
único remedio procesal la invalidación
Auto Casación
FECHA : 05/12/2007
CIUDAD : Antioquia
PROCESADO : GOMEZ TRUJILLO, JHON FREDY
DELITOS : Hurto calificado y agravado, Porte de armas de
defensa personal,
Homicidio agravado, Secuestro extorsivo
PROCESO : 28613
ACCION PENAL-Titularidad/ FISCAL- denuncia, querella, o petición especial de

Cambio/ FRAUDE A RESOLUCION autoridad, tiene conocimiento de la
JUDICIAL-Alcance de la expresión probable ocurrencia de una conducta
"fraude"/ PERJUICIOS-Interés para lesiva de bienes jurídicamente tutelados.
recurrir/ ATIPICIDAD-Sobreviniente/
ABUSO DE AUTORIDAD POR ACTO Hace abstracción el demandante de que
ARBITRARIO E INJUSTO- en el evento examinado la conducta
Favorabilidad imputada al procesado y por la que
resultó condenado, es de aquellas
1. Sostiene el actor en el cargo primero, perseguibles de oficio, y que por lo tanto
que el fallo condenatorio que afecta a para que el Estado ejerciera su
su prohijado se dictó en un juicio jurisdicción frente a ese comportamiento,
viciado de nulidad, pues entiende que bastaba con que llegara a su
quien promovió la acción penal, conocimiento por cualquier medio
aduciendo obrar en nombre de la Junta
de Acción Comunal de la vereda El 2. El actor afirma el desconocimiento del
Molino, carecía de un poder con las debido proceso, porque se produjo un
formalidades para actuar de esa manera cambio del fiscal que venía tramitando la
y que por ende todas las actuaciones instrucción sin causa que se cumpliera
derivadas a partir de ese mandato con lo establecido en el artículo 115-4 del
"irregular" son inválidas. Código de Procedimiento Penal (Ley 600
de 2000), norma de igual redacción al
El reproche carece de fundamento, y artículo 17 de la Ley 81 de 1993, que
una razón, aun que elemental, es modificó el 121 del Decreto 2700 de
suficiente para evidenciar su 1991.
improsperidad: como bien lo reconoce
el mismo libelista la titularidad de la El fundamento del cargo ya había sido
acción penal descansa en el Estado, y expuesto ante el fallador de segundo
durante la fase instructiva o de grado, quien lo desestimó, como
investigación, salvo las excepciones igualmente debe hacerlo la Sala.
constitucionales y legales, es ejercida a
través de la Fiscalía General de la Sin duda las constancias procesales
Nación(1) , a partir del momento en enseñan que inicialmente la presente
que, por cualquier medio válido, como investigación la adelantó el Fiscal
Segundo Seccional de Guarne y de allí respecto de la actuación o de las

pasó "por reparto" al conocimiento del partes.(2)
Fiscal Seccional Ciento Ocho de
Medellín, ambos funcionarios adscritos a 3. Al contrario de lo sostenido por el
la Dirección Seccional de Fiscalías de agente del Ministerio Público, el nomen
Antioquia. iuris con el que, tanto en la anterior
como en la actual legislación, se identifica
El sustento normativo invocado por el la norma cuya vulneración se atribuyó al
actor para fundamentar la irregularidad, acusado "Fraude a resolución judicial",
no acredita que la razón esté de parte hace parte de los ingredientes
del impugnante, pues el artículo 121 del normativos del tipo, como así lo tiene
Decreto 2700 de 1991 (Código de reconocido la doctrina, toda vez que aun
Procedimiento Penal de entonces), cuando en su contenido el precepto no
modificado por el 17 de la Ley 81 de dice "…que los medios para sustraerse al
1993, prevé las funciones del Fiscal cumplimiento de la obligación impuesta
General de la Nación en el proceso jurisdiccionalmente han de ser
penal, y en su numeral cuarto exigía fraudulentos, …el epígrafe si habla de
una resolución motivada cuando el fraude. Como esta parte se integra al
"Fiscal General de la Nación" durante la texto, los medios no han de ser de
etapa de la investigación procedía a cualquier clase sino, según se indica, de
"ordenar la remisión de la actuación la naturaleza que en ella se expresa"(3).
adelantada por un fiscal delegado al
despacho de cualquier otro", decisión En el mismo sentido se ha pronunciado la
que si bien debía ser puesta en jurisprudencia al sostener:
conocimiento de las partes, no admitía
-y hoy tampoco (Ley 600 de 2000, "Los artículos 184 del Decreto-Ley 100 de
artículo 115)- recurso alguno. 1980 y 454 de la Ley 599 de 2000,
punen a quien "por cualquier medio se
En este caso no se trataba de una sustraiga al cumplimiento de obligación
investigación adelantada por un fiscal impuesta en resolución judicial".
delegado, ni el Fiscal General de la
Nación ordenó el cambio de funcionario, "Es claro que con la anterior descripción,
además que el demandante soslaya que la pretensión del legislador es hacer
ambos fiscales pertenecían a la misma efectivas las decisiones judiciales, es
Dirección Seccional de Fiscalías, y que decir, castiga por el desconocimiento de
el expediente se sometió a reparto. la autoridad intrínseca que de ellas
dimanan. (…)
Ahora bien, no sobra destacar que el
artículo 39 del Decreto 2699 de 1991 "Podría decirse que cuando la norma
(Estatuto Orgánico de la Fiscalía alude a "cualquier medio", en principio el
General de la Nación), vigente para la simple incumplimiento de la obligación
época de la actuación controvertida, impuesta en la resolución judicial
confería en su numeral primero a las conduciría a predicar la tipicidad del
Direcciones Seccionales de Fiscalía la hecho. Ello, empero, asoma equivocado,
facultad de "asignar y controlar las pues, aunque el tipo examinado no alude
actividades de investigación y acusación a conducta alguna que acompañe ese
adelantadas por sus unidades de fiscalía incumplimiento, la verdad es que la
adscritas", de donde se colige que a ello nominación del mismo sí demanda de
se contrajo el trámite en el que el una particular conducta que es menester
libelista fundamenta su pretensión. acompañe el incumplimiento, la cual,
conforme se rotula en el nomen iuris,
Además, la Sala tiene dicho que el deviene necesariamente fraudulenta.
cambio de fiscal por otro de igual
jerarquía, aún sin mediar acto que lo "El fraude entonces, entendido en su
disponga, no genera ninguna sentido natural y obvio, como una forma
consecuencia negativa trascendente de engaño, se torna en elemento
normativo del tipo y por tanto debe En efecto, en la sentencia de primera

demostrarse la realización de una instancia el acusado fue condenado
conducta de este tenor, para solidariamente a pagar $ 65"088.008,35,
perfeccionar el juicio de encuadramiento por concepto de perjuicios, decisión
típico. (...) reformada por el fallo de segundo grado
en el sentido de incrementar la cuantía
"Considera la sala que el sentido de la de la indemnización a $ 181"570.524,90,
definición penal de un tal lo cual quiere decir que el interés para
comportamiento, no reposa apenas en recurrir está determinado por la
el incumplimiento de lo decidido por el diferencia entre esas dos cantidades,
funcionario, sino en lo fraudulento del conforme así lo tiene decantado la
medio utilizado para oponerse a ella (…) jurisprudencia de la Sala(6) , que
"(4) asciende en este caso a $
116"482.516,55, valor inferior al
(…) equivalente a cuatrocientos veinticinco
(425) salarios mínimos mensuales legales
Como se advierte, contrariamente a lo vigentes de que trata el artículo 366 del
estimado por los juzgadores, no es Código de Procedimiento Civil, modificado
suficiente con conocer la existencia de por el artículo 1 de la Ley 592 de 2000.
la obligación impuesta en decisión
judicial y aún dejarla de cumplir, sino 5. No obstante la improsperidad de los
que surge como necesario que la cargos formulados en la demanda
omisión sea exclusivamente dolosa, es estudiada, con sujeción a la facultad
decir fraudulenta(5) , con la voluntad oficiosa consagrada en el artículo 216 de
consciente y decidida de no querer la Ley 600 de 2000 (Decreto 2700 de
cumplir la orden judicial, a pesar de 1991, artículo 228), como con acierto lo
estar en condiciones de obedecerla, y advierte el Delegado de la Procuraduría,
no siéndolo aquí, porque incluso se llega se impone la necesidad de casar el fallo
a afirmar que el proceder del acusado recurrido ante la palmaria violación de
fue negligente, lo que constituye un garantías fundamentales del procesado
factor determinante de culpa, la por parte de los jueces de primero y
conducta deviene en atípica, y el fallo segundo grado, dado que la condena
en consecuencia debe ser casado. desconoció el principio de legalidad, pues
entre la legislación sustantiva con base
4. El cargo subsidiario propuesto en la en la cual se edificó el pliego de cargos y
presente demanda, será desestimado, la que ya estaba en vigor para cuando se
habida cuenta que aún cuando en emitió sentencia, ocurrió un fenómeno de
principio fue admitido porque al atipicidad sobreviniente.
referirse a la indemnización en
perjuicios y confrontada la cuantía a la En efecto, el pliego de cargos
que fue condenado en segunda materializado contra el aquí procesado
instancia el procesado, aparentemente fue por el delito previsto en el artículo
satisfacía la exigencia prevista en el 152 del Decreto Ley 100 de 1980 —
artículo 208 de la Ley 600 de 2000, de Código Penal vigente para la época de los
acuerdo con el cual "Cuando la casación hechos—, modificado por el artículo 32
tenga por objeto únicamente lo de la Ley 190 de 1995, consistente en
referente a la indemnización de “Abuso de autoridad por acto arbitrario o
perjuicios decretados en la sentencia injusto”, conducta punible descrita en la
condenatoria deberá tener como señalada norma en los siguientes
fundamento las causales y la cuantía términos: “El servidor público que fuera
establecidas en las normas que regulan de los casos especiales previstos como
la casación civil", una vez revisada en delito, con ocasión de sus funciones o
detalle la actuación y la censura, se excediéndose en el ejercicio de ella,
observa que no satisface este requisito. cometa acto arbitrario o injusto, incurrirá
en…”.
Como se trataba de un tipo penal de constituya delito”. Basta que

conducta alternativa, al momento de objetivamente sea arbitrario, es decir,
impartirse la calificación jurídica de la que cause agravio, daño o incomodidad.
misma, tanto en primera como en
segunda instancia, consideró la Fiscalía “En el caso de autos, poniendo de relieve
que el comportamiento reprochado al su condición de alcalde de Guarne, el
procesado se subsumía, señor Alfredo Antonio Naranjo Hurtado
exclusivamente, en la modalidad de dio la orden perentoria de tomar o
acto arbitrario. desviar las fuentes que se habían
concedido como merced de aguas a la
Así lo determinó el instructor en la Acción Comunal El Molino, con destino a
resolución de acusación dictada el 20 de otras veredas y utilizó para ello las obras
febrero de 2001: de infraestructura que exclusivamente —
construidas ya— debían ser utilizadas
“En primer lugar, acerca de la conducta para el acueducto de la vereda aludida y
desplegada por JOSE ALFREDO no para las comarcas aledañas. El alcalde
NARANJO HURTADO, cuando desconoció no tenía autoridad alguna para hacerlo,
el derecho de la JAC El Molino sobre la porque ello escapaba a sus atribuciones
merced de agua adjudicada por como burgomaestre; su actitud
CORNARE en las fuentes Los Gallegos y constituye un hecho excesivo que la ley
La Vizcaína y cuando desconoció que los no autoriza”.
recursos invertidos en el acueducto El
Molino eran para esta vereda y no para No obstante la delimitación fáctica y
un acueducto multiveredal, considera jurídica impuesta para la fase de
esta fiscalía que esas conductas juzgamiento mediante el pliego de
constituyen sendos delitos de abuso de cargos, el fallador de primer grado,
autoridad por actos arbitrarios.” avalado sin mayores comentarios por el
(Negrillas fuera de texto). de segunda instancia, conciente, no sólo
del cambio de la descripción típica de la
Al conocer del recurso de apelación conducta con ocasión de la entrada en
interpuesto al pliego de cargos, la vigencia de la Ley 599 de 2000,a través
Unidad de Fiscalías Delegada ante el de su artículo 416, sino también de la
Tribunal Superior de Antioquia, en solución que la jurisprudencia dio frente a
pronunciamiento de 23 de mayo de ese tránsito legislativo, pues
2001, confirmó la imputación jurídica de textualmente cita la primera decisión que
aquella conducta punible en los en punto de ese tema emitió la Sala
siguientes términos: Penal de la Corte(8), resolvió modificar el
juicio de adecuación típica de la siguiente
“Sea lo primero referirnos a la hipótesis manera:
delictiva de Abuso de autoridad por acto
arbitrario o injusto que el operador “Por lo tanto así la acusación que hoy nos
jurídico quiere ver en la conducta de ocupa se hubiere proferido en vigencia de
(…)… la LEY 190 DE 1995, que había
modificado el artículo 152 del decreto
“Como lo sostiene el actual Fiscal 100 de 1980, en aplicación del principio
General de la Nación “lo arbitrario es de favorabilidad, tal y como lo ha
aquello que se realiza sin referencia contemplado la Corte Suprema de
alguna a un marco legal; es el ejercicio Justicia, debemos para efectos de la
de la función pública, por fuera de la presente sentencia entender tal
facultad normativa, de tal manera que acusación referida a la redacción de la
el capricho del funcionario prima sobre nueva ley, que amplió las exigencias de
la obligación legal de actuar conforme a tipicidad en relación al acto ejecutado por
derecho”(7). el servidor público, considerándolo que
este debe ser injusto y arbitrario”.
“Creemos con Arenas, que “no es
necesario que el acto arbitrario o injusto
Así, tras verificar que se cumplía con las proceso, para modificar la calificación
exigencias normativas de sujeto activo delictiva, es ese, y ningún otro, el tipo
calificado, por tratarse de servidor penal base para el proferimiento del fallo,
público, y que el comportamiento que al haber sido derogado por el nuevo
reprochado al acusado fue “con ocasión Código Penal, sin que tampoco sea dable
de sus funciones o excediéndose en el afirmar el fenómeno de la sucesión legal
ejercicio de ellas”, concluyó que “Tales en el tiempo, pues si bien su nominación
actos igualmente al sentir del despacho subsiste, es lo cierto que el contenido de
lo fueron injustos y arbitrarios, como la prohibición ha cambiado, al exigirse
pasa a explicarse ahora.” ahora la dualidad de connotaciones
conductuales: la arbitrariedad y la
Independientemente de las razones injusticia, lo que necesariamente hace
ofrecidas por el juez de primera que no pueda afirmarse igualdad en el
instancia para sustentar el por qué marco típico, y por tanto, procede la
consideraba que el comportamiento del absolución del incriminado por estos
procesado reunía las condiciones de delitos”
“arbitrario e injusto” de conformidad
con la nueva descripción típica, lo cierto Tal criterio jurisprudencial, desde la
es que no podía el a-quo, en lo que fue citada decisión, ha permanecido
respaldado por el ad-quem, proceder de invariable, y fue reiterado en similares
tal forma, porque “…determinada con términos en los fallos de 4 y 24 de
precisión, como debe ser, en la septiembre, y 22 de octubre de 2002,
acusación la conducta típica imputada y radicaciones 17.519, 15.648 y 16.105,
siendo este el insustituible fundamento respectivamente, así como en posteriores
de la sentencia en cuanto al delito decisiones de 19 mayo, 11 y 25 de
objeto del fallo, que a su turno integra agosto, y 24 de noviembre de 2004,
la estructura del debido proceso y radicaciones 21.876, 18.130, 22.532 y
garantiza el derecho de defensa, se 16.955, respectivamente, todas
torna en inmodificable…”, y en el anteriores al proferimiento de la
presente caso de manera clara e sentencia impugnada; y aún después ha
inequívoca el pliego de cargos contra el sido repetido en sentencias de 20 de abril
procesado fue explicito, en primero y de 2005, radicación 23.285, 22 de junio
segundo grado, en señalar que el de 2006, radicación 17.830, y 1 de
comportamiento de éste constituyó un febrero de 2007, radicación 22.296.
concurso homogéneo de delitos de
“abuso de autoridad por actos Criterio que hoy se hace necesario
arbitrarios”, luego, lo que se imponía nuevamente reiterar, trayendo a colación,
era la absolución del enjuiciado por la como igual lo hizo el agente del Ministerio
atipicidad sobreviniente, conforme lo Público, los siguientes apartes
puntualizó la Corte en la misma jurisprudenciales:
jurisprudencia citada por el juez de
primer grado: “En efecto, el artículo 152 del Decreto
100 de 1.980, modificado por el artículo
“No existiendo duda alguna respecto a 32 de la Ley 190 de 1.995, preveía que el
que la acusación adecuó las conductas servidor público que fuera de los casos
desvaloradas como Abuso de Autoridad especialmente previstos como delito, con
en una de las dos alternativas típicas ocasión de sus funciones o excediéndose
posibilitadas por la Ley Penal vigente en el ejercicio de ellas, cometa acto
para cuando se cometieron, esto es, en arbitrario o injusto, incurrirá en multa de
los "actos arbitrarios", y aplicando a una diez (10) a cincuenta (50) salarios
tal realidad procesal las premisas mínimos legales mensuales vigentes e
teórico-legales manifiestas en interdicción de derechos y funciones
precedencia, es lo imperativo colegir, públicas de seis meses a dos años; es
por favorabilidad, la atipicidad de las decir, que el elemento normativo en
mismas, en cuanto ya no existiendo estudio se satisfacía con la sola
posibilidad jurídica, dado el estado del arbitrariedad de la conducta, mientras
que el artículo 416 de la Ley 599 de demanda para la tipificación de este

2.000 requiere la coexistencia de las delito la concurrencia de las dos
dos condiciones para su tipificación, condiciones, y que por no incurrir la
esto es, que el acto además de Fiscalía en error en la calificación jurídica
arbitrario sea injusto. es imposible en el juicio su modificación;
palmar resulta el advenimiento de su
“Y como se verá, las conductas fueron atipicidad.
calificadas por la Fiscalía en la acusación
solamente como arbitrarias sin que sea ….
posible jurídicamente en este momento
procesal adicionarle esta circunstancia, “La Corte ha señalado que un hecho
como lo solicita, porque de hacerlo se calificado en vigencia del Código Penal
vulneraría la congruencia entre la derogado como abuso de autoridad por
acusación y la sentencia, la estructura acto arbitrario o injusto resulta atípico
lógica del proceso y el derecho a la frente a la nueva codificación, cuando en
defensa del procesado. la acusación que contenga esa valoración
jurídica no se haya imputado la injusticia
“Como tampoco era viable variar la y la arbitrariedad pues para su
calificación jurídica de la resolución de estructuración como acontecer delictivo
acusación en la causa en procura de hoy es necesario, que del mismo suceso
obtener consonancia entre la acusación se puedan predicar las dos conclusiones.
y un eventual fallo condenatorio
adicionando al carácter arbitrario el de …
injustas, pues ello solo es procedente al
tenor de lo normado por el artículo 404 Ahora, dando respuesta específicamente
de la Ley 600 de 2.000, de presentarse a los argumentos de …, es ilegal en este
error en la calificación jurídica en el momento imputar al procesado la
pliego de cargos, lo cual no ocurrió en injusticia de las conductas; pues como ya
este evento toda vez que la valoración se vio si bien es cierto que para ese
de las conductas frente al derecho entonces la ley no lo exigía ahora es
además de legal fue acertada, ya que imposible adicionar en la causa esa
no fue el producto de equivocaciones de condición pues para ello es necesario, de
la Fiscalía en la apreciación de las conformidad con lo preceptuado por el
pruebas, en la sección del tipo penal, o artículo 404 de la Ley 600 de 2.000, que
en la interpretación de la norma que lo la Fiscalía hubiese incurrido en error al
describe y sanciona; efectuando su calificarlas lo cual no ocurrió, o que por
adecuación en el tipo penal prueba sobreviniente fuera obligatoria lo
correspondiente considerándolas que tampoco sucedió en este evento; y
solamente arbitrarias, en atención a que de condenar imputándole las dos
para ese momento bastaba con la condiciones se desvertebraría la
presencia de cualquiera de esas dos estructura básica del proceso ya que no
condiciones. habría consonancia entre la acusación y
la sentencia y le violaría el derecho de
Opuesto al criterio del apoderado de la defensa pues el procesado no tendría
parte civil, no cabe duda que la Fiscalía ocasión de defenderse de esa
calificó las conductas únicamente como circunstancia.
arbitrarias y que omitió hacer cualquier
análisis sobre una posible injusticia. Por estas razones sobra que la Sala se
ocupe de estudiar si las conductas son o
…. no injustas, pues de concluir que lo son
la decisión no podría ser diferente a la
“En suma, dado que las conductas absolución, por ser imposible adicionar
imputadas al procesado en la resolución esa condición para que fueran típicas de
acusatoria fueron calificadas tan solo acuerdo con el artículo 416 del actual
como arbitrarias, que el actual Estatuto Código Penal.
Punitivo, aplicable por favorabilidad,
En fin, la Sala absolverá al procesado (4) Sentencia de 21 de marzo de 2007.

por los delitos a él imputados en la Radicación N° 26972. En igual sentido
resolución de acusación”(9) decisiones de 24 de septiembre de 2002,
Radicación N° 12585, y 28 de junio de 1994,
Radicación N° 8539, entre otras.
____________________________ (5) “Fraude, proviene del latín “fraus” que
(1) Constitución Nacional, artículo 250, significa engaño, embuste, o trampa”. Ferreira
modificado por el Acto Legislativo 03 de Delgado, Francisco J. Delitos contra la
2002, artículo 2, Decreto 2700 de 1991, administración publica, editorial Temis,
artículo 24; Ley 600 de 2000, artículo 26, y segunda edición. 1985. Pág. 276.
Ley 906 de 2004, artículo 66. (6) Auto de 23 de agosto de 2005. Radicación
(2) Sentencia de 13 de febrero de 2003, 23190.
Radicación N° 11480. En sentido semejante, (7) GÓMEZ MÉNDEZ, Alfonso. Delitos contra la
fallo de 8 de septiembre de 2004, Radicación administración pública, en Derecho especial de
N° 20371. varios autores, Pág. 127. (La nota a pie de
(3) PÉREZ, Luis Carlos. Derecho Penal. página corresponde al texto transcrito).
Partes General y Especial. Tomo III. Pág. (8) Al efecto cita y transcribe apartes del
439. Editorial TEMIS. 1984. En idéntico pronunciamiento de 25 de junio de 2002,
sentido en Derecho Penal General y Especial, adoptado dentro de la Radicación N° 14.029.
Curso de capacitación para Jueces de la (9) Corte Suprema de Justicia, Sala de
República. Escuela Judicial “Rodrigo Lara Casación Penal, Sentencia de 22 de junio de
Bonilla”. Pág. 372. Imprenta Nacional 1989. 2006, Rad. No. 17830.
Sentencia Casación
FECHA : 05/12/2007
DECISION : No casa por unos cargos, si casa por otro, revoca y
absuelve
CIUDAD : Antioquia
PROCESADOS : ZULETA HINCAPIE, CARLOS ALBERTO
: NARANJO HRTADO, ALFREDO ANTONIO
DELITOS : Fraude a resolución judicial, Abuso de autoridad por
acto arbitrario
e injusto
PROCESO : 26497
NOTIFICACION-Decisiones judiciales/ con esa actividad se ejecuta una función

NOTIFICACION-Sentencia/ de publicidad con el objeto de comunicar
NOTIFICACION POR EDICTO/ las decisiones expedidas por los
CONSTANCIAS SECRETARIALES- servidores públicos y, por esa vía,
Objetivo exclusivamente informativo/ efectivizar postulados como el de
TERMINOS PROCESALES-Incidencia contradicción probatoria, igualdad,
de las constancias secretariales actuación procesal y acceso a la
administración de justicia: La
1.Es requisito indispensable, en el consecuencia de garantizar los principios
sistema de derecho procesal referidos, se traduce en que los sujetos
colombiano, la notificación de los actos procesales tengan la oportunidad de
procesales a las partes, toda vez que recurrir aquellas decisiones, si lo desean,
en tanto trasmuten o afecten sus formal en las actuaciones procesales, de

intereses. la mano de las normas que deben
cumplir y respetar; de suerte que las
2. En virtud de la Ley 600 de 2000, por constancias no revisten un carácter
medio del cual se efectuaron los ritos esencial, material ni vinculante para las
procesales cuestionados, tal como se partes y menos aún para los mismos
anotó atrás y se reitera, el artículo 180, administradores de justicia.
informa que las sentencias se
publicitaran por edicto "si no fuere Los Despachos Judiciales, apunta la Sala,
posible su notificación personal dentro cuentan con un sinnúmero de
de los tres (3) días siguientes a su posibilidades para dar a concoer las
expedición". decisiones, en armonía con lo previsto
en el artículo 148 de la Ley 600 de 2000,
En consecuencia, expedido el fallo por al determinar la utilización de medios
parte del Juez de conocimiento, lo técnicos, como los "mecánicos,
inmediato que debe hacerse es notificar electrónicos y técnicos que la ciencia
en forma personal aquellos sujetos ofrezca", de los cuales pueden disponer
procesales que por ley son obligatorios, los secretarios a fin de publicitar de
como al sindicado que se encuentre manera más expedita y rápida las
privado de libertad, al Ministerio Público decisiones emanadas por los
y Fiscal Delegado que actúe en el caso, administradores de justicia; respetándose
atendiendo las previsiones del artículo siempre la dignidad humana y las
178 del Código Procedimiento Penal, garantías judiciales de las partes.
Ley 600 de 2000.
La historia procesal le indica a la Sala que
3. Como la Sala lo viene disciplinando el fallo absolutorio fue notificado, desde
en variados pronunciamientos(1) , que el día siguiente de su expedición a los
el edicto es de naturaleza sujetos procesales que por obligación
eminentemente supletoria, pues no es debían surtirse en forma personal,
necesario notificar a todos los sujetos realizando la última al procurador el 8 de
procesales de manera personal, toda junio de 2007; luego entonces, los
vez que los restantes, si los hubiere -- apelantes tenían el compromiso de estar
parte civil o el procesado libre- podrán atentos al devenir jurídico, pues ellos
ser comunicados de la decisión más que nadie, tenían interés en que el
mediante edicto, que es la forma legal superior estudiará el caso bajo los
programada por el legislador para patrones jurídicos que propongan en la
comunicar las decisiones de los motivación de sus escritos: No es de
administradores de justicia y así evitar suyo, atenerse a una constancia errada o
dilaciones injustificadas. no, pues como profesionales del derecho
saben que el procedimiento lo determina
En este orden de ideas, le asiste razón a en forma exclusiva el legislador: actuar
la Procuraduría cuando anunció que no desconociendo tales preceptos vulneran
era necesario que a los demás sujetos el debido proceso y los derechos
procesales se les notificara de manera adquiridos de los sujetos procesales.
personal, si previamente se había
realizado las notificaciones ordenadas 5. La Sala viene afirmando que los
por ley en el artículo 178. términos son legales, de tal forma que
los yerros puntualizados en constancias
4. La Sala reitera, que las constancias secretariales originarios en actos de
secretariales cumplen un objetivo notificaciones irregulares, mal hechas,
exclusivamente informativo, toda vez equivocadas o que no han debido
que, los funcionarios que las elaboran y surtirse, en ningún momento puede
signan no están facultados para entenderse que se extienden al arbitrio
modificar, trasformar, alterar, sustituir o del funcionario; respetándose siempre
crear disposiciones legales de ninguna aquellos postulados como el de celeridad
índole, sino para ejercer un control y eficacia disciplinado en el artículo 14 de
la Ley 600 de 2000, en el entendido que no era vinculante para las partes,
"los términos procesales son perentorios imponiéndose su declaratoria desierta, tal
y de estricto cumplimento". y como lo reflexionó el censor, dada la
extemporaneidad en la presentación de
De suerte que los términos "no pueden los escritos que sustentaron las
ser suplidos por el arbitrio del Juez ni apelaciones de la Fiscalía y la Parte Civil.
admiten alternatividad alguna a los
sujetos procesales para ejercitar a Advirtiendo la Sala que el sentido de la
posteriori el derecho que solo puede ser declaratoria de nulidad es diverso al
reclamado dentro de los límites pedido tanto por el demandante como
temporales previamente fijados por la por el Ministerio Público, pues se trata de
ley; de ahí que no esté supeditada su una incompetencia del funcionario de
contabilización a la voluntad del segunda instancia al conocer un recurso
Secretario o del mismo Juez, pues que no podía desatar, debiendo haberlo
corren por si mismos con el simple declarado desierto a las voces del artículo
transcurso del tiempo ".(2) 194, numeral 2 de la Ley 600 de 2000,
observando que la sentencia absolutoria
En consecuencia, los errores y de primer grado era inamovible por haber
equivocaciones en las que incurra el alcanzado ejecutoria material con efectos
secretario de un Despacho Judicial, en de cosa juzgada.
el proceso de notificaciones, de aquellas
decisiones que expidan los servidores Probado el ataque que se elevó contra la
públicos que administran justicia, no sentencia del Tribunal Superior de
pueden entenderse como modificaciones Antioquia, el 17 de noviembre de 2005 y,
de los términos legales (Artículos 161- en virtud de lo previsto en el artículo 306
168 de la Ley 600 de 2000) en el del Código de Procedimiento Penal Ley
sentido de ampliarlos, reducirlos o 600 de 2000, la Sala casa la misma,
ignorarlos, pues con ello se atenta declarando en su lugar la nulidad de todo
contra el principio de legalidad de la lo actuado a partir del auto del 18 de
actividad penal; poniéndose por encima julio de 2005, mediante el cual se
de la ley a los funcionarios que tienen la concedió el recurso de apelación.
función de contabilizarlos y, trae por
tanto, una inmensa inseguridad jurídica, _________________________________
pues cada Despacho judicial tendría su ____
propia manera de hacerlo, lo cual es (1) Corte Suprema de Justicia: casación
inadmisible. 22.147 del 1 de junio de 2006; 23.213 del 9
de noviembre de 2006.
(2) Corte Suprema de Justicia, radicado
Por todo, la constancia secretarial
22.147 del 1 de junio de 2006 y 13.344 del
signada después de desfijado el edicto 22 de octubre de 1997.
Sentencia Casación
FECHA : 05/12/2007
DECISION : Si casa, decreta nulidad, deja en firme sentencia
absolutoria y deja
en libertad
CIUDAD : Antioquia
PROCESADO : PALACIO LOPERA, FRANCISCO JAIR
documento
público, Celebración de contrato sin requisitos legale
PROCESO : 25363
RECURSO DE REPOSICION- interponerse respecto de los puntos

Providencia que lo resuelve no debe ser nuevos, o cuando alguno de los puntos
notificada/ PRESCRIPCION-Servidor nuevos, o cuando alguno de los sujetos
público: Seis años y ocho meses procesales, a consecuencia de la
reposición, adquiera interés jurídico para
1. A partir de la revisión de la actuación recurrir.
es posible establecer que la presunta
irregularidad que el libelista destaca Entonces, por regla general, aunque la
para acudir en casación, no es resolución que desata el recurso de
trascendente pues en principio la reposición es de carácter interlocutorio(1)
providencia que resuelve el recurso de pues decide aspectos sustanciales del
reposición a pesar de su carácter proceso, no es necesario notificarla, salvo
interlocutorio no debe ser notificada, que contenga puntos nuevos que podrían
bastando la comunicación a los sujetos ser impugnados o que con ella surja el
procesales para efecto de enterarlos interés jurídico para los sujetos
sobre lo decidido. procesales (artículo 201 del Código de
Procedimiento Penal derogado). En ese
En efecto, si bien el artículo 186 del orden, el acto procesal de la notificación
Código de Procedimiento Penal anterior, dependerá de la existencia o no de
vigente al tiempo del asunto sometido a asuntos nuevos por controvertir.
estudio, señalaba que se deben
notificar, entre otras, "las providencias En el caso que ocupa la atención de la
interlocutorias" lo cierto es que a Sala es evidente la inexistencia del
continuación el artículo 201 del decreto defecto al que se alude como quiera que
2700 de 1991, establecía como regla no había puntos nuevos que debatir (no
general la inimpugnabilidad de la se repuso el cierre).
providencia que resuelve la reposición:
No existiendo puntos nuevos (la
Inimpugnabilidad. La providencia que providencia recurrida simplemente se
decide la reposición no es susceptible de confirmó), el acto de notificación
recurso alguno, salvo que contenga reclamado, solamente tenía el alcance de
puntos que no hayan sido decididos en enterar de la decisión y ello se hizo con
la anterior, caso en el cual podrá las comunicaciones que el casacionista
acepta fueron libradas, cumpliéndose descarta por sí misma la prosperidad del

con el principio de publicidad. cargo.
Descorrido el traslado para alegar de El punto ha sido suficientemente

conclusión, tanto las procesadas como decantado por la jurisprudencia de esta
el Ministerio Público los presentaron Sala, señalando en asuntos similares al
oportunamente con lo cual se advierte que se estudia lo siguiente :(2)
que en el supuesto de una irregularidad,
ella se habría convalidado, toda vez que Hechas las anteriores precisiones, la
se estaba ante la existencia de una Corte advierte la precariedad
notificación por conducta concluyente demostrativa de la irregularidad que
en los términos del artículo 191 (Id), de denuncian los defensores, unido a su
lo cual se puede concluir que no existe posición obcecada acerca del cómputo del
circunstancia alguna que pudiera haber término prescriptivo de la acción penal, lo
afectado el debido proceso, ni el que a la postre tornan los cargos
derecho a la defensa. carentes de la idoneidad necesaria para
su admisión.
2. El incremento punitivo respecto del
término prescriptivo establecido en el Asumen una postura distante del criterio
inciso segundo del artículo 83 del de autoridad que conforme con la Ley
Código Penal para el sujeto calificado 599 de 2000 ha tenido la Corte Suprema
-empleado público-, en la etapa del de Justicia acerca del cómputo del
juicio, no se puede realizar frente al término de prescripción de la acción
límite máximo de la pena, como penal cuando se trata de delitos
equivocadamente lo propuso el libelista, cometidos por servidores públicos con
al establecer que con tal monto el ocasión o en razón de sus funciones en el
término de prescripción máximo sería entendido que el lapso mínimo de
de 10 años y 6 meses, que al ser prescripción de la acción penal
aplicado al juicio, daría un valor de "5 corresponde a seis (6) años y ocho (8)
años 2 meses" (sic), pues olvidó que de meses tanto en la etapa instructiva como
acuerdo con el artículo 86 (Id), en la fase de juzgamiento, puesto que si
interrumpido el plazo por la resolución el término prescriptivo señalado por el
de acusación debidamente ejecutoriada, artículo 86 en concordancia con el inciso
este comenzará a correr de nuevo por 5º del artículo 83 del citado
un término igual al señalado en el ordenamiento arroja una pena máxima
artículo 83, sin que pueda ser inferior a inferior a los cinco años de prisión, se
5 años ni superior a 10. tendrá como mínimo los 5 años
aumentados en la tercera parte. (3)
De esta manera, en principio el término
prescriptivo para el aludido delito sería _________________________________
de 5 años a partir de la ejecutoria de la __
resolución de acusación (4 de junio de (1) Los numerales 1º y 4º del artículo 179 del
2001), pero como se trata de empleado citado estatuto establecía frente a la
oficial, es necesario realizar un clasificación de las providencias, que son:
"Autos Interlocutorios, si resuelven algún
incremento punitivo de la tercera parte
incidente o aspecto sustancial" y
a esta suma, equivalente a 1.66 años (1 "Resoluciones, si las profiere el fiscal. Éstas
año 8 meses), lo cual arroja un período podrán ser interlocutorias o de sustanciación".
prescriptivo de 6 años 8 meses, término (2) Ver auto de 9 de agosto de 2007,
que ciertamente no se había cumplido radicado 28050.
cuando se profirió sentencia de segundo (3) Cfr. Entre otras providencias del 23 de
grado y que obviamente todavía no se marzo y 6 de junio de 2006, radicaciones
perfecciona. Esta evidencia fáctica 24300 y 25531, en su orden, así como
sentencia de única instancia de 16 de febrero
del 2005, radicado 15.212.
Auto Casación
FECHA : 05/12/2007
PROCESADO : PALENCIA CASTILLO, IDIS OTRO
DELITOS : Peculado por apropiación, Falsedad material empl. of.
en doc.
público
PROCESO : 28231
ACCION DE REVISION-Hecho y dispuso la apertura de instrucción, definió

prueba nueva/ ACCION DE la situación jurídica del indagado y lo
REVISION-Hecho y prueba nueva: No acusó formalmente.
lo son las sentencias de autoridades
judiciales Esa postura desconoce que en sede de la
acción de revisión el acto que es pasible
1. Desde la invocación del motivo de de cuestionamientos y cuya fuerza de
revisión, el accionante faltó a la debida cosa juzgada se pretende resquebrajar,
argumentación requerida, pues adujo es la sentencia, no actuaciones de la
que los eventos novedosos que traía fiscalía, menos cuando se trata de
apuntaban a demostrar la inocencia y la providencias diversas de la preclusión,
inimputabilidad del doctor Arboleda única que admitiría la posibilidad de
Gómez. reexamen, aunque por motivos diversos
del alegado por el accionante.
La contradicción y la ausencia de
verificación resulta patente, *. El apoderado invocó la causal tercera
porque el actor se encaminó a probar la del articulo 220 de ese Estatuto. La
no responsabilidad de su asistido, pero norma permite la revisión de las
no presentó fundamentos para acreditar decisiones que hayan hecho tránsito a
que, a la vez, el procesado se cosa juzgada,
encontraba en incapacidad de
comprender la ilicitud de su "Cuando después de la sentencia
comportamiento, o de determinarse de condenatoria aparezcan hechos nuevos o
acuerdo con esa comprensión, por surjan pruebas, no conocidas al tiempo
inmadurez sicológica o trastorno de los debates, que establezcan la
mental. Esto es, ningún desarrollo ni inocencia del condenado" .
prueba se expuso para demostrar que el
acusado era inimputable, a la par que La jurisprudencia de la Sala de Casación
inocente, al momento de la comisión de Penal de la Corte Suprema de Justicia ha
la conducta investigada. explicado de manera reiterada que hecho
nuevo es el acontecimiento fáctico
*. El demandante dedica extensos vinculado al delito, pero que no fue
apartes de sus argumentos a cuestionar posible controvertir en las instancias
las estimaciones de la fiscalía cuando porque era desconocido.
conferida eficacia probatoria, no a un

Por su parte, prueba nueva es todo elemento de juicio, sino a una
mecanismo probatorio que no se haya apreciación de un juez, que por razonada
podido incorporar al proceso, pero que parezca, no deja de ser eso: su
también -y lo más importante- que dé consideración sobre un hecho.
cuenta de un hecho desconocido, o de
una variante sustancial de un hecho Asunto diferente es lo relacionado con las
conocido en el curso de la investigación. causales 4a y 5a, en las que la sentencia
si constituye la prueba de las situaciones
*. El defensor no aportó ningún medio alli previstas.
probatorio original, deber que le
imponia el articulo 222.4 del Código de *. El alcance personal y subjetivo que el
Procedimiento Penal. Su anhelo es demandante le otorga a esas
cuestionar el análisis judicial, esto es, determinaciones se aleja de las propias
reabrir el debate ya concluido, pues los valoraciones y decisiones de esos jueces,
temas relacionados con la ilicitud de la porque en modo alguno declararon la
conversación grabada y con la no inocencia del doctor Villamizar, lo que
utilización de las balotas fueron tampoco podían haberlo hecho, pues esa
discutidos en la sentencia censurada, de competencia es exclusiva y excluyente
donde surge que no se presentan del juez penal, no del administrativo ni
acontecimientos ni pruebas novedosos, del constitucional.
sino que se aspira a reabrir la
controversia ya superada, con Además, el fallo de tutela tampoco dio
fundamento en los mismos hechos y por concluida la investigación penal,
pruebas considerados por el juzgador. como que lo que hizo fue invalidar el
trámite, circunstancia que no comporta
2. A la demanda fueron anexados tres exoneración de responsabilidad, sino el
fallos proferidos, en su orden, por el deber de reiniciar los procedimientos
Tribunal Administrativo de conforme a lo allí resuelto.
Cundinamarca, por el Consejo de Estado
y por la Corte Constitucional. Tampoco puede dejarse de lado que la
sentencia constitucional fue proferida en
La Corte debe precisar que esos actos sede de tutela, luego no puede surtir
no pueden tenerse como pruebas, pues efectos frente a todos los casos, sino que
los medios probatorios son los exclusivamente afecta a las partes
enunciados en los estatutos procesales involucradas en esa acción de amparo,
y las sentencias de las autoridades entre las cuales no estaba el doctor
judiciales no lo son, como que contienen (......).
las valoraciones que, en ejercicio de sus
funciones, los jueces administrativos y La independencia de las diferentes
constitucionales hacen de situaciones jurisdicciones implica que puedan
puestas en su conocimiento. coexistir simultáneamente las acciones
penal, disciplinaria, administrativa y
De tal manera que si, para impulsar el constitucional (tutela), de lo que deriva
trámite de esta acción, a una decisión que una no excluye a la otra y que cada
judicial se le diera el alcance de prueba una de ellas puede valorar los medios de
(no se olvide que la remoción del fallo prueba practicados, sin que tal
ejecutoriado se intenta con base en la estimación pueda surtir efectos más allá
causal que exige el aporte de "pruebas de lo decidido dentro del ámbito de su
nuevas"), comportaría que le fuera propia competencia.
FECHA : 05/12/2007
DECISION : Inadmite demanda de revisión presentada

CONDENADO : ARBOLEDA GOMEZ, SAULO
DELITOS : Interés ilícito en celebración de contratos
PROCESO : 28350
ACCION DE REVISION-Cambio de Sin vocación de prosperidad se observa la

jurisprudencia/ REFORMATIO IN demanda, puesto que en la sentencia de
PEJUS-Consulta: Legalidad de la pena/ segunda instancia no se invocaron los
REFORMATIO IN PEJUS/ CONSULTA principios de legalidad o de reforma
peyorativa, como pretexto para aumentar
1. Cuando el demandante acude a la el quantum punitivo impuesto finalmente
causal 6 de revisión "es indispensable a (....), aspectos sobre los cuales afirma
que el actor no solamente demuestre el accionante, ha existido modificación
cómo el fundamento de la sentencia jurisprudencial de la Corte.
cuya remoción se persigue es entendido
por la jurisprudencia de modo diferente, 2. El Tribunal ajustó la legalidad de la
sino que, de mantenerse, comportaría sanción impuesta a (......) con base en la
una clara situación de injusticia, pues la figura de la consulta, instituida por el
nueva solución ofrecida por la doctrina legislador por motivos de orden público,
de la Corte conduciría a la sustitución para algunas decisiones emitidas en
del fallo", y que por tanto, "no resulta procesos de competencia del Juez
suficiente invocar abstractamente la Especializado, a través del cual el ad
existencia de un pronunciamiento del quem está investido de la facultad de
máximo tribunal de la jurisdicción examinar en su integridad y sin limitación
ordinaria, o de señalar uno concreto alguna la materialidad de la providencia o
pero desconectado de la solución del de la parte pertinente de ella.(2)
caso, sino que resulta indispensable,
además, demostrar cómo de haberse Sobre la consulta ha insistido la Sala que
conocido oportunamente por los "el instituto procesal de la consulta no es
juzgadores la nueva doctrina sobre el medio de impugnación o recurso, sino un
punto, el fallo cuya rescisión se persigue mecanismo de revisión de la legalidad de
habría sido distinto"(1) ciertas disposiciones judiciales, que opera
por ministerio de la ley, que debe cumplir
El accionante arguye que la Sala de el superior jerárquico de quien la ha
Casación Penal varió su tradicional y proferido", criterio vigente en la actual
mayoritaria postura en relación con la jurisprudencia penal.
interpretación y aplicación de los
principios de legalidad y prohibición de Así pues, desatendió el invocante que la
no reformatio in pejus, y concluye del sentencia impuesta a la señora (.....), por
pronunciamiento que trae a colación haber sido proferida por un Juez
que "es claro que el recurso de Regional, necesariamente debía ser
apelación limita la competencia revisada por el Tribunal, bien por efecto
funcional del superior, de tal forma que del recurso de apelación o por el grado
éste no podrá introducir reformas a la jurisdiccional de consulta.
sentencia cuando la misma haya sido
impugnada únicamente a través de la Ahora bien, enseña la jurisprudencia, que
apelación o la casación por el procesado en los casos donde concurre el recurso de
o su defensor…" apelación con la consulta, cuando el
procesado es apelante único, no opera el
principio de no reformatio in pejus, por y el segundo por la insustituible voluntad

designio expreso del legislador y, en de la ley. Por ello, el inciso primero del
consecuencia, el funcionario tiene la citado canon dice sentenciosamente
facultad de revisar no sólo los temas "Toda sentencia judicial podrá ser
objeto de descontento para el apelada o consultada, salvo las
recurrente o los inescindiblemente excepciones que consagre la ley" (se
relacionados con estos, sino cualquier subraya).
punto, pudiendo incluso agravar la
pena(3), que fue lo que ocurrió en el "Y la prohibición de la reformatio in pejus
proceso contra (.....). sólo se contempla para el caso
alternativo único de la apelación, sin que
Ha dicho la Corte respecto de la la voluntad del apelante pueda sustituir
posibilidad de modificar decisiones en una consulta establecida por ministerio
virtud del grado jurisdiccional de de la ley, sino que serían fenómenos
consulta, que: concurrentes, ya que la segunda le
permite al superior decidir sin limitación
"…una interpretación integral, coherente alguna, como lo prevé el artículo 217 del
y no sesgada del texto del artículo 31 anterior Código de Procedimiento Penal,
constitucional, indica que el en el mismo sentido del artículo 204 del
Constituyente estableció de manera actual ordenamiento"(4)
independiente y al mismo nivel la
apelación y la consulta, como medios ____________________________
que podían abrir la segunda instancia en (1) Revisión 21685, 11 de diciembre de 2003,
el proceso penal colombiano, el primero (2) Sentencia 12740, 10 de julio de 2001.
por obra del ejercicio libre de las partes (3) Casación 23 de mayo de 2001,
(4) Sentencia 16175, 13 de agosto de 2002
FECHA : 05/12/2007
DECISION : Inadmite demanda de revisión presentada
CONDENADO : MARIN DE ESTRADA, ALBA NELLY
DELITOS : Testaferrato
PROCESO : 24817
TERCERO CIVILMENTE Víctimas múltiples/ PRESCRIPCION-

RESPONSABLE-Interés para recurrir Cuando ha ocurrido en la instrucción o
en casación/ TERCERO CIVILMENTE antes del proferimiento de sentencia de
RESPONSABLE-Legitimidad para segunda instancia/ CASACION
controvertir responsabilidad penal del OFICIOSA-Prescripción de la acción
procesado/ TERCERO CIVILMENTE penal en la instrucción/ RESOLUCION
RESPONSABLE-Legitimidad para DE ACUSACION-Alcance y contenido/
reclamar protección de derechos DELITO CULPOSO-Infracción al deber
fundamentales del procesado/ objetivo de cuidado: Aspecto objetivo de
CASACION-Interés para recurrir: la conducta/ PRINCIPIO DE
CONGRUENCIA-Ausencia de afectación hubiera discutido el punto en las

frente a valoraciones jurídicas o instancias, de manera que exista
dogmáticas/ ERROR EN LA identidad temática entre la censura que
CALIFICACION JURIDICA- se formula en casación y las pretensiones
Situaciones en las que es procedente que se expusieron en el recurso de
decretar la nulidad/ TERCERO apelación.
CIVILMENTE RESPONSABLE-
Vinculación al proceso penal/ TERCERO Puede, así mismo, beneficiarse con la
CIVILMENTE RESPONSABLE-Defensa casación oficiosa, en todo caso que la
técnica/ TERCERO CIVILMENTE Corte advierta el desconocimiento de sus
RESPONSABLE-Cuando adquiere la derechos fundamentales(3).
condición de sujeto procesal/ TERCERO
CIVILMENTE RESPONSABLE- 2. Tradicionalmente, la jurisprudencia de
Improcedencia al pago de daños y esta Corporación había entendido que
perjuicios de manera oficiosa/ "[e]n materia penal el tercero carece de
VICTIMA-Credibilidad de su legitimidad para controvertir la
declaración/ IMPUTACION OBJETIVA- responsabilidad penal del procesado,
Caso fortuito como también la validez de la actuación
procesal relacionada con el mismo"(4)
1. Cuando quien recurre es el (destaca la Sala) y que su interés para
apoderado del tercero civilmente recurrir en sede de casación tan solo se
responsable, como sucede en este limitaba a "los aspectos relacionados con
asunto, la Corte, a partir de las su responsabilidad y la legalidad del
providencias de fechas 23 de agosto(1) trámite relacionado con su
y 7 de septiembre de 2005(2) , ha vinculación"(5) (se subraya).
determinado que el interés jurídico de
este sujeto procesal para intervenir en El fundamento normativo para que la
sede del extraordinario recurso se Corte, a partir del auto de 7 de
concreta a los siguientes aspectos: septiembre de 2005, variara parcialmente
la anterior postura jurisprudencial
Discutir exclusivamente el tema de los obedeció a que el artículo 57 de la ley
perjuicios, caso en el cual se deberá 600 de 2000, que trata sobre los efectos
atender a la cuantía y a las causales de la cosa juzgada penal absolutoria,
que rigen la casación civil. establece que "[l]a acción civil no podrá
iniciarse ni proseguirse cuando se haya
Reclamar la protección de sus garantías declarado, por providencia en firme, que
fundamentales, bien a través de la la conducta causante del perjuicio no se
casación ordinaria, ya mediante la realizó o que el sindicado no la cometió o
discrecional, sin que para este último que obró en estricto cumplimiento de un
efecto importe la cuantía de la deber legal o en legítima defensa". Por lo
indemnización que fue condenado a tanto, no podía ser viable, como hasta
pagar [subrayado fuera del texto entonces se consideraba, restringirle al
original]. tercero durante el desarrollo de la
actuación penal, ni tampoco en sede de
Pedir el desarrollo de la jurisprudencia casación, la posibilidad de que discutiera
sobre un tema exclusivamente ligado a la responsabilidad del procesado respecto
sus intereses patrimoniales, ejerciendo de cualquiera de los tópicos en comento:
la casación discrecional y sin que
interese el monto de la condena. "Expresado de otra manera, si la acción
civil se enerva por declararse en
Abogar por la absolución del procesado providencia judicial en firme la ocurrencia
porque la conducta causante del de cualquiera de los citados presupuestos
perjuicio no se realizó, o porque el y si la responsabilidad del tercero se
sindicado no la cometió o porque obró deriva del hecho ajeno o de aquellos
en estricto cumplimiento de un deber realizados por quienes estuvieren bajo su
legal o en legítima defensa, siempre que cuidado (responsabilidad indirecta o
refleja), conforme a los lineamientos del mecanismos que estén a su alcance que
artículo 2.347, inciso 4º del Código la conducta no se realizó, o que el
Civil, es obvio colegir, de un lado, que si sindicado no la cometió, o que obró en
se demuestra en el proceso penal que la ejercicio de una causal eximente de
conducta causante del daño no fue antijuridicidad, nada se opone a que
realizada por el sindicado o que éste no solicite en sede del extraordinario recurso
la cometió, o que obró en estricto de casación no sólo la protección de sus
cumplimiento de un deber legal o en derechos fundamentales, sino también
legítima defensa (equivalentes estos los del procesado, ya que esto último
dos últimos a la imposibilidad de puede perfectamente ser utilizado como
impedir el hecho pese a la autoridad y medio idóneo para buscar, así sea de
el cuidado que la calidad de tercero les manera mediata (por ejemplo, con una
confiere -inciso 5º ídem-), ni el sujeto declaratoria de nulidad), la exoneración
agente ni el tercero estarían obligados a de responsabilidad civil por cualquiera de
indemnizar, y de otro, que es válido que las circunstancias que impiden proseguir
dicho tercero ataque la sentencia con tal acción una vez quede en firme el
condenatoria si estima que a pesar de fallo absolutorio en materia penal.
que está acreditado procesalmente la
presencia de alguno de estos A su vez, la Sala, en la parte motiva del
elementos, no fue recogido en ella(6) ." auto de fecha 23 de agosto de 2005(9) ,
por medio del cual admitió la procedencia
*. La Corte Constitucional, en la de la casación discrecional presentada
sentencia C-1075 de 2002, que declaró por el tercero civilmente responsable sin
exequibles los artículos 69,70,140 y 141 consideración alguna al factor de la
de la ley 600 de 2000, señaló dentro de cuantía de la casación civil, adujo que iría
su ratio decidendi que las garantías en detrimento de los propósitos de un
constitucionales del procesado "se Estado social y democrático de derecho
extienden directa e indirecta-mente en impedirle el acceso en sede de casación a
favor de quien debe responder este sujeto procesal cuando se haya
civilmente por el hecho punible ajeno, proferido una condena en perjuicios con
por virtud de los principios de la violación de sus garantías y derechos
preexistencia normativa o de la tipicidad fundamentales.
penal, del juez competente, de las
formas propias de cada juicio, de la Siguiendo este criterio, se desprende que
favorabilidad penal, de la presunción de sería incluso más contrario a los fines
inocencia, del derecho a gozar de la esenciales de alcanzar la vigencia de un
asistencia de un abogado y de un orden justo y de garantizar la efectividad
debido proceso público y sin dilaciones, de los principios y derechos consagrados
a presentar y controvertir pruebas, a en el ordenamiento jurídico, tal como lo
impugnar la sentencia condenatoria y a establece el artículo 2 de la Constitución
no ser juzgado dos veces por un mismo Política, que la Corte en sede de
hecho"(7) (se subraya). casación, bien sea común o discrecional,
se negara a emitir un pronunciamiento de
Así mismo, en dicha providencia se fondo cuando quien recurre es el tercero
indicó que "el tercero civilmente civilmente responsable y éste presenta
responsable puede, entre otras cargos que satisfacen tanto los requisitos
actuaciones, llamar en garantía, de lógica y de debida argumentación de
denunciar el pleito, proponer nulidades la demanda como los demás
y emplear los medios de defensa requerimientos formales previstos en la
necesarios para exonerarse de su ley para su admisión, con el único
responsa-bilidad"(8) (destaca la Sala). pretexto de que el sujeto procesal que
está solicitando la protección de las
En este orden de ideas, si las garantías garantías carece de interés jurídico por
mínimas del procesado repercuten en el no ser el titular de las mismas.
tercero civilmente responsable, y si este
último puede debatir mediante todos los
Y, por otro lado, sería discutible hasta

qué punto el tercero civilmente 3. Esta extensión del interés jurídico en
responsable que recurre en casación cabeza del tercero civilmente responsable
invocando la protección de las garantías no guarda incidencia alguna en
fundamentales del procesado no estaría, detrimento de las garantías
en últimas, solicitando el amparo de las fundamentales que la víctima ostenta
propias, pues que se le condene al pago dentro de la actuación penal, sino que,
solidario de perjuicios mediante una por el contrario, las complementa y
sentencia dictada en un juicio afectado equilibra respecto de los derechos que la
de nulidad le conculcaría, así sea de parte civil puede ejercer dentro del
manera indirecta, su derecho al debido mismo.
proceso.
En efecto, si, tal como lo ha reconocido la
Como bien lo adujo la Corte Sala a partir de la sentencia C-228 de
Constitucional y se citó en la 2002 de la Corte Constitucional(11), la
providencia en comento, la regulación parte civil tiene interés jurídico para
de la casación no tiene como único fin el reclamar en el proceso penal la
de "preservar el interés privado que protección de los derechos a la verdad,
cada una de las partes procesales justicia y reparación, hasta el punto de
demanda de la administración de haberse admitido la posibilidad de que en
justicia, sino, además, el interés armonía con lo anterior recurra en
supremo colectivo que tiene el estado y casación a fin de que se incremente la
la comunidad en la conservación, pena impuesta en sentencia condenatoria
respeto y garantía de la norma jurídica, al procesado(12), resulta razonable por
con el fin de asegurar, conforme al otro lado que el tercero civilmente
Preámbulo de la Constitución, un marco responsable (que, por cierto, tan solo es
de justicia material, efectiva, concreta y vinculado a la actuación procesal penal a
comprometida con el anhelo de orden y instancias de la parte civil) tenga la
de paz, que le asiste como derecho, a facultad de debatir o reclamar la
todas las personas"(10) . protección de los derechos
fundamentales del procesado.
Es decir, en una situación como la
estudiada, en la que el tercero, con el En otras palabras, si un sistema de
fin último o mediato de ser excluido de procedimiento penal de corte garantista
toda responsabilidad civil por el hecho (como se supone que es el colombiano)
delictivo ajeno, recurre en casación supone en todo caso la idea de
formulando, por ejemplo, un yerro in propugnar por la protección del más débil
procedendo cometido en contra del (que dependiendo de cada situación en
procesado o una anomalía que implique particular puede ser la víctima frente al
la conculcación de uno de los derechos delito cometido, o bien el procesado
fundamentales de este último, frente al poder punitivo(13) ), es
prevalecerán los fines de alcanzar la innegable que se le deben garantizar a
efectividad del derecho material y las todos los sujetos procesales la posibilidad
garantías debidas a todas las personas de acceder al amparo efectivo de las
que intervienen en la actuación (artículo garantías mínimas tanto en uno como en
206 de la ley 600 de 2000), por encima otro sentido.
de cualquier estimación relativa a la
ausencia de un agravio directo en (….)
contra del recurrente, sobre todo
cuando lo que primero tiene que entrar La Sala aclara desde ya que el tercero
en juego no son los intereses civilmente responsable puede reclamar
patrimoniales del declarado civilmente en sede de casación común o discrecional
responsable sino el respeto a las la protección de las garantías y derechos
garantías judiciales de una persona fundamentales, ya sea en nombre propio
como el reo sobre la cual recae todo el o del procesado, siempre y cuando reúna
peso del poder punitivo. los demás requisitos señalados en el
ordenamiento jurídico para la

procedencia del recurso, sin que para Sin embargo, lo que aquí resulta
ello sea relevante la cuantía de la relevante es el hecho de que, al haber
indemnización por la que fue recurrido en casación la empresa Expreso
condenado. Trejos Ltda. en contra de una condena en
perjuicios como la proferida a favor de
4. Respecto de los cargos sexto y (......) (sobre la cual sí tenía derecho en
octavo, que cuestionan en forma directa razón del valor de interés previsto en la
lo relacionado con el tema de los legislación), es aplicable por integración
perjuicios fallados a favor de (....) en lo previsto en el parágrafo segundo del
calidad de representante legal de su artículo 366 del Código de Procedimiento
nieto (....), la Sala encuentra que Civil, que establece:
también se cumplió el requisito de
admisión en lo que al factor de la Parágrafo 2º. Cuando la parte que tenga
cuantía atañe, pero no por la razón derecho a recurrir por razón del valor de
aducida por el demandante en su su interés interponga el recurso, se
escrito, sino por lo que sobre el concederá también el que haya
particular estimó el representante del interpuesto oportunamente la otra parte,
Ministerio Público. aunque el valor de interés de ésta fuera
inferior al indicado en el primer
En efecto, como se observa que la inciso(16).
empresa Expreso Trejos Ltda. fue
condenada al pago solidario de la suma Es decir, si la norma que regula la
de $97"285.548 por concepto de daños procedencia de la casación civil
materiales y 50 salarios mínimos legales contempla como excepción al factor de la
mensuales vigentes por concepto de cuantía el que una parte con inferior
daños morales a favor de (.......)(14), valor de interés interponga el recurso
resultaría en principio aplicable la cuando ya lo ha hecho una parte que sí
postura de la Corte invocada por el no ostenta el derecho, con mayor razón
recurrente, en el sentido de que la deberá admitirse la casación cuando
cuantía para recurrir en sede de quien recurre tanto en una como en otra
casación se debe analizar de manera situación se trata del mismo
individual e independiente respecto de demandante, que es lo que sucede en
cada condena en perjuicios: este asunto.
"Reiterado ha sido el antecedente de 5. Cuando la prescripción de la acción

esta Sala de Casación en torno al tema penal se presenta durante la etapa de
de la cuantía del interés para recurrir instrucción, o en todo caso antes de
cuando se trata de víctimas múltiples, proferirse la sentencia de segunda
señalando que ella se integra por los instancia, tiene dicho la Corte que
montos de las condenas en perjuicios "recurrida ésta en casación y admitida la
materiales y morales que por cada una respectiva demanda por cumplir con los
se haya decretado, pero que no resulta requisitos formales señalados en la ley
correcto sumar los perjuicios de varias (arts. 212 y 132 P. P. antes 225 y 226),
víctimas para tener el resultado de esa lo procedente es casarla oficiosa-mente
sumatoria como una sola cuantía, pues […], si, como en este caso, no fue objeto
tal forma de proceder pasa por alto que de específica acusación, pues resulta
la pretensión de cada víctima -o de sus incuestionable que fue dictada respecto
legitimados- es individual y, por tanto, de una acción, que por el fenómeno
la condena es de similar estirpe, no prescriptivo aludido, ya no podía
colectiva, aunque el llamado a proseguirse. La presunción de legalidad
sufragarlo sea una sola persona, natural que ampara los fallos de instancia se
o jurídica. En todo caso se trata de un quiebra ante la vulneración del debido
caso de acumulación de pretensiones, proceso, dado que no pueden culminar
en el que cada una mantiene su las instancias mediante decisiones que
individualidad e independencia .(15)" jurídicamente no pueden proferirse y,
como quiera que, por la calificación y al amparo de la causal tercera de

admisión de la demanda se ha iniciado casación por tratarse de un error de
el debido proceso de la casación, ésta actividad y no de juicio(18), no sería
debe culminar en sentencia que le lógico retrotraer la actuación procesal
ponga fin"(17). cuando lo que se tiene que hacer con ella
es terminarla, mediante una decisión de
6. Teniendo en cuenta que el artículo fondo al haberse admitido la demanda,
83 del actual Código Penal (anterior por cuanto resulta imposible proseguir
artículo 80 del decreto ley 100 de 1980) con la misma.
establece que en ningún caso el término
de prescripción será inferior a los cinco 7. La acusación, para efectos de su
años de pena privativa de libertad, y verificación y refutación durante la etapa
que además el inciso 1º del artículo 86 del juicio, debe contener una clara e
de la ley 599 de 2000 (inciso 1º del inequívoca delimitación tanto de los
artículo 84 del Código Penal anterior) hechos jurídicamente relevantes del caso
señala que la prescripción de la acción (imputación fáctica) como de los cargos
penal se interrumpe con la resolución que en razón de tales acontecimientos se
de acusación o su equivalente formulan (imputación jurídica) en aras de
debidamente ejecutoriada, es respetar la estricta legalidad y
incuestionable que incluso cuando la jurisdiccionalidad del sistema. Y, así
Fiscalía profirió la calificación del mérito mismo, la acusación desde el punto de
del sumario en el presente caso la vista probatorio tiene que “ser completa,
acción penal por el concurso de delitos es decir, integrada por la información de
de lesiones personales culposas se todos los indicios que la justifican, de
encontraba sin lugar a dudas prescrita, forma que el imputado tenga la
en la medida en que, de acuerdo con el posibilidad de refutarlos y nada le sea
último inciso del artículo 84 del Código ‘escondido de cuanto se prepare para su
Penal (anterior artículo 85), el término daño o de cuanto se hace, o se hará,
de prescripción corre para reforzar el concepto de su
independientemente para cada conducta culpabilidad y destruir la presunción de
punible investigada y juzgada dentro de inocencia, que siempre le asiste’”(19).
un mismo proceso.
*) El anterior criterio garantista no ha
*) Frente a la constatación objetiva de sido en modo alguno ajeno a la
que la prescripción operó durante la jurisprudencia de la Sala, que no sólo ha
etapa de instrucción, no le queda más indicado en relación con la providencia
remedio a la Corte que casar de manera que califica el mérito del sumario que
oficiosa y parcial el fallo de segunda ésta “constituye, de un lado, base
instancia impugnado, para en esencial del debido proceso, en cuanto se
consecuencia declarar la ocurrencia del erige en el marco conceptual, fáctico y
fenómeno y ordenar la correspondiente jurídico de la pretensión punitiva del
cesación del procedimiento, de estado y, de otro, garantía del derecho a
conformidad con lo establecido en el la defensa del procesado, en cuanto que
último inciso del artículo 39 de la ley a partir de ella puede desplegar los
600 de 2000. mecanismos de oposición que considere
pertinentes y porque, además, sabe de
No se trata, como equivocadamente lo antemano que, en el peor de los casos,
consideró el Ministerio Público, de que la no sufrirá una condena por aspectos que
consecuencia jurídica en este caso debe no hayan sido contemplados allí”(20),
consistir en declarar la nulidad parcial sino que también ha precisado que, para
de lo actuado a partir de la resolución efectos de su motivación, la providencia
que declaró el cierre de la investigación, acusatoria “debe contener la narración de
pues si bien es cierto que la Corte ha los hechos investigados y la indicación de
dicho que la prescripción que se las circunstancias que las especifican
configura antes de la sentencia de (imputación fáctica); el señalamiento y
segunda instancia tiene que formularse evaluación de las pruebas allegadas al
proceso (análisis probatorio); la valoración de las pruebas empleadas para

calificación típica de la conducta objeto la formulación de dicha imputación.
de investigación (imputación jurídica) y
la respuesta a las alegaciones de las 8. Respecto de la supuesta ambigüedad
partes”(21). acerca de la imputación al tipo subjetivo
en las conductas punibles endilgadas por
*) Es posible que lo anterior no esté en el organismo acusador, conviene precisar
perfecta armonía con los requisitos que, si bien es cierto que en la estructura
sustanciales que de conformidad con el del tipo culposo se puede predicar la
artículo 397 de la ley 600 de 2000 debe concurrencia de un tipo objetivo,
contener la resolución de acusación, consistente en la infracción a un deber de
pues dicha norma se refiere, por un cuidado, y de un tipo subjetivo,
lado, a la verificación de la ocurrencia relacionado con la previsión del resultado
del hecho y, por otro, a la existencia de previsible o la confianza de haber podido
medios de prueba que comprometan la evitarlo, tal como en la actualidad lo
responsabilidad del sindicado. contempla el artículo 23 de la ley 599 de
2000, también lo es que en la opinión
Tal distinción entre lo que los absolutamente dominante en la doctrina
operadores jurídicos suelen denominar contemporánea el eje central del delito
‘materialidad de la conducta’ y imprudente radica en el aspecto objetivo
‘responsabilidad del procesado’ (que por de la conducta y, particularmente, en la
cierto se sigue empleando para acción materia de desvaloración
conformar la estructura formal de las generadora del resultado típico. Así lo ha
providencias no sólo en las reconocido la Sala en reciente
calificaciones del sumario sino también providencia(23):
en algunas sentencias de los
funcionarios de instancia) es en realidad “El artículo 37 del decreto ley 100 de
un remanente del sistema inquisitivo 1980 definía al delito culposo o
puro, en el que una primera parte del imprudente como aquel hecho punible
procedimiento tenía como fin que es realizado por el agente con falta
determinar si se había cometido un de previsión del resultado previsible o
hecho delictivo (constat de corpore con la confianza de poder evitarlo.
delicti o, simplemente, corpus delicti) y
una segunda parte estaba dirigida a “Tal concepción, que consideraba a la
establecer si la persona contra la que se imprudencia como una forma de
dirigía el proceso había cometido el culpabilidad fundada de manera exclusiva
delito previamente acreditado (certitudo en criterios subjetivos como la
auctoris delicti)(22). ‘previsibilidad’ de Carrara(24) o los
mecanismos generadores de la culpa en
Sin embargo, más allá de los problemas forma de ‘negligencia’ e ‘impericia’
que en materia de dogmática y tratados por Reyes Echandía(25),
argumentación jurídica representa presentaba serios problemas para efectos
mantener una división de tal índole, lo de una construcción coherente de la
cierto es que desde el punto de vista de teoría del delito. Para poner un ejemplo,
la debida motivación de las providencias en palabras de Roxin, “si un joven cita a
judiciales en un sistema que sea su novia para encontrarse en un lugar,
respetuoso de las garantías mínimas del donde la misma casualmente resulta
procesado, la resolución de acusación, muerta por el golpe de un meteorito, se
en armonía con lo expuesto en trataría, según la doctrina antigua, de un
precedencia, e independientemente de homicidio típico y antijurídico, que no se
los requisitos formales y materiales que castigaba solamente por falta de
exige la ley, tiene que estar integrada culpabilidad imprudente”(26).
de al menos (i) una imputación fáctica,
(ii) una imputación jurídica y (iii) la “De ahí que la jurisprudencia de la
Sala(27) fue desplazando los criterios de
realización del delito culposo hacia
aspectos meramente objetivos, situados a título de lo que en la doctrina nacional

en la categoría de la tipicidad, con la se conocía tradicionalmente como autor
introducción y consolidación del intelectual. En los alegatos finales, el
concepto, acuñado por Welzel(28), de la representante del organismo acusador
infracción al deber objetivo de cuidado. solicita la condena de esta persona como
determinador, aduciendo que tal figura
“Gracias a esta evolución, lo esencial de resulta más coherente desde el punto de
la culpa no residía ya en actos de vista sistemático de la teoría del delito
voluntariedad del sujeto agente, como que maneja. El funcionario de primera
se consideraba en la concepción clásica, instancia, por su parte, lo sentencia como
sino en el desvalor objetivo de la acción coautor del delito imputado, al considerar
por él realizada, siempre y cuando que participó en la conducta atribuida con
estuviera acompañada del resultado dominio del hecho funcional. Por último,
típico, es decir, del desvalor del después de ser apelada la providencia, el
resultado. Tribunal la confirma, pero aclara que la
participación del procesado fue a título de
“Con la entrada en vigencia de la ley autor mediato en virtud de su
599 de 2000, el legislador acogió los pertenencia a una estructura organizada
planteamientos de la Corte y, en su de poder.
artículo 23, definió a la conducta
culposa como aquella que produce un En ninguno de estos casos se
resultado típico mediante la infracción a desconocería el principio de congruencia,
un deber objetivo de cuidado en la que en la medida en que las consecuencias
el sujeto debió haberlo previsto o, punitivas para cualquiera de las figuras
habiéndolo previsto, confió en poder señaladas (autor intelectual,
evitarlo.” determinador, coautor y autor mediato)
resultarían idénticas a la inicialmente
En este orden de ideas, la relevancia de planteada.
reconocer en los delitos imprudentes un
aspecto subjetivo asimilable en su Tampoco se vulnerarían derechos
estructura al dolo es puesta en duda, en fundamentales en cabeza del procesado,
cuanto a su valor práctico, por la toda vez que la defensa técnica jamás
mayoría de los estudiosos en la materia, podría verse sorprendida por un aspecto
a menos que el debate gire en torno a que, en últimas, no sería propio de la
la diferenciación entre el dolo eventual y situación personal del procesado ni
la culpa consciente. incidiría en el núcleo central de los
hechos imputados en su contra, sino que
9. La Sala considera oportuno precisar es de corte académico o dogmático, o
que el principio de congruencia no se incluso argumentativo, y que por lo tanto
desconoce cuando en la sentencia se depende del sistema de la teoría del
realizan valoraciones de tipo jurídico o delito que cada operador jurídico asuma,
dogmático distintas a las formuladas en que debe ser del conocimiento y dominio
la resolución de acusación o su de todos los profesionales del derecho.
equivalente, o bien a las consideradas
por el Fiscal durante los alegatos Si no fuera de esta forma, se llegaría al
finales, mientras ello no represente absurdo de limitar de manera tan
desde el punto de vista de la punibilidad injustificada como contraria a derecho la
un tratamiento desfavorable para los autonomía e independencia de los
intereses del procesado ni tampoco funcionarios judiciales, pues cada asunto
altere el núcleo fáctico de la imputación. de tipo valorativo o dogmático quedaría
sometido hasta el final del proceso al
Por ejemplo: la Fiscalía profiere particular criterio del fiscal que profirió la
resolución de acusación en contra de un acusación, aun cuando se tratase del
mando intermedio de una organización reconocimiento de una categoría o
criminal, por la realización de la concepto jurídico que admitiese la
conducta punible de homicidio agravado configuración de otras figuras que no
representan consecuencias punitivas los hechos imputados y la adecuación

más graves para los intereses del típica formulada, o porque la prueba
procesado, y a pesar de que el juzgador practicada durante la etapa del juicio
estimase que desde su punto de vista demuestra que se cometió una conducta
sistemático o filosófico la propuesta punible distinta a la que jurídicamente
formulada por el fiscal resulta fue objeto de los cargos formulados, se
absolutamente inaceptable. presenta una afectación intolerable al
principio de congruencia, que,
En este orden de ideas, es lógico colegir dependiendo de los sistemas procesales
que la congruencia debe predicarse de adoptados por la legislación de nuestro
la imputación fáctica y la adecuación país, ha tenido como propuestas de
típica de la conducta formulada en la solución i) la nulidad de lo actuado a
resolución de acusación o su partir de la resolución de acusación o su
equivalente, mas no de la equivalente o ii) la modificación de la
argumentación dogmática ni de las adecuación típica de la conducta.
distintas posturas inherentes a la teoría
del delito asumidas por los operadores La primera se aplicaba de manera
jurídicos que en el campo de la absoluta antes de la entrada en vigencia
punibilidad no operen en detrimento de del decreto 050 de 1987, en la medida en
los intereses del procesado. que, como se dijo, el concepto de
correlación era predominantemente
De ahí que, en el presente caso, si la normativo. Además, como el artículo 481
Fiscalía, por ejemplo, formuló una del decreto 409 de 1971 exigía como
acusación con base en el criterio requisito material para proferir el auto de
subjetivo de la previsibilidad o cualquier llamamiento a juicio o de proceder la
otra modalidad de delito imprudente plena prueba de la tipicidad, la única
desarrollada bajo el concepto manera de subsanar cualquier yerro que
psicológico de culpabilidad, de modo surgiera en la calificación de la conducta
alguno se vulneraría el principio de era invalidando la actuación a partir de la
congruencia si el juez, en la sentencia, referida pieza procesal.
falla desvalorando la conducta
emprendida por el procesado desde un “Con los decretos 050 de 1987 y 2700 de
punto de vista objetivo o adopta 1991, la sanción de nulidad por errores
cualquier otra postura dogmática en la denominación jurídica se relativizó,
diferente a la en un principio pues ésta sólo era viable cuando el juez
contemplada. veía la necesidad de variar la calificación
por una conducta más grave a la
10. Como ya lo ha analizado la Corte en imputada en los cargos o por una
anteriores providencias, cuando se comprendida fuera del capítulo del
presenta una vulneración trascendente Código Penal correspondiente. Si el
al principio de congruencia entre funcionario condenaba por un delito
acusación y sentencia dentro del dentro del mismo capítulo y no agravaba
sistema procesal previsto en la ley 600 la responsabilidad, no había irregularidad
de 2000, lo procedente no es declarar la sustancial alguna ni tampoco declaración
invalidez de lo actuado, como de de nulidad, pues, como se expuso en
manera equivocada lo consideró el precedencia, el principio de correlación
demandante, sino ajustar la adecuación comenzó a impregnarse de nociones
típica del fallo a la que aparece en la naturalistas en su contenido.
acusación:
“Al entrar en vigencia la ley 600 de 2000,
“[…] cuando en la acusación se comete la modificación de la adecuación típica en
un error en la calificación jurídica de la la sentencia pasó a ser la regla general y
conducta punible que trasciende en la nulidad lo excepcional, ya que ésta
detrimento de los derechos del sólo se aplica en el evento contemplado
procesado o del debido proceso, bien en el artículo 402 del mencionado
sea porque no existe consonancia entre estatuto, esto es, cuando el juez advierte
que ha habido un error en la calificación fáctico fijado en la demanda, sin que ello
jurídica que afecte su competencia signifique que el funcionario judicial no
funcional por la de un funcionario de puede ordenar de oficio la práctica de
mayor jerarquía o especialidad, es decir, pruebas tendientes a verificar si en efecto
cuando no opere el fenómeno de la los daños y perjuicios señalados en la
prórroga de la competencia señalado en demanda efectivamente sucedieron y si
el artículo 405 ibídem(29). los mismos fueron ocasionados con la
conducta punible, al igual que el monto
11. De manera pacífica y reiterada, la de los perjuicios. Consecuencialmente, la
Corte ha señalado que la acción civil sentencia condenatoria deberá estar en
que se ejerce dentro del procedimiento concordancia con los hechos y
penal es de naturaleza dispositiva y pretensiones de la demanda.
rogada cuando se constituye una parte
civil dentro del mismo, y en especial “Calidad consecuente con la naturaleza
cuando a instancias de ésta se dispone jurídica de la parte civil, y que es
la vinculación del tercero civilmente reconocida expresamente por el Código
responsable: de Procedimiento Penal al prever en el
artículo 55 como formas de extinción
“*) La vinculación del tercero civilmente cualquiera de los modos consagrados en
responsable -artículos 69, 140 y 141 del el Código Civil, y al prescribir en el
mismo Estatuto-, es posible artículo 208 que cuando la casación
jurídicamente siempre que la parte civil tenga por objeto únicamente lo referente
pretenda el resarcimiento económico, a la indemnización de perjuicios
más no cuando persiga únicamente la decretados en la sentencia condenatoria
verdad y la justicia. deberá tener como fundamento las
causales y la cuantía establecidas en las
*) Igual que con la anterior normas que regulan la casación civil, sin
interpretación, el Código de consideración a la pena señalada para el
Procedimiento Penal consagra el delito o delitos(30).
carácter preponderantemente inquisitivo
de la investigación de los daños y Lo anterior significa que, frente a las
perjuicios ocasionados con la conducta actividades desplegadas por los
punible cuando la víctima o el apoderados de la parte civil y del tercero
perjudicado no se han constituido en civilmente responsable cuando
parte civil, al prever como uno de los debatieron dentro de la actuación
fines de la instrucción determinar los procesal penal el tema de los perjuicios y
daños y perjuicios de orden moral y de la responsabilidad extra-contractual
material causados con la conducta de este último, rigió para ambos sujetos
punible, y obligar al juez en caso de procesales lo atinente al cumplimiento de
demostración de la existencia de las cargas procesales, cuya inobservancia
perjuicios provenientes del hecho puede generar incluso la pérdida del
investigado, a liquidarlos de acuerdo a derecho en pugna, pero de ninguna
lo acreditado y a condenar en la manera tiene la vocación de suscitar un
sentencia al responsable de los daños error en la estructura del procedimiento,
(artículos 331 y 56 del Código de dada la naturaleza contenciosa del
Procedimiento Penal). conflicto.
“Y su naturaleza dispositiva cuando 12. El derecho a la defensa técnica, que

existe parte civil constituida, a la que le es conocido en el ámbito del derecho
corresponde delimitar el ámbito del internacional de los derechos humanos
debate y de la actuación del funcionario como derecho a la asistencia letrada, se
judicial determinando en el libelo de predica de toda persona acusada de un
demanda con precisión las pretensiones, delito o privada de la libertad para todas
los hechos en que se basan y los las etapas que conforman el proceso
fundamentos jurídicos. Es decir, la penal, tal como se desprende de los
controversia se circunscribirá al marco literales b) y d) del numeral 3 del artículo
14 del Pacto Internacional de Derechos

Civiles y Políticos, al igual que de los *) En el asunto que centra la atención de
literales d) y e) del numeral 2 del la Sala, el demandante, a pesar de que
artículo 8 de la Convención Americana en el desarrollo del cargo presentó una
de Derechos Humanos, que dicen: disertación tan prolija como innecesaria
acerca de la naturaleza y del alcance del
Artículo 14 [PIDCP]-. […] 3-. Durante el derecho a la defensa técnica, aportó
proceso, toda persona acusada de un como único argumento, en aras de
delito tendrá derecho, en plena convencer a la Corte de que con la
igualdad, a las siguientes garantías inactividad del apoderado de Expreso
mínimas: […] Trejos Ltda. se vulneró la garantía en
mención, la ratio decidendi de la
b) A disponer del tiempo y de los sentencia C-1075 de 2002 de la Corte
medios adecuados para la preparación Constitucional citada en precedencia
de su defensa y a comunicarse con un (supra 1.4.2.), según la cual los derechos
defensor de su elección […] fundamentales del procesado se
extienden de manera directa e indirecta a
d) A hallarse presente en el proceso y a favor del tercero civilmente responsable.
defenderse personalmente o ser asistida
por un defensor de su elección; a ser 13. La Corte ha señalado que el tercero
informada, si no tuviere un defensor, del civilmente responsable adquiere la
derecho que le asiste a tenerlo, y, condición de sujeto procesal dentro de la
siempre que el interés de justicia lo actuación penal cuando se le ha
exija, a que se le nombre defensor de notificado personalmente la providencia
oficio, gratuitamente, si careciere de que admite la demanda de constitución
medios suficientes para pagarlo. de parte civil(33), sin perjuicio de que la
ausencia de tal acto de publicidad no
Artículo 8 [CADH]-. Garantías judiciales. genere la invalidez de la actuación si se
demuestra de acuerdo con las
*) […] d) Derecho del inculpado de circunstancias particulares de cada caso
defenderse personalmente o de ser que el tercero pudo ejercer los derechos
asistido por un defensor de su elección de defensa y contradicción(34).
y de comunicarse libre y privadamente
con su defensor. 14. Como la vinculación del tercero
civilmente responsable a la actuación
e) Derecho irrenunciable de ser asistido procesal penal debe realizarse por
por un defensor proporcionado por el solicitud expresa de la parte civil, tal
Estado, remunerado o no según la como lo ordena el artículo 69 del Código
legislación interna, si el inculpado no se de Procedimiento Penal, se desprende de
defendiere por sí mismo ni nombrare ello que, en armonía con los principios y
defensor dentro del plazo establecido fines que rigen la acción civil, aquél no
por la ley [subrayados de la Sala]. puede ser vinculado al proceso penal sin
que medie la voluntad de éste, ni mucho
Y si bien es cierto que la Comisión menos podrá ser condenado
Interamericana de Derechos Humanos oficiosamente al pago de daños y
ha señalado que el derecho a la perjuicios.
asistencia letrada resulta extensivo a
favor de quien es sometido a un Sobre este particular, la Sala ha
“procedimiento administrativo contemplado lo siguiente:
sancionatorio”(31), también lo es que la
Corte Interamericana de Derechos “Si el tercero civilmente responsable es,
Humanos, en su jurisprudencia a voces del artículo 140 del Código de
relacionada con el tema, lo ha analizado Procedimiento Penal, quien sin ser autor
siempre a la luz de personas inculpadas o partícipe de la comisión de la conducta
de la comisión de conductas punible tenga la obligación de indemnizar
punibles(32). los perjuicios, es obvio que para
examinar su responsabilidad patrimonial defensa. En efecto, mientras que el

deba ser previamente convocado al sindicado puede defenderse desde un
proceso en virtud de demanda que en principio, tanto en lo penal como en lo
su contra formule quien se crea con civil, el tercero civilmente responsable
derecho a ser resarcido. sólo podrá defenderse en la medida que
esté vinculado al proceso […]
Por eso, el artículo 69 de la Ley 600 de
2000 dispone: “Ahora, esta vinculación dentro del
proceso no podrá hacerla oficiosamente
Demanda. La vinculación del tercero el juez, por tratarse de una
civilmente responsable podrá solicitarse indemnización patrimonial. No se puede
con la demanda de constitución de impulsar el proceso como se hace en
parte civil o posteriormente, antes de materia penal, pues estaría fallando sin
que se profiera la providencia que existir pretensiones en contra del
ordena el cierre de la investigación, en civilmente responsable. En consecuencia,
escrito separado, el que deberá es preciso que los perjudicados con el
contener los mismos requisitos de la hecho punible ejerzan la acción civil
demanda de parte civil. La demanda se contra el civilmente responsable para que
notificará personalmente a quien se éste pueda ser vinculado al proceso penal
dirija y desde el momento de su y condenado al pago de perjuicios, por
admisión se adquiere la calidad de parte del juez penal […]
sujeto procesal. En tal virtud, deberá
dar contestación a la demanda y podrá “En ese sentido nos parece acertada la
solicitar y controvertir pruebas relativas opinión de Giovanni Leone cuando al
a su responsabilidad. respecto expresa:
“También el artículo 141 del mismo “La acción civil ejercitada en sede penal
estatuto procesal ordena que no podrá no pierde su carácter civil ni en cuanto al
ser condenado en perjuicios cuando no interés que por medio de ella el particular
se haya notificado debidamente ni se le tiende a conseguir (interés meramente
haya permitido controvertir las pruebas privado: restitución o resarcimiento), ni
en su contra. en cuanto a los poderes de disponibilidad
de la acción misma que la ley reconoce al
“Demanda, admisión y notificación, titular de ella (renuncia a la constitución
tanto como la garantía plena para de parte civil, revocación presunta o
ejercer los derechos y facultades de expresa, etc.)”.
cualquier sujeto procesal, constituyen
entonces requisitos ineludibles para Y más adelante expresa:
proferir fallo de condena contra el
tercero civilmente responsable “Se sigue de esta premisa la regla en
[subrayado fuera del texto original](35). virtud de la cual el juez penal no tiene
ningún poder para decidir en tema de
Y, en la doctrina nacional, se ha dicho al intereses civiles relativos a un
respecto que: determinado delito sin que el interesado
proponga demanda de ello y permanezca
“[…] mientras el sindicado puede ser vigilante y activo.
condenado al pago de indemnización de
perjuicios dentro del proceso penal, ”La relación procesal civil es así
aunque no haya de por medio una instaurada por quien asume ser el titular
acción civil de los perjudicados, el de un derecho de resarcimiento o
civilmente responsable, por el contrario, restitución frente al imputado y (o) a un
no puede ser condenado, ni siquiera tercero a quien se dirija la demanda de
vinculado oficiosamente dentro del resarcimiento o restitución.
proceso penal, mientras la víctima no
ejerza la acción civil contra él, porque ”La demanda de restitución o
se estaría violando el derecho de resarcimiento es, por tanto, un acto de
parte, la cual está obligada a proponerla penal, la Sala ha considerado lo

y motivarla”(36). siguiente:
*) En el asunto que concita el interés de “De esa manera, como también lo ha

la Sala, la única actuación que dentro señalado la Delegada, tanto la doctrina
del proceso penal realizó Adela García como la jurisprudencia han señalado
de Vargas en condición de ciertas pautas para llegar al grado de
representante legal de su nieto D. A. L. conocimiento de certeza, en torno a la
V., hijo de la fallecida víctima Nidia existencia del hecho y la responsabilidad
Vargas García, fue presentar del infractor. Tales son:
personalmente durante la etapa del
juicio un poder para que su abogado “a) Que no exista incredibilidad derivada
adelantara contra el procesado y la de un resentimiento por las relaciones
empresa Expreso Trejos Ltda. una agresor-agredido que lleve a inferir en la
demanda de constitución de parte existencia de un posible rencor o
civil(36), la cual, sin embargo, jamás enemistad que ponga en entredicho la
fue allegada al expediente. aptitud probatoria de este último.
No obstante lo anterior, la funcionaria “b) Que la versión de la víctima tenga

de primera instancia condenó tanto al confirmación en las circunstancias que
procesado como a Expreso Trejos Ltda., rodearon el acontecer fáctico, esto es, la
el primero en calidad de autor de la constatación de la real existencia del
conducta punible de homicidio culposo y hecho; y
el segundo en calidad de tercero
civilmente responsable, al pago solidario “c) La persistencia en la incriminación,
de la suma de $97’285.548, por que debe ser sin ambigüedades y
concepto de daño moral, y 50 salarios contradicciones”(38).
mínimos legales mensuales vigentes,
por concepto de daño material, a favor 16. Cuando se hace alusión a un caso
de Adela García de Vargas como fortuito, lo que se quiere expresar en
representante legal del menor D. A. L. términos de la teoría de la imputación
V(37). objetiva es que la lesión o puesta en
peligro del bien jurídico no se puede
Como el Tribunal Superior de Cali determinar en el ámbito de competencia
confirmó el fallo del a quo en el aspecto de persona alguna, entendida ésta como
indicado, y como es evidente que ni la portadora de un rol socialmente
siquiera surgió la relación procesal entre comprensible(39), o bien la imposibilidad
los perjudicados en comento y la de establecer una relación entre el sujeto
empresa de transportes vinculada por activo y el resultado típico para que se le
otros sujetos como tercero civilmente pueda atribuir al primero como ‘obra
responsable, la Sala, en consecuencia, suya’ lo segundo(40). Es decir, el caso
casará parcialmente la providencia fortuito se refiere directamente a
impugnada, en el sentido de dejar sin circunstancias en las que desde el punto
efectos la condena impuesta en contra de vista dogmático se presenta una
de Expreso Trejos Ltda. en lo que ausencia de acción.
respecta a la indemnización ordenada a
favor de Adela García de Vargas, lo cual *) En el presente caso, la Fiscalía le
significa que, en este sentido, sólo se imputó a (…) la acción de arrojarse del
mantendrá el pago de la indemnización autobús de servicio público de placas
por daños materiales y morales VOV-229 antes de que el automotor se
proferida en contra de (…). estrellara contra un poste de energía y
rodara por un abismo de quinientos
15. Acerca de la credibilidad de los metros de profundidad con todos los
señalamientos y declaraciones pasajeros que tenía abordo.
efectuados por la víctima en el proceso
Las instancias condenaron al procesado (20) Sentencia de 21 de enero de 2004,

por los resultados típicos producidos con radicación 15787
el accidente, después de desestimar la (21) Cf. Molina Fernández, Fernando,
Antijuridicidad penal y sistema del delito, J. M.
versión de los hechos por él rendida, en
Bosch, Barcelona, 2001, pág. 91.
el sentido de que no se lanzó del (22) Sentencia de 8 de noviembre de 2007,
vehículo, sino que fue lanzado del radicación 27388
mismo a raíz de un estallido de una (23) Carrara, Francesco, Programa de derecho
llanta y del cruce repentino de otro criminal I, Temis, Bogotá, 1996, § 80.
vehículo, circunstancia que fue (24) Cf. Reyes Echandía, Alfonso, Derecho
desestimada en virtud de las penal. Parte general, Temis, Bogotá, 1987,
declaraciones de los testigos de cargo. pág. 218-222.
(25) Roxin, Claus, Derecho penal. Parte
general. Tomo I. Fundamentos. La estructura
En consecuencia, sí hubo de acuerdo de la teoría del delito, Civitas, Madrid, 1997, §
con las instancias una acción relevante 24, 3.
para el derecho penal sobre la cual se (26) Véase, entre otras, sentencias de 23 de
pudiera analizar la realización de la noviembre de 1995, radicación 9476, y 16 de
conducta punible. septiembre de 1997, radicación 12655
(27) Welzel, Hans, Derecho penal alemán.
_______________________________ Parte general, Editorial Jurídica de Chile,
(1) Radicación 23718 1970, pág. 187 y ss.
(2) Radicación 23925 (28) Sentencia de 17 de octubre de 2006,
(3) Auto de 20 de octubre de 2005, radicación 20026
radicación 24164 (29) Auto de 12 de diciembre de 2003,
(4) Sentencia de 16 de julio de 2001, radicación 19044
radicación 15488 (30) Comisión Interamericana de Derechos
(5) Ibídem Humanos, caso Riebe Star y otros contra
(6) Cf. auto de 7 de septiembre de 2005, México, 1999, § 71.
radicación 23925 (31) Cf., entre otras, Corte Interamericana de
(7) Corte Constitucional, sentencia C-1075 Derechos Humanos, caso Suárez Rosero
de 2002, citando a la sentencia C-541 de contra Ecuador, sentencia de 12 de noviembre
1992. de 1997, § 79 y 83; caso Castillo Petruzzi y
(8) Corte Constitucional, sentencia C-1075 otros contra Perú, sentencia de 30 de mayo de
de 2002 1999, § 141-142 y 146-149; y caso Cantoral
(9) Radicación 23718 Benavides contra Perú, sentencia de 18 de
(10) Corte Constitucional, sentencia C-596 agosto de 2000, § 127-128.
de 2000 (32) Cf. sentencia de 16 de junio de 2006,
(11) Cf., entre otros, auto de 12 de radicación 23724
noviembre de 2003, radicación 19044 (33) Sentencia de 5 de octubre de 2006,
(12) Sentencia de 10 de agosto de 2006, radicación 25149
radicación 22289 (34) Sentencia de 6 de julio de 2005,
(13) Folios 274-275 del cuaderno original II radicación 21995
de la actuación principal (35) Tamayo Jaramillo, Javier, La
(14) Auto de 15 de julio de 2003, radicación indemnización de perjuicios en el proceso
18934 penal, Editorial Jurídica Diké, Medellín, 1993,
(15) La expresión subrayada fue declarada págs. 48-51, citando a Leone, Giovanni,
exequible por la Corte Constitucional en Tratado de derecho procesal penal, EJEA,
sentencia C-1046 de 2001. Buenos Aires, 1963, págs. 478 y 480.
(16) Sentencia de 24 de octubre de 2003, (36) Folio 215 del cuaderno original I de la
radicación 17466. Postura reiterada en actuación principal
sentencias de 20 de abril de 2005, radicación (37) Folios 274-275 del cuaderno original II de
23021, y 4 de mayo de 2006, radicación la actuación principal
25422, entre otras. (38) Sentencia de 7 de septiembre de 2005,
(17) Cf., entre otras, sentencia de 20 de radicación 18455
abril de 2005, radicación 23021 (39) Cf. Jakobs, Günther, Sociedad, norma,
(18) Ibídem, pág. 607, citando a Carrara, o. persona en una teoría de un derecho penal
c., tomo II, § 892, pág. 364 funcional, Universidad Externado de Colombia,
(19) Sentencia de 9 de junio de 2004, Bogotá, 1996, págs. 37 y ss.
radicación 20134 (40) Cf. Roxin, Claus, Op. cit., § 10, 33

Sentencia Casación
FECHA : 05/12/2007
DECISION : Casa pacial y oficiosamente , declara una prescrip.,
redosifica pena
CIUDAD : Cali
PROCESADO : ARROYAVE SANCHEZ, JORGE YALI
DELITOS : Lesiones personales culposas, Homicidio culposo
PROCESO : 26513
NOTIFICACION-Finalidad/ ACCION resoluciones judiciales, si las partes

PENAL-Es independiente de la dentro de los términos legales no hacen
disciplinaria/ PECULADO POR valer contra ellas los recursos de ley,
APROPIACION-Reintegro puesto que la misma tiene como finalidad
que los sujetos procesales que
1. Recuérdese que la notificación es un intervienen en el trámite penal se
acto jurídico por medio del cual se hace enteren de las decisiones judiciales para
saber o pone en conocimiento de las que puedan ejercer a plenitud los
partes y demás interesados, derechos que la ley les confiere,
excepcionalmente a terceros, en forma especialmente para que, con la debida
real o presuntiva, las providencias que oportunidad, impugnen las providencias
se dictan en el curso de la investigación que les ocasionan agravio.
preliminar o durante el proceso de
conocimiento o de ejecución, es decir, De acuerdo con el tema que interesa a la
las sentencia, autos interlocutorios y de impugnación, con el acto de la
sustanciación. notificación comienza o se inicia un
término dentro del cual los sujetos
En tales condiciones, la notificación se procesales gozan de la facultad de
erige en un acto procesal importante entablar sus recursos y las defensas que
dentro de las actuaciones judiciales, con les concede la normatividad jurídica para
claro sustento del debido proceso y del tutela de sus derechos.
derecho de defensa, en la medida en
que nadie puede ser oído o vencido en 2. Recuérdese que, como lo ha dicho la
juicio sino mediante el correspondiente Sala, "cuando se adelanta un proceso
trámite judicial, que establece un orden disciplinario y uno penal contra una
y método en los diligenciamientos, en misma persona, por unos mismos
tanto está compuesto de etapas en que hechos, no se puede afirmar válidamente
se divide y se articula el proceso penal. que exista identidad de objeto ni
De ahí que este acto de comunicación identidad de causa, pues la finalidad de
sirve también para computar los cada uno de tales procesos es distinta,
términos legales, ya que éstos los bienes jurídicamente tutelados
empiezan a correr como norma general también son diferentes, al igual que el
al día siguiente de la notificación de la interés jurídico que se protege. En efecto,
respectiva actuación. en cada uno de esos procesos se evalúa
la conducta del implicado frente a unas
Por último, la notificación determina la normas de contenido y alcance propios.
efectividad o ejecutoriedad de las En el proceso disciplinario contra
servidores estatales se juzga el En virtud del principio de favorabilidad la

comportamiento de éstos frente a rebaja se aplicará con base en lo
normas administrativas de carácter preceptuado por el artículo 401 de la Ley
ético destinadas a proteger la 599 de 2000, en tanto que allí la
eficiencia, eficacia y moralidad de la establece de manera perentoria en una
administración pública; en el proceso tercera parte, en la medida en que la que
penal las normas buscan preservar reglaba el artículo 139 del Decreto 100
bienes sociales más amplios".(1) de 1980, consagraba una discrecionalidad
del juzgador de rebajar la pena "hasta"
3. El casacionista anota que el juzgador en la mitad, esto es, que si el reintegro
de segundo grado trasgredió el artículo se daba antes de dictarse el fallo de
401, numeral 2°, de la Ley 599 de segundo grado, el descuento podría
2000, puesto que el acusado reintegró fluctuar entre un (1) día y la mitad de la
el valor de lo ilícitamente apropiado sanción. En el evento que la Corte
antes de dictarse el fallo de primera tuviera que aplicar el contenido del citado
instancia y no obstante no se le rebajó artículo 139 del Decreto 100 de 1980,
la pena en la proporción a que tenía teniendo en cuenta el acontecer
derecho. declarado como probado en el fallo y
demás circunstancias que rodearon la
Frente a dicho reparo, la Corte observa apropiación del dinero público, el
que razón asiste al demandante para descuento punitivo no lo haría por más
denunciarla, en la medida en que de 6 meses, razón por la cual para este
revisado el fallo de segunda instancia, efecto se aplicará lo reglado por el
se advierte que al acusado no se le hizo artículo 401 de la Ley 599 de 2000,
la rebaja de una tercera parte de la preceptiva que reclama el casacionista.
pena, de acuerdo con el citado artículo
401, inciso 2°, de la Ley 599 de 2000, En consecuencia, la Corte casará
no obstante de haber reintegrado del parcialmente la sentencia impugnada y,
valor de lo ilícitamente apropiado. procederá, a realizar el descuento
previsto en el inciso 2° del artículo 401
En efecto, con base en las constancias de la Ley 599 de 2000, esto es, sobre el
procesales se avizora que el acusado, quantum fijado por el juzgador de 48
por intermedio de su defensor, allegó meses de prisión se le restará la citada
copias de la consignación de los proporción, quedando la pena privativa
depósitos especiales a nombre del de la libertad en 32 meses de prisión. La
juzgado Penal del Circuito de Funza por sanción de multa se fija en $13.334 y la
la suma de $8.856.839.75. interdicción de derechos y funciones
públicas se determina en un tiempo igual
En tales condiciones, el acusado (.....) al de la pena privativa de la libertad.
tenía derecho a la rebaja de pena de
acuerdo con el supuesto del artículo Así, se condena a (.....) a las penas
401, inciso 2, de la Ley 599 de 2000, principales de 32 meses de prisión, multa
puesto que la reducción opera ipso iure, en $13.334 e inhabilitación para el
de suerte que cumplida la condición en ejercicio de derechos y funciones pública
ella establecida (reintegro total) surge como autor de la conducta punible de
para el juzgador la obligación de aplicar peculado por apropiación.
la consecuencia jurídica (disminución
de la pena). _________________________
(1) Sentencia C-224 del 30 de mayo de 1996.
Corte Constitucional.
Sentencia Casación
FECHA : 05/12/2007
DECISION : Casa parcialmente la sentencia impugnada
reajustando penas
PROCESADO : DUQUE VASQUEZ, GEOMAR
PROCESO : 24976
Aclaración de voto DR. AUGUSTO JOSE IBAÑEZ GUZMAN
ACCION DE REVISION-Noción/ Justicia, atribuyendo el conocimiento

ACCION DE REVISION-Competencia: entre otros asuntos,
Sentencia condenatoria y absolutoria
"*. De la acción de revisión cuando la
1. El artículo 220 de la Ley 600 de sentencia, la preclusión de la
2000, consagra de manera taxativa los investigación o la cesación de
casos en los que procede la acción de procedimiento ejecutoriadas hayan sido
revisión, al igual que las decisiones proferidas en única o segunda instancia
judiciales sobre las que obra, como es la por esta corporación o por los tribunales
sentencia ejecutoriada, la preclusión de superiores de distrito o por los fiscales
investigación, cesación de que actúan ante ellos".
procedimiento y sentencia absolutoria.
*. En el caso sometido a estudio de la
*. La revisión tiene como objetivo el Corte se tiene que la sentencia
remedio de errores judiciales por causas condenatoria contra la cual se impetra la
que no se conocieron durante el acción, no se ha proferido por el Tribunal
desarrollo del proceso. El factor de Superior de Cundinamarca, que le otorga
competencia funcional determinado por competencia para conocer de la acción de
el legislador para enmendar esos revisión impetrada contra la sentencia
yerros, o establece el hecho mismo que dictada el 3 de febrero de 2003,
no haya sido advertida esa injusticia atendiendo a los siguientes
material por los jueces del respectivo razonamientos:
distrito o sus fiscales delegados, cuando
en esas instancias la providencia hace *. Origina la sentencia al resolver el
tránsito a cosa juzgada, o en los casos recurso de apelación incoado contra la
que la ejecutoría material se produzca sentencia de primer grado proferida por
en la Corte Suprema de Justicia o por el Juzgado Segundo Penal del Circuito
los tribunales superiores de distrito o Especializado de Cundinamarca, el 8 de
por los fiscales que actúan ante ellos. noviembre de 2002, que resolvió
absolver a Jorge Octavio Quiroga
2. Precisa el artículo 75 de la Ley 600 Quintero de los cargos de "tener en su
de 2000, la competencia de la Sala de poder elementos utilizados para el
Casación Penal de la Corte Suprema de procesamiento de droga", tipificado en el
artículo 43 de la Ley 30 de 1986, justificación, manifestaciones posteriores,

modificada por el 20 de la Ley 365 de concurrencia de indicios que "apuntan
1997, mientras que a (.....) se le contundente y directamente a demostrar
impuso condena a pena privativa de la la coautoría y responsabilidad de Quiroga
libertad y accesorias de rigor. Quintero en el delito de porte y tráfico de
elementos o insumos para el
*. El fallo lo recurrió en oportunidad la procesamiento de cocaína, previsto en el
Fiscalía Treinta y Cinco Delegada antes artículo 20 de la ley 365 de 1997",
los Jueces Penales del Circuito determinando la revocatoria del fallo de
Especializados de Bogotá D.C., primera instancia y en su lugar impartir
advirtiendo en libelo de sustentación "… condena.
que ningún reparo encuentra este
Delegado en el juicio de responsabilidad *. En momento alguno abordó el Tribunal
que fundamenta la condena irrogada a en su análisis la situación jurídica de
(.....), el cual es cabal reflejo del acervo (......), y mal haría en hacerlo, pues
probatorio", aclarando a renglón como se expresó en precedencia, los
seguido y luego de expresar con motivos de disenso con el fallo de primer
detenimiento los motivos de grado iba encaminado a combatir
inconformidad "Contrario sensu, respeta exclusivamente la decisión absolutoria
pero no comparte las consideraciones impartida a favor de (.....), que lo
consignadas en el fallo, respecto al relevaba de los cargos presentados en la
procesado (.....), pues a juicio del acusación. En situaciones como la
suscrito no cabe duda de su presentada, lo único que concede
compromiso en el acontecer al margen competencia al ad quem para abordar el
de la ley por el cual fue acusado". estudio del posible compromiso de los no
recurrentes, es el advertir
*. Limitó de esa manera los motivos de quebrantamiento de sus derechos
disentimiento en lo relacionado con la fundamentales, imponiéndose el
decisión absolutoria, por tanto, la Sala restablecimiento o preservación,
Penal del Tribunal Superior del Distrito procedimiento que en este caso no se
Judicial de Cundinamarca en sentencia dio.
del 3 de febrero de 2003, advierte que
sobre ese preciso aspecto circunscribe *. No se puede decir entonces que las
el estudio la Corporación, tendiente a decisiones del a quo y el ad quem se
considerar la situación jurídica de complementan respecto de (.....), a
Quiroga Quintero, acusado del delito de efecto de conformar una unidad jurídica
"porte de insumos para el inescindible, pues ello es predicable
procesamiento de cocaína". Es así que cuando el fallo de primera instancia es
procede a examinar la certeza de la confirmado, situación que, se itera, no se
conducta punible, la convicción que le da por cuanto está ausente el
produce la responsabilidad en ella, pronunciamiento de segunda instancia
partiendo de los indicios de presencia respecto al estado de responsabilidad de
en el lugar del ilícito y de oportunidad dicho procesado en los hechos
para delinquir, el de participación, mala constitutivos de ilicitud.
FECHA : 05/12/2007
DECISION : Declara sin competencia para conocer de la demanda
de revisión
CONDENADO : ZARATE QUIROGA, ELUAR ARMANDO
PROCESO : 28319

EXTRADICION-Identidad del datos que otorgan a una persona un sitio

requerido: Precisiones de la Ley 1142 jurídico dentro de la organización social.
de 2007
"En el marco de la normatividad procesal
1. El problema jurídico que esto penal, la palabra individualización
conlleva nos remite a considerar el corresponde a la operación a través de la
alcance de la expresión: cual se especifica o determina a una
"...demostración plena de la identidad persona, por sus rasgos particulares que
del solicitado,.." que regula el artículo permiten distinguirla de todas las demás.
502 de la ley 906 de 2004, código de Alude a las personas como fenómeno
procedimiento penal que rige este natural, a las características
asunto. personalísimas de un ser humano, que lo
hacen único e inconfundible frente a
El termino identidad, se refiere a un todos los demás pertenecientes a su
concepto lógico, usado en filosofía, que misma especie. En este sentido, la
designa el carácter de todo aquello que individualización es un concepto
permanece único e idéntico a sí mismo, interesante a la antropología física a la
pese a que tenga diferentes apariencias morfología"(1)
o pueda ser percibido de distinta forma.
Y responde al principio general de: Esto nos lleva a entender que el
"aquello que es, es; lo que no es, no es" argumento del defensor se basa en una
falacia de atinencia, por cuanto las
El artículo 128 del actual procedimiento premisas de que parte no son pertinentes
penal colombiano, modificado por el inc. a la conclusión a la que llega. Esto por
2 adicionado. Ley 1142 de 2007 art. 11 cuanto confunde la mera identidad,
para efectos de la identificación o individidualización o identificación, con
individualización del imputado, señala: los presupuestos probatorios y jurídicos
"En los eventos en que el capturado no de la declaración de responsabilidad.
presente documento de identidad, la
policía judicial tomará el registro Por tanto, no es posible exigir unos
decadactilar y lo remitirá mínimos probatorios que vinculen a la
inmediatamente a la Registraduría persona con la actividad criminal, como
Nacional del estado Civil a efectos de pretende la defensa, como criterio de
que expida en forma inmediata copia de identidad del requerido, pues son
la fotocélula…" aspectos bien diversos, que sólo se
presentan para distraer la atención de la
La Corte Suprema de Justicia ha Corporación, pero que no tienen
señalado en relación con este punto, fundamento jurídico alguno, más cuando
que la identificación "…Alude a todos los la Corte ha sentado su postura en forma
datos que han sido asignados a una clara, al denegar las pruebas pedidas por
persona para su realización dentro de la el profesional del derecho y el
sociedad, por razón de su origen, sea consecuente recurso de reposición
por el lugar de nacimiento o los que intentado en contra del auto en mención,
nacen del núcleo familiar, como los que donde, se recuerda, claramente se dijo
se refieren a sus nombres y apellidos, a que la identificación reclamada por él no
sus vínculos de consaguinidad o pasa de constituir una simple ficción,
afinidad; luego, a los documentos que lo entre otras razones, porque la definición
identifican en los actos de su vida de responsabilidad penal compete
pública y privada y en los registros exclusivamente a la justicia de los
oficiales como son la cédula de Estados Unidos y se trata aquí de
ciudadanía, la libreta militar, un carné individualizar al reclamado en extradición
de vinculación al servicio público, los para ser juzgado y no al condenado por
certificados sobre antecedentes penales, determinada conducta punible.
policivos, disciplinarios, etc. Es decir, la
identificación comprende todos aquellos _________________________
(1) CSJ Cas. Penal. Sent. Feb 13/2003, Rad.

11412, en este mismo sentido Sent. abril
24/2003 rad. 17348.
Concepto Extradición
FECHA : 05/12/2007
DECISION : Conceptúa favorablemente la solicitud de extradición
del requerido
PAIS REQUIRENTE : Estados Unidos de America
REQUERIDO : CASTRO RODRIGUEZ, MARLON
DELITOS : Concierto para delinquir, Tráfico, fabricación o porte
de estuperf.
PROCESO : 27799
COAUTORIA IMPROPIA-Elementos/
COAUTORIA-La utilización de armas Acuerdo significa conformidad,
de fuego en el delito de hurto crea un asentimiento, reflexión y madurez de
riesgo jurídicamente desaprobado que a determinación.
todos les corresponde asumir
División quiere decir separación,
1. Ha menester recordar los elementos repartición.
de la denominada coautoría impropia,
sobre los cuales discurrió recientemente Aportar, derivado de "puerto", equivale a
esta Sala: llegar o presentarse a un lugar, hacer
algo en pro de un fin común.
" Para que exista coautoría se requieren
tres elementos: acuerdo común, … Las anteriores exigencias coinciden con
división de funciones y trascendencia las generalmente adosadas, antes y
del aporte durante la ejecución del ahora, a la coautoría, vale decir, acuerdo
ilícito. y decisión plural; sentimiento de actuar
en una obra propia inserta en una labor
. Para la determinación de la coautoría global, común; comportamiento signado
es menester analizar tanto lo objetivo por esa directriz, o co-dominio del hecho;
como lo subjetivo de la injerencia de la y aporte de algo importante durante la
persona en el hecho. ejecución del delito, todo ello, desde
luego, mirado objetiva y subjetivamente.
. Como según la importancia del aporte
se distingue entre coautor y cómplice, el Observado el fenómeno de otra forma,
funcionario judicial debe hacer el para hablar de coautoría son
estudio correspondiente frente al caso indispensables dos exigencias, una
concreto y razonadamente sustentar su subjetiva y una objetiva.
decisión.
El aspecto subjetivo de la coautoría
… De la lectura del artículo 29.2, como significa que:
quedó finalmente, se desprenden, es
obvio, los mismos requisitos: para Uno. Los comuneros se pongan de
afirmar coautoría se necesitan acuerdo acuerdo, planifiquen la comisión del ilícito
común, división del trabajo y y, de consuno, decidan su perpetración.
observación del peso del aporte.
Dos. Cada uno de los comprometidos Y el aporte durante la ejecución del hecho
sienta que formando parte de una quiere decir que la prestación que hace la
colectividad con un propósito definido, persona debe ocurrir, total o
el hecho es suyo, pero incluido dentro parcialmente, entre el momento en que
de una obra mayor, global, es decir, se inicia la realización del verbo rector
perteneciente, imbricada, realizada por que guía la conducta criminal y el logro
todos los concurrentes o, dicho con de la consumación. De esta manera, el
otras palabras, la persona debe sentir comportamiento frente a la pura ideación
que cumple tareas en interdependencia delictiva o a los actos preparatorios, no
funcional. constituye coautoría, como tampoco
aquél subsiguiente a la consumación o al
La fase objetiva comprende: último acto en materia de tentativa de
delito.(1)
Uno. El co-dominio funcional del hecho,
entendiendo por tal que los varios 2. Sobre la utilización de este tipo de
individuos, sin sometimiento, artefactos por parte de empresas
dependencia o subordinación de uno o criminales cuyo fin es el hurto, resulta
unos de ellos a otro u otros de ellos, se ilustrativo traer a colación el precedente
dirijan a la misma finalidad con un citado de manera atinada por el
comportamiento esencial, mirado no en Ministerio Público, en cuanto una tal
términos absolutos sino relativos. actitud eleva los niveles del riesgo hasta
tal punto que si se desprenden otros
Por conducta esencial se debe entender, resultados colaterales a su uso apenas
primero, que sin ella es imposible previsibles, los coautores también deben
cometer el hecho; o, segundo, que si responder por esas conductas:
una de las personas se opone o entra
en divergencia con las otras, pueda "De otro lado, como también lo ha dicho
hacer fracasar el plan, molestarlo o la Corte, cuando varias personas deciden
variarlo en su desarrollo; o, tercero, que cometer un delito de hurto y para su
la intrusión de las personas no debe ser realización utilizan armas de fuego, están
meramente casual, accidental o creando un riesgo jurídicamente
secundaria. desaprobado que a todos les corresponde
asumir en la medida de su intervención,
Dos. Aporte significativo durante la pues la decisión de incorporar a la tarea
ejecución del hecho, es decir, prestación delictiva las armas se atribuye a todos y
de algo trascendente para su comisión, por tanto también será de todos la
servicio importante que cada uno de los responsabilidad por los delitos que se
concurrentes presta a la gesta delictiva. cometan con el empleo de esa armas en
desarrollo de la conducta punible
Esa contribución común en pro del convenida.
mismo fin puede ser material o moral
-"espiritual"-, por ejemplo cuando, en En consecuencia, el hecho de que uno de
esta última hipótesis, la presencia los procesados hubiese ejecutado
definida de uno de los comuneros materialmente la descripción típica
refuerza o estimula el cumplimiento del consagrada en las conductas punibles,
plan trazado, presiona y multiplica las ello en manera alguna conlleva a que se
energías de los otros, apoya al resto, sustraiga a los terceros de su condición
reduce las defensas de la víctima, de autor. El sustento de este aserto
aumenta la intimidación padecida por radica en que este tercero, así no hubiera
ésta, incrementa la agresividad de los disparado, dentro de la división de
otros autores o comporta una mayor funciones cumplía de hecho el rol,
seguridad para estos en cuanto, vgr., la derivado del acuerdo común y previo,
cantidad de sujetos intensifica el orientado a neutralizar, por un efecto
amedrantamiento que sufre la persona grupal intimidante, la eventual reacción
objeto de la acción, etc. de la víctima" .(2)
________________________________ (1)Sentencia de fecha agosto 21 de 2003, rad.

_____ 19213.
(2) Sentencia de 28 de octubre de 2006.
Sentencia Casación
FECHA : 05/12/2007
CIUDAD : Manizales
PROCESADO : GARCIA ZULUAGA, MARTHA LUCELLY
PROCESADO : CAICEDO CASTAÑO, RUBEN DARIO
DELITOS : Homicidio agravado, Fabricación de Municiones,
Fabric. y tráf. de
armas fuego de def.persona
PROCESO : 26753
CONCIERTO PARA DELINQUIR- advirtió que la providencia carecía de

Ejecutado por grupos paramilitares no efectos retroactivos. (Sentencia C-
constituye delito de sedición/ DELITO 370/06).
POLITICO/ CESACION DE
PROCEDIMIENTO/ LEY DE JUSTICIA El máximo tribunal constitucional dijo que
Y PAZ-Cesación de procedimiento: el artículo comentado era contrario a la
Improcedencia Constitución Política, porque asimila
indebidamente los delitos comunes con
1. Frente al tránsito de leyes punitivas, los delitos políticos; y su posición de
la regla general impone que se partida para la correspondiente
determine cuál es más favorable para el diferenciación ha sido pacífica y
caso concreto, ya sea porque una ley reiterativa al sostener que "La acción
nueva deroga la anterior, o porque delictiva de la criminalidad común no se
opera el fenómeno de la coexistencia de dirige contra el Estado como tal, ni contra
las leyes, que es precisamente lo que el sistema político vigente, buscando
sucede con la vigencia temporal del sustituirlo por otro distinto, ni persigue
artículo 71 de la Ley 975 de 2005, finalidades altruistas, sino que se dirige
respecto de la cual, la Corte ha contra los asociados, que se constituyen
estimado que no se puede aplicar, por así en víctimas indiscriminadas de esa
las siguientes razones: delincuencia". (Sentencia C-171/93,
reiterada en la sentencia C-069/94).
Si bien el texto inicialmente sancionado
y promulgado de la ley precitada había También expresó la Corte Constitucional
previsto que las conductas desarrolladas que si bien el delito político recibe un
por los miembros de los denominados tratamiento distinto, cuando éstos son
grupos paramilitares o de autodefensa atroces, pierden la posibilidad de recibir
que interfirieran con el normal beneficios como la amnistía o el indulto.
funcionamiento del orden constitucional Cuando no lo son, permiten no solamente
y legal debían ser considerados como la reincorporación integral a la vida civil,
delito de sedición, la norma fue sino incluso hasta la posibilidad de
declarada inexequible por la Corte ejercer funciones públicas.
Constitucional por vicios de
procedimiento en su formación y se
Por su parte, esta Sala ha sostenido contra el bien jurídico de la seguridad

que el delito político "tiene ocurrencia pública.
cuando se atenta contra el régimen
constitucional y legal vigente en La acción típica del rebelde o sedicioso se
búsqueda de un nuevo orden, dirige a un fin supuestamente colectivo,
resultando un imposible jurídico en la medida en que busca perturbar o
predicar de tales conductas su derrocar el orden existente para
adecuación al delito de concierto para reemplazarlo por el que cree justo e
delinquir" (Segunda instancia, radicado igualitario. "En el concierto se busca la
número 26945, 11 de julio de 2007). satisfacción de necesidades egoístas,
individuales de los asociados pues el
En este orden de ideas, sentenció en responsable de tal injusto se coliga con el
aquella oportunidad que "Los delitos propósito de cometer delitos en forma
cometidos por personas vinculadas a indiscriminada sin que sea necesaria la
grupos paramilitares, como es el caso producción de un resultado y, menos aún,
de los miembros de los grupos de la consumación de un ilícito que concrete
autodefensa que en virtud de acuerdos el designio de la concertación". (Corte
con el Gobierno Nacional se han Suprema de Justicia, Sala de Casación
desmovilizado, bajo ningún pretexto Penal, auto de única instancia del 18 de
alcanzan a ser considerados como julio de 2001).
autores del punible de sedición, por
cuanto tales comportamientos no El dolo en el delito político se dirige a
pueden ser asimilados al concepto delito socavar o perturbar la institucionalidad
político". Lo anterior, por cuanto que vigente para proponer o promover un
estos actos no fueron ejecutados con el nuevo orden que considera más justo
propósito de atentar contra el régimen para direccionar los intereses públicos.
constitucional y legal vigente. En el concierto, la voluntad de los
partícipes busca de manera oculta, esto
Por lo anterior, quienes hayan estado es, al amparo de la impunidad, obtener
vinculados a grupos paramilitares, no beneficios particulares a través del delito.
pueden ser beneficiarios de indulto,
amnistía, se permite su extradición y no El sujeto pasivo de la primera modalidad
podrán acceder a cargos públicos. es el Estado y la institucionalidad vigente,
Además que con el desafortunado mientras que en el segundo lo será el
artículo 71 en comento, se violentaba el colectivo ciudadano, la sociedad.
derecho de las víctimas a la efectiva
reparación, a conocer la verdad sobre lo La culpabilidad atribuida al delito político
ocurrido y a un acceso expedito a la se deriva de comprobar que el rebelde o
justicia. sedicioso, conociendo la obligación de
ajustarse a las instituciones estatales,
La Corporación también ha establecido, decidió participar en acciones para
de manera clara y reiterada, las desestabilizarlas y propiciar su caída. Por
diferencias existentes entre el delito su parte, en el concierto para delinquir, la
político y los elementos que estructuran culpabilidad nace del afán de satisfacer
el concierto para delinquir, desde la sus intereses particulares a través de una
teoría del delito, para resaltar que no organización creada para la comisión de
solamente tienen naturaleza diversa delitos en forma indeterminada y del
sino que llegan a ser excluyentes, lo perfecto conocimiento y entendimiento
que haría absolutamente imposible que con su empresa se constituye en un
cualquier esfuerzo del legislador por franco y permanente peligro para la
homologarlos. sociedad en general y sin distinción.
En efecto, el bien jurídico tutelado en el Respecto de la punibilidad, ya se han

delito político es el régimen anotado las diferencias, especialmente en
constitucional y legal, mientras que en cuanto a la viabilidad de concesión de
el concierto para delinquir se atenta gracias para la primera modalidad y
frente a la imposibilidad total de antes de la declaratoria de

hacerlo para el concierto para delinquir. inexequibilidad por razones de forma".
La Corte concluyó, en la decisión en Una vez efectuadas las anteriores

cita, que "Aceptar que en lugar de precisiones sobre el marco normativo
concierto para delinquir el delito aplicable, la Sala entrará a pronunciarse
ejecutado por los miembros de los sobre el caso concreto, advirtiendo desde
grupos paramilitares constituye la ya, que confirmará la decisión objeto de
infracción punible denominada sedición, impugnación por las siguientes razones:
no sólo equivale a suponer que los
mismos actuaron con fines altruistas y Revisada la actuación se tiene que el
en busca del bienestar colectivo, sino, y presente asunto se ocupa del
también, burlar el derecho de las comportamiento desplegado por (...),
víctimas y de la sociedad a que se haga quien según los medios de convicción
justicia y que se conozca la verdad, allegados, fijó una cita obligatoria en
pues finalmente los hechos podrían Barranca de Upía a varios comerciantes
quedar cobijados con la impunidad de Villavicencio, para anunciarles que
absoluta - entendida por la Corte como integrante de las Autodefensas se
Interamericana de Derechos Humanos deberían entender con él para el pago de
como la falta en su conjunto de la cuota que a manera de colaboración
investigación, persecución, captura, económica tendrían que pagar, para
enjuiciamiento y condena de los poder seguir ejerciendo su actividad
responsables de las violaciones de los empresarial.
derechos protegidos por la Convención
Americana - que se les brindaría por De lo anterior resulta viable concluir que,
medio de amnistías e indultos, medidas como con acierto lo ha pregonado el
que podrían ser tomadas a discreción colegiado de primera instancia, el
del ejecutivo y el legislativo y sin concierto para delinquir agravado
posibilidad de control judicial, imputado de ninguna manera se refería
tornándose en un imposible la obtención a alguna de aquellas conductas que las
de la verdad, el deber de recordar y el Leyes 418 de 1997, o sus modificatorias
derecho a saber lo que realmente 782 de 2002 y 975 de 2005 catalogan
sucedió en el caso". como de políticos.
"(…)" "Se concluye, entonces, que a Por el contrario, las diligencias dan
pesar de la vigencia temporal y la cuenta de una persona que se presentó
posibilidad de invocación favorable del desde el primer momento como
artículo 71 de la Ley 975 de 2005, no es integrante de las Autodefensas y,
viable su aplicación porque: 1). La acompañado de otros dos sujetos, al día
Constitución establece criterios básicos siguiente empezó a conminar a los
sobre lo que se debe entender por delito comerciantes citados en una población
político; 2). Desde la teoría del delito se cercana, bajo la exigencia económica a
puede distinguir y establecer el nombre del citado grupo al margen de la
antagonismo entre los delitos políticos y ley que operaba en la región, a cambio
el concierto para delinquir, 3). Aceptar de garantizarles tranquilidad para ejercer
que el concierto para delinquir es un su legítimo oficio de comerciantes en
delito político lleva al desconocimiento Villavicencio.
de los derechos de las víctimas; y, 4). Al Por supuesto, la conducta en nada se
haber sido declarado inexequible el relaciona con actos tendientes a
precepto, no puede seguir produciendo perturbar el buen funcionamiento del
efecto alguno hacia el futuro en el orden constitucional o legal, que
mundo jurídico, y cualquier juez puede constituiría la sedición agravada, sino que
aplicar la excepción de únicamente se relaciona con la afectación
inconstitucionalidad por razones de inacabada del patrimonio económico de
fondo para evitar su vigencia temporal las víctimas.
Dicho de otra manera, los delitos salida procesal que se dedicaba a las
imputados son esencialmente propios actividades agropecuarias aunque estaba
de la delincuencia común y no guardan desempleado desde hacía más o menos
la más mínima relación con el delito un mes, y que solamente vino a admitir
político cuya declaratoria ha deprecado durante la etapa del juicio con
el memorialista. Así las cosas, aún posterioridad a su efectiva privación de la
cuando el procesado se haya libertad ordenada en la resolución
desmovilizado como miembro de un acusatoria, aún así no es posible cesar el
grupo armado ilegal bajo el contexto de procedimiento en su favor porque se le
las leyes vigentes, por cierto, categoría acusa de concierto para delinquir
o calidad que en principio siempre negó agravado, delito respecto del cual no está
durante la indagatoria y su ampliación, prevista tal posibilidad.
como que manifestó en su primera
Auto segunda Instancia
FECHA : 05/12/2007
DECISION : No repone el auto impugnado
CIUDAD : Villavicencio
PROCESADO : PINO DUARTE, ERLIN
DELITOS : Extorsión, Concierto para delinquir
PROCESO : 27955
CAUSALIDAD/ PRINCIPIO DE confiar los unos en los otros, de que

CONFIANZA/ DELITO CULPOSO- todos harán lo suyo para evitar
Infracción al deber objetivo de cuidado/ resultados que atenten contra los bienes
DELITO CULPOSO-Circunstancia protegidos por el legislador.
específica de agravación: Embriaguez/
EMBRIAGUEZ 3. La misma imputada, aceptó que
desbordó el deber objetivo de cuidado,
1. Pretender excluir el nexo causal pero su defensor opinó que no había
establecido por la teoría del delito, tal y nexo causal entre la embriaguez y el
como lo advierte la Delegada, en las dos resultado lesivo, con especulaciones
codificaciones aludidas, es concebir la indemostradas, como una supuesta
causalidad como un simple formalismo imprudencia de la víctima, para de
hincado en reflexiones personalísimas manera inusual, restarle importancia a la
que desdibujan el sistema de derecho agravante, y de paso buscar la aplicación
penal imperante, para volverlo cruel e del in dubio pro reo, en el ataque
inhumano al poderse imponer penas sin subsidiario. Con ello, el actor, impuso su
culpabilidad; lo cual es inadmisible y exclusivo pensamiento, sobre el de los
promueve la responsabilidad objetiva, falladores, creando situaciones ficticias,
erradicada de las legislaciones. (Artículo para fundar en ellas, teorías absurdas,
12 Ley 599 de 2000 y 5 de la Ley 100 superadas con el paso de los años, por
de 1980) un derecho penal de acto.
2. No se puede aislar, lo viene Los hechos ilícitos estudiados, en sede

afirmando la Sala(1), la violación al extraordinaria, verifican que el resultado
deber objetivo de cuidado, con culposo agravado fue consecuencia
apreciaciones por fuera del contexto directa de la procesada, por la influencia
fáctico; es deber enjuiciar la acción del alcohol, al no percibir ex ante su
humana en el mismo ámbito en el que deber objetivo de cuidado fundamentado
se desarrollaron los acontecimientos y en el principio de confianza y ex post -a
en el que se desplegó la actividad del pesar de ser consiente de ello- se lanzó a
agente, con fundamento en el principio riesgo propio, a ejercer una actividad
de confianza, entendiéndolo como aquel peligrosa, produciéndose una
ejercicio riesgos en la que se consecuencia lesiva, al cruzarse el
encuentran las personas, quines tienen semáforo en rojo, sin percatarse de tal
el deber objetivo de cuidado, de actuar situación, precisamente, por el grado de
con precaución: esa es la regla, el alcohol que estaba alojado en su cuerpo,
el que según la misma sentenciada, la Luego, la embriaguez en sí misma

afectó por no ser una bebedora considerada, no tiene la entidad de
frecuente. ocasionar ningún daño a los bienes
jurídicos protegidos por el legislador, lo
4. Tal y como lo alude la Procuraduría, cual sería absurdo. Debe, pues, existir
los efectos nocivos en la actividad una relación causal -que propone y niega
sicomotora de la persona ebria, a la vez el libelista- con el efecto culposo,
incrementan la posibilidad de generar como cuando una persona conduce su
resultados dañinos cuando se vehículo en estado de alicoramiento y, a
desempeñan actividades peligrosas y, lo la espera de cambio del semáforo de rojo
ha sostenido la jurisprudencia(2) al a verde, se presenta una colisión entre
determinar que el licor causa múltiples varios automotores -él a pesar de
efectos en quienes lo ingieren teniendo manejar en un estado no permitido por
presente la cantidad de alcohol las normas de tránsito vigentes y de
consumido, la forma como se toma, el estar poniendo en riesgo no permitido a
estado ánimo de la persona; su la ciudadanía- no fue el causante del
resistencia, la cual depende de la choque que vio, por tanto, no se le podría
constitución sico-física de quien la bebe; imputar tal resultado.
pudiéndose entender que personas con
mínimas dosis y otras con altas Tal proceder no es el caso en estudio,
cantidades se embriaguen por igual. habida cuenta que (......), excedió el
riesgo permitido de la normatividad de
La circunstancia específica de tránsito al conducir en estado de
agravación consagrada para los punibles embriaguez, al ejercer una actividad de
culposos (homicidio y lesiones), tiene contenido peligroso y, en esas
mayor sustento normativo al deducirse condiciones, determinó el resultado
que la embriaguez por sí sola no es lesivo, por afectación aguda en primer
punible, pero al instante de consumarse grado de su atención, reflejos y cuidado,
el acto contrario a derecho, el autor haciendo caso omiso de la luz roja, que le
hubiere sobrepasado los riesgos estaba indicando que no debía continuar
permitidos, en contra del principio de acelerando el vehículo; ese es el nexo
confianza depositado en él por la causal que pretendió la defensa técnica
sociedad, y con base en la influencia del ignorar en sus ataques al fallo de
licor determine un resultado lesivo, segundo grado. Aunado a ello, se
como en el caso de análisis, por encontraban otras personas ingiriendo en
descuido, distracción, negligencia, el mismo automóvil, en el que ella iba al
-generados precisamente por la ingesta volante, vodka.
de alcohol- desbordando las normas de
atención y cuidado debido, en una ____________________
actividad riesgosa; en ese tiempo y (1) Corte Suprema de Justicia: radicación
momento, su comportamiento es 12.655 del 16 de septiembre de 1997.
reprochable y punible. (2) Corte Suprema de Justicia: radicación
2475 de junio 8 de 1995.
Casación Discrecional
FECHA : 10/12/2007
DECISION : Casa oficiosa y parcialmente reajustando pena
PROCEDENCIA : Juzgado 15 Penal del Cto
PROCESADO : VEGA PRIETO, LAURA PAOLA
DELITOS : Lesiones personales culposas agravada
PROCESO : 25227
PECULADO POR APROPIACION- En punto al tema, la jurisprudencia penal

Auxilios parlamentarios/ AUXILIOS ha sido reiterativa en señalar los alcances
PARLAMENTARIOS/ PECULADO POR del precepto en mención, frente a la
APROPIACION-Punibilidad/ PRISION facultad otorgada en la ley a los
DOMICILIARIA-Factor subjetivo/ miembros del Congreso de la República
EJECUCION DE LA SENTENCIA- para administrar los bienes del Estado.
Condenado con fuero: Juez competente Esto ha dicho:
"dentro del complejo proceso de decreto,

1. Para la Sala sigue siendo claro que definición y ordenación de éste rubro del
los llamados auxilios parlamentarios gasto público, los Congresistas
estaban autorizados en el artículo 76 de individualmente considerados tenían
la anterior Constitución Política y fueron dentro de sus funciones intervenir para
reglamentados, entre otras, por la Ley indicar los beneficiarios de la ayuda
30 de 1978, en la que se encargó a los financiera de la Nación. Dicho en otros
congresistas de identificar dentro de la términos, frente a un determinado rubro
circunscripción electoral por la que eran los Senadores y Representantes decían a
elegidos, las entidades y los proyectos quienes se les debía adjudicar partidas,
merecedores de la ayuda financiera de forma concreta de participar en la
la Nación, conforme a los objetivos ordenación del gasto.
señalados en la misma ley,
determinando que el reparto de las Esta función otorgada a los miembros del
apropiaciones respectivas se haría con Congreso, es una indiscutible forma de
las comisiones Cuartas Constitucionales actuar en la administración de bienes del
Permanentes, según los pliegos que Estado, que independientemente de los
fueran entregados por los demás pasos que fuera necesario dar
parlamentarios hasta determinada para completar la operación hasta el
fecha; partidas que serían incorporadas pago del auxilio, ello no desdibuja la
en el Decreto de Liquidación del trascendencia de la intervención del
Presupuesto Nacional, desarrollando la gestor. La doctrina y la jurisprudencia
apropiación global respectiva de la ley han explicado con claridad que la función
anual de presupuesto. de administrar a que se refiere el artículo
que tipifica el peculado por apropiación,
Uno de los fines que perseguían los no significa que dicha actividad deba
auxilios parlamentarios era el desarrollo estar toda concentrada en el mismo
y el bienestar regional, como ha tenido sujeto, sino que él forma parte del
oportunidad la Sala de advertirlo, complejo engranaje en que en muchos
motivo por el cual el legislador de la casos está fraccionada la administración
época previó que los representantes de de los bienes públicos. Con razón dicen
sus regiones, es decir, los congresistas, los tratadistas, que si el concepto dentro
se encargaran personalmente de de la complejidad del mundo actual y la
verificar que tales ayudas llegaran a organización y el funcionamiento de la
dichos destinos, para lo cual fijó en la hacienda pública, la finalidad buscada con
normatividad pertinente sus funciones, la prohibición no se lograría.
las que se adicionaron necesaria e
ineludiblemente a la actividad "Administrar es gobernar, controlar,
legislativa. custodiar, manejar, recaudar, distribuir,
pagar, percibir, negociar, disponer, etc., es
decir, todo un conjunto de actividades 3.Como es evidente que con la conducta

que dan al término un sentido amplio, objeto de reproche, el doctor (...)
que es como el legislador lo quiso traicionó por completo los fines que la
emplear. administración perseguía con la
adjudicación a los congresistas de
"Así las cosas, si el poder dispositivo partidas del presupuesto nacional, para el
otorgado a los Congresistas, al tener mejoramiento de las condiciones
entre sus funciones la de seleccionar a socioeconómicas de sus regiones,
los beneficiarios de los auxilios, se convirtiéndolos en fuente de lucro
emplea para lograr que todo o una personal, en perjuicio de las personas
parte de esos dineros entren a su necesitadas de su departamento, con
patrimonio, surge con claridad la figura evidente abuso del poder de las funciones
de la apropiación de dineros públicos, que le asistían como congresista,
independientemente de la maniobra que conforme lo señala el artículo 61-3 de la
se hubiere empleado para ese fin."(1) Ley 599 de 2000, en atención a la
gravedad de la conducta, al daño real
2. Estima la Sala que se ha acreditado ocasionado, la pena de prisión que se
suficientemente, en el grado de certeza impondría dentro del marco de movilidad
exigido por la ley, tanto la materialidad indicado, será de 5 años.
del delito de peculado en la cuantía
señalada con antelación, como la Aplicando las reglas de dosificación
responsabilidad del procesado (...) en punitiva del Código Penal de 1980 (arts.
calidad de autor material del referido 61 y 67), se partiría igualmente del
comportamiento punible, lo cual impone mínimo de pena y ponderando las
proferir en su contra sentencia mismas circunstancias, se arriba a la
condenatoria. misma consecuencia punitiva.
El doctor (...) lesionó el interés jurídico Tomando la misma proporcionalidad, la

de la administración pública, pues pena de multa que tiene también
desvió para su interés personal o el de carácter principal, se fijará en la suma de
terceros, recursos que el Estado había $25.000, que corresponden al mínimo de
destinado para la satisfacción de las $20.000 aumentado en una proporción
necesidades de la comunidad que del 25%.
representaba, traicionando la confianza
que la ley depositó en él al darle la La pena de interdicción de derechos y
atribución de participar en la funciones públicas (hoy inhabilitación
distribución de esos dineros, sin que en para el ejercicio de derechos y funciones
su conducta concurra causal alguna de públicas), se establece en 30 meses,
justificación. atendiendo la misma proporción utilizada
para aumentar la pena mínima de
Incuestionable resulta que el procesado prisión, eso es, en un porcentaje de 25%.
estaba en capacidad de comprender la
ilicitud de su comportamiento, no Como quiera que la pena impuesta
solamente por su formación profesional, supera los tres años de prisión, no
sino porque era de elemental procede la suspensión condicional de la
comprensión que esos dineros debía ejecución de la pena (art. 63 L. 599/00, y
invertirlos en la comunidad que lo eligió. 68 D. 100/80).
Por lo tanto, la prueba converge a 4. Impera examinar la procedencia del

acreditar que el doctor (...) con sustituto de la prisión domiciliaria, que de
conocimiento y voluntad de la acuerdo con el artículo 38 del Código
antijuridicidad de su proceder, realizó el Penal vigente, puede reconocerse
tipo penal que describe el delito de siempre que la sentencia se imponga por
peculado por apropiación. delitos cuya pena mínima prevista en el
la ley sea de cinco años de prisión o
menos. Además, que el desempeño
personal, laboral, familiar o social del

sentenciado, permita al juez deducir En el presente caso, no se puede soslayar
seria, fundada y motivadamente, que la gravedad del comportamiento juzgado,
no colocará en peligro a la comunidad y pues ha de recordarse que para
que no evadirá el cumplimiento de la consumar la conducta peculadora se
pena. acudió al engaño asaltando la buena fe
de personas incautas a quienes se hizo
La Sala encuentra que aunque la pena firmar documentación en blanco con la
mínima prevista para el delito por el promesa de hacerles llegar auxilios
cual se condena al procesado (...) no económicos que nunca recibieron y, si se
supera los cinco (5) años de prisión, lo les entregó, ello se hizo no por la
que en principio haría viable la totalidad para la cual estaban destinados,
sustitución de la privación de la libertad lo que de suyo denota el grado de
por domiciliaria, no puede obviarse que corrupción oficial que corroe a nuestra
la jurisprudencia de esta Corte ha sociedad, amén de que la apropiación
decantado un sólido criterio para negar perjudicó no sólo a un sector vulnerable
el sustituto en eventos como el aquí de la comunidad, sino a la niñez -los
examinado, por la profunda recursos estaban destinados para dotar
trascendencia que ellos tienen en la de condiciones óptimas las aulas donde
sociedad, lo cual implica, "en aras de las los párvulos reciben instrucción- cuyos
funciones que de la pena ha establecido derechos, conforme con lo establecido en
el artículo 4º ibídem, esto es, el inciso final del Art. 44 de la Carta
prevención general, retribución justa y Política, "prevalecen sobre los derechos
prevención especial, que la prisión de los demás." Ello, por sí mismo,
carcelaria se torne en un imperativo merece un fuerte reproche.
jurídico, pues, si de la primera se trata,
la comunidad debe asumir que ciertos Y aunque es cierto que la conducta
hechos punibles que lesionan sus fundamenta la pena, la Sala ha
intereses más preciados, como la considerado que la misma revela a la vez
administración pública y la de justicia, la personalidad de su autor. Por ello ha
merecen un tratamiento severo que no dicho que "si el comportamiento que es
sólo expíe la conducta del autor, en materia de reproche penal es objetivable
tanto retribución justa, sino que a través de sus manifestaciones externas
además, como prevención especial, lo y si éstas reflejan una actitud de su autor
disuada de la comisión de nuevos frente a los valores instituidos, es paral la
hechos punibles, de modo que no quede Corte indiscutible que la conducta misma,
en aquella sensación alguna de su reiteración, lo que la impulsa, aquello
impunidad o de un trato que la convierte en habitual, el contexto
desproporcionado, por la gracia del social en la que se desarrolla, obran
beneficio, frente a la gravedad del delito como signos inequívocos para la
o a las obligaciones y especiales identificación del mundo interno de quien
calidades de su autora"(2) la realiza, como factores de los cuales es
inferible la personalidad" (3).
De acuerdo con ese criterio, los
parámetros para abordar el estudio del En ese contexto, el juicio sobre la
requisito subjetivo del artículo 38 del personalidad del procesado (...) resulta
Código Penal, en aras de determinar si adverso, ya que la conducta por él
el desempeño personal, laboral, familiar ejecutada fue gravísima por las
o social del condenado permite deducir circunstancias que la rodearon, como ya
seria, fundada y motivadamente que no se anotó. La consideración de las
colocará en peligro a la comunidad y mismas, lo que ellas revelan de la
que no evadirá el cumplimiento de la personalidad de su autor, impiden deducir
pena; también ha de tenerse en cuenta seria y fundadamente que no colocará en
las funciones de la pena que tienen que peligro a la comunidad.
ver con la prevención general y la
retribución justa.
Además -lo reitera la Sala-, no puede 2004 asigna a los jueces de ejecución de
dejar de decirse que la hipótesis de penas y medidas de seguridad la
permitir que regrese a su domicilio competencia para conocer de la fase de
después de haber cometido la conducta ejecución del fallo cuando se trate de
por la que se le juzga, causaría condenados que gozan de fuero
desconsuelo y desconcierto entre los constitucional o legal, asignando la
asociados, al ver "premiado" a quien segunda instancia al respectivo juez de
utilizó su alta investidura para burlar conocimiento, se dispondrá, pues, remitir
principios básicos sobre los que se el proceso al reparto de los Juzgados de
fundamenta el Estado Social de Derecho Ejecución de Penas y Medidas de
que nos rige, apoderándose de dineros Seguridad correspondiente.
públicos o permitiendo que terceros lo
hicieran destinados a ser invertidos en _________________________________
obras necesitadas por la comunidad. _
(1) C. S. de J., Sala de Casación Penal,
Por lo tanto, se negará el sustituto de la sentencia de única instancia de 02-06-04,
prisión domiciliaria y como Rad. 9121
(2)Ver, entre otras, sentencia de única
consecuencia de ello, se dispondrá la
instancia del 30 de marzo de 2006, Rad. No.
captura del procesado. 23.972.
(3)Ver, entre otros, auto del 14 de junio de
5 Como la jurisprudencia de la Sala 2002, Rad. No. 7026.
tiene determinado que la Ley 906 de
FECHA : 11/12/2007
DECISION : Condena, niega subrogado, se abstiene de condenar
por perjuicios
morales
PROCESADO : ESCRUCERIA MANZI, SAMUEL ALBERTO
PROCESO : 11830
LEY DE JUSTICIA Y PAZ-Víctimas: del grupo armado al margen de la ley

Acreditación/ LEY DE JUSTICIA Y (sentencia condenatoria o audiencia en la
PAZ-Incidente de reparación integral: que se declare la legalidad de la
Condiciones para su tramitación aceptación de cargos), sin que sea
necesario que la víctima identifique a un
1. Si bien existe una protección especial individuo en especial(1).
al derecho de reparación de las víctimas
de grupos armados ilegales, lo cierto es Oportunidad procesal definida en el
que dicha pretensión patrimonial está artículo 23 de la Ley 975 de 2005, esto
sujeta a determinados presupuestos es, que se proponga "En la misma
definidos por el legislador, que pueden audiencia en la que la Sala del Tribunal
sintetizarse así: Superior de Distrito judicial
correspondiente declare la legalidad de la
Comprobar la real ocurrencia del daño aceptación de cargos".
real, concreto y específico invocado por
la víctima o su apoderado. Cuando no se haya logrado individualizar
al sujeto activo que realizó la conducta
Demostrar la relación causal entre las generadora del perjuicio irrogado a la
conductas de los miembros del grupo víctima, pero se haya demostrado el daño
armado ilegal, realizadas durante y con y su nexo causal con las actividades del
ocasión de su pertenencia al mismo grupo armado ilegal beneficiario de la Ley
(bloque o frente), y los perjuicios 975 de 2005, el pago de la indemnización
sufridos por quien aduce la condición de se realizará con cargo al Fondo de
víctima. Reparación.
Acreditar que el referido grupo se Una vez efectuadas las anteriores

sometió a la preceptiva de la Ley 975 de precisiones, considera la Sala que en el
2005, esto es, que tiene la condición de caso de la especie no se satisfacen las
desmovilizado y, en razón de ello, a sus exigencias dispuestas en la Ley 975 de
integrantes se les ha postulado por el 2005 y su normatividad complementaria,
Gobierno Nacional. en cuanto si bien es posible, en principio,
aceptar que el señor (...) tiene la
Citar la declaración judicial de condición de víctima del delito de
responsabilidad penal de los miembros desplazamiento forzado, pues como él
mismo lo relató, se vio obligado, junto tenga la condición de desmovilizado, esto

con su familia, a cambiar su residencia es, beneficiario de la Ley 975 de 2005,
del corregimiento de Timba al municipio circunstancias que como ya se precisó no
de Jamundí (Valle), dado que luego de tienen lugar dentro de este expediente.
un enfrentamiento entre el Ejército
Nacional y guerrilleros de las FARC, Es importante aclarar que no basta
surgieron grupos armados al margen de acreditar la condición de víctima del
la ley que causaron la muerte a varias conflicto armado, de un grupo armado
personas y a otras las desaparecieron, ilegal de carácter contraestatal o
lo cierto es que no se vislumbra de paraestatal, para que se pueda acudir, sin
manera alguna que tal perjuicio más, a la solicitud de indemnización del
mantenga vínculo causal alguno con perjuicio con cargo al Fondo de
actividades realizadas por grupos Reparación de las Víctimas, pues
armados ilegales desmovilizados menester resulta que se establezca
beneficiarios de la Ley 975 de 2005. siquiera el bloque o frente causante de la
exacción, la respectiva relación causal y,
En efecto, dentro de esta actuación se lo más importante, que dicho grupo se ha
ha acreditado, en primer término, que desmovilizado y se ha sujetado a la
los hechos por los cuales afirma ser normativa de la Ley 975 de 2005.
víctima el peticionario, no fueron Lo dicho cobra aún mayor sentido, si se
puestos en conocimiento de las tiene en cuenta que, entre otras, son
autoridades, por manera que no media fuente del Fondo de Reparación "todos
una declaración judicial de atribución de los bienes o recursos que a cualquier
responsabilidad penal a un individuo o título se entreguen por las personas o
grupo armado ilegal por tales grupos armados organizados ilegales a
conductas. que se refiere la presente ley (975 de
2005, se aclara)".
En segundo lugar, se ha demostrado en
este trámite que la "Columna móvil Las razones expuestas irrumpen como
Jacobo Arenas" de las FARC no se ha suficientes para que la Sala concluya que
desmovilizado ni tiene la condición de se impone confirmar la decisión del a
grupo beneficiario de la Ley 975 de quo, esto es, declarar improcedente la
2005, amén de que no se ha probado apertura del incidente de reparación
que el "Frente Farallones" del Bloque promovido a través de apoderada
Calima de las "Autodefensas" haya especial por CARLOS AUGUSTO
reconocido de alguna manera los MOSQUERA CRUZ, sin perjuicio que
sucesos que deplora quien aduce la cuando se encuentren satisfechas las
condición de víctima. exigencias dispuestas en la ley para la
procedencia del incidente de reparación,
Ahora, aunque el pago de la pueda intentarlo de nuevo.
indemnización puede ser asumido por el
Fondo de Reparación en aquellos casos _________________________________
en los que no se individualice al autor ____
material de las conductas delictivas (1). También están llamados a indemnizar en
causantes del agravio, circunstancia virtud del principio de solidaridad, quienes
invocada por la apoderada del señor hayan sido judicialmente declarados como
miembros del bloque o frente al que se impute
(...) la verdad es que en tales
causalmente la conducta generadora del
situaciones también es imprescindible, perjuicio, así ésta haya sido realizada por
además de acreditar el daño, probar su otros individuos pertenecientes a tal facción y
nexo causal con la actividad de un no haya sido posible su individualización.
grupo armado al margen de la ley que

FECHA : 11/12/2007
DECISION : Confirma el auto apelado
PROCESADO : MOSQUERA CRUZ, CARLOS AUGUSTO
DELITOS : Desplazamiento forzado
PROCESO : 28769
IMPEDIMENTO-Haber sido independencia que la justicia requiere"

contraparte: Carácter objetivo y (G.J. LXX, Auto de 2 de octubre de 1951,
subjetivo de la causal página 591).
Sobre la causal que está sometida a "La causal cuarta del artículo 73 no rige
debate en el presente asunto, la sino cuando el Juez o Magistrado han
posición de la Sala no ha sido pacífica. asistido a una persona dentro del proceso
Inicialmente, acogió la tesis de que la actual, sometido a su conocimiento. Toda
condición de contraparte debía vinculación profesional en otro,
presentarse en el proceso sometido a su terminado o pendiente, es inútil alegarla
conocimiento. Ejemplos de esta postura como impedimento" (G.J. LXXXVII, Auto
son las decisiones de 2 de octubre de de 7 de febrero de 1958, páginas 186).
1951, 7 de febrero de 1958 y 7 de
febrero de 1984, en las que se dijo, "El motivo de impedimento al que alude
respectivamente: el Magistrado González Fernández no
solamente se ha entendido
"El numeral 4° del artículo 73 del tradicionalmente vinculado a la relación
Código de Procedimiento Penal señala profesional generada en el funcionario
como causal de impedimento o hacia la parte y no en sentido contrario,
recusación -entre otras- la circunstancia sino que, igualmente, se ha circunscrito a
de haber sido el Juez o Magistrado un mismo proceso, en el cual el que se
apoderado o defensor de alguna de las declara impedido fue antes apoderado o
partes, o contraparte de cualquiera de defensor de algunas de las partes o su
ellas. Pero esta circunstancia sólo tiene contraparte y ahora ha venido a ser el
operancia cuando el funcionario ha Juez" (Auto de 7 de febrero de 1984.
tenido tal carácter dentro del proceso Radicación 28792).
que legalmente le corresponde conocer
y que, precisamente por haber actuado En decisión de 16 de abril de 1986, la
en alguna de esas calidades, la ley le Corte amplió el campo de cobertura de la
otorga el derecho de declararse causal, al aceptar que operaba no solo
impedido. Pues, en tal evento, el cuando se tenía la condición de
funcionario ha creado o podido crear un contraparte dentro del proceso objeto de
vínculo intelectual que lo liga a conocimiento, sino también, cuando este
determinadas apreciaciones jurídicas supuesto se presentaba en otros
dentro del proceso, circunstancia que procesos, a condición de que éstos
moral y legalmente lo inhabilita para fuesen actuales o contemporáneos, es
obrar con la imparcialidad e
decir, que estuviesen también en

trámite. Se dijo en esta oportunidad: "El sindicado, por su parte, no solamente
se constituye como parte dentro del
"…se puede concluir que aún para los proceso, sino que es además sujeto
eventos establecidos en el ordinal 4° del pasivo de la actividad del representante
artículo 78 del Código de Procedimiento de la parte civil no por recibir él
Penal, la razón del impedimento o la directamente la actividad de éste, sino
recusación es solamente la correcta porque ha de procurar desvirtuar o
administración de justicia y el libre contrarrestar la actividad de la parte
criterio del Juez o Magistrado frente a civil; es, en consecuencia, contraparte de
los hechos sometidos a su ésta.
conocimiento. Ello conduce a un
examen detenido de la norma aludida, "Ahora bien, cuando la situación procesal
no solamente desde la perspectiva del enfrenta al litigante y al funcionario,
litigio trabado con anterioridad entre como en el caso presente, el debate
dos personas, sino, y más importante, realizado por sus actividades no es
con relación a los litigios actuales que exclusivamente profesional, de ideas o de
se debaten entre los procesalmente tesis, con enfrentamiento de intereses
vinculados. ajenos. En estos eventos, la discusión
probatoria y jurídica toma algunos
"El numeral 4° del artículo 78 del elementos de compromiso personal, se
Código de Procedimiento Penal, a la par nutre de las relaciones y sentimientos de
que regula el impedimento en razón a los enfrentados, no sólo por la pasión con
un criterio expresado con anterioridad, que se pueda controvertir la tesis del
norma la inhibición para situaciones en oponente, sino porque existen de por
las cuales el Juez o Magistrado o medio necesidades de triunfo no
abogado litigante han sido contrapartes. solamente jurídico. Surge por ello un
doble riesgo; el primero para el
"Como ya varias veces lo ha aceptado funcionario, quien podrá ver entorpecida
esta Corporación, el hecho de haber su actividad de juzgador por las acciones
intervenido en un proceso defendiendo de su contraparte, o vinculado a nuevas
intereses de terceros no es causa investigaciones penales, o de algún modo
suficiente para que el funcionario ahora molestado en el libre ejercicio de su
juzgador, se declare impedido cuando función; el segundo surge para el
hallare a quien defendía los intereses apoderado, quien se ve expuesto a recibir
contrarios en ese anterior pleito, decisiones contradictorias, negaciones
litigando ante su propio despacho; es soslayadas de derechos, juicios
por ello no solamente clara y acertada equivocados o deliberadamente mal
la jurisprudencia de 7 de febrero de producidos con el fin de causar un daño a
1984 ya citada. su contraparte. En cualquier de estas dos
circunstancias se estaría contrariando el
"No es idéntica la situación cuando el espíritu mismo de las leyes que procuran
pleito trabado entre litigante y la verificación de un juicio no solamente
funcionario es actual, y menos aún si el justo y rápido, sino también desprovisto
juzgador tiene la calidad de sindicado, de atentados contra las garantías
enfrentado a la actividad del abogado establecidas en la ley procesal" (G.J.
acusador. En efecto, el representante de CLXXXV. Auto de 16 de abril de 1986,
la parte civil tiene dentro de sus página 169).
funciones obtener la indemnización de
perjuicios causados con la infracción y, Esta tesis fue reiterada en decisión de 30
por tanto, su deber es el de desarrollar de agosto de 1988, y además ampliada,
actividades que terminen con la en el sentido de reconocer que la causal
condena del procesado, la cual no es procedía no solo cuando la condición de
netamente civil sino que en ocasiones contraparte se presentaba en procesos
-las más de ellas- será así mismo una distintos actuales, de cualquier
condena de carácter penal. naturaleza (civiles, penales, laborales),
en los que uno de los sujetos procesales sólo es causal de separación cuando
tuviera la condición de contraparte, o la aquella circunstancia se dado en el
hubiese tenido en el pasado, sino frente proceso sometido a su conocimiento.
a procesos ya concluidos, siempre y Pero quiere la Corte hacer la siguiente
cuando se trate de asuntos próximos o precisión: Evidentemente, siempre que el
recientemente terminados: Juez, magistrado o conjuez haya sido
contraparte de cualquier sujeto procesal,
"Todo lo anterior para señalar que hubo dentro del mismo proceso, la cual se da,
un cambio jurisprudencial, en el sentido como que existe "el interés de índole
de que no es de recibo generalizar el intelectual de sacar avante como juez, la
asunto, hasta el punto de afirmarse concepción jurídica que del caso se tuvo
que, para la procedencia de la como litigante"; pero no debe extremarse
recusación o el impedimento, todos los el criterio hasta el punto de sostener que
eventos contemplados en el artículo sólo en esos eventos se configura, pues
103.4 del Código de Procedimiento no es dado desconocer que pueden
Penal, fatalmente deben tener presentarse casos en los cuales el haber
ocurrencia dentro del mismo proceso sido contraparte, conduciría a la
que le corresponde conocer al separación del funcionario. Para citar sino
funcionario, sino que bien pueden dos ejemplos, se diría que está impedido,
presentarse casos en los cuales es así se trate de procesos diferentes, quien
innegable, así se trate de otros en fecha próxima representó como
procesos, sobre todo cuando éste es apoderado a un pariente cercano (cuarto
actual y el Juez o Magistrado es grado de consanguinidad, segundo de
contraparte de cualquiera de los sujetos afinidad, adoptante, adoptado o cónyuge)
procesales y se presentan, además, y le corresponde actuar como juez o
otros factores indicativos de la magistrado o conjuez en proceso en el
inconveniencia de mantener como cual figura como sujeto procesal, alguno
juzgador a una persona que ha perdido de los que fueron su contraparte; así
atributos para cumplir con esta delicada mismo, el juez, magistrado o conjuez
tarea. que, habiendo comparecido como
ofendido o perjudicado, en expediente de
"Bien sabe la Corte que la doctrina reciente fecha, le corresponde actuar en
busca hacer especificaciones que no proceso diferente, en el cual figura como
desborden la regla general y que, al procesado quien tuvo esa pasada
contrario, le den sus exactos perfiles. condición de contraparte" (Auto de 30 de
Eso, y el conocer que la filosofía que agosto de 1988. Radicación 3113).
inspira el instituto de los impedimentos
o recusaciones, es la de separar del Esta línea jurisprudencial ha sido
conocimiento del respectivo proceso a pacíficamente mantenida por la Corte,
quien quiera que padezca o se le con la precisión de que esta causal,
atribuyan, fundadamente, cuando la condición de contraparte del
circunstancias adversas e impropicias Juez, Magistrado o Conjuez, se presenta
para realizar su labor de juez o en proceso diferente, es de naturaleza
magistrado, pues ante todo está la subjetiva, y por ende, que su prosperidad
garantía de la rectitud y la imparcialidad requiere no solo la comprobada condición
así como el buen nombre de la justicia, de contraparte, sino la confluencia de
la llevó a la variación introducida por el situaciones especiales entre los
citado pronunciamiento de 16 de abril protagonistas, que puedan perturbar el
de 1986. ánimo del funcionario llamado a resolver
el asunto. En concreto se ha dicho:
(…)
"En tratándose de procesos diferentes, es
"Finalmente, el haber sido contraparte menester que el funcionario que se
de quien es ahora sujeto procesal en el declara impedido demuestre que,
caso que le corresponde juzgar, conforme a las circunstancias que cobijan
tradicionalmente se ha sostenido que la relación jurídico- procesal, su
imparcialidad y objetividad se van a ver

afectadas (Auto de 4 de septiembre de "a) Que dicha condición se predique en el
1998. Radicación 14772). mismo proceso, es decir, que el juez que
debe resolver el asunto tenga al mismo
"Excepcionalmente, sería factible tiempo la condición de adversario frente
declarar fundado el impedimento a cualquiera de los sujetos procesales.
cuando la posición de contraparte en
procesos distintos, vigentes o ya "b) Que esa condición de adversario se
culminados, haya determinado el presente en otro proceso, evento en el
surgimiento de especiales condiciones cual "deberán examinarse las específicas
en los protagonistas, que de manera circunstancias temporales y morales que
significativa puedan interferir caracterizan la relación jurídico procesal,
perturbando la serenidad, y determinar así la incidencia concreta
transparencia, ecuanimidad y pulcritud que tal calidad pueda tener en la
que no permiten sombra de duda en el objetividad e imparcialidad del
administrador de justicia. funcionario" (Auto de 9 de mayo de
2007. Radicación 22435).
"Frente a esta hipótesis, quien se
declare impedido o quien recusa debe La Sala reitera hoy esta postura, con la
explicar en qué consisten aquellas precisión ya insinuada en pretéritas
circunstancias derivadas de la situación decisiones, que cuando la condición de
de contraparte, con el fin de que para contraparte se presenta en el mismo
decidir se cuente con elementos de proceso, la causal es de carácter
convicción formales y arraigados en la objetivo, es decir, que opera por el solo
realidad. La imaginación del funcionario hecho de la existencia comprobada de la
o corporación encargada de dirimir el condición de parte adversarial, pues
asunto no puede sustituir en este punto nadie, absolutamente nadie, en el campo
al interesado en la prosperidad de la de la administración de justicia, puede
causal invocada. ser juez de su propia causa, ni tener al
tiempo la doble condición de juez y parte.
"Se concluye que la coincidencia de
haber sido contraparte en procesos En cambio, cuando se presenta en otro
diferentes al sometido a conocimiento proceso que se encuentra en trámite o ha
del funcionario que se declara impedido terminado, es de carácter subjetivo, pues
o que se recusa, no es objetiva y, en en este evento, el ser o haber sido
consecuencia, no está llamada al éxito contraparte de uno de los sujetos
cuando sencillamente se menciona sin procesales en otro asunto, no lo
ofrecer argumentación satisfactoria para inhabilita, de suyo, para su conocimiento,
sustentarla" (Auto de 29 de abril de siendo necesario para su invocación que
1999. Radicación 15732). las específicas circunstancias en las
cuales se desarrolló o viene
"…vale reiterar que la jurisprudencia de desarrollándose la relación jurídico
la Corte ha sido pacífica en torno al procesal, constituyan motivos fundados
concepto de contraparte como motivo para creer que no ofrece serenidad de
excusante para conocer del proceso, ánimo para resolver el asunto ni por ende
pues su alcance implica una doble garantía de imparcialidad en su
perspectiva, a saber: definición.
Auto Impedimento
FECHA : 11/12/2007
DECISION : Declara infundado el impedimento planteado
CIUDAD : Tunja
PROCESADO : FAJARDO BAÑOS, ROGRIGO

DELITOS : Falsedad ideológica en documento privado
PROCESO : 28784

Sistema Penal Acusatorio

Sistema penal Acusatorio
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- juez de ejecución de penas y medidas de

Mecanismos sustitutivos privativos de la seguridad, en relación con mecanismos
libertad: Compete al juzgador que sustitutivos de la pena privativa de la
profirió el fallo/ SISTEMA PENAL libertad son apelables ante el juez que
ACUSATORIO-Definición de profirió la condena en primera o única
competencia: Recurso de apelación instancia.
frente a la prisión domiciliaria
"La resolución del aparente conflicto
1. Teniendo en cuenta que esta normativo reclama la atención hacia los
actuación se adelantó integralmente criterios generales de interpretación de
bajo la normatividad procedimental de las normas procesales.
la Ley 906 de 2004, pues en el año de
2006 en el Distrito Judicial de Medellín "Sobre el particular, la ley 57 de 1887
regía el nuevo sistema de enseña:
enjuiciamiento, y toda vez que en el
presente asunto dos entidades judiciales "Artículo 5°. Cuando haya
(Juzgado Treinta y Siete Penal Municipal incompatibilidad entre una disposición
y Sala de Decisión Penal del Tribunal constitucional y una legal, preferirá
Superior de Medellín) discuten sobre su aquella.
competencia para conocer de la
apelación contra la providencia a través "Si en los códigos que se adopten se
de la cual el Juzgado Quinto de hallaren algunas disposiciones
Ejecución de Penas y Medidas de incompatibles entre sí, se observarán en
Seguridad negó la prisión domiciliaria a su aplicación las reglas siguientes:
(...), resulta conveniente recordar lo
que la jurisprudencia de la Corte ha "1. La disposición relativa a un asunto
precisado respecto de la aparente especial prefiere a la que tenga carácter
incompatibilidad entre los artículos 34.6 general.
y 478 del Código de Procedimiento
Penal. "2. Cuando las disposiciones tengan una
misma especialidad o generalidad, y se
"El artículo 34.6 ibídem asigna a las hallen en un mismo código, preferirá la
salas penales de los tribunales disposición consignada en el artículo
superiores el conocimiento del recurso posterior…".
de apelación interpuesto contra la
decisión del juez de ejecución de penas. "El artículo 34.6 consagra la regla general
de competencia de los tribunales para
"En extremo distinto, el artículo 478 del conocer de los recursos de apelación
mismo cuerpo normativo establece que contra las decisiones de los jueces de
cuando las decisiones que adopte el ejecución de penas; no obstante, el
artículo 478, norma posterior dentro del el cual comprende, también, al juez
mismo código, contiene una natural de estos asuntos, con
circunstancia de concreción y exactitud fundamento en la preceptiva superior
referida a las decisiones que adoptan (artículo 29, Inc.3°). Entonces, a menos
estas mismas autoridades, pero sobre que se trate de un supuesto de hecho
mecanismos sustitutivos de la pena que obligue a aplicar la excepción de
privativa de la libertad, en cuyo caso se legalidad del artículo 6°, no podrá
aplica la regla de competencia especial invocarse ley procesal distinta a la
para los sentenciadores de primera o vigente al tiempo de la actuación
única instancia. procesal.
"El artículo 478 de la ley 906 de 2004 "Conclusión: respecto de las decisiones
preceptúa una excepción al factor que adoptan los jueces de ejecución de
funcional de competencia de los penas y medidas de seguridad en
tribunales en lo que tiene que ver con relación con mecanismos sustitutivos de
los recursos de apelación contra las la pena privativa de la libertad, el
decisiones del juez de ejecución de competente, por mandato expreso,
penas y medidas de seguridad relativas concreto y posterior de la Ley 906 de
a los mecanismos sustitutivos de la 2004, es el juez que profirió la condena
pena privativa de la libertad y la en primera o única instancia, siempre y
rehabilitación. cuando la actuación se haya iniciado y
adelantando, en su integridad, con el
"La controversia se dirime por el nuevo sistema de enjuiciamiento
principio de especialidad de la norma criminal".
procesal, a la que auxilia el criterio del
precepto posterior, porque el artículo En esas condiciones, surge claro que las
478 ejusdem que se revisa hace parte decisiones que dictan los jueces de
del Libro IV, que desarrolla única y ejecución de penas y medidas de
específicamente la temática de la seguridad relacionadas con los
ejecución de la sentencia. mecanismos sustitutivos de la pena
privativa de la libertad y que son objeto
"Adicionalmente, la norma examinada de apelación, el competente para desatar
en concreto escinde de la multiplicidad la impugnación es el juez que profirió la
de materias de las que conocen los sentencia en primera o única instancia.
jueces de ejecución de penas Por el contrario, los asuntos que no se
-redención de penas, acumulación relaciones con aquellos aspectos, el
jurídica de penas, aplicación de penas competente para conocer de la apelación
accesorias, libertad vigilada, extinción es el correspondiente tribunal superior.
de la condena, entre otras- aquellas que
deciden sobre los mecanismos Recuérdese que los mecanismos
sustitutivos privativos de la libertad; lo sustitutivos de la pena privativa de la
que devela que por excepción y libertad se encuentran consagrados en el
especialidad, estos temas son del Capítulo Tercero del Título IV del Libro
conocimiento del juez que profirió la Primero del Código Penal (Ley 599 de
condena. 2000), dentro del cual, de manera
específica, se contemplan como tales la
"El asunto por resolver no puede suspensión condicional de la ejecución de
definirse con categorías de conveniencia la Pena y la libertad condicional (artículos
o funcionalidad, como lo expone el Juez 63 y 64 de la Ley 906 de 2004),
que profirió el fallo, porque la institutos que, dada su naturaleza y
competencia es una categoría procesal finalidad, la ley los erigió en sustitutivos
que se corresponde con el principio de de la pena privativa de la libertad, es
la legalidad. decir, que reunidos los requisitos que el
legislador les ha señalado, su
"La pena y su régimen de ejecución y reconocimiento conlleva a la libertad del
vigilancia no son ajenos a este principio, sentenciado, quien debe cumplir unas
obligaciones expresamente mecanismos sustitutivo de la pena

contempladas en el artículo 65 ibidem. privativa de la libertad y la rehabilitación,
son apelables ante el juez que profirió la
2. La prisión domiciliaria, consagrada en condena de en primera o única instancia,
el artículo 38 de Código Penal, si bien es según así lo dispone el artículo 478 del
cierto se constituye en una medida Código de Procedimiento Penal.
sustitutiva, también bien lo es que la
misma sólo sustituye la prisión Por ello, razón le asiste al Juez Treinta y
penitenciaria o intramural, implicando Siete Penal Municipal con funciones de
que el sentenciado continúa privado de conocimiento de Medellín cuando
la libertad aun cuando en el lugar de su concluyó que no es competente para
residencia, sitio donde debe purgar la conocer de la apelación interpuesta
pena de prisión impuesta. contra la providencia del 17 de mayo de
2007, a través de la cual el Juzgado
Así, entonces, surge lógico que la Quinto de Ejecución de Penas y Medidas
prisión domiciliaria como sustitutiva de de Seguridad de la misma ciudad negó al
la prisión penitenciaria es un instituto condenado Jhon Fredy Gómez el
diferente a la suspensión condicional de reconocimiento de la prisión domiciliaria,
la ejecución de la pena y a la libertad toda vez que, como se indicó, la prisión
condicional como mecanismos domiciliaria no la contempla ley como
sustitutivos de la pena privativa de la mecanismo sustitutivo de la pena
libertad, al punto que el legislador, privativa de la libertad, razón por la cual
como quedó visto, los ubicó en ámbitos el llamado a desatar la impugnación es la
normativos distintos, dada la naturaleza Sala Penal del Tribunal Superior de
y características de cada uno. Medellín, al tenor de lo dispuesto en el
mencionado numeral 6° del artículo 34.
Por consiguiente, es claro que el recurso
de apelación interpuesto contra la En síntesis, la competencia para conocer
providencia dictada por el juez de del recurso de apelación interpuesto
ejecución de penas y medidas de contra la decisión del Juzgado Quinto de
seguridad que resuelve lo relacionado Ejecución de Penas y Medidas de
con la prisión domiciliaria, es regulado Seguridad de Medellín, que negó la
por el numeral 6° del artículo 34 de la prisión domiciliaria al condenado Jhon
Ley 906 de 2004, preceptiva que fija en Fredy Gómez, es la Sala Penal del
las salas penales de los tribunales Tribunal Superior de la misma ciudad,
superiores de distrito la competencia lugar a donde se remitirá la actuación.
para desatar dicha impugnación.
_________________________________
A su turno, las decisiones que adopte el ___
juez de ejecución de penas y medidas FE DE ERRATAS: La providencia 27612 citada
de seguridad en relación con en la pagina 6 no corresponde al año 2003,
sino al 2006 (Nota de relatoria)
Auto Definición de Competencia
FECHA : 03/10/2007
DECISION : Declara la competencia para conocer a la Sala Penal
del Tribunal
Sup de Medellin
PROCEDENCIA : Juzgado 5o. de EPMS Medellin
CIUDAD : Juzgado 37 EPMS de Medell
PROCESADO : GOMEZ, JHON FREDY
DELITOS : Hurto calificado y agravado
PROCESO : 28343

SISTEMA PENAL ACUSATORIO- Sala viene enseñando que no se refieren

Demanda de casación: Requisitos/ únicamente a la cantidad de pena
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- imponible, sino a los hechos imputados y
Preacuerdos y negociaciones: Puede sus consecuencias, acuerdos que obligan
extenderse a las consecuencias de la al juez de conocimiento, salvo que ellos
conducta punible imputada/ SISTEMA desconozcan o quebranten garantías
PENAL ACUSATORIO.Preacuerdos y fundamentales.
negociaciones: Generalidades
De manera que la negociación puede
1. En relación con los requisitos de la extenderse a las consecuencias de la
demanda que sustente la impugnación conducta punible imputada, significando
extraordinaria, ha señalado que si bien que también se podrá preacordar la
el nuevo estatuto procesal no enumera ejecución de la pena (suspensión
rigurosamente los requisitos que debe condicional o prisión domiciliaria) y sobre
cumplir un libelo de casación como lo las reparaciones a las víctimas, caso en el
hacía el anterior artículo 212, de los cual éstas podrán rehusar los
artículos 183 y 184 se pueden deducir preacuerdos y acudir a las vías judiciales
los siguientes: pertinentes, según lo prevé el inciso final
del artículo 351 de la ley 906 de 2004(1).
a). Que se señalen de manera precisa y
concisa las causales invocadas. 3. Los preacuerdos y negociaciones
celebrados entre la fiscalía y el imputado
b). Que se desarrollen los cargos, esto -también ha precisado la Corte- deben
es, que se expresen sus fundamentos o regirse por los principios de lealtad y
se ofrezca una sustentación mínima. Y, buena fe, por lo que todo aquello que
constituya su objeto que no viole
c). Que se demuestre que el fallo es garantías fundamentales o se encuentre
necesario para cumplir algunas de las el margen de la ley ha de ser incorporado
finalidades del recurso. de manera integral al acta
correspondiente,
Esto porque de conformidad con lo
establecido en el inciso 2° del artículo lo más completa, clara y precisa posible,
últimamente citado, no será a efecto de no generar falsas
seleccionada la demanda que se expectativas, pues dichos acuerdos,
encuentre en cualquiera de los como lo pregona un sector de la doctrina,
siguientes supuestos: mal pueden servir de instrumento para
sorprender o engañar al imputado o
a). Si el demandante carece de interés acusado, y menos para colocarlo en
jurídico. situación de inferioridad. De ahí que la
propuesta fiscal deba ser seria, concreta,
b). Si prescinde de señalar la causal. inteligible y con vocación de aceptación
como diáfanamente lo prevé el art. 369
c). Si no desarrolla los cargos de en el caso de manifestaciones de
sustentación, y culpabilidad preacordada(2).
d). Cuando de su contexto se advierta _____________________

fundadamente que no se precisa del (1) CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de
fallo para cumplir algunas de las Casación Penal, Sent. marzo 14 de 2006, rad.
finalidades del recurso. 24.052.
Casación Penal, Sent. junio 1 de 2006, rad.
2. En materia de preacuerdos y 24.764.
negociaciones la jurisprudencia de la
Auto Casación
FECHA : 03/10/2007
CIUDAD : Santa Rosa de Viterbo
PROCESADO : RODRIGUEZ ZAMBRANO, CARLOS ARTURO
DELITOS : Hurto calificado y agravado
PROCESO : 28381
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- impugnación que busque deshacer los

Allanamiento a cargos: Principio de no efectos de la aceptación .(1)
retractación
Esa postura se apoya en el artículo 293
Surge incontrovertible que el actor de la Ley 906 de 2004 (2), según el cual
carece de interés para plantear la la aceptación de la imputación por parte
censura, pues, como se consignó en los del indiciado no admite retractación,
antecedentes de esta providencia, cuando la misma es voluntaria, libre y
durante la primera audiencia preliminar, espontánea.
llevada a cabo ante un juez de control
de garantías, el señor Bedoya Vasco se Tal como ocurre con la figura de la
allanó a la imputación. Por manera que sentencia anticipada prevista en la Ley
la alegada "inculpabilidad concurrente" 600 de 2000 (artículo 40), en el
implica desconocimiento flagrante del allanamiento contemplado en el artículo
principio de no retractación consecuente 351 de la Ley 906 de 2004 también opera
con el allanamiento hecho. el principio de no retractación. De donde
se impone que no es posible que con
Resulta totalmente desatinado que posterioridad el acusado discuta asuntos
luego de admitir su responsabilidad en relacionados con su responsabilidad, ya
la comisión del hecho punible, bajo los sea para debatir sobre su inocencia, para
lineamientos expuestos en la intentar una forma de degradación o
formulación de imputación y en el inclusive para pregonar la existencia de
escrito de acusación, intente debatir un una causal excluyente de aquella, como
asunto que se dio por superado cuando se pretende en esta oportunidad.
el juez verificó que su acogimiento fue
libre y voluntario, sin presiones de En torno al punto, en la sentencia del 20
ninguna índole, y se hizo en presencia de octubre de 2005 esta Sala sostuvo
de su defensor. :(3)
La Sala ha sostenido que cuando una "La aceptación de cargos es precisamente

persona a quien se le imputa la una de las modalidades de terminación
comisión de una conducta punible abreviada del proceso, que obedece a
admite su responsabilidad de manera una política criminal cifrada en el objetivo
libre, consciente, espontánea e de lograr eficacia y eficiencia en la
informada sobre las consecuencias que administración de justicia mediante el
ello entraña, ese acto impide toda consenso de los actores del proceso
penal, con miras a que el imputado

resulte beneficiado con una sustancial Ahora bien, si la aceptación de los cargos
rebaja en la pena que habría de corresponde a un acto libre, voluntario y
imponérsele si el fallo se profiere como espontáneo del imputado, que se produce
culminación del juicio oral, de una dentro del respeto a sus derechos
parte, y de otra, que el Estado ahorre fundamentales y que como tal suple toda
esfuerzos y recursos en su investigación actividad probatoria que permite concluir
y juzgamiento. más allá de toda duda razonable que el
procesado es responsable de la conducta,
En tal actuación y en el marco del el Juez no tiene otra opción que dictar
principio de lealtad que las partes deben sentencia siendo fiel al marco fáctico y
acatar, por surgir la aceptación de jurídico fijado en la audiencia de
cargos de un acto unilateral del imputación.
procesado, que decide allanarse a los
que le fueron formulados en la De ello se sigue una segunda conclusión:
audiencia de imputación con el fin de el procesado tiene facultad para discutir
obtener una rebaja significativa en el en apelación y posteriormente alegar en
quantum de la pena -como ocurre en casación la vulneración de sus garantías
este caso-, no hay lugar a controvertir fundamentales, el quantum de la pena y
con posterioridad a la aceptación del los aspectos operacionales de la misma,
allanamiento por parte del Juez, la aspecto éste último que le está vedado
lesividad del comportamiento, o a controvertir a quien preacuerda con la
aducir causales de justificación o de fiscalía los términos de su
inculpabilidad. responsabilidad y el quantum de la pena,
siempre y cuando el Juez, como le
En otras palabras, luego de que el Juez corresponde, los haya respetado (inciso 4
de control de garantías acepta el del artículo 351 ley 906 de 2004)".
allanamiento por encontrar que es
voluntario, libre y espontáneo, no es Por consiguiente, únicamente podría
posible retractarse de lo que se ha tener vocación de prosperidad una
admitido y el Juez de conocimiento debe censura cuando se demuestre en forma
proceder a señalar fecha y hora para clara que en dicho acto se incurrió en
dictar sentencia e individualizar la pena vicios de consentimiento, en vulneración
(artículos 131 y 293 de la ley 906 de de garantías fundamentales, o cuando lo
2004). En consecuencia, es cuestionado sean aspectos relacionados
incompatible con el principio de lealtad, con la dosificación punitiva o los
toda impugnación que busque deshacer mecanismos sustitutivos de la pena
los efectos del acuerdo o la aceptación privativa de la libertad (4)
de la responsabilidad.
_________________________________
Por lo mismo, y es una primera (1) Fallo de casación del 20 de octubre de
conclusión, la demandante carece de 2005 (radicado 24.026).
interés para controvertir en sede de (2) Norma declarada exequible, por los
cargos examinados, en la Sentencia C-1195
casación (y desde luego también en las
del 22 de noviembre de 2005.
instancias) aspectos relacionados con el (3) Radicado No. 24.026
injusto y su responsabilidad. En (4)Providencia del 21 de febrero de 2007
consecuencia, la Corte se abstendrá de (radicado 26.587)..
considerar, por esas razones, el tercer
cargo de la demanda.
Auto Casación
FECHA : 03/10/2007

PROCESADO : BEDOYA VASCO, JOSE RAUL
DELITOS : Tentativa de homicidio, Fabric. y tráf. de armas fuego
de
def. persona
PROCESO : 28253
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- procedente desatarlo. Al respecto dijo la

Definición de competencia: Casos en Corte :(2)
que corresponde definir la competencia
a la Corte Suprema de Justicia/ No obstante que la contradicción
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- advertida entre los citados despachos no
Definición de competencia: Recurso de configura en estricto sentido un conflicto
apelación frente a la prisión domiciliaria de competencia -artículo 93 del Código
de Procedimiento Penal-,
1. En torno a esta facultad la Sala(1) jurisprudencialmente la Sala ha admitido
ha precisado que es competente para tratar la situación como tal y ha asumido
decidir sobre los siguientes casos: su definición(3) , imponiéndose por
economía procesal una decisión, con el
.- Cuando la declaratoria de fin de no dilatar la solución que deba
incompetencia se produzca dentro de dársele, para lo que tiene competencia,
actuación en la que el acusado tenga ya que se trata de dos juzgados de
fuero constitucional o fuero legal. diferente distrito judicial, conforme lo
señala el numeral 4° del artículo 75
- Cuando la declaratoria de idem.
incompetencia proviene de un tribunal
superior o la autoridad que así lo hace, Ahora bien, descendiendo al caso
es decir un juzgado cualquiera, señala concreto es claro que no se trata de
que el competente es un Tribunal. definir a qué autoridad corresponde la
fase procesal del juzgamiento, porque se
- Cuando la declaratoria de haya declarado incompetente el juez ante
incompetencia provenga de un juzgado quien se haya presentado la acusación, o
penal del circuito especializado, penal se haya solicitado la preclusión, ni es un
del circuito o penal municipal, que asunto donde se encuentra acusada una
manifiesta que el competente es un persona con fuero constitucional o legal,
juzgado que pertenece a otro distrito sino que nos encontramos ante el
judicial. (Subrayas fuera del texto supuesto que indica que la declaración de
original). incompetencia fue realizada por un juez
que considera que el competente es un
Aunque a partir de una interpretación Tribunal.
literal del artículo 54 (Id) se podría
pensar a priori que dicha facultad no En efecto, el juzgado de conocimiento
regula las actuaciones surtidas en la manifestó que el competente para
fase de la ejecución de la pena, lo cierto pronunciarse en segunda instancia sobre
es que similar planteamiento había la decisión proferida en torno a la
formulado esta Sala en torno al artículo solicitud de prisión domiciliaria del
93 de la Ley 600 de 2000, que regula la condenado es el Tribunal Superior de
colisión de competencias, concluyendo Medellín, autoridad que de igual manera
que en estricto sentido no se trataría remitió la actuación a esta Corporación
del acaecimiento de tal figura pero que por considerarla competente para dirimir
por economía procesal resultaba el punto. Claramente estas
circunstancias habilitan a la Sala de ejecución de la sanción privativa de la

Casación Penal de la Corte Suprema de libertad que permite la sustitución del
Justicia para definir la competencia sitio de reclusión, para que el descuento
respectiva por estar enmarcada dentro de la pena deje de perfeccionarse en un
de uno de los supuestos normativos establecimiento carcelario y pase a
previstos por el numeral 4º del artículo realizarse en el lugar de residencia del
32 (Id). condenado.
2. Como se desprende de los La prisión domiciliaria implica entonces,

antecedentes referidos, el punto de la ejecución de la pena, sólo que en un
controversia se reduce a determinar lugar diferente al que normalmente se ha
cuál es la autoridad competente, entre dispuesto para la privación de la libertad
el juzgado de conocimiento y el tribunal (centro carcelario).
superior de distrito judicial respectivo,
para conocer en segunda instancia del A su turno, los mecanismos sustitutivos
recurso de apelación contra una de la pena privativa de la libertad,
decisión proferida frente a una solicitud regulados de manera específica en el
de prisión domiciliaria. capítulo III del título IV del libro I del
Código Penal a través de las figuras de la
A juicio del juzgado de conocimiento, lo suspensión condicional de la ejecución de
es el Tribunal, por cuanto la prisión la pena (artículo 63) y la libertad
domiciliaria no es un mecanismo condicional (artículo 64) gozan de una
sustitutivo de la pena y en ese orden de naturaleza, finalidad y requisitos distintos
ideas, el conocimiento de la apelación a los de la prisión domiciliaria que las
respectiva no podría regirse por el hacen completamente diferenciables en
artículo 478 de la Ley 906 de 2004, que el ámbito normativo y la aplicación
sobre el particular establece:. práctica.
DECISIONES. Las decisiones que adopte Precisamente a aquellos mecanismos, es

el juez de ejecución de penas y medidas que hace alusión el artículo 478 de la Ley
de seguridad en relación con 906 de 2004, al establecer:
mecanismos sustitutivos de la pena
privativa de la libertad y la DECISIONES. Las decisiones que adopte
rehabilitación, son apelables ante el el juez de ejecución de penas y medidas
juez que profirió la condena en primera de seguridad en relación con mecanismos
o única instancia. sustitutivos de la pena privativa de la
libertad y la rehabilitación, son apelables
Aunque la Sala Penal del Tribunal ante el juez que profirió la condena en
Superior de Medellín no manifestó su primera o única instancia.
incompetencia para conocer del asunto,
el que no hubiera avocado conocimiento Tal conclusión se confirma a partir de la
del mismo y en cambio, procediera a lectura del título del capítulo V del título I
remitirlo a esta Corporación para que se del libro IV del nuevo Código de
solucionara el punto, permite inferir que Procedimiento Penal que señala:
no se considera competente para decidir "Disposiciones comunes a los dos
el recurso. capítulos anteriores", haciendo clara
alusión a los capítulos III y IV que
Para solucionar el asunto se deben regulan la libertad condicional (artículo
realizar las precisiones conceptuales 471) y la suspensión condicional de la
que a continuación se exponen. ejecución de la pena privativa de la
libertad (artículo 474).
El instituto procesal de la prisión
domiciliaria se encuentra regulado en el Por manera que evidentemente le asistía
artículo 38 de la Ley 599 de 2000, como la razón al Juzgado Décimo Penal del
un sustituto de la pena de prisión Circuito con funciones de conocimiento
intramural, es decir, como una forma de de Medellín cuando mediante auto de 3
de agosto de 2007, se declaró mecanismos sustitutivos de la pena

incompetente para conocer del recurso privativa de la libertad, sino respecto a la
de apelación contra la decisión del 24 prisión domiciliaria reclamada por el
de abril del mismo año del Juzgado condenado, es claro que la competencia
Tercero de Ejecución de Penas y para conocer del referido recurso, es la
Medidas de Seguridad de Medellín que Sala Penal del Tribunal Superior de
le negó al condenado la prisión Medellín, por mandato expreso del
domiciliaria, pues la norma aplicable al artículo 34.6 de la ley 906 de 2004,
caso concreto no es el aludido artículo norma que rige la actuación.
478, sino el numeral 6º del artículo 34
(Id) que determina de manera residual _________________________________
que las salas penales de los tribunales ___
superiores de distrito judicial conocen (1) Ver auto de 30 de mayo de 2006,
"del recurso de apelación interpuesto radicado 24964.
contra la decisión del juez de ejecución (2) Ver auto de 16 de julio de 2002, radicado
19647.
de penas".
(3)Colisión No. 17.367, 5 de diciembre del
2000, doctor Álvaro Orlando Pérez Pinzón.
Como la decisión apelada no se
pronunció frente a alguno de los
Auto Definición de Competencia
FECHA : 03/10/2007
DECISION : Asigna competencia a la Sala Penal del Tribunal
Superior de
Medellin
PROCEDENCIA : Juzgado 10° Penal del Cto
CIUDAD : Medellin
PROCESADO : GARCIA MOSCOSO, JUAN CARLOS
DELITOS : Tráfico, fabricación o porte de estuperf.
PROCESO : 28279
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- desestimación de la acusación, pues la

Formulación de la acusación: Acto instancia para hacerlo es otra.
complejo/ SISTEMA PENAL
ACUSATORIO-Escrito de acusación: En punto del contenido de ese escrito, lo
Intervención del juez para cuestionarlo/ único que el legislador procesal de la Ley
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- 906 del 2004 permite en su artículo 339
Preclusión de la investigación: es que dentro de la audiencia de
Contenido y alcance formulación de acusación el ministerio
público y la defensa -también la víctima,
1. El escrito de acusación, que junto con según aclaró la Corte Constitucional(1) -
lo expuesto por la fiscalía en la expresen las observaciones que
audiencia para su formulación, consideren necesarias, exclusivamente en
conforma ese acto complejo que es la cuanto no haya cumplido con las
acusación, constituye la pretensión de la exigencias del artículo 337, "para que el
fiscalía, la que aspira a demostrar en el fiscal lo aclare, adicione o corrija de
debate del juicio oral para que el juez inmediato". Estas correcciones se tendrán
profiera el fallo en los términos allí como incorporadas a la acusación
precisados. (artículo 343.1).
Si el escrito de acusación contiene lo De la confrontación del escrito

que la fiscalía demanda del juez de presentado por la fiscalía, con los
conocimiento, resulta incontrastable que requisitos señalados en el citado artículo
el mismo no puede estar afectado de 337, surge evidente que aquel satisface
nulidad. Como se trata de una petición con claridad tales presupuestos, como
que se formula al juzgador, la misma no que individualiza al acusado, hace una
puede ser nula. La "sanción" por su relación clara y concisa de los hechos
desacierto, por la no demostración en el jurídicamente relevantes y enuncia en
debate de los hechos reseñados, la forma detallada los elementos que
constituirá su desestimación por parte pretende hacer valer como pruebas en el
del juez. juicio.
En este contexto, tampoco hay 2. Sobre el tema de la intervención del

irregularidad alguna porque no se haya juez, y de las partes diferentes a la
resuelto expresamente la estimación o fiscalía, para cuestionar el escrito de
acusación, la Sala se ha pronunciado por la fiscalía, afirmación que no es

así: absoluta, como lo entendió el tribunal,
porque excepcionalmente también
"... el control que le es posible realizar pueden hacerlo el ministerio público y la
al funcionario de conocimiento durante defensa.
la audiencia de formulación de la
acusación, de oficio o a solicitud de Los casos puntuales en donde el
parte formulada con fundamento en las apoderado del procesado y el
previsiones del artículo 339 de la ley representante de la procuraduría pueden
906 de 2004, además de referido a las pedir la preclusión, están dados para
causales de incompetencia, mal puede cuando (i) la fiscalía deja vencer el lapso
extenderse más allá de la comprobación máximo para formular acusación (artículo
del estricto cumplimiento de los 294) y, (ii) en el juzgamiento se
requisitos formales previstos en el demuestre la imposibilidad de continuar
artículo 337 ejusdem, o de la el ejercicio de la acción penal o la
constatación de la correspondencia inexistencia del hecho investigado
lógica y jurídica entre la imputación (artículo 332).
fáctica y la adecuación típica propuesta
para disponer que sea aclarada, Como ninguna de tales hipótesis se
adicionada o corregida, según fuere el estructura en el evento considerado, el
caso. apoderado recurrente estaba inhabilitado
parta pretender la preclusión, pues si
En cambio, no le resultaría dable bien la audiencia de formulación de
cuestionar o controvertir la acusación, en cuyo desarrollo se hizo la
reconstrucción que el delegado de la petición, hace parte del Libro Tercero, "El
Fiscalía verifica de los hechos con Juicio", lo cierto es que el juzgamiento
asidero en esos medios materiales propiamente surge cuando se da
probatorios, evidencia física e comienzo al debate oral (Título IV, "Juicio
información legalmente obtenida, que a oral").
partir de la acusación simplemente se
descubre en garantía del derecho a la Además, como el recurrente hizo
defensa, para predicar de la acusación depender la procedencia de la
con fundamento en una ponderación determinación preclusiva a la admisión y
distinta y discrepante de esos medios valoración de los documentos por él
cognoscitivos un posible error de citados, es claro que en el esquema de la
subsunción, o dicho en otros términos, Ley 906 del 2004 estos no constituyen
en la calificación jurídica pues, se pruebas (y el juez solamente puede
insiste, una tal decisión además de decidir son soporte en las pruebas
comportar un indebido y prematuro legalmente practicadas), pues sólo
pronunciamiento sobre los extremos del adquieren esa connotación cuando, con
debate objeto del juicio no estaría las formalidades legales, son introducidos
soportado en pruebas, pues sólo en el debate oral.
adquirirán tal connotación las
practicadas durante el juicio"(2). ______________________
(1) Sentencia C-209 del 21 de marzo de 2007.
3. En el esquema de la Ley 906 del (2) Sentencia del 28 de febrero de 2007,
2004 la preclusión debe ser postulada radicado 26.087.
FECHA : 05/10/2007
DECISION : Confirma la providencia recurrida
CIUDAD : Villavicencio
PROCESADO : CARDONA VALENCIA, JAIME

PROCESO : 28294
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- momento procesal, en la actuación,

Recusación: Trámite/ SISTEMA PENAL derivando apenas eventual o hipotética la
ACUSATORIO-Recusación: Alcance del posibilidad de que fuese, a futuro, esa
artículo 61 Sala de Decisión u otra diferente, la que
conociese de cualesquiera tramitaciones
1. Una correcta intelección del instituto de su competencia.
de los impedimentos y recusaciones, así
como el trámite que para éstos Ello, en primer término, porque las
consagra la Ley 906 de 2004, permite causales de impedimento, aplicables por
observar, en primer lugar, extensión a la recusación, operan
extemporánea por anticipación la individuales, en razón a la persona y no
propuesta que presentan el procesado y al cargo, motivo por el cual sólo pueden
su defensor, buscando se aparten del ser materializadas cuando efectivamente
conocimiento del trámite, además de la el asunto o trámite se halla en
Jueza penal del Circuito de conocimiento de ese concreto funcionario
Dosquebradas, los magistrados del y se hace necesario, por voluntad propia
Tribunal de Pereira a quienes o a pedido de las partes, apartarlo de esa
eventualmente corresponda resolver la específica actuación.
recusación en un comienzo deprecada.
Y, en segundo término, porque la ley
Debe recordarse, sobre el particular, claramente determina el carácter residual
que la diligencia dentro de la cual se de la recusación, vale decir, ésta opera
manifestó la doble propuesta de únicamente por vía de consecuencia, a
recusación, estaba siendo adelantada manera de posibilidad entregada a las
por la Jueza Penal del Circuito de partes cuando el funcionario, motu
Dosquebradas, quien resolvería en proprio, no se ha declarado impedido.
segunda instancia la negativa a decretar
la libertad del procesado, tomada en En otras palabras, sólo cuando
audiencia preliminar por el Juez Penal efectivamente el asunto llega a manos
Municipal de esa localidad. del funcionario o funcionarios, en
tratándose de un cuerpo colegiado, el
En tal caso, es claro que ninguna encargado de tramitarlo o decidir
participación procesal tenía el Tribunal puntualmente puede advertir si se
Superior de Pereira, pues no se hallaba encuentra incurso o no en una causal de
adelantando ninguna diligencia a su impedimento y así lo manifestará de
cargo y ni siquiera se facultaba en ese inmediato. De no hacerlo, allí sí surge la
momento ningún pronunciamiento de posibilidad de que las partes planteen la
los magistrados. recusación, relacionando en cabeza de
cuál o cuáles de los magistrados, para el
Mal podían, entonces, el defensor y su caso que nos ocupa, se radica esa
representado legal proponer una singular circunstancia impeditiva.
recusación respecto de funcionarios que
ninguna intervención tenían, para ese
Ello se desprende objetivo e inconcuso a su conocimiento, debiendo proceder de

de lo dispuesto en el artículo 60 de la inmediato a emitir pronunciamiento de
Ley 906 de 2004, de esta forma fondo que pusiese fin al incidente.
redactado:
Acerca del contenido de la norma atrás
"Requisitos y formas de recusación. Si reseñada y su aplicación también a los
el funcionario en quien se dé una causal casos de impedimento, dijo la Corte en
de impedimento no la declarare, reciente providencia (1)
cualquiera de las partes podrá
recusarlo. "Desde luego que el contenido de la
norma exclusivamente refiere, en su
La recusación se propondrá y decidirá primera parte, a la recusación, pero, bajo
en los términos de este código" el apotegma de que a las mismas causas
corresponden iguales consecuencias -e
2. Aún si se dijera, en contra de lo que incluso para que el epígrafe tenga
la normatividad enseña, que es posible sentido-, evidente se aprecia que si el
plantear recusaciones aleatorias a funcionario encargado de resolver el
futuro, es lo cierto que tampoco el incidente, no puede ser objeto de
Tribunal podía obrar como lo hizo, recusación, incluso si se demuestra
rechazando la recusación propuesta por existir alguna de las causales que
el procesado y su defensor y ordenando consagra la ley para el efecto, otro tanto
el envío del asunto a esta Corporación sucede con la manifestación de
para que se pronuncie de fondo al impedimento de ese mismo funcionario,
respecto, pues, de forma expresa e en tanto, lo buscado es que haya
incontrovertible, la Ley 906 de 2004, celeridad en un trámite de suyo
incluso reiterando lo que sobre el suspendido por ocasión precisamente de
particular contempla la Ley 600 de la inicial recusación o impedimento y se
2000, veda la posibilidad de que se advierte, porque así es, que la
recuse al funcionario o funcionarios intervención del juez o magistrado es
encargados de resolver la recusación meramente adjetiva, sin efectos sobre
planteada respecto de otro u otros. aspectos fundamentales del proceso o de
lo que constituye su objeto
Esto consagra, sobre el particular, el -materialización de un delito y
artículo 61 de la Ley 906 de 2004: responsabilidad penal del procesado-,
vale decir, ningún compromiso serio de
"Improcedencia del impedimento y la los principios de imparcialidad e
recusación. No son recusables los independencia se registra existir".
funcionarios judiciales a quienes
corresponda decidir el incidente. No Acorde con lo anotado en precedencia, la
habrá lugar a recusación cuando el Corte se abstendrá de pronunciarse de
motivo de impedimento surja del fondo en lo que toca con la recusación
cambio de defensor de una de las planteada en contra de los magistrados
partes, a menos que la formule la parte del Tribunal de Pereira, y en su lugar
contraria o el Ministerio Público." ordenará devolver lo actuado a esa
corporación, para que resuelva el
Como se halla completamente claro que incidente de recusación presentado en
el Tribunal asumiría competencia contra de la Jueza Penal del Circuito de
exclusivamente para resolver la Dosquebradas, por el defensor y el
recusación planteada por el defensor y procesado.
el procesado en contra de la jueza que
decidiría en segunda instancia la _____________________
solicitud de libertad, asomaba a todas (1) Auto del 25 de julio de 2007, radicado
luces improcedente la recusación 27.927
propuesta paralelamente respecto de
FE DE ERRATAS: El auto de 25 de julio de
los magistrados, y así debió señalarlo la
2007 corresponde al radicado 27925 (Nota de
Sala de Decisión cuando el asunto llegó Relatoria)
Auto Recusación
FECHA : 10/10/2007
DECISION : Se abstiene de decidir de fondo la recusación en
contra de los
Magistrados
CIUDAD : Pereira
PROCESADO : GONZALEZ ZULUAGA, ASDRUBAL
DELITOS : Peculado por aplicación diferente, Contrato sin cump.
de requisitos
legales
PROCESO : 28462

SISTEMA PENAL ACUSATORIO- Acorde con lo expuesto, la vigilancia de la

Ejecución de la sentencia: Condenado ejecución de la pena de (...)
con fuero/ EJECUCION DE LA corresponderá a los jueces de ejecución
SENTENCIA-Condenado con fuero: de penas y medidas de seguridad.
Juez competente
Ahora, para determinar la competencia
De conformidad con lo dispuesto en la por el factor territorial, es necesario traer
Ley 600 de 2000, artículo 79, inciso 2, a colación lo previsto en el artículo 1 del
correspondía a la Sala Penal de la Corte Acuerdo 054 de 1.994, expedido por la
el conocimiento de la ejecución de las Sala Administrativa del Consejo Superior
penas de quienes ostentaron la calidad de la Judicatura, que textualmente dice:
de aforados en la etapa del
juzgamiento, lo cual se ha entendido "Los jueces de ejecución de penas y
como una distribución de competencias, medidas de seguridad, conocen de todas
no como una prolongación del fuero, las cuestiones relacionadas con la
toda vez que éste no opera después de ejecución punitiva de los condenados que
la ejecutoria de la sentencia se encuentren en las cárceles del
condenatoria, pues uno de sus efectos respectivo Circuito donde estuvieren
es precisamente la pérdida de la radicados, sin consideración al lugar
investidura, y a partir de ese momento, donde se hubiere proferido la respectiva
el condenado recibe un trato igual al de sentencia.
cualquier otro penado(1).
"Asimismo conocerán del cumplimiento
Desde esa perspectiva, es evidente que de las sentencias condenatorias, donde
el fuero culmina una vez finaliza el no se hubiere dispuesto el descuento
proceso penal, dado que, a la Sala de efectivo de la pena, siempre y cuando
Casación Penal de la Corte Suprema de que el fallo de primera o única instancia
Justicia, no se le atribuye otra función, se hubiere proferido en el lugar de su
como es la relacionada con la ejecución sede" (Subrayas fuera del texto) .
de las sanciones impuestas en la
sentencia ejecutoriada. La Corte interpretó el alcance de la
reglamentación de la Sala Administrativa
En tal sentido se ha pronunciado la del Consejo Superior de la Judicatura,
Sala: así:
"En otros términos, el trámite propio de "…a) La ejecución de la pena de quienes

la ejecución de la sanción penal se encuentren recluidos en cárceles
impuesta mediante sentencia corresponde a los Jueces de Ejecución de
ejecutoriada que ha hecho tránsito a Penas y Medidas de Seguridad del circuito
cosa juzgada no radica en la Corte sede de las prisiones.
Suprema de Justicia, toda vez que la
investigación y juzgamiento culminaron b) La ejecución de la pena respecto de
a través del respectivo fallo, arrojando los condenados que se encuentren en
como consecuencia el mencionado libertad corresponde a los Jueces de
trámite, es decir, la ejecución y Ejecución de Penas y Medidas de
verificación de las penas, dentro de la Seguridad del lugar donde ejerza el juez
cual ni la Constitución ni la ley le otorga que dictó el fallo de primera o única
competencia a esta Corporación para su instancia.
conocimiento, recayendo
exclusivamente dicha atribución en los c) En los lugares donde no se hayan
jueces de ejecución de penas y medidas designado Jueces de Ejecución de Penas
de seguridad, según así lo contempla el y Medidas de Seguridad, la ejecución
parágrafo primero del artículo 38 de la corresponde a los jueces que profirieron
Ley 906 de 2004"(2) la sentencia de primera o única instancia
(artículos 15 transitorio y 79-parágrafo
de los Códigos de Procedimiento Penal ciudad la sede de la Corte, quien dictó el

de 1991 y 2000, respectivamente)."(3) fallo de única instancia.
.
_________________________________
Teniendo en cuenta que (....) fue (1) Auto de agoto 31 de 2005, Radicado No.
condenado en proceso de única 18.654
instancia y que se encuentra en (2) CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Auto, 9842
mayo 23 de 2007
libertad, se remite el expediente al Juez
(3) Corte Suprema de Justicia, Auto de
de Ejecución de Penas y Medidas de septiembre 22 de 2005, radicado 19734
Seguridad de Bogotá, por ser esta
Auto Unica Instancia
FECHA : 10/10/2007
DECISION : Declara la vigilancia al Juez de Ejecuc de Penas y
Medid. de Seg.
de Bogotá
PROCEDENCIA : Corte Suprema de Justica
CONDENADO : CHAVEZ MARTINEZ, LUIS ERNESTO
DELITOS : Peculado por aplicación diferente
PROCESO : 6593
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- fuertemente marcado por la autonomía e

Impedimento: Cuando el funcionario ha independencia del juez.
dictado la providencia de cuya revisión
se trata Con símil objetivo, en el ejercicio de la
doble instancia, como parte inherente del
La imparcialidad del juzgador se derecho fundamental del debido proceso,
encuentra inserta como principio pilar se mantiene incólume ese principio, por
en la estructura del sistema penal lo que el artículo 56 del Estatuto Procesal
acusatorio, con clara división entre las Penal consagra expresamente como
funciones de investigación, acusación y causal de impedimento, en su numeral
juzgamiento, en aras de garantizar los 6º. "Que el funcionario haya dictado la
derechos de los intervinientes, providencia de cuya revisión se trata…"
perspectiva que materializa el esquema
procesal penal, donde expresamente se Sobre el tema esta Sala ha dicho:
delimita el campo de acción entre el
juez de garantías y el de conocimiento, "… la imparcialidad del juez se concreta,
a tal grado que quien ejerza como juez en un juicio exterior derivado de la
de garantías queda impedido para interrelación del juzgador con las partes y
ejercer como juez de conocimiento; ello la comunidad en general. En efecto, el
tendiente a garantizar un juicio público, hecho de que una misma autoridad - en
con inmediación de las pruebas, primera y en segunda instancia - conozca
contradictorio concentrado y de lo actuado, conduce a que,
independientemente de su actitud
personal, su decisión pueda ser segunda instancia es de concluir que ya

razonablemente considerada como sentó su criterio jurídico, previo análisis y
carente de objetividad y neutralidad, valoración probatoria de forma tal que
con lo cual se produce resulta apropiado y razonable sustraerla
irremediablemente la perdida de del conocimiento del asunto.
credibilidad y legitimidad de las
decisiones públicas, en perjuicio de la Surge palmario que los argumentos
estabilidad del ordenamiento jurídico." expuestos por la Magistrada para
separase del conocimiento de la
"En consecuencia, la garantía de la apelación de sentencia, configuran un
imparcialidad se convierte no sólo en un evento indiscutible de impedimento,
elemento esencial para preservar el frente al cual se compromete, de modo
derecho al debido proceso, sino también indiscutible, su imparcialidad; previsto
en una herramienta idónea para como tal en el numeral 6º del artículo 56
salvaguardar la confianza en el Estado de la ley 906 de 2004, por lo que debe
de Derecho, a través de decisiones que apartarse del conocimiento para la
gocen de credibilidad social y adopción de la decisión que de la
legitimidad democrática"(1) (Destaca la segunda instancia se reclama.
Sala)
___________________________
En consecuencia si la Funcionaria emitió (1) Sentencia del 21 de marzo de 2007,
la sentencia cuya revisión se pide a la radicado 25.407
Auto Impedimento
FECHA : 10/10/2007
DECISION : Declara fundado el impediemento presentado por la
Magistrada del
Tribunal
PROCESADO : NEIRA CALDERON, LUIS EMEL
PROCESO : 28474
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- ACUSATORIO-Pruebas: Etapa de

Descubrimiento probatorio: Variantes/ valoración/ SISTEMA PENAL
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- ACUSATORIO-Estipulaciones
Pruebas: Etapa de producción y probatorias/ DEFRAUDACION A LOS
aducción de los medios de prueba/ DERECHOS PATRIMONIALES DE
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- AUTOR
Pruebas: Etapa de producción y
aducción de los medios de prueba 1. Como lo ha dicho la jurisprudencia de
frente a los postulados de la Sala, la actividad probatoria, con
concentración, publicidad y apego en el sistema de procesamiento
contradicción/ SISTEMA PENAL
que regula la Ley 906 de 2004, se periciales que le hubieren practicado al

realiza en tres momentos, a saber: acusado. (Artículo 344).
a) Descubrimiento e) Ocasionalmente en el juicio oral, las

b) Producción y aducción partes podrán descubrir los elementos
c) Valoración. materiales probatorios y evidencia física
significativa que deban ser descubiertas,
En cuanto a la etapa de descubrimiento cuando el juez así lo decida una vez oídas
de los elementos materiales probatorios las partes y considerado "el perjuicio que
y evidencia física, pueden darse las podría producirse al derecho de defensa y
siguientes variantes: la integridad del juicio". (Artículo 344).
a) Con la presentación del escrito de f) Finalmente, la etapa de descubrimiento

acusación que hace el fiscal ante el juez de los elementos materiales probatorios y
competente, dicho instrumento, de evidencia física fenece en la audiencia
acuerdo con lo reglado por el artículo preparatoria, puesto que de acuerdo con
337 de la Ley 906 de 2004, deberá lo consagrado por el artículo 356 de la
contener, entre otros presupuestos, "El citada Ley 906 de 2004, el juez de
descubrimiento de las pruebas", que conocimiento(1) dispondrá: "Que la
consiste en que con el citado escrito se defensa descubra sus elementos
presenta otro anexo en el que constarán materiales probatorios y evidencia física"
los hechos que no requieren prueba; la y "Que la fiscalía y la defensa enuncien la
trascripción de las pruebas anticipadas totalidad de las pruebas que harán valer
que se quieran aducir en el juicio y que en la audiencia de juicio oral y público"
no se pueden recaudar en el juicio oral, (artículo 356). También en este momento
el nombre, dirección y datos personales procesal y a solicitud de las partes "los
de los testigos o peritos cuya elementos materiales probatorios y
declaración se solicite en el juicio, etc. evidencia física podrán ser exhibidos
durante la audiencia con el único fin de
Copia del anterior escrito el fiscal lo ser conocidos y estudiados".
entregará al acusado y a su defensor, al
Ministerio Público y a las víctimas. De la misma manera, dicha etapa
también se erige en el momento procesal
b) Dentro de la audiencia de mediante el cual las partes manifiesten si
formulación de acusación, así mismo la tiene interés en hacer estipulaciones
defensa cuenta con la posibilidad legal probatorias.
de solicitar al juez de conocimiento que
ordene a la fiscalía "o quien De todos modos, la audiencia
corresponda, el descubrimiento de un preparatoria constituye la etapa en la
elemento material probatorio específico cual el juez competente resuelve sobre la
y evidencia física de que tenga práctica de las pruebas solicitadas, para
conocimiento…". (Artículo 344). lo cual, en aras de su admisibilidad,
deberá tener en cuenta los principios de
c) De la misma manera, en la etapa de pertinencia, conducencia y utilidad para
formulación de acusación, la fiscalía con el objeto del proceso y el
podrá pedir al juez que ordene a la convencimiento del sentenciador, máxime
defensa la entrega de "copia de los cuando el artículo 357, textualmente
elementos materiales de convicción, de dispone: "…El juez decretará la práctica
las declaraciones juradas y demás de las pruebas solicitadas cuando ellas
medios probatorios que pretenda hacer refieran a los hechos de la acusación que
valer en el juicio". (Artículo 344). requieran prueba, de acuerdo con las
reglas de pertinencia y admisibilidad
d) Cuando la defensa pretenda hacer previstas en este código"(2) .
uso de la inimputabilidad "en
cualquiera de su variantes" deberá 2. La segunda etapa de la actividad
entregar a la fiscalía los exámenes probatoria, esto es, la producción y
aducción de los medios de prueba, el ánimo de soportar la correspondiente

necesariamente se cumple en el juicio y teoría del caso, salvo algunas
una vez que las partes hayan excepciones, como por ejemplo, en "los
presentado su teoría del caso. En casos en los cuales el juez considera que
efecto, el artículo 371 de la Ley 906 de la publicidad de los procedimientos ponen
2004, señala que "Antes de proceder a en peligro a las víctimas, jurados,
la presentación y práctica de las testigos, peritos y demás intervinientes;
pruebas, la fiscalía deberá presentar la se afecte la seguridad nacional; se
teoría del caso. La defensa, si lo desea, exponga a un daño psicológico a los
podrá hacer lo propio. Al proceder a la menores de edad que deban intervenir;
práctica de las pruebas se observará el se menoscabe el derecho del acusado a
orden señalado en audiencia un juicio justo; o se comprometa
preparatoria y las reglas previstas en el seriamente el éxito de la investigación"
capítulo siguiente de este código". (artículo 18).
Salvo lo atinente a la prueba anticipada, Finalmente, el principio de contradicción

resulta claro como desarrollo del ofrece la oportunidad procesal de ejercer
principio de inmediación que el juzgador el contradictorio de las pruebas que se
no solo tiene una relación directa con presenten, con claro desarrollo del
los intervinientes sino también con los artículo 29 de la Constitución Política y
expertos, testigos y demás medios de del llamado bloque de constitucionalidad,
prueba y, por lo mismo, con el objeto participando en el proceso de producción
del juicio, lo que sin duda le va otorgar y aducción de las pruebas que desfilan en
un grado de conocimiento más certero, el debate oral.
justo y equitativo, en cuanto al
acontecer fáctico y a la responsabilidad Así mismo, las partes, para ejercitar el
penal, máxime cuando en este sistema contradictorio, pueden presentar las
también impera el principio de prueba pruebas que estimen necesarias para
preparatoria, es decir, que los controvertir los cargos y, por ende,
elementos materiales probatorios apoyar su pretensiones.
recaudados en la fase de investigación,
deben repetirse, en algunos eventos, en 4. La etapa de la valoración, que
la audiencia oral, para asegurar la corresponde al sentenciador, una vez que
oralidad, la publicidad, la controversia y las partes han presentado sus
la defensa. argumentos y su personal apreciación en
cuanto al mérito que se le debe otorgar a
3. El proceso de producción y aducción la masa de las pruebas, obviamente
en el juicio oral conlleva el acatamiento desde la perspectiva de la teoría del caso.
de los postulados de concentración,
publicidad y contradicción. El primero en En tales condiciones, resulta claro que la
cuanto a que los actos procesales de actividad probatoria tiene como fin que el
adquisición de prueba deben cumplirse funcionario judicial construya los juicios
en el juicio oral con el objeto que el de hecho y de derecho, con el objeto de
juzgador pueda conservar en su resolver el conflicto puesto en su
memoria lo ocurrido en ese lapso y, así, conocimiento en virtud del trámite
la decisión que se adopte cumpla con judicial.
los fines previstos en la Constitución
Política y en los tratados Así, recuérdese que el juicio de hecho
internacionales. está referido a la operación valorativa
que hace el funcionario judicial frente a
Respecto del segundo, es claro que el los hechos con el fin de declararlos como
proceso penal no puede ser secreto. De probados a través de los medios de
ahí que este postulado vela para que los convicción allegados válidamente al
intervinientes conozcan todos los proceso.
medios de prueba que las partes
pretendan hacer valer en el juicio con
Por manera que la construcción del debe darlos por ciertos en los precisos
juicio de hecho no constituye un simple términos pactados entre aquellos, como
acto discrecional ni formal del juzgador, claro desarrollo de los postulados de
en la medida en que se trata de un eficiencia y celeridad propios de dicho
análisis razonado del material modelo, a menos que advierta una
probatorio y decantado de acuerdo con violación de un derecho fundamental.
los postulados que informan a la sana
crítica. Así, el parágrafo del artículo 356 de la
citada Ley 906 de 2004, contempla: que
En cuanto al juicio de derecho, también se "entiende por estipulaciones
constituye una valoración jurídica que el probatorias los acuerdos celebrados entre
juzgador hace de ese acontecer fáctico la fiscalía y la defensa para aceptar como
declarado como probado, con el fin de probados alguno o algunos de los hechos
establecer si el mismo encuentra o sus circunstancias".
adecuación en la norma sustancial
seleccionada llamada a dirimir la Lo anterior quiere decir que una vez
controversia. presentado el escrito de acusación y
surtida la correspondiente audiencia de
Dicho de otra manera, el juicio de formulación de acusación, de acuerdo con
derecho se sustenta en la valoración la etapa de descubriendo de las pruebas
jurídica que el juzgador hace sobre los en precedencia reseñadas, en el trámite
hechos demostrados en el trámite de la audiencia preparatoria los
judicial, a los que aplica la norma intervinientes podrán manifestar al juez
jurídica que ha sido previamente elegida de conocimiento que entre ellos (fiscalía
por éste entre las supuestamente y defensa), celebraron estipulaciones
aplicables a tales hechos, para obtener probatorias, en tanto que dan como
así la consecuencia jurídica prevista en probados algunos hechos o sus
la norma llamada a gobernar el asunto, circunstancias, toda vez que sobre tales
que es la parte dispositiva de la aspectos no versará la confrontación de
resolución, o fallo de la sentencia que se los adversarios.
pronuncia como consecuencia de la Frente al punto antes destacado, vale
cuestión conflictiva sometida a su reiterar que el acuerdo o el pacto
enjuiciamiento. celebrado entre la fiscalía y la defensa se
centra sobre los hechos o sus
Por lo tanto, la determinación del circunstancias, y no sobre la
precepto sustancial a aplicar debe partir incorporación al debate oral y público de
del hecho demostrado en el proceso, en un determinado medio de convicción,
la medida en que se erige en la guía elemento material probatorio, evidencia
para la elección de la norma, mediante física o informe.
operaciones de individualización y de
interpretación, es decir, la concreción En tales condiciones, una vez que los
jurídica que se procura adaptar a la intervinientes del juicio oral y público han
norma, el contenido y el alcance de la manifestado al juez de conocimiento que
descripción típica del injusto. celebraron estipulaciones probatorias
sobre un hecho o sus circunstancias,
5. En virtud del sistema de claro resulta que la actividad probatoria
enjuiciamiento con tendencia no puede recaer sobre el mismo a fin de
acusatoria consagrado en la Ley 906 de dar por demostrado lo que ya se dio por
2004, el legislador previó que en establecido en virtud de dicho acuerdo o,
algunos eventos los intervinientes para oponerse a él durante el debate.
podían renunciar a la actividad
probatoria sobre determinados hechos o De ahí que el juzgador debe estar atento
sus circunstancias, sustentado en un a fin de no declarar como admisible un
acuerdo o pacto, por cuanto que éstos medio de prueba que pretenda dar por
no serán objeto de controversia en el demostrado un hecho sobre el cual se
juicio, motivo por el cual el juzgador hicieron estipulaciones probatorias, en
tanto que resultaría improcedente e "Admisibilidad. Toda prueba pertinente es

inútil o, cuando se pretenda ejercer admisible, salvo en alguno de los siguientes
contradicción sobre tal aspecto, en la casos:
"a) Que existe peligro de causar grave
medida en que ello no consultaría con la
perjuicio indebido;
lealtad procesal que impone a los "b) Probabilidad de que genere confusión en
participantes del debate. lugar de mayor claridad al asunto, o exhiba
escaso valor probatorio, y,
De la misma manera, el acuerdo "c) Que sea injustamente dilatoria del
celebrado entre la Fiscalía y la defensa, procedimiento".
en cuanto a que el debate no girará (2)Así mismo, de acuerdo con lo preceptuado
sobre un determinado hecho o por el 345 de la Ley 906 de 2004, el legislador
estableció restricciones al descubrimiento de
circunstancia, también obliga al
prueba, tales son:
juzgador de tenerlo como cierto en la "Restricciones al descubrimiento de prueba.
elaboración de los juicios de hecho y de Las partes no podrán ser obligadas a
derecho, a menos que se advierta una descubrir:
flagrante violación de una garantía de "*. Información sobre la cual alguna norma
un derecho fundamental. disponga su secreto, como las conversaciones
del imputado con su abogado, entre otras.
En consecuencia, surge claro que "**. Información sobre hechos ajenos a la
acusación, y, en particular, información
celebradas las estipulaciones
relativa a hechos que por disposición legal o
probatorias respecto de un hecho o de constitucional no pueden ser objeto de
una de sus circunstancias, la actividad prueba.
probatoria queda excluida en dicho "***. Apuntes personales, archivos o
puntual aspecto; y los juzgadores de documentos que obren en poder de la Fiscalía
instancia en la elaboración de los juicios o de la defensa y que formen parte de su
de hecho y de derecho deben tenerlos trabajo preparatorio del caso, y cuando no se
como ciertos, máxime cuando sobre tal refieran a la manera como se condujo una
entrevista o se realizó una deposición.
acontecer fáctico no hay inconformidad
"****. Información cuyo descubrimiento
entre los adversarios. genere un perjuicio notable para
investigaciones en curso o posteriores.
________________________________ "*****. Información cuyo descubrimiento
___ afecte la seguridad del Estado.
(1) Frente al tema de la admisibilidad valga "Parágrafo. En los casos contemplados en
destacar que el artículo 376 de la Ley 906 de los numerales 4 y 5 del presente artículo,
2004, consagra limitantes a dicho concepto. se procederá como se indica en el inciso 2º del
La norma reza: artículo 383 pero a las partes se les impondrá
reserva sobre lo escuchado y discutido".
Sentencia Casación
FECHA : 10/10/2007
DECISION : Si casa, revoca y condena
CIUDAD : Buga
PROCESADO : GIL FORONDA, HUBER NURY
DELITOS : Defraudacion de los derechos pat. de autor
PROCESO : 28212
DELITO CULPOSO-Aspectos irrebatible el obrar culposo del acusado,

generales/ SISTEMA PENAL pues al percatarse de la presencia de un
ACUSATORIO-Privación de la libertad: peatón en la vía no lo pudo evitar por la
Procedencia al momento de enunciar el velocidad excesiva que llevaba, de donde
sentido condenatorio del fallo se infiere que si se hubiese mantenido
dentro de los niveles permitidos de riesgo
1. Es cierto, como lo expresa el no se habría producido el resultado o
recurrente, que la víctima puede ser éste sería de consecuencias menos
determinante en el curso causal de la agresivas para los bienes jurídicos
imprudencia y por ello la culpa del lesionados, de modo que desde el punto
conductor de un vehículo se puede de vista material existe un vínculo causal
degradar hasta hacer aparecer la entre el comportamiento del procesado y
llamada culpa de la víctima. Cuando la el resultado lesión a bienes jurídicos.
naturaleza de la misma sea de tal
entidad que minimice la causalidad de la *). El punible es atribuible directamente
conducta desencadenante del resultado a la vulneración del deber objetivo de
o cuando jurídicamente el resultado no cuidado por parte del procesado (...),
pueda ser imputable a la acción pues todo conductor presto al
riesgosa(1), tal circunstancia puede cumplimiento de las reglas que gobiernan
llegar a exonerar de responsabilidad al el tráfico automotor no excede la
autor del hecho culposo. velocidad máxima permitida, obligación
que se desprende del principio de
Sin embargo, en el asunto sub examine seguridad que en el presente asunto
resulta evidente que la producción del reviste mayor fuerza frente al principio
resultado muerte tiene como de confianza y su correlato el
circunstancia determinante el subprincipio de desconfianza, de acuerdo
comportamiento peligroso del acusado, con el cual toda maniobra que se
que ha sido establecido (i) por pretenda realizar en el ámbito vehicular
desplazarse a una velocidad superior a debe estar precedida de la comprobación
la permitida, (ii) proceder de manera fáctica de su ejecución sin consecuencias
contraria al ordenamiento jurídico al lesivas para los demás.
incumplir las normas que regulan el
tráfico vehicular hasta llegar a incurrir *). La prueba atacada por el censor,
en (iii) grave desconocimiento del deber junto con el resto de material examinado
objetivo de cuidado en las labores de para la toma de sus decisiones por las
conducción, circunstancias que hacen instancias, indican que se acertó al
considerar que el acusado desarrolló la continúe en libertad hasta el momento de

actividad de la conducción con absoluto dictar sentencia.
desprecio de las normas de precaución
que han sido dispuestas en aras de Si la detención es necesaria, de
evitar daños a bienes jurídicos de los conformidad con las normas de este
otros intervinientes en el tráfico código, el juez la ordenará y librará
automotor, produciéndose en este inmediatamente la orden de
asunto un resultado lesivo para el bien encarcelamiento.
jurídico vida.
Por mandato del anterior precepto se
*). Notorio resulta entonces, que el hace necesario que los jueces observen
libelo adolece de las graves falencias que en los términos de la Ley 906 de
técnicas destacadas, las cuales no 2004 la ejecución de la sentencia y las
pueden ser enmendadas por la Corte, órdenes que en ella se imparten,
habida cuenta que el principio de especialmente cuando se condena a un
limitación que rige su actividad en este procesado a pena privativa de la libertad
trámite le impone pronunciarse sólo y se le niegan subrogados o penas
sobre los aspectos específicamente sustitutivas, resulta imperativo que la
propuestos y por tratarse de un recurso privación de la libertad se ordene en el
esencialmente rogado al que solo se mismo momento en que se anuncia el
tiene acceso en virtud de petición de sentido del fallo. Dicho en otras palabras:
parte, salvo los eventos de nulidad o cuando un acusado en contra de quien se
infracción a garantías fundamentales anuncia un fallo de condena que conlleva
que pueden ser oficiosamente la imposición de una pena privativa de la
abordados. libertad cuya ejecución no tiene que ser
suspendida, los jueces deben cumplir la
*). Sobre problemas jurisprudenciales a regla general consistente en disponer su
los que hace referencia el demandante captura inmediata para que empiece a
ya se ha pronunciado la Sala con descontar la sanción impuesta. Y si tal
anterioridad por lo que no resulta mandato lo incumple el a quo se debe
imperativo un desarrollo específico de la impartir el correctivo por el ad quem.
jurisprudencia en materia de delito
culposo o imprudente(2). Excepcionalmente el juez podrá
abstenerse de ordenar la captura
2. En el sistema procesal anterior (Ley inmediata. En este caso recae sobre el
600 de 2000, artículo 188) la pena servidor judicial una carga argumentativa
privativa de la libertad se ejecutaba conforme la cual debe justificar
desde el momento en que se profería la ampliamente, razonada y
sentencia, pero cuando se trataba de razonablemente, para que quede
una persona a quien se le negaba el suficientemente explicado el por qué le
subrogado de la suspensión condicional resulta innecesaria la orden de detención
de la ejecución de la pena y ésta se inmediata. Esto podría presentarse, por
encontraba gozando de una libertad ejemplo, cuando aparece debidamente
provisional, era necesario esperar la demostrado que el acusado padece de
ejecutoria del fallo para ordenar su una grave enfermedad.
captura(3).
En todo caso cada situación deberá ser
La situación es diferente en el nuevo analizada en forma concreta; muy
sistema procesal en el cual se ha probablemente no estarán cubiertas por
advertido expresamente: la excepción (i) aquellas personas que
han rehuido su comparencia ante los
ARTÍCULO 450. ACUSADO NO PRIVADO jueces, (ii) quienes se han escondido o
DE LA LIBERTAD. Si al momento de dificultado las notificaciones a lo largo de
anunciar el sentido del fallo el acusado la actuación, (iii) los que han utilizado
declarado culpable no se hallare estrategias dilatorias en busca de
detenido, el juez podrá disponer que beneficios, (iv) los procesados que han
tenido que ser conducidos policialmente (2) Véase Corte Suprema de Justicia, Sala de
para que hagan presencia en la Casación Penal, sentencia de casación, 30 de
actuación, y (v) en general cuando se mayo de 2007, radicación 23157 y las citas allí
contenidas, en las que se resuelven problemas
den las mismas circunstancias que
jurídicos derivados de homicidios y lesiones
ameritan la imposición de una detención personales en accidente de tránsito; y más
preventiva. recientemente la sentencia de casación del
pasado 3 de octubre, radicación 28326, que
_______________________________ hizo referencia a un peculado culposo.
(1) Es el ejemplo clásico del conductor que (3) Por ejemplo, véase Corte Suprema de
se desplaza a una velocidad mayor a la Justicia, Sala de Casación Penal, sentencia de
permitida y atropella a un suicida que estaba casación, 20 de mayo de 2003, radicación
a la espera del primer automotor que 18684.
cruzara por el lugar con el propósito de
poner fin a su existencia.
Auto Casación
FECHA : 17/10/2007
DECISION : Inadmitir demanda de casación
PROCEDENCIA : Tribunal Superior del Distrto Judicial
PROCESADO : SILVA JIMENEZ, MIGUEL ANTONIO
DELITOS : Homicidio culposo agravado
PROCESO : 28331
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Ley cometidas contra niños, niñas y

de infancia y adolescencia: adolescentes.
Improcedencia de rebajas punitivas del
artículo 199 Por la anterior razón, se formuló la
acusación y en la audiencia subsiguiente,
Bajo la acertada premisa de que la preparatoria, el acusado se allanó al
audiencia de formulación de acusación cargo, a cambio de lo cual, clarificó la
no es un espacio procesal propicio para funcionaria de conocimiento, obtendría
el allanamiento a cargos (pues, como una rebaja de pena de hasta la tercera
tal solo se consagran en la Ley 906 de parte, pues, la mitad reclamada por las
2004 las audiencias de formulación de partes no era procedente en este estadio,
imputación, preparatoria y juicio oral), sino en la "primera salida procesal",
la juez de conocimiento trasladó la refiriendo a la audiencia de formulación
inquietud al Fiscal Seccional, quien de imputación.
manifestó que tampoco era posible
celebrar un acuerdo con el procesado, Hecha la salvedad, (...) aceptó el cargo
de conformidad con lo regulado en el de manera asesorada, voluntaria, libre y
Código de la Infancia y la Adolescencia, espontánea, obteniendo como
vigente desde el 8 de noviembre de contraprestación una rebaja de pena de
2006, que expresamente lo prohibía la tercera parte, que le fue reconocida en
para esta clase de ilicitudes, cuando son el fallo condenatorio.
Repasado el decurso procesal, la Sala aceptar unilateralmente el cargo

sigue sin comprender qué relación tiene formulado: en la audiencia preparatoria y
el ofrecimiento plasmado en la en el juicio oral, de acuerdo a lo regulado
audiencia preliminar de formulación de en los artículos 356-5 y 367 de la
imputación, en la que el procesado no referida normatividad.
quiso allanarse a cargos a pesar de la
generosa rebaja informada, con la Ahora, en lo que respecta a la posibilidad
aceptación de responsabilidad que de celebrar acuerdos -estos, pasibles de
expresó en la audiencia preparatoria. ocurrir a lo largo de todo el proceso, con
límites estrictos que marcan la posibilidad
Y, si en efecto hubo algún error por de rebaja-, en los términos de los
parte de la Fiscalía, este favoreció los artículos 348 a 354 del Código de
intereses del acusado, ya que habiendo Procedimiento Penal, debe precisarse
ocurrido los hechos el 26 de noviembre que, en estricto sentido, la Ley 1098 de
de 2006, era claro que la representante 2006 no prohíbe su celebración, sino que
del ente instructor desconocía que para a consecuencia de los mismos, el sujeto
el momento de la realización de la pasivo de la acción penal obtenga una
diligencia -20 de diciembre de 2006-, ya rebaja de pena.
regía la Ley 1098 de 2006 (Código de la
Infancia y la Adolescencia), vigente En efecto, el numeral 7° del artículo 199
desde el 8 de noviembre de ese año, la del Código de la Infancia y la
cual introdujo una serie de prohibiciones Adolescencia, reza:
cuando se trate de delitos de homicidio
o lesiones personales bajo modalidad "7. No procederán las rebajas con base
dolosa, delitos contra la libertad, en los "preacuerdos y negociaciones
integridad y formación sexuales, o entre la fiscalía y el imputado o acusado",
secuestro, cometidos contra niños, previstos en los artículos 348 a 351 de la
niñas y adolescentes. Ley 906 de 2004".
En ese orden de ideas, al margen de la Sea, entonces, que se admita posible o

procedencia de rebaja de pena que no otorgar la rebaja de pena que
pueda tener un allanamiento a cargos consideró adecuada la jueza de
llevado a cabo en audiencia de conocimiento, en particular interpretación
formulación de imputación, es de lo que prohíbe la Ley 1098 de 2006,
absolutamente claro que el procesado, ninguna violación ha demostrado existir
debidamente asesorado, no quiso el casacionista, dado que, se repite, para
aceptar su responsabilidad, renunciando el momento en el cual unilateralmente
así a la rebaja punitiva que en ese aceptó responsabilidad penal el
preciso momento le ofrecía el ente procesado, audiencia preparatoria, sólo
instructor. es posible, en la generalidad de los
casos, acceder a la rebaja de al tercera
Por lo tanto, en lo sucesivo, de acuerdo parte que le fue otorgada al acusado,
con la dinámica procesal contenida en la como así lo dispone expresamente el
Ley 906 de 2004, al procesado solo le artículo 356 de la Ley 906 de 2004.
quedaban dos momentos más para
Auto Casación
FECHA : 17/10/2007
DECISION : Inadmite demanda de casación presentada por el
defensor
PROCESADO : DAZA PINILLA, LEONARDO
DELITOS : Acto sexual violento agravado

PROCESO : 28451
CONGRUENCIA-Noción: Tránsito además demanda una correlación

legislativo/ SISTEMA PENAL invariable respecto de la denominación
ACUSATORIO-Principio de jurídica que se formule.
congruencia/ ERROR EN LA
CALIFICACION JURIDICA- En nuestro país, la determinación de la
Situaciones en las que es procedente congruencia ha evolucionado de un
decretar la nulidad/ DOCUMENTO concepto eminentemente normativo a
PUBLICO-Memoriales incorporados a la uno en el que predomina el naturalista,
actuación procesal/ INEXISTENCIA DE pasando por posturas mixtas que incluso
ACTO PROCESAL-No se asimila a la no han perdido vigencia en la actualidad.
nulidad: Diferencias/ PRUEBA-Principio
de selección probatoria/ En efecto, con anterioridad al decreto
DOSIFICACION PUNITIVA- 050 de 1987, esto es, cuando imperaba
Favorabilidad el tradicional sistema inquisitivo en el
procedimiento penal colombiano, la
1. La supuesta irregularidad sustancial a imputación jurídica contenida en el
la que hace alusión el demandante sólo llamamiento a juicio era inmodificable,
tendría la capacidad de afectar la por lo que el juez no podía apartarse al
estructura de la actuación, y por tanto momento de proferir sentencia
de constituirse en un error in condenatoria de la adecuación típica allí
procedendo, dependiendo de la postura contemplada. Lo anterior, claro está, sin
jurídica que se adopte en relación con perjuicio de que pudiera absolver al
los efectos procesales de la violación al procesado, pues la congruencia no
principio de congruencia entre implicaba (ni implica ahora) absoluta
acusación y sentencia. identidad entre la acusación y lo que se
decide en la sentencia, sino los límites
Dicho principio, derivado de una intangibles que en el marco jurídico el
interpretación sistemática de los funcionario disponía en el evento de
artículos 29, 235 numeral 4, 250 y 251 encontrar demostrada la responsabilidad.
de la Carta Política, es aquel que
predica entre la conducta por la cual se Durante la vigencia de los decretos 050
acusa y la decisión definitiva una de 1987 y 2700 de 1991, se adoptó un
adecuada correlación, que a su vez criterio mixto en materia de consonancia
puede ser entendida de manera entre acusación y sentencia, pues de la
naturalista o de manera normativa(1). rigidez anterior en relación con la
intangibilidad de la calificación jurídica
La consonancia es de índole naturalista prevista en el pliego de cargos se abrió
cuando se fundamenta en la correlación paso a la posibilidad de que el juez, sin
del hecho histórico investigado, sin alejarse de la conducta fáctica imputada,
importar la calificación jurídica que en condenara por delitos distintos a los
uno u otro momento se le imponga al formulados, siempre y cuando no
mismo. Y es normativa cuando no sólo agravara la responsabilidad del procesado
exige la identidad entre los hechos ni se apartara, al variar de la adecuación
materia de acusación y los que son típica, del capítulo del Código Penal al
objeto de la sentencia, sino cuando que perteneciere el delito inicialmente
imputado (por ejemplo, condenar por principio de congruencia, que,

homicidio culposo a quien había sido dependiendo de los sistemas procesales
acusado de tal conducta en la adoptados por la legislación de nuestro
modalidad dolosa). país, ha tenido como propuestas de
solución i) la nulidad de lo actuado a
Con la entrada en rigor de ley 600 de partir de la resolución de acusación o su
2000, y en especial con los criterios equivalente o ii) la modificación de la
fijados por la Corte en el auto de 14 de adecuación típica de la conducta.
febrero de 2002(2), se abrió paso a la
tendencia naturalista en lo que a La primera se aplicaba de manera
congruencia se refiere, pues no sólo el absoluta antes de la entrada en vigencia
juzgador, respetando en todo caso el del decreto 050 de 1987, en la medida en
núcleo central de los hechos imputados, que, como se dijo, el concepto de
puede ahora fallar por cualquier delito correlación era predominantemente
sin importar el título o capítulo en el normativo. Además, como el artículo 481
que se hallare situado (por ejemplo, del decreto 409 de 1971 exigía como
condenar por hurto a quien fuere requisito material para proferir el auto de
acusado de peculado), sino que incluso llamamiento a juicio o de proceder la
puede agravar la situación jurídica del plena prueba de la tipicidad, la única
procesado, en la medida en que ello no manera de subsanar cualquier yerro que
altere su competencia por la de un surgiera en la calificación de la conducta
funcionario de superior jerarquía o era invalidando la actuación a partir de la
especialidad y que durante la audiencia referida pieza procesal.
pública se haya observado lo relativo a
la figura de la variación de la calificación Con los decretos 050 de 1987 y 2700 de
jurídica provisional de que trata el 1991, la sanción de nulidad por errores
artículo 404 del estatuto procesal en en la denominación jurídica se relativizó,
comento. pues ésta sólo era viable cuando el juez
veía la necesidad de variar la calificación
2. En la ley 906 de 2004, que ha ido por una conducta más grave a la
entrando en vigencia de manera gradual imputada en los cargos o por una
y sucesiva en el territorio nacional, se comprendida fuera del capítulo del
acentuó la índole naturalista del Código Penal correspondiente. Si el
principio de congruencia entre funcionario condenaba por un delito
acusación y sentencia, pues el juez de dentro del mismo capítulo y no agravaba
conocimiento (cuando no se trata de la responsabilidad, no había irregularidad
allanamientos o preacuerdos, sino del sustancial alguna ni tampoco declaración
juicio oral) puede pronunciarse por de nulidad, pues, como se expuso en
delitos por los cuales haya solicitado precedencia, el principio de correlación
condena el fiscal en los alegatos de comenzó a impregnarse de nociones
conclusión, tal como se extrae de los naturalistas en su contenido.
artículos 443 y 448 ibídem(3).
Al entrar en vigencia la ley 600 de 2000,
3. Cuando en la acusación se comete un la modificación de la adecuación típica en
error en la calificación jurídica de la la sentencia pasó a ser la regla general y
conducta punible que trasciende en la nulidad lo excepcional, ya que ésta
detrimento de los derechos del sólo se aplica en el evento contemplado
procesado o del debido proceso, bien en el artículo 402 del mencionado
sea porque no existe consonancia entre estatuto, esto es, cuando el juez advierte
los hechos imputados y la adecuación que ha habido un error en la calificación
típica formulada, o porque la prueba jurídica que afecte su competencia
practicada durante la etapa del juicio funcional por la de un funcionario de
demuestra que se cometió una conducta mayor jerarquía o especialidad, es decir,
punible distinta a la que jurídicamente cuando no opere el fenómeno de la
fue objeto de los cargos formulados, se prórroga de la competencia señalado en
presenta una afectación intolerable al el artículo 405 ibídem.
dio en la sentencia de segunda

Incluso en los casos en los cuales por instancia).
una u otra razón se dejó de aplicar el
mecanismo de la variación de la Nótese que la pena para la conducta de
calificación jurídica consagrado en el falsedad material de empleado oficial en
artículo 404 del Código de documento público oscila de 3 a 10 años
Procedimiento Penal, el funcionario de prisión, mientras que la sanción
judicial no puede disponer que se punitiva para el delito de falsedad en
retrotraiga la actuación a partir del documento privado va de 1 a 6 años de
cierre del ciclo probatorio durante la prisión, y que ambas normas se
audiencia pública si, al momento de encuentran en el capítulo tercero del
proferir el fallo, se da cuenta de que título VI del Código Penal anterior, por lo
hubo un error en la adecuación típica. que tanto en el procedimiento previsto en
Lo anterior, no sólo en atención del el decreto 2700 de 1991 como en el
principio de preclusión de los actos establecido para la ley 600 de 2000 las
procesales, sino también con base en el consecuencias jurídicas en relación con el
principio de imparcialidad del respeto al principio de congruencia eran
funcionario judicial(4). idénticas, es decir, la de modificar la
calificación jurídica degradando la
En el asunto que centra el interés de la responsabilidad a favor del procesado y
Sala, le asiste razón al Procurador nunca la de declarar la nulidad.
Delegado cuando consideró que el
supuesto error en la denominación 4.no sobra precisar que el memorial que
jurídica a que hizo alusión el contenía las excepciones de fondo
demandante de ninguna manera puede allegadas por el apoderado de la parte
afectar la estructura del procedimiento, demandada dentro del proceso civil
al menos desde la óptica del contenido ejecutivo radicado con el número 98-
sustancial del principio de congruencia 0140 ostenta la calidad de documento
previsto para los procedimientos público, de conformidad con la definición
señalados en el decreto 2700 de 1991 y contemplada en el inciso 3º del artículo
la ley 600 de 2000, bajo los cuales se 251 del Código de Procedimiento Civil,
ha regido la presente actuación que establece:
procesal.
"Artículo 251-. Distintas clases de
En efecto, cuando el defensor de (...) documentos. […]
afirmó que se incurrió en una "[…]
irregularidad sustancial al haberse "Documento público es el otorgado por
calificado en la resolución de acusación funcionario público en ejercicio de su
la acción de alterar el sello de cargo o con su intervención. Cuando
presentación del escrito de excepciones consiste en un escrito autorizado o
de fondo como un delito de falsedad suscrito por el respectivo funcionario, es
material de empleado oficial de instrumento público; cuando es otorgado
documento público de que trata el por un notario o quien haga sus veces y
artículo 218 del decreto ley 100 de ha sido incorporado en el respectivo
1980 (cuando en su opinión protocolo, se denomina escritura pública
correspondía en realidad a una conducta [destaca la Sala]".
punible de falsedad en documento
privado según lo señalado en el artículo En este orden de ideas, sin importar que
221 ibídem), lo único que planteó fue la la persona que haya presentado o
posibilidad de subsanar tal equívoco realizado el escrito de excepciones sea un
modificando en el fallo la adecuación particular o no, cuando el mismo fue
típica de la conducta en el evento de recibido por el secretario LUIS ALFREDO
que el juez hubiera encontrado RIVERA RATIVA e incorporado a la
responsable al procesado de este último actuación procesal con el fin de que
delito (situación que, por cierto, no se hiciera parte del expediente, como en
efecto sucedió, adquirió en razón de esa
sola intervención la naturaleza de por el funcionario judicial que por

documento público. desconocer garantías fundamentales y/o
la estructura del proceso, afecta toda la
Porque, en el caso de considerarlo de actuación surtida a partir del momento
manera diferente, se llegaría al absurdo en que se cometió el vicio"(5).
de tener que concluir que un proceso
judicial, que de por sí es de naturaleza A las anteriores diferencias, no sobra
pública, tendría algunas piezas añadir que, mientras la nulidad en sede
procesales consideradas privadas de casación se solicita al amparo de la
dependiendo de su originaria causal tercera de que trata el artículo 207
procedencia. del Código de Procedimiento Penal, la
inexistencia se discute por la vía de la
La Sala tampoco puede compartir el causal primera, cuerpo segundo, que
argumento del demandante esgrimido trata de la violación indirecta de la ley
en este punto, pues, si bien es cierto sustancial derivada de un error de
que él no niega que la intervención del derecho por falso juicio de legalidad.
secretario es la que determina la calidad
pública del documento, resulta en todo Ahora bien, ya sea que los actos
caso contrario a la lógica y a la razón procesales debatidos en este caso hayan
afirmar, como lo hizo, que por tratarse sido declarados nulos o sean
de la misma acción que se discute inexistentes, ello de ninguna manera
dentro del proceso penal no está incide en la naturaleza probatoria o en la
demostrado que el escrito de validez que en otras actuaciones puedan
excepciones que obra en el proceso tener con distintos fines procesales, pues
ejecutivo de mayor cuantía es público. los efectos de la nulidad o de la
inexistencia sólo repercuten dentro de la
5. La pretendida distorsión del misma actuación en la que se suscitaron.
contenido de la prueba aludida por el Piénsese, por ejemplo, en una supuesta
defensor de (...), que es atinente al audiencia pública adelantada ante juez
objeto material sobre el cual recaen las competente con la presencia del
acciones de falsedad, parte del supuesto procesado pero sin la asistencia e
equivocado de que los efectos de la intervención de su defensor. Tal acto
nulidad son los mismos que los de la procesal, por expreso mandato del
inexistencia de los actos procesales. artículo 305 de la ley 600 de 2000, sería
inexistente para los efectos del mismo
En lo que a esta distinción respecta, la proceso penal en el que se adelantó. Pero
jurisprudencia de la Sala ha precisado lo lo anterior jamás significa que el acta en
siguiente: la que se dejó constancia de tal situación
"La inexistencia y la nulidad no se carezca de toda capacidad jurídica o
pueden asimilar por tratarse de probatoria en aras de adelantar las
fenómenos que se originan en distintos acciones penales o disciplinarias que sean
motivos y producen efectos del caso en contra del funcionario
completamente diversos. Así, un acto responsable de semejante anomalía.
procesal se torna inexistente cuando se
practica sin el lleno de los requisitos 6. En armonía con lo analizado por el
legales, como es el caso de las representante del Ministerio Público, y
diligencias que se adelanten con el como tantas veces lo ha dicho la Sala,
sindicado sin la presencia de su que "el juzgador, en virtud del principio
defensor, situación que no afecta la de selección probatoria, no está obligado
actuación procesal posterior, sino que a hacer un examen exhaustivo de todas y
implica para el funcionario respectivo, cada una de las pruebas incorporadas al
no tomar en cuenta ese acto. proceso, ni de todos y cada uno de sus
extremos asertivos, porque la decisión se
"La nulidad en cambio, sí debe ser haría interminable, sino de aquellos que
declarada judicialmente, pues se deriva considere importantes para la decisión a
de las graves irregularidades cometidas tomar, de suerte que sólo existiría error
de hecho por omisión o mutilación de la límite máximo previsto en el tipo y no

prueba cuando aparezca claro que el igual al límite máximo señalado para el
medio, o un fragmento del mismo, fue referido cuarto.
realmente ignorado, siendo
probatoriamente relevante"(6). Pero en otras situaciones, en las que por
ejemplo el juez considera que en razón
7. Cuando en un tránsito de leyes en el de la menor gravedad de la infracción o
tiempo el legislador aumenta el límite de las especiales condiciones del
mínimo establecido para cierto tipo procesado habría que imponer el mínimo
penal pero rebaja el límite máximo del imponible, no sólo tendría que preferir el
mismo, o viceversa, la determinación de límite mínimo más favorable, sino
la norma penal más favorable, así como además abandonar el sistema de cuartos
del sistema de individualización de la ley 599 de 2000 por los criterios de
aplicable, no puede realizarse de dosificación del Código Penal anterior (en
manera abstracta por parte del el que se puede partir del extremo
juzgador, sino ateniéndose a las mínimo), si es que el organismo acusador
circunstancias y condiciones particulares imputó circunstancias que obligarían, de
de cada caso en concreto. seguir el código actualmente vigente, a
fijar un ámbito de movilidad en los
Así, por ejemplo, es posible que ante denominados cuartos intermedios o
una especial situación fáctica el juez cuarto máximo.
considere que deba imponerse el
máximo aplicable en el que pueda En este orden de ideas, el juez, cuando
moverse, por lo que el tipo penal que se enfrenta a la necesidad de aplicar la
debería traerse a colación sería, en ley penal más favorable frente a un
principio, el que ostenta el límite tránsito legislativo en el que el límite
máximo que sea más favorable para los mínimo de la norma penal ha sido
intereses del procesado y no el límite incrementado y el límite máximo ha sido
mínimo. reducido, o viceversa, tiene la obligación
de individualizar la pena respecto de cada
Otro tanto acontece con la aplicación o sanción imponible, teniendo en cuenta
no del sistema de cuartos, pues, en el además los criterios de dosificación en
ejemplo citado, en el que el juez cada sistema aplicable, para que, entre
considera que debería imponer el todas las posibilidades, escoja finalmente
máximo aplicable, si en todo caso la la que sea más beneficiosa para los
Fiscalía no imputó de manera clara e intereses del procesado.
inequívoca circunstancias genéricas de
mayor punibilidad en la acusación o su _________________________
equivalente, el ámbito de movilidad (1) Cf. Bernal Cuellar, Jaime, y Montealegre
quedaría reducido al denominado primer Lynett, Eduardo, El proceso penal, Universidad
cuarto(7), por lo que la ley más Externado de Colombia, Bogotá, 2002, págs.
550 y ss.
favorable no sólo sería el tipo penal que
(2) Radicación 18457
contempla el límite mínimo más (3) Cf. sentencia de 28 de febrero de 2007,
beneficioso para los intereses del radicación 26087
procesado, sino que por ello también (4) Cf., al respecto, sentencia de 20 de marzo
tendría que escogerse el sistema de de 2003, radicación 19960
individualización previsto en la ley 599 (5) Sentencia de 21 de agosto de 2003,
de 2000, en la medida en que, de radicación 13061
acuerdo con los parámetros de (6) Sentencia de 29 de octubre de 2003,
radicación 19737
dosificación del Código Penal anterior, se
(7) Cf. sentencia de 23 de septiembre de
podría fijar una pena equivalente al 2003, radicación 16320
Sentencia Casación
FECHA : 17/10/2007
DECISION : No casa el fallo impugando, casa de oficio y
parcialmente rejusta
pena
CIUDAD : Tunja
PROCESADO : RIVERA RATIVA, LUIS ALFREDO
DELITOS : Falsedad ideológica en documento público
PROCESO : 20026
CONGRESISTA-Fuero: Culmina con la institución a la cual pertenecen, sus

finalización del proceso penal/ responsabilidades públicas y la
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- trascendencia de su investidura.
Ejecución de la sentencia: Condenado
con fuero/ EJECUCION DE LA Ahora bien, siendo claro que la
SENTENCIA-Condenado con fuero: competencia de la Corte radica en la
Juez competente investigación y el juzgamiento de los
congresistas, lógico es colegir que el
En cuanto a las funciones de la Corte fuero culmina una vez finaliza el proceso
Suprema de Justicia, el numeral 3° del penal, pues, como se vio, en la norma
artículo 235 de la Constitución Política constitucional no se encuentra incluido el
textualmente contempla: adelantamiento de otros trámites, extra o
ultra procesales, como es el relacionado
"Son atribuciones de la Corte Suprema con la ejecución de las sanciones
de Justicia: impuestas en la sentencia ejecutoriada.
"*°) Investigar y juzgar a los miembros En otros términos, el trámite propio de la

del Congreso...". ejecución de la sanción penal impuesta
mediante sentencia ejecutoriada que ha
En lo atinente al alcance de dicha hecho tránsito a cosa juzgada no radica
preceptiva constitucional, como lo ha en la Corte Suprema de Justicia, toda vez
indicado la Sala, no cabe duda alguna que la investigación y el juzgamiento
que el fuero congresional se culminaron a través del respectivo fallo,
circunscribe a dos ámbitos precisos arrojando como consecuencia el
como son la investigación y el mencionado trámite, es decir, la
juzgamiento, etapas durante las cuales ejecución y verificación de las penas,
la competencia constitucional de la dentro del cual ni la Constitución ni la
Corte se centra en la averiguación de la ley le otorga competencia a esta
responsabilidad y el consecuente juicio Corporación para su conocimiento,
de reproche frente a la respectiva recayendo exclusivamente dicha
imputación, pues el fuero es una atribución en los jueces de ejecución de
prerrogativa que la Constitución penas y medidas de seguridad, según así
reconoce a los congresistas dada su lo contempla el parágrafo primero del
jerarquía, la importancia de la artículo 38 de la Ley 906 de 2004.
doctor Albino García Fernández,

En consecuencia, la Sala dispondrá la funcionario judicial llamado a resolver la
remisión del expediente al reparto de petición elevada por el sentenciado y que
los Juzgados de Ejecución de Penas y hace relación a la rehabilitación de sus
Medidas de Seguridad de Bogotá, lugar derechos y funciones públicas (artículo
donde señaló como sitio de residencia el 480 de la Ley 906 de 2004).
FECHA : 17/10/2007
DECISION : Asigna vigilancia de la pena a los Juzgado de ejec. de
penas de reparto de Bogot
PROCESADO : GARCIA FERNANDEZ, ALBINO
DELITOS : Peculado por apropiación, Enriquecimiento ilícito
PROCESO : 9121
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- audiencia de debate oral en la cual la

Audiencia para sustentación del recurso defensa expondrá los argumentos que
de apelación: Obligación de citar a las soportan la apelación interpuesta en
partes contra del fallo de primera instancia que
condenó a su prohijado legal a la pena de
La omisión de la Secretaría de la Sala 500 meses de prisión, a título de autor de
Penal del Tribunal de Bogotá, condujo, los delitos de homicidio agravado y
como consecuencia trascendente, a que tentativa de homicidio agravado,
se violaran las garantías de la fiscalía, facultando la controversia dialéctica de la
en cuanto parte del proceso penal, representación del ente investigador.
impidiéndole concurrir a la audiencia de
debate oral para, en ejercicio de los Sobre lo decidido, para efectos de
derechos de acceso a la justicia y responder a algunas de las
contradicción, oponerse y controvertir manifestaciones concretas que
los argumentos presentados por la presentasen el delegado de la
defensa en aras de que, como Procuraduría y la defensa en curso de la
finalmente ocurrió, se absolviera en audiencia de alegaciones previas a este
segunda instancia a su representado fallo, es necesario destacar cómo sus
legal. argumentos parecen estar imbuidos de
conceptos propios de una sistemática
Ello conduce necesariamente, por virtud mixta o francamente inquisitiva, y en
de la trascendencia del yerro y los particular, de los postulados generales
derechos afectados, a que se case la que en punto de la forma de decidir y la
sentencia, como lo pidió en el primero notificación de las providencias, consagra
de los cargos la recurrente, en aras de la Ley 600 de 2000.
que se retrotraiga el proceso penal para
permitir que se cite adecuada y Sólo así puede explicarse que la
oportunamente a la fiscalía, a la representación del Ministerio Público
advierta, para derivar inconsecuente la celeridad que le son anejos al sistema

omisión en citar adecuadamente a la acusatorio, las decisiones se toman, o
fiscalía, que era de cargo de la cuando menos se dan a conocer, en
funcionaria permanecer expectante o audiencia, con lo cual cobra especial
verificar día a día cuándo el tribunal relevancia la forma de notificación por
convocaba para la diligencia de estrados, en el entendido de que las
sustentación de la apelación interpuesta partes son convocadas a la diligencia y al
por la defensa en contra de la sentencia interior de la misma pueden ejercer todos
de condena proferida por el A quo, sus derechos.
como si de verdad la nueva sistemática
acusatoria prohijara un tal proceder, Pero, debería ser obvio, ante la
claramente inserto en la Ley 600 de inexistencia de formas supletivas de
2000. notificación -desde luego, no es una
notificación por "estados" esa ubicación
Y ello tenía sentido, agrega la Corte, de la decisión en el sistema de gestión de
porque se trataba de emitir providencias la secretaría del Tribunal, como lo
escritas, concretamente el fallo, que no pregona sin mayor desarrollo el
demandaban audiencia o formalidad defensor-, dado que el momento toral
respecto de su expedición, que se para desarrollar todos los derechos
entendía efectuada en la fecha de su inherentes a la parte, lo es precisamente
suscripción y para lo cual se ofrecía un la audiencia, lo menos que pude
término de 15 días, contados a partir de esperarse es que a esa parte o
la terminación de la audiencia de interviniente se le convoque de forma
juzgamiento. adecuada, oportuna y eficaz, para su
celebración.
En esas condiciones, sí era del resorte
de las partes permanecer vigilantes, ya No en vano, entonces, de manera
que la providencia podía ser expedida precisa, expresa y contundente, el
en cualquier fecha, dentro de esos 15 artículo demanda: "…se guardará
días, pero, a la par, existía la posibilidad especial cuidado de que los intervinientes
de incrementar los términos de sean oportuna y verazmente informados
ejecutoria o posibilidades de de la existencia de la citación", para
enteramiento, a través de la forma de después consagrar la posibilidad, incluso,
notificación supletiva que lo era el de que el juez recurra a miembros de la
edicto. fuerza pública o de la policía judicial, para
que se cumplan las citaciones.
Junto con ello, en tratándose de la
persona privada de a libertad, era Evidente e incontrastable asoma el
necesario notificarla personalmente. querer del legislador y ningún esguince
argumental puede valer para amainar su
Pero ni siquiera es absoluta esa compromiso con la efectiva convocatoria
definición, propia de la ley 600 de 2000, de las partes e intervinientes, pues, de
de que la parte debe permanecer atenderse a la posición general
expectante, pues, como consignada por el Delegado de la
jurisprudencialmente lo establecieron la Procuraduría en su intervención, apenas
Corte Constitucional y esta Corporación, cabe concluir en la inutilidad del artículo
en los casos en los cuales la sentencia 172 del C. de P.P., dado que siempre
se expide por fuera del término de 15 podrá alegarse una supuesta carga
días, es necesario que se cite a las procesal de que los interesados deban
partes adecuadamente, para efectos de permanecer expectantes, día día, para
que puedan notificarse de la sentencia. saber cuándo, en qué lugar y a qué hora
se celebrara la diligencia. Ya no deberían
De manera contraria, en la Ley 906 de los jueces, entonces, cumplir con el
2004, para efectos de desarrollar imperativo legal de guardar "especial
cabalmente los principios de cuidado", de que la citación opere
inmediación, oralidad, publicidad y oportuna y veraz, dado que esa
obligación se traslada, no se sabe bajo tópicos de interés y trascendencia, o las

qué presupuestos legales, a cada una razones que motivaron la instauración del
de las partes e intervinientes. recurso de casación, claramente
diferenciadas en los dos cargos
En otro orden de ideas, bastante separados que componen la demanda.
sofística se ofrece la argumentación del
representante del Ministerio Público, Ello, por cuanto, está claro que la
prohijada por el defensor, cuando presentación del recurso extraordinario
advierte que existió una supuesta de casación deviene consecuencia de que
notificación en estrados. en segunda instancia se revocara la
decisión condenatoria de primera, pues,
Desde luego que en estrados se verificó asoma elemental, aún bajo el entendido
la notificación de la sentencia de que efectivamente se violó el derecho de
segunda instancia y no era necesario garantía de la fiscalía, porque no se le
citar para esa audiencia, simplemente convocó a la audiencia de sustentación
porque su fecha y hora fueron del recurso de apelación presentado por
establecidos en la anterior de la defensa en contra del fallo proferido
sustentación del recurso de apelación. por el A quo, si la sentencia emitida por
el Ad quem, hubiese confirmado la de
Pero, sucede que la solicitud de nulidad primer grado, emergería intrascendente
planteada por la fiscalía, no va la demanda de casación, por carecer de
encaminada a que se le entere efecto práctico, en tanto, la violación no
adecuadamente de ese fallo -entre otras redundó en perjuicio para la parte
razones, porque el enteramiento se afectada.
estima ocurrido por conducta
concluyente, gracias a lo cual fue Lo contrario, como efectivamente ocurrió,
posible presentar oportunamente la deviene no, tal cual manifiesta el
demanda de acusación-, sino a que se Procurador Delegado, en que se
le permita ejercer el contradictorio en determine existir interés solamente para
esa primera audiencia de presentación controvertir el contenido del fallo de
de argumentos fruto de la apelación de segunda instancia, sino en la definición
la sentencia, y está claro que la de un efecto trascendente de la violación
notificación para su celebración no podía al debido proceso dentro de su vertiente
operar en estrados -dígase en curso de de garantía, que faculta acudir al medio
la audiencia de lectura del fallo de casacional para que se restablezca el
primera instancia-, por la sencilla razón derecho perdido, a través del remedio
que al A quo no le era dable establecer extremo de la nulidad, y no apenas con
el punto, sino limitarse, como ocurrió, a el ánimo, propio del cargo segundo, de
enviar la actuación al Tribunal, cuerpo que se revoque el fallo absolutorio.
colegiado que, una vez asumida la
competencia, de manera autónoma fijó, Opera la declaratoria de nulidad,
por escrito, en un auto de trámite, la entonces, para todo lo actuado a partir
fecha y hora de la audiencia, lo que de del auto emitido por el magistrado
entrada obligaba, huelga resaltar, a un ponente del Tribunal, el 23 de enero de
enteramiento completamente diferente 2007, incluido éste, por medio del cual se
a la notificación en estrados. convocaba para la audiencia de debate
oral.
Por último, parece confundir el señor
representante del Ministerio Público, los
Sentencia Casación
FECHA : 17/10/2007
DECISION : Si casa, declara nulidad

CIUDAD : Bogotá
PROCESADO : GONZALEZ MANCIPE, ISIDRO
DELITOS : Homicidio agravado, Tentativa de homicidio agravado
PROCESO : 27825

DETENCION PREVENTIVA-Pena del Inciso primero del artículo 133 del

mínima a tener en cuenta/ SITUACION Decreto 100 de 1980, modificado por el
JURIDICA/ SISTEMA PENAL artículo 19 de la Ley 190 de 1995,
ACUSATORIO-Detención preventiva: peculado por aplicación oficial diferente
Favorabilidad/ CIRCUNSTANCIAS DE del artículo 136 ib., modificado por el art.
MAYOR PUNIBILIDAD-Deben 32 de la Ley 190 de 1995 y falsedad
aparecer en la resolución de acusación ideológica en documento público del
tanto las genéricas como las específicas artículo 219 ib.), la que reviste mayor
fáctica y jurídicamente gravedad y respecto de la que procede la
definición de situación jurídica a la luz de
1. A pesar de ser la propuesta de los artículo 356 - 1, 357 - 1 de la Ley 600
nulidad por violación del debido proceso de 2000, vigente en el Distrito judicial de
una garantía fundamental, de Cúcuta(2) , es el peculado por
conformidad con el Artículo 29 de la apropiación porque es la única cuyo
Constitución Política, lo evidente y límite mínimo de sanción supera los
contradictorio del alegato es que el cuatro años como penalidad mínima, lo
defensor que ahora (en sede del recurso que no sucede en relación con las
extraordinario de casación) reclama en conductas de peculado por destinación
favor del procesado la definición de oficial diferente y falsedad ideológica en
situación jurídica porque era procedente documento público de los artículos 136 y
para el delito de peculado por 219 ib.
apropiación a la luz del numeral primero
del artículo 357 de la Ley 600 de 2000 En tales condiciones, a pesar de que el
(1), durante el curso del proceso -tanto presupuesto formal de la censura sea
en la fase investigativa como en la fase razonable porque es un requisito legal la
del juicio- la defensa técnica capitalizó definición de la situación jurídica (artículo
en favor del procesado aquella omisión 354), no puede argumentarse que tenga
del rito y de esa manera usufructuó el razón el actor porque en verdad ningún
beneficio de libertad durante todo el perjuicio real acreditó:
proceso penal.
Existe un antecedente en el que la Sala
Para la Sala Penal de la Corte es claro Penal tuteló el derecho al debido proceso
que si la defensa se percató en la por falta de definición de situación
instrucción de que era preciso definir la jurídica en la fase investigativa del
situación jurídica, en lealtad debió haber sumario, donde el sindicado(3) alegaba
solicitado al fiscal que adoptara la que una conducta punible objeto de
medida pertinente; y si advirtió la imputación era de las enlistadas en el
irregularidad en el juicio debió haber artículo 357 y requería de definir la
hecho la alegación al juez en el mismo situación jurídica. Esto argumentó la
sentido. Sala:
Lo paradójico en este caso es que la El procedimiento establecido en la Ley

medida a adoptar en el curso del 600 de 2000 para el juzgamiento de los
proceso penal era la detención delitos cometidos en vigencia de dicha
preventiva del imputado, porque el legislación, específicamente el artículo
delito de peculado por apropiación tenía 354 ídem, impone al funcionario
prevista en la ley una pena que "excede instructor el deber de definir situación
de cuatro años" (Art. 357 - 1 de la Ley jurídica a quienes se vinculen
600 de 2000 en conc. Art. 133 del jurídicamente al proceso penal, con
Decreto 100 de 1980). Sin embargo, el indagatoria o declaración de persona
defensor no hizo la solicitud en ausente, siempre que el cargo
momento alguno del proceso. corresponda a un delito para el cual
resulte procedente la detención
Entre las conductas objeto de preventiva, en tales casos, para los no
imputación (peculado por apropiación privados de la libertad, dentro de los 10
días siguientes a la diligencia de medida de aseguramiento de detención

descargos se debe resolver situación preventiva es favorable en uno y otro
jurídica. sistema, en los casos en los que las
penas mínimas establecidas en la ley
El artículo 357-1 del C.P.P. establece exceden de cuatro años:
que la medida de aseguramiento de
detención preventiva procede cuando el Para las conductas que exceden ese
delito tenga prevista pena de prisión límite punitivo, en la Ley 600 de 2000 es
que sea o exceda de cuatro años, de preciso resolver situación jurídica "con
donde se infiere, al hacer su examen medida de aseguramiento de detención
junto con el artículo 354 ibídem, la preventiva", única prevista en ese código,
necesidad de resolver situación jurídica a la luz de los artículos 354, 355, 356 y
en delitos como el de fraude procesal 357, siempre que, además de los
cometido en vigencia de la Ley 599 de requisitos sustanciales, se satisfagan los
2000". fines de la medida.
El derecho del accionante fue amparado La detención preventiva es, de hecho, la

por la Corte en aquella oportunidad, en mayor limitación de garantías
la medida que el sindicado estaba individuales, pues implica privación de la
siendo investigado y que, en lealtad libertad física en establecimiento
procesal alegó durante la investigación carcelario (Art. 356, 357), pero tiene
que se había soslayado una parte del prevista la suspensión de la medida en
rito y en ese orden, durante la los tres taxativos eventos del artículo 362
investigación penal era prioritario que el que es revocable cuando sobrevengan
instructor analizara y resolviera la pruebas que la desvirtúen (art. 363).
situación jurídica de conformidad con el
orden jurídico aplicable .(4) La Ley 906, artículo 307 (sistema
acusatorio) consagró múltiples medidas
En los delitos que tienen establecida en de aseguramiento, unas privativas de la
la ley penas no privativas de la libertad, libertad (detención preventiva en
delitos querellables, o cuando el mínimo establecimiento de reclusión(7) ,
de la pena señalada en la ley sea detención preventiva en el lugar de la
"inferior a cuatro (4) años" ni se residencia), otras no (vigilancia
resuelve situación jurídica ni se impone electrónica, vigilancia personal,
medida de aseguramiento de detención presentaciones periódicas al despacho del
preventiva , criterio consignado desde el juez, obligación de observar buena
año 2005(5 ), pues, en cualquiera de conducta, limitación de la movilidad y de
los sistemas procesales la definición de la comunicación siempre y cuando no
situación jurídica (L. 600) y la medida afecte garantías defensivas, prestación
de aseguramiento de detención de caución real).
preventiva (L. 600 - L. 906), sólo
proceden para conductas que excedan En las dos legislaciones, en todo caso,
de cuatro (4) años. (Art. 315 de la Ley para la conducta de peculado que supere
906 modificado por el art. 28 de la Ley la cuantía de cincuenta (50) s.m.l.m.v., la
1142). única medida procedente es la detención
en establecimiento carcelario, con la
2. Otro aspecto que debe abordar la salvedad de que la medida es
Sala con ocasión de la simultánea insustituible en el régimen de la Ley 906.
pervivencia de la Ley 906 de 2004 (Conc. Art. 27 L. 1142 de 2007).
(sistema acusatorio) con el sistema de
la Ley 600 en los Distritos Judiciales en En últimas, y aunque se trata de
donde aún no se aplica aquél sistema procedimientos diferentes, lo que
de enjuiciamiento, es el de la advierte la Sala es que existe una mayor
favorabilidad, de cara a establecer -más flexibilidad en el régimen que regula la
allá de los aspectos formales y de ejecución de la medida de detención
competencia(6) - si el régimen de la preventiva en el sistema de
enjuiciamiento de la Ley 906, no criterio y alcance, porque ello

obstante que en el sistema acusatorio determinará incrementos punitivos en el
es preciso identificar cada conducta en fallo que se legitiman sólo y en la medida
particular para determinar los casos de que aparezcan inequívocamente definidos
restricción expresa de la ley. en los cargos .(8)
Un comparativo para la conducta de _________________________________

peculado por apropiación en cuantía __
superior a los cincuenta salarios (1) Porque la conducta tenía prevista una
mínimos legales mensuales, permite pena de prisión cuyo mínimo es de seis años
afirmar que si bien en los dos sistemas -Art. 133 del Decreto 100 de 1980.
(2) Cfr. Art. 530 inc. Tercero de la Ley 906 de
de enjuiciamiento penal (Ley 600, Ley
2004: "...Los distritos judiciales de
906) es preciso imponer la detención Barranquilla, Cartagena, Cúcuta, Montería,
preventiva en establecimiento de Quibdo, Pamplona, Riohacha, Santa Marta,
reclusión, el régimen de suspensión de Sincelejo y Valledupar, y aquellos que llegaren
la medida (L. 600) o de sustitución de la a crearse, entrarán a aplicar el sistema a
misma (L. 906) tiene mayor flexibilidad partir del primero (1°) de enero de 2008).
en el procedimiento de la Ley 906 que (3) Cfr. Artículo 126 de la Ley 600 de 2000.
aunque no vigente en el Distrito Judicial (4) CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de
casación penal, sentencia de Tutela Rad. núm.
de Cúcuta puede ser aplicable por
25512 del 13 de junio de 2006.
favorabilidad. (5) Conc. Auto de Segunda Instancia Rad.
núm. 24152 de 20/10/2005
3..Le asiste razón al Ministerio Público (6) En L. 600 la definición de situación jurídica
cuando aduce que la circunstancia con detención preventiva la define el fiscal
genérica de agravación punitiva prevista instructor mediante resolución interlocutoria
en el artículo 66 - 11 del Código Penal (Artículo 354 y stes. En conc. con art. 169 -
Sustantivo (Decreto 100 de 1980) no 4); en la Ley 906 la imposición de medida de
aseguramiento de detención preventiva opera
fue imputada en la resolución de
por solicitud del fiscal al juez de control de
acusación, aunque en las garantías y se define en audiencia preliminar
consideraciones de la providencia se (art. 306 en conc. con el art. 154 - 4).
hubiese hecho referencia al cargo de (7) Para el listado de conductas referidas en el
Alcalde municipal de San Calixto N. de parágrafo del artículo 314 (adicionado por el
S., sin embargo, la sola referencia del artículo 27 de la Ley 1142 de 2007), entre las
supuesto fáctico que configura la que se encuentra el peculado por apropiación
circunstancia de mayor punibilidad no superior a 50 s.m.l.m.v., no procede la
sustitución de la detención preventiva en
es suficiente para que sea deducida en
establecimiento carcelario por detención
la sentencia. domiciliaria.
(8) Id. Sentencia del 18/04/2007 Rad. Núm.
Se requiere precisar la imputación de la 26388; Rad. Núm. 25889, 26/04/2007;
circunstancia de tal manera que no se sentencia del 03/05/2007, rad. Núm. 20809,
abrigue duda acerca de su sentido, entre otras.
Sentencia Casación
FECHA : 24/10/2007
DECISION : Casa de manera oficiosa reajustando la pena
CIUDAD : Cucuta
PROCESADO : SANCHEZ LOPEZ, SAID
documento
público, Peculado por aplicación diferente
PROCESO : 25981
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- permitan sustentar probatoriamente la

Principio adversarial: Facultad concreta teoría del caso que signa la que
investigativa de las partes/ SISTEMA debió entenderse mejor estrategia.
PENAL ACUSATORIO-Pruebas:
Sustentación de la pretensión Específicamente, la auscultación de los
probatoria/ SISTEMA PENAL principios y normas de ritualidad insertas
ACUSATORIO-Estipulaciones en la Ley 906 de 2004, permite advertir,
probatorias/ SISTEMA PENAL para efectos de otorgar facultades
ACUSATORIO-Interrogatorio directo: investigativas y de recolección de prueba
Procedencia para el testigo de la a la defensa, las siguientes pautas:
contraparte/ SISTEMA PENAL
ACUSATORIO-Interrogatorio directo al -El artículo 4° consagra la igualdad de los
acusado: Cuando la Fiscalía no intervinientes en la acción penal, que
especifica el objeto debe hacer efectiva el funcionario
judicial.
1. No puede pasarse por alto que el
trámite acusatorio comporta, cuando -El artículo 8°, literales i) y j), desarrolla
menos de la forma en que fue diseñado para la defensa la posibilidad de disponer
por el legislador patrio, un franco de tiempo y medios adecuados para
contenido adversarial, dentro de lo que adelantar su tarea, así como solicitar,
ha dado en llamarse proceso de partes. conocer y controvertir las pruebas.
Bajo la connotación adversarial que se -El artículo 15, estatuye el principio de

destaca, ya no es posible hablar de una contradicción, dentro del cual se faculta a
fiscalía que adelante la "investigación las partes "intervenir en su formación".
integral" a la cual alude, como principio
básico, la Ley 600 de 2000, entre otras -El artículo 204, definiendo al Instituto
razones, por que ahora, en sede de la Nacional de Medicina Legal, como un
Ley 906 de 2004, despojado de su órgano técnico científico, advierte que
potestad judicial amplia, del ente esa institución debe prestar auxilio y
instructor se pide, como así quedó apoyo técnico científico, no sólo a la
sentado en la exposición de motivos del fiscalía, sino al "imputado y su defensor
Acto Legislativo 03 de 2002, una cuando estos lo soliciten".
dedicación exclusiva a la investigación,
dirigiendo la tarea que permita allegar -El Capítulo VI, del Título I, del Libro II,
los datos suficientes para demostrar la rotulado "Facultades de la defensa en la
existencia del delito y la participación en investigación", hace radicar en el
el mismo del vinculado penalmente. indiciado o imputado, o su defensor, la
potestad de buscar, identificar
Y de la defensa se predica similar tarea empíricamente, recoger y embalar
-aunque, desde luego, sea posible aún elementos materiales probatorios, así
adelantar la que se llama "defensa como hacerlos examinar por peritos
pasiva", acorde con lo dispuesto en el particulares o adscritos al Instituto
numeral 8° del artículo 125 del C. de Nacional de Medicina Legal y Ciencias
P.P.-, bajo el entendido de que la Forenses (arts. 267 y 268); de igual
igualdad de armas que gobierna el manera, los artículos 271 y 272, regulan
proceso de partes, implica otorgar a la forma en que el imputado o su
esta similares herramientas que le defensor pueden recibir entrevistas o
declaraciones juradas, estas últimas evidencia física e informes recolectados

ante alcalde municipal, inspector de en su tarea investigativa -véase lo
policía o notario; y, el artículo 274, hace consignado en el último inciso del artículo
radicar también en cabeza del imputado 250 de la Cara Política, modificado por el
o su defensor, la posibilidad de solicitar Acto Legislativo 03 de 2002, así como los
ante el Juez de Control de Garantías, la artículos 15 y 125-3, de la Ley 906 de
práctica de prueba anticipada. 32004-, ello no significa que su tarea se
encamine a probar la inocencia o allegar
-En seguimiento de los postulados medios de prueba favorables al
anteriores, el Título II, referido a los procesado.
medios cognoscitivos, advierte en el
inciso segundo del artículo 277, que la Precisamente, se tiene claro que si
autenticidad del elemento material dentro de los principios de objetividad y
probatorio o evidencia física, ha de ser lealtad que informan la tarea
demostrada pro la parte que lo investigativa de la fiscalía, su
presenta. representante en el caso concreto estimó
contar con elementos de juicio suficientes
-En desarrollo de las etapas que para acusar al imputado, el desarrollo de
componen el enjuiciamiento, el artículo las audiencias que competen al juicio irá
344, inciso segundo, otorga a la fiscalía encaminado, en el campo probatorio, a
la facultad de que requiera a la defensa, demostrar su teoría del caso, desde
en desarrollo de la audiencia de luego, emparentada con la existencia del
formulación de acusación, para que delito y la responsabilidad en este del
exhiba los elementos materiales procesado.
probatorios, evidencia física y
declaraciones juradas que pretenda Por tal razón, aunque debe dar a conocer
hacer valer en el juicio; a su vez, el a la defensa todos los elementos
artículo 347, regula la forma en que materiales probatorios, evidencia física e
cualquiera de las partes puede aducir al informes recopilados, ello no significa
proceso declaraciones juradas que, a la par, esté en la obligación de
encaminadas a impugnar la credibilidad solicitarlos como pruebas de su parte en
del testigo; en igual sentido, el artículo la audiencia preparatoria y luego
356, ordinal 2°, refiere el presentarlos en la audiencia del juicio
descubrimiento de la defensa, en la oral. Debe la defensa, si lo estima
audiencia preparatoria, de sus conveniente y ellos soportan su teoría del
elementos materiales probatorios o caso, hacer expresa solicitud,
evidencia física; y, por último, el artículo determinando la conducencia, pertinencia
357 regula lo concerniente a las y licitud del medio.
solicitudes probatorias que hacen las
partes en esa audiencia preparatoria. Así las cosas, la dinámica adversarial
adoptada por el legislador colombiano,
Suficiente, el recuento probatorio determina para cada parte no sólo la
efectuado en precedencia, para advertir facultad investigativa individual, sino la
inconcuso el carácter adversarial que potestad particular de demostrar con sus
informa la Ley 906, dentro de la propios medios de prueba la teoría del
perspectiva probatoria concreta de que caso adoptada como propia.
la defensa y la fiscalía adelantan a la
par, con similares facultades y A su vez, una detenida auscultación de
prerrogativas, la investigación que las normas que en la Ley 906 de 2004,
favorezca a su particular teoría del caso. regulan la solicitud, aprobación y
aducción probatoria, permite observar
Dentro de esta perspectiva, si bien, que es esta una actividad rogada de las
constitucional y legalmente se impone partes y, además, que su práctica no
para la fiscalía la obligación de dar a opera de libre elección para ellas.
conocer a la defensa todos los
elementos materiales probatorios,
2. Como lo anotó la Corte en ocasión para citar un ejemplo, que exista acuerdo
anterior(1) , cuando se resolvió en este respecto de la autoría material, pero la
mismo caso idéntico recurso al que discusión resida en el tipo de
ahora ocupa la atención de la Sala, la responsabilidad o, en contrario, que se
audiencia preparatoria se erige en el discuta la autoría material, pero no exista
escenario que por antonomasia regula controversia en torno, de la presencia en
el tópico probatorio, dentro de una el lugar de los hechos-, lo que
estricta actuación reglada que demanda jurídicamente cabe no es solicitar la
de varias fases o etapas claramente prueba por cada parte o practicarse esta
delimitadas. en dos ocasiones, sino acceder al
mecanismo de las estipulaciones
Al efecto, para concentrarnos apenas en probatorias, cuyo sentido y finalidad
el tema de la solicitud probatoria, para apunta en concreto a evitar discusiones
la parte que demanda allegar un inanes, con claro desmedro de los
determinado medio de prueba a la principios de economía, celeridad y
audiencia de juicio oral, corre como eficiencia, como también se dejó sentado
carga procesal aquella de argumentar en la decisión de segunda instancia atrás
en torno de su pertinencia y referenciada.
conducencia, esto es, para decirlo en
términos elementales, dar a conocer 4. Mal puede una parte reclamar como su
claramente cuál es su objeto, o mejor, testigo -para efectos de someterlo a un
qué se pretende, de manera general, interrogatorio directo- a aquel presentado
demostrar con ese medio, dentro del por la contraparte, solamente aduciendo
espectro preciso de la teoría del caso que eventualmente pueden quedar temas
que sustenta su posición dentro del sin abordar cuando lo interroga esta, o
proceso. puede surgir un específico interés de
conformidad con las respuestas que vaya
El cariz particular, único o individual de entregando el declarante.
la prueba solicitada por los
contradictores en el juicio, surge Ello contraviene de manera expresa los
indubitable de lo dispuesto por el fundamentos que atrás se reseñaron,
artículo 357 del C. de P.P., en cuanto pues, ya no se trata, cuando así sucede,
dispone que la palabra se concede a la de una prueba que represente la
fiscalía y luego a la defensa, en aras de particular teoría del caso de quien la
que soliciten las pruebas requeridas solicita, o se encamine a demostrar su
para "sustentar su pretensión". En otros concreta pretensión, sino apenas de una
términos, lo requerido como elemento especie de albur que corresponde más a
suasorio se halla inescindiblemente la típica postura procesal de quien no
ligado a los intereses, soportados en cuenta con sólidos fundamentos
una específica teoría del caso, de cada argumentales o probatorios y decide
parte, los cuales, por razones obvias, esperar que el trámite de la audiencia le
las más de las veces reflejan ofrezca las herramientas que por su
controversia o disonancia entre ellos. molicie investigativa o contundencia de lo
recogido por la contraparte, no fue
La lógica del discurso probatorio, posible utilizar en el momento procesal
entonces, advierte en principio adecuado.
incompatible la posibilidad de que
ambas partes, cuando su teoría del caso En este sentido, estima la Corte de
diverge sustancialmente, reclamen para alguna manera desleal esta suerte de
sí la práctica de la misma prueba, pues, comportamiento procesal, dado que, si la
su objeto concreto necesariamente fiscalía no contaba con suficientes
aparece también disonante. elementos probatorios, avistados en la
tarea investigativa que le correspondió
3. Si sucede que existen puntos de adelantar previo o con posterioridad a la
encuentro respecto del tema central de formulación de imputación, pues,
debate o los accesorios a este -dígase,
simplemente, no debió acusar o hubo conocer hechos que soportan algún

de solicitar preclusión. aspecto de la teoría del caso de las
partes contrarias -dígase, para citar un
Y, a su turno, si la defensa, también ejemplo elemental, el declarante vio
dentro de los presupuestos cuando el procesado atacó a la víctima, y
investigativos que el principio de ello es fundamental para la pretensión de
igualdad de armas le ofrece, advierte la fiscalía, pero también conoce que
que la fiscalía cuenta con sólidos desde tiempo atrás el occiso venía
elementos de juicio que demuestran la haciendo objeto de amenazas al acusado,
materialidad del delito y la tópico que sin duda interesa a al
responsabilidad del procesado, por un defensa-, y no se duda que en estos
elemental principio de lealtad debe así eventos se hallan más que legitimadas
darlo a conocer a su representado legal, ellas para valerse del testigo como
para ver de recurrir a formas de propio.
terminación anticipada del proceso que
redunden en beneficios punitivos, en Eso sí, como se viene reiterando, para
lugar de empecinarse en tratar de que se cumpla la carga procesal
hallar, en curso la audiencia del juicio establecida en la ley, cada una de las
oral, yerros u omisiones del declarante partes debe expresar con claridad cuál es
que le faculten construir a último el objeto específico para el que se
momento una bastante deleznable llamará al declarante en interrogatorio
teoría del caso. directo, dentro de su particular
pretensión, y corresponde al juez de
Junto con lo anotado, si se ha conocimiento, seguidamente, verificar los
demostrado claro que a cada parte aspectos de pertinencia, conducencia,
corresponde argumentar en pro de la licitud y necesidad, a efectos de admitir o
práctica probatoria solicitada, dentro de inadmitir el medio deprecado.
los presupuestos de licitud,
conducencia, pertinencia y licitud que Ello, por lo demás, desarrolla
regulan la decisión del juez de adecuadamente lo dispuesto en el
conocimiento, de ninguna manera artículo 375 de la Ley 906 de 2004, en
puede decirse que ello ha ocurrido, cuanto reseña amplios y variados
respetando lo que expresamente aspectos respecto de los cuales puede
demanda la ley sobre el particular, declarar el testigo, en términos de
cuando la contraparte se limita a pertinencia de la prueba.
significar que el interrogatorio directo
que solicita asomará solo eventual y 5. ¿Puede la fiscalía solicitar y obtener,
respecto de temas que le puedan sin especificar el objeto de ello, que se le
interesar una vez se halle rindiendo su permita realizar interrogatorio directo al
declaración el testigo. acusado, cuando este ha aceptado
¿En todos los casos, está vedado que la concurrir a la audiencia del juicio oral
contraparte pida interrogar como testigo?
directamente al testigo citado por una
parte? Los criterios generales expresados en el
tema anterior permiten responder
No. De lo expuesto en precedencia fácil negativamente al cuestionamiento, pues,
se colige que la prohibición opera mirado en su contexto de testigo, es
únicamente para los casos en los claro que la fiscalía, sin señalar cuál es el
cuales, como viene sucediendo objeto específico de la solicitud, no puede
reiteradamente en la práctica de las genéricamente reclamar se le permita
audiencias preparatorias, la interrogar al acusado, que, se reitera, ha
manifestación opera abierta, aleatoria y sido presentado por la defensa.
genérica.
Se reitera, para el caso concreto,
No soslaya la Sala que en determinadas evidente se observa que la fiscalía no
circunstancias un mismo testigo puede cumplió con la tarea o carga procesal,
ampliamente dilucidada en líneas que lo requiere para sustentar algún

anteriores, de significar la pertinencia y aspecto de su teoría del caso, igual debe
conducencia de su solicitud probatoria, ocurrir con su contraparte, a efectos de
razón suficiente para que deba que quede en pie el principio de igualdad
inadmitirse lo deprecado. de armas y se respete el equilibrio que
ha de gobernar el trámite del juicio.
Pero, puede suceder que, en efecto,
precisamente en atención a la directa Junto con ello, los principios de
vinculación que lo ata con los hechos transparencia y lealtad imponen que, si al
atribuidos, la fiscalía soporte procesado se le permite renunciar en
argumentalmente, en punto de cualquier momento a su derecho de
pertinencia, conducencia y necesidad, guardar silencio, no se sorprenda en el
su solicitud para que se le permita último minuto a la fiscalía con la
interrogar directamente al procesado. presentación en el estrado del acusado,
pudiendo el ente investigador ejercer en
En este caso, advierte la Corte, este momento su derecho y rol como
efectivamente habrá cubierto la Fiscalía parte, en búsqueda de la verdad, a
su carga procesal de solicitar través del mecanismo de interrogarlo
adecuadamente ante el Juez de sobre hechos trascendentes que quizás,
Conocimiento, la práctica probatoria y por estrategia defensiva, no sean
corre decisión de este, luego de tratados por su contraparte.
evaluados los factores atrás citados,
aceptar o negar la práctica probatoria, Porque, si la facultad de renunciar al
facultando, desde luego, la posibilidad derecho de guardar silencio, opera
de impugnar su decisión, en caso de únicamente en cabeza del acusado, razón
que opere negativa. por la cual la fiscalía no puede solicitar
como prueba el testimonio de este, así
Sólo así, razona la Sala, pueden pueda sustentar su conducencia y
respetarse a cabalidad los principios de pertinencia, cuando menos, en aras de
igualdad de armas, transparencia y equilibrar la posición de las partes en
verdad, pues, si se tiene claro que con el debate público, ya de suyo puesta en
su renuncia al derecho de guardar entredicho, debe permitirse que el fiscal,
silencio, el procesado asume a la par el ante la citada renuncia y visto que la
rol de testigo, facultando a la defensa defensa pretende hacer valer esa como
interrogarlo sobre hechos y prueba a su favor, actúe de forma similar,
circunstancias trascendentes a la de advertir que ese mismo testigo posee
acusación, apenas natural se observa información que soporta su propia
que en frente de este específico medio pretensión.
probatorio se otorgue a la contraparte,
fiscalía, la posibilidad de ejercer su Por lo demás, si se trata, a su vez, de
derecho de contradicción o, para ser respaldar y hacer respetar los derechos
más exacto, de probar a través de este de la víctima a la verdad, justicia y
testigo aspectos relevantes de su teoría reparación, ello debe materializarse a
del caso. través de la posibilidad de que esa
verdad se obtenga de manera legítima
Desde luego, se agrega, si a la defensa, incluso por boca del acusado, aquí
cuando cumpla con los presupuestos paralelamente estimado en su papel de
procesales de demostrar la conducencia testigo.
y pertinencia de lo pedido, se le faculta
para que pueda interrogar directamente _________________________________
al testigo solicitado por la fiscalía, ya _
(1) Auto del 29 de junio de 2007
FECHA : 26/10/2007
DECISION : Confirma la negativa del Tribunal a interrogatorio
directo
CIUDAD : Bogota D.C
IMPUTADO : DIAZ RODRIGUEZ, JACQUELINE
DELITOS : Privación ilegal de la libertad
PROCESO : 27608(26-10-07).doc27608
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- Humanos en materia de prevención de

Acción de revisión: Legitimidad del las infracciones a los derechos humanos.
Ministerio Público/ SISTEMA PENAL
ACUSATORIO-Acción de revisión: Desde luego, entiende la Corte que esas
Alcance de las recomendaciones de la facultades generales reclaman de
Comisión Interamericana de Derechos asignación puntual de competencia para
Humanos/ SISTEMA PENAL actuar en el caso específico, dentro de los
ACUSATORIO-Acción de revisión: lineamientos que para el efecto consagra,
Infracciones graves al D.I.H./ SISTEMA en el asunto examinado, la codificación
PENAL ACUSATORIO-Víctimas/ penal adjetiva.
VICTIMAS/ FUERO MILITAR-
Conductas con relación al servicio/ Pero, no puede pasarse por alto cómo
JUSTICIA PENAL MILITAR- aquí se analiza un asunto que desborda
Competencia/ NULIDAD-Momento el ámbito interno de regulación penal e
desde el cual opera/ ACCION DE incluso constitucional, si se pasase por
REVISION-Prescripción: Inoperancia alto la forma dinámica que introduce el
del término prescriptivo llamado bloque de constitucionalidad y,
entonces, si no ocurre que se materialice
1. La Procuraduría General de la Nación, alguna de las causales ordinariamente
como defensora de los derechos consignadas en nuestra legislación
humanos y especialmente los positiva para el efecto, sino aquella que
prevalentes de los niños, en lo cual reclama directa injerencia de un
tiene significativo interés la sociedad organismo internacional, elemental
que representa, atendiendo a que dicha asoma que la exigencia simplemente
protección "no constituye un acto de formal de atender al criterio o decisión
caridad ni de liberalidad sino el autónoma del funcionario del Ministerio
cumplimiento y exigencia perentoria de Público que intervino en el proceso,
principios y deberes como los de además de insustancial se determina
responsabilidad y solidaridad social a inoficiosa y ajena al contenido material
cargo del estado y sus servidores del derecho que se busca proteger.
públicos (arts. 1 y 2 de la Carta
Política)"(1), está autorizada Por lo tanto, no es dable discutir la
constitucionalmente para cumplir con legitimidad que ampara al Procurador 7°
las recomendaciones realizadas por la Judicial II de Bogotá para incoar la
Comisión Interamericana de Derechos demanda de revisión en este asunto, en
cumplimiento de la comisión expresa artículo 31.4 de la misma Convención. En

del Procurador General de la Nación. consecuencia, el Estado no incurre en
responsabilidad internacional por
Ello a pesar de que en el desarrollo del incumplir con una recomendación no
trámite adelantado ante la justicia penal obligatoria. En cuanto al artículo 44 de la
militar, el Procurador 241 Judicial I Convención Americana (norma transcrita
Penal de Bogotá que fungió como en párrafos anteriores), la Corte
agente especial del Ministerio Publico, encuentra que él se refiere al derecho a
abogó en todo momento por la presentar peticiones ante la Comisión y
absolución y desvinculación definitiva que no tiene relación con las obligaciones
del sindicado (...). Posición que, incluso, del Estado” (apartado 67).
avala de mayor manera la tesis de la
Corte, como quiera que resulta un Ahora bien, la Convención de Viena sobre
contrasentido exigir de ese funcionario, el Derecho de los Tratados, suscrita el 23
o mejor, dejar a su propia voluntad la de mayo de 1969, regula en su Sección
decisión de interponer la acción, cuando Tercera lo concerniente a la
es claro que ese no es su querer y, “Interpretación de los Tratados”. En sus
finalmente, prima la recomendación del artículos 31.1. y 31.4, citados por la
ente internacional, fuente nutricia del Corte Interamericana, señala:
trámite que ahora se finiquita.
“31. Regla general de interpretación. 1.
2. El carácter limitado del alcance de las Un tratado deberá interpretarse de buena
recomendaciones de la Comisión, ha fe conforme al sentido corriente que haya
sido reconocido por la jurisprudencia de atribuirse a los términos del tratado
internacional, la nacional y por la en el contexto de estos y teniendo en
doctrina. cuenta su objeto y fin.
Nótese, sobre el particular, cómo la (…)

propia Corte Interamericana de
Derechos Humanos ha reconocido que Se dará a un término un sentido especial
las recomendaciones no tienen la si consta que tal fue la intención de las
categoría de una decisión jurisdiccional partes”.
obligatoria, cuyo desacato conduciría a
determinar la responsabilidad del En este orden de ideas, es claro que si al
Estado. término “recomendación” no se le otorgó
un sentido especial en la Convención
Así lo expresó en la Sentencia del 8 de Americana de Derechos Humanos, el
diciembre de 1995 (Caso Caballero mismo debe entenderse en su sentido
Delgado y Santana-Colombia), en los natural y obvio, como es la acción y el
siguientes términos: efecto de “recomendar”, el que a su vez,
define el Diccionario Larousse,
“A juicio de la Corte, el término corresponde a “Aconsejar a alguien sobre
“recomendaciones” usado por la lo que puede o lo que debe hacer por su
Convención Americana debe ser propio beneficio”, o “encargar o
interpretado conforme a su sentido encomendar a alguien que se ocupe o
corriente de acuerdo con la regla haga cargo de una persona o de una
general de interpretación contenida en cosa”.
el artículo 31.1 de la Convención de
Viena sobre el Derecho de los Tratados Se trata, entonces, la recomendación, de
y, por ello, no tiene el carácter de una una sugerencia respetuosa, contenida en
decisión jurisdiccional obligatoria cuyo un informe, que se le hace al Estado
incumplimiento generaría la parte, sin que tenga carácter obligatorio,
responsabilidad del Estado. Como no en tanto, la propia Convención omitió
consta que en la presente Convención la definir un alcance diferente o especial,
intención de las partes haya sido darle distinto del natural y obvio atrás
un sentido especial, no es aplicable el referenciado.
adoptó la recomendación; si se trata de

Por su parte, la Corte Constitucional se una invitación dirigida al Estado para que
ha referido al tema de las tome medidas legislativas o
recomendaciones en varios administrativas encaminadas a enfrentar
pronunciamientos, analizando, en situaciones generalizadas de violaciones
primer término, las emanadas de la de los derechos humanos o si por el
Organización Internacional del contrario se alude a un caso concreto; y
Trabajo(2). finalmente, los principios y las
disposiciones del tratado internacional
Manifiesta la Corte que son con base en los cuales la recomendación
absolutamente claras las diferencias fue adoptada.
entre las convenciones y las
recomendaciones, destacando que Así, por ejemplo, dado que el artículo 41
mientras las primeras tienen eficacia de la Convención faculta a la Comisión
jurídica en el ordenamiento interno para “b) formular recomendaciones,
conferida por la Constitución Nacional, cuando lo estime conveniente, a los
en la medida que el artículo 53 señala gobiernos de los Estados miembros para
que “los convenios internacionales del que adopten medidas progresivas en
trabajo debidamente ratificados hacen favor de los derechos humanos dentro
parte de la legislación interna”, las del marco de sus leyes internas y sus
segundas ni siquiera son mencionadas preceptos constitucionales, al igual que
en el Estatuto Fundamental. disposiciones apropiadas para fomentar
el debido respeto a esos derechos”, el
Por lo tanto, las recomendaciones Estado colombiano expidió la Ley 288 de
tienden a ser redactadas como 1996, “por medio de la cual se establecen
sugerencias o invitaciones a los Estados instrumentos para la indemnización de
a desarrollar determinadas políticas. perjuicios a las víctimas de violaciones de
derechos humanos en virtud de lo
(…) dispuesto por determinados órganos
internacionales de derechos humanos”.
En lo que respecta a las
recomendaciones de la Comisión De ahí, entonces, que haya sido
Interamericana de Derechos Humanos, necesaria la expedición de una ley con el
la Corte Constitucional mantiene fin de establecer un mecanismo adecuado
idéntica postura, en la medida en que para cumplir con las recomendaciones de
ha considerado que las mismas, si bien los órganos internacionales de derechos
constituyen actos jurídicos unilaterales, humanos que refieren a la indemnización
carecen de efecto vinculante y se de perjuicios a las víctimas, lo cual,
limitan a proponerle a sus destinatarios naturalmente, no aplica al caso concreto,
un determinado comportamiento. al menos en lo que respecta a la
recomendación N° 1 del citado Informe
Reconoce, igualmente, que ciertos 5/06 del 28 de febrero de 2006.
tribunales internacionales, así como un
destacado sector de la doctrina Sobre la naturaleza jurídica y carencia de
internacionalista contemporánea, han efectos vinculantes de las
considerado que las recomendaciones recomendaciones, y la morigeración de
adoptadas por los órganos tal aseveración, se pronunció
internacionales carecen de todo efecto ampliamente la Corte Constitucional en la
vinculante. Sentencia T-558 del 10 de julio de 2003
Claro está, estima también, que dicha (….)

aseveración debe matizarse, o por lo
menos, analizarse en el caso concreto. Es que, razona la Corte, si la sola
En este orden de ideas, el operador recomendación tuviese fuerza vinculante
jurídico debe tomar en consideración la para el Estado adscrito a la Convención
naturaleza del órgano internacional que Americana de Derechos Humanos, no
tendría sentido adelantar, dentro del revisión procede contra sentencias

que se entiende sistema progresivo, a ejecutoriadas “cuando después del fallo
renglón seguido, si ella es desatendida, en procesos por violaciones de derechos
la actuación de naturaleza judicial ante humanos o infracciones graves al derecho
la Corte Interamericana, que culmina, internacional humanitario, se establezca
como se anotó anteriormente, con una mediante decisión de una instancia
decisión, ella sí vinculante. internacional de supervisión y control de
derechos humanos, respecto de la cual el
En este sentido, mírese que la actuación Estado colombiano ha aceptado
de la Corte Suprema de Justicia, no formalmente la competencia, un
puede ser eminentemente pasiva o de incumplimiento protuberante de las
legitimación en el orden interno de la obligaciones del Estado de investigar
decisión tomada por la instancia judicial seria e imparcialmente tales violaciones.
internacional –caso de las sentencias En este caso no será necesario acreditar
proferidas por la Corte Interamericana-, existencia de hecho nuevo o prueba no
por la sencilla razón de que hasta el conocida al tiempo de los debates”.
momento no se ha adelantado un nuevo
proceso judicial que por su naturaleza y A su turno, el artículo 193 de la misma
efectos derrumbe la cosa juzgada, luego normatividad, señala que la acción de
de la práctica probatoria y argumental revisión podrá ser promovida por el
pertinente, desde luego, con amplio fiscal, el Ministerio Público, el defensor y
respeto por los derechos del perjudicado demás intervinientes, siempre que
con la decisión. ostenten interés jurídico y hayan sido
legalmente reconocidos dentro de la
Hasta el presente, cabe recordar, la actuación materia de revisión.
Comisión Interamericana de Derechos
Humanos, recibió algunos informes y En este evento, la demanda fue
adelantó ciertos trámites formales, a presentada por el Procurador 7° Judicial
partir de los cuales, el órgano Penal II de Bogotá, funcionario que si
administrativo recomendó al Estado bien no intervino en el proceso (actuó,
colombiano, también una autoridad como agente especial, el Procurador
administrativa, realizar algunas Judicial 241 Penal de esta ciudad), la
gestiones en aras de proteger los promovió atendiendo a la comisión
derechos humanos. emanada del señor Procurador General
de la Nación, quien así lo dispuso
Esas gestiones implicaron, como ahora mediante proveído del 30 de agosto de
se desarrolla, acudir al Ministerio 2006.
Público para que se adelante el proceso
de revisión, pero de ninguna manera, El fundamento de la causal, como quedó
como se anotó, conducen por sí mismas consignado en el resumen de la
a determinar cubierta la causal de demanda, fue el informe N° 5/06 del 28
revisión a la que se acudió, ni mucho de febrero de 2006, expedido por la
menos demostrado judicialmente que, Comisión Interamericana de Derechos
efectivamente, se pasaron por alto en la Humanos en el Caso 12.009 (Leydi
investigación y juzgamiento los Dayán Sánchez-Colombia), en cual
derechos de los afectados. concluye que el Estado “es responsable
por la violación de los derechos a la vida,
Por todo lo anterior, la Sala reitera que a las garantías judiciales, a los derechos
el efecto vinculante de las del niño y a la protección judicial
recomendaciones de la Comisión correspondientes a los artículos 4, 8, 19
Interamericana de Derechos Humanos, y 25 de la Convención Americana en
es limitado e insuficiente. relación con su artículo 1(1), en perjuicio
de la niña Leydi Dayán Sánchez Tamayo”.
3. De acuerdo con la causal 4ª del Así mismo, que “ha incurrido en la
artículo 192 de la Ley 906 de 2004, violación de los derechos a las garantías
aplicable a este caso, la acción de judiciales y a la protección judicial
correspondientes a los artículos 8 y 25 de la legislación interna regulatoria de la

de la Convención Americana en relación materia, ya para ese momento, en el
con el artículo 1(1) de dicho ámbito de los tratados vigentes suscritos
instrumento internacional en perjuicio por Colombia y, en consecuencia, con
de los familiares de Leydi Dayán fuerza obligacional que dimana del
Sánchez Tamayo”. bloque de constitucionalidad, era
menester adelantar una adecuada y
Por lo anterior, en el informe se suficiente investigación que tutelase los
“RECOMIENDA”, entre otras cosas, derechos de las víctimas a la verdad, la
“realizar una investigación imparcial y justicia y la reparación.
efectiva ante la jurisdicción ordinaria
con el fin de juzgar y sancionar a los El soporte de la misma, se itera, lo
responsables por la muerte de Leydi constituye el marco constitucional en
Dayán Sánchez Tamayo”. rigor por ese entonces, que no es otro
que los convenios y tratados
Establecido, entonces, que existe una internacionales aprobados y ratificados
decisión de instancia internacional de por Colombia.
supervisión y control de derechos
humanos, respecto de la cual el Estado En ese orden de ideas, se cumple con el
colombiano ha aceptado formalmente la presupuesto exigido por la norma en cita,
competencia, un primer punto a como es que una instancia internacional
dilucidar corresponde a la posibilidad de de supervisión y control de derechos
aplicar retroactivamente el numeral 4° humanos, respecto de la cual Colombia
de la Ley 906 de 2004, teniendo en ha aceptado formalmente su competencia
cuenta que los hechos investigados –Comisión Interamericana de Derechos
ocurrieron el 21 de marzo de 1998, es Humanos-, ha emitido una decisión
decir, en vigencia del Decreto 2700 de -Informe N° 5/06 del 28 de febrero de
1991 y antes de que rigiera en el 2006-, con la cual ha establecido que el
ordenamiento interno la Ley 600 de Estado incumplió de manera protuberante
2000. la obligación de investigar seria e
imparcialmente las violaciones a los
Sobre el tópico, cabe destacar que lo derechos humanos de la niña (….) y su
que debe definirse, antes que la núcleo familiar.
legislación procesal vigente para el
momento de los acontecimientos, es, 4. Por los efectos que para la decisión
como en efecto indica el delegado del tiene el tópico, la corte estima necesario
Ministerio Público, el marco hacer algunas precisiones en torno del
constitucional en que ocurrieron los concepto de víctima y cómo ella, en el
mismos y se impulsó la cuestionada ámbito internacional e incluso en nuestra
investigación, que no es otro diferente legislación interna, goza en la actualidad
al que actualmente nos rige. de un plus protectivo, bajo cuya égida se
permite la intervención profunda de los
(….) organismos internacionales y de esta
Corporación, a fin de materializar los
Es, por todo lo anterior, admisible la derechos inherentes a su condición.
causal invocada en este evento, con
fundamento en el numeral 4° del Partiendo del indiscutible reconocimiento
artículo 192 de la Ley 906 de 2004, a de que los Estados están jurídicamente
pesar de que para la fecha de los obligados a proteger los derechos
hechos, y, en general, para la época en humanos y, en consecuencia, deben
que la justicia penal militar rituó el investigar las violaciones que se hayan
trámite que culminó con sentencia cometido dentro del ámbito de su
absolutoria, no había entrado en jurisdicción con el fin de identificar los
vigencia en el ordenamiento interno responsables e imponerles las sanciones
colombiano la norma en cuestión, en pertinentes, porque la omisión a esta
tanto, se reitera, independientemente exigencia desconoce el derecho de las
víctimas y sus familiares a conocer la derechos. La Comisión entiende que, en

verdad sobre lo sucedido, y a una los casos en los cuales se produce una
adecuada reparación, la Constitución violación del derecho a la vida, la omisión
Política, los tratados internacionales y la del Estado de proveer recursos efectivos
jurisprudencia de la Corte afecta a los familiares de la persona
Interamericana de Derechos Humanos, muerta, y por lo tanto, los transforma en
imponen el deber-obligación al Estado ‘víctimas’ indirectas de la violación al
colombiano de incorporar en la derecho a la protección judicial, definida
legislación interna normas que permitan en un sentido amplio, es decir, incluyendo
prohibir las violaciones del derecho a la el derecho a la reparación”(5).
vida, la integridad y libertad personales,
etc., y que dispensen castigo a los A su vez, la declaración sobre los
responsables, lo cual, como lo recordó Principios Fundamentales de Justicia para
la Sala en la trascendente decisión del las Víctimas de Delitos y del Abuso del
11 de julio de 2007, no sólo incumbe al Poder, establece que:
órgano legislativo,
“Se entenderá por ‘víctimas’ a las
“…sino a toda la institución estatal y a personas que, individual o
quienes deben resguardar la seguridad, colectivamente, hayan sufrido daños,
sean éstas fuerzas de policía o fuerzas inclusive lesiones físicas o mentales,
armadas. En razón de lo anterior, los sufrimiento emocional, pérdida financiera
Estados deben adoptar las medidas o menoscabo sustancial de sus derechos
necesarias, no sólo a nivel legislativo, fundamentales, como consecuencia de
administrativo y judicial, mediante la acciones u omisiones que violen la
emisión de normas penales y el legislación penal vigentes en los Estados
establecimiento de un sistema de Miembros, incluida la que proscribe el
justicia para prevenir, suprimir y abuso de poder.
castigar la privación de la vida como
consecuencia de actos criminales, sino “Podrá considerarse ‘víctima’ a una
también para prevenir y proteger a los persona, con arreglo a la presente
individuos de actos criminales de otros Declaración, independientemente de que
individuos e investigar efectivamente se identifique, aprehenda, enjuicie o
estas situaciones(3). condene al perpetrador e
independientemente de la relación
En el sistema interamericano, la familiar entre el perpetrador y la víctima.
jurisprudencia sobre los derechos de las En la expresión ‘víctima’ se incluye
víctimas ha evolucionado a partir de además, en su caso, a los familiares o
denuncias internacionales de derechos personas a cargo que tengan relación
humanos, luego de la apertura inmediata con la víctima directa y a las
democrática en países que vivieron personas que hayan sufrido daños al
dictaduras en las décadas de los 70 y intervenir para asistir a la víctima en
80, particularmente en los casos de la peligro o para prevenir la
autoamnistía en Chile, en Uruguay y en victimización”(6).
los casos contra Argentina por la
promulgación de las leyes de Por su parte, los principios y directrices
Obediencia Debida y Punto Final, y de básicos sobre el derecho de las víctimas
indultos presidenciales con posterioridad de violaciones graves de los derechos
a la ratificación de la Convención(4). humanos y las libertades fundamentales
(Principios de Bassiouni) adoptados por la
Es así como sobre el concepto de Comisión de Derechos Humanos de la
víctima, la Comisión Interamericana de ONU mediante resolución 2005/35,
Derechos Humanos, señaló que: establecen que:
“La palabra ‘víctima’ hace referencia a “Se entenderá por víctima a toda persona
aquellos individuos que han sido que haya sufrido daños individual o
afectados por la violación de sus colectivamente, incluidas lesiones físicas
o mentales, sufrimiento emocional, protección de las víctimas”. Además, del

pérdidas económicas o menoscabo artículo 2º de la Carta, se deduce que en
sustancial de sus derechos las investigaciones y procedimientos
fundamentales, como consecuencia de necesarios para esclarecer los hechos
acciones u omisiones que constituyan punibles, las autoridades en general, y
una violación manifiesta de las normas las judiciales en particular, deben
internacionales de derechos humanos o propender por el goce efectivo de los
una violación grave del derecho derechos de todos los residentes en
internacional humanitario. Cuando Colombia y la protección de bienes
corresponda, y en conformidad con el jurídicos de particular importancia para la
derecho interno, el término ‘víctima’ vida en sociedad.
también comprenderá a la familia
inmediata o a las personas a cargo de la En cuanto a la finalidad de la intervención
víctima directa y a las personas que de las víctimas y perjudicados dentro del
hayan sufrido daños al intervenir para proceso penal, en un principio esa
prestar asistencia a las víctimas en intervención sólo estaba orientada a la
peligro o para impedir la victimización. reparación de perjuicios materiales. No
obstante, dicha posibilidad evolucionó
“Una persona será considerada víctima hacia una protección más integral de los
con independencia de si el autor de la derechos de la víctima y hoy no se
violación ha sido identificado, discute que también tienen un interés en
aprehendido, juzgado o condenado y de la verdad y la justicia.
la relación familiar que pueda existir
entre el autor y la víctima”. 5. El nexo causal directo que ha de existir
entre el servicio y la conducta punible,
Finalmente, cabe citar el Estatuto de para que se entienda pasible de adelantar
Roma –reglas de procedimiento y el conocimiento del asunto por la Justicia
pruebas-, que trae las siguientes Penal Militar, ha sido definido
definiciones: reiteradamente por la Corte(7):
“Sección III. Víctimas y testigos. “La Sala de Casación Penal de la Corte

Definición de Víctimas. Suprema de Justicia, con palabras suyas,
pero también compartiendo las de la
Por víctimas se entenderá las personas Corte Constitucional, ha explicado de
naturales que hayan sufrido un daño manera pacífica, reiterada y conteste,
como consecuencia de la comisión de que para que una conducta sea
algún crimen de la competencia de la considerada “en relación con el servicio”,
Corte. no basta que el agente ostente esa
Por víctimas se podrá entender también condición para la época de comisión de
las organizaciones o instituciones que los hechos. Es imprescindible, además,
hayan sufrido daños directos a alguno que de manera patente el acto esté
de sus bienes que esté dedicado a la vinculado con las funciones asignadas a
religión, la instrucción, las artes, las las fuerzas militares.
ciencias, la beneficencia y a sus
monumentos históricos, hospitales y Por vía de ejemplo, en sentencia de
otros lugares y objetos que tengan fines segunda instancia del 3 de septiembre
humanitarios”. del 2002 (radicado 16.482), la Sala hizo
propio el siguiente análisis de la Corte
En el orden interno, cabe señalar que la Constitucional, expuesto en el fallo T-806
Carta Política de 1991 elevó a rango del 29 de junio del 2000:
constitucional el concepto de víctima
cuando en el numeral 4 del artículo 250 En sentencia C-358 de 1997, esta
Superior (antes de la reforma Corporación fijó el alcance del término
introducida a través del Acto Legislativo “en relación con el servicio” a que alude
03 de 2002), señala que el Fiscal el artículo 221, para concluir, en el
General de la Nación debe “velar por la mismo sentido que en su momento lo
hiciera la Sala Penal de la Corte podía ser aplicable cuando, además de

Suprema de Justicia, que el fuero verificarse el elemento personal, es decir,
militar, por ser una excepción a la regla la pertenencia activa a la fuerza pública,
del juez ordinario, sólo puede operar se demostrase que el delito tuvo “un
cuando el delito cometido por el vínculo claro de origen entre él y la
miembro de la fuerza pública tenga un actividad del servicio, esto es, el hecho
relación directa, un nexo estrecho con la punible debe surgir como una
función que la Constitución le asigna a extralimitación o un abuso de poder
ésta, esto es, la defensa de la ocurrido en el marco de una actividad
soberanía, de la independencia, de la ligada directamente a una función propia
integridad del territorio nacional y del del cuerpo armado. Pero aún más, el
orden constitucional, como el vínculo entre el delito y la actividad
mantenimiento de las condiciones propia del servicio debe ser próximo y
necesarias para el ejercicio de los directo, y no puramente hipotético y
derechos y libertades públicas y la abstracto. Esto significa que el exceso o
convivencia pacífica de todos los la extralimitación deben tener lugar
habitantes del territorio colombiano durante la realización de una tarea que
(artículos 217 y 218 de la Constitución). en sí misma constituya un desarrollo
legítimo de los cometidos de las Fuerzas
Por tanto, al no existir el vínculo directo Armadas y la Policía Nacional”.
entre conducta delictiva y función
militar o policial, y en razón del carácter Así mismo, la Corte precisó dos aspectos
restrictivo que tiene la institución del de suma importancia que han de tenerse
fuero militar, la competencia para en cuenta a la hora de definir la
investigar y sancionar aquélla sólo le aplicabilidad o no del fuero militar.
corresponde al juez ordinario. Una
interpretación diversa, produciría una El primero, hace referencia a que en
violación flagrante del texto ningún caso los delitos denominados de
constitucional, al socavarse la lesa humanidad podrán ser de
competencia de los órganos que por conocimiento de la justicia penal militar,
regla general están llamados a por la evidente contradicción que se
administrar justicia, transgrediéndose presenta entre éstos y las funciones
así, no sólo uno de los pilares del asignadas por la Constitución a la fuerza
principio de legalidad y del debido pública, por cuanto su ocurrencia a más
proceso, como lo es el del juzgamiento de no guardar ninguna conexidad con
por el juez natural, sino el principio de éstas, son, en sí mismas, una
igualdad, por cuanto el fuero castrense transgresión a la dignidad de la persona y
se convertiría en un privilegio para la vulneración evidente de los derechos
fuerza pública, sin razón alguna para humanos. Por tanto, se dejó sentando
ello. que un delito de esta naturaleza, siempre
ha de ser investigado por la justicia
(….) ordinaria, so pena de vulnerarse la
naturaleza misma del fuero militar y, por
Como consecuencia del fallo anterior, ende, el texto constitucional.
los términos “con ocasión del servicio o
por causa de éste o de funciones El segundo, tiene que ver más con la
inherentes a su cargo” que estaban dinámica del proceso, pues se determinó
contenidos en algunos de los preceptos que en el curso de éste, deben aparecer
del Código Penal Militar, se excluyeron pruebas claras sobre la relación existente
del ordenamiento jurídico, por cuanto se entre la conducta delictiva del agente de
entendió que el legislador amplió el la fuerza pública y la conexidad de ésta
ámbito o radio de competencia de la con el servicio que cumplía. En caso de
justicia castrense por fuera de los no existir aquéllas, o duda sobre en que
límites establecidos en la Constitución. órgano debe radicarse la competencia,
Por tanto, se dejó en claro que el siempre habrá de discernirse ésta en
artículo 221 de la Constitución sólo favor de la justicia ordinaria.
desarrolló en relación con el servicio

3.4. Así, ha de aceptarse que el fuero militar que prestaba el procesado... ni
militar y consecuentemente la justicia como manifestación de un ejercicio
penal militar, son una excepción a la desviado o excesivo del mismo, en la
regla general, según la cual la justicia misión de inteligencia y contrainteligencia
penal ordinaria, integrada por la Fiscalía que le fue encomendada, según lo
General de la Nación y los jueces afirman bajo la gravedad del juramento
individuales y colegiados, es la sus superiores jerárquicos.
competente para investigar y sancionar
a los infractores del régimen penal. Es evidente, entonces, que se trata de un
Como excepción a la regla general, delito cometido por fuera de cualquier
aquella sólo tendrá efectividad cuando atribución o deber, dado que, el hurto
no exista la más mínima duda en el calificado y agravado por el cual fue
sentido que debe ser ésta y no la investigado, acusado y condenado en
jurisdicción ordinaria la que debe nada se aproxima a una conducta aneja
conocer de un asunto determinado. al servicio.
En la misma línea, mediante providencia La Corte Constitucional, al examinar la

del 13 de febrero del 2003 (radicado constitucionalidad del Código Penal
15.705), la Sala de Casación Penal Militar, a la luz de la nueva Carta Política
explicó: sobre el fuero militar, señaló...
En efecto, el fuero militar previsto en el “Conforme a la interpretación restrictiva

artículo 221 de la Carta Política sólo que se impone en este campo, un delito
cobija a los miembros de la fuerza está relacionado con el servicio
pública en servicio activo y únicamente en la medida en que haya
exclusivamente por las conductas ilícitas sido cometido en el marco del
relacionadas con el servicio. Al respecto cumplimiento de la labor –es decir del
no han sido pocas las oportunidades en servicio- que ha sido asignada por la
que la jurisprudencia se ha ocupado en Constitución y la ley a la fuerza
torno al concepto de “relación con el pública…”.
servicio”, el cual no puede entenderse
como una conexión genérica que se “… La expresión ‘relación con el mismo
presenta entre el servicio activo militar servicio’, a la vez que describe el campo
o policial y el delito que realiza quien lo de la jurisdicción penal militar, lo acota
presta, por el contrario, es de manera inequívoca. Los delitos que se
imprescindible, determinar una investigan y sancionan a través de esta
“correspondencia” entre el hecho jurisdicción no pueden ser ajenos a la
constitutivo de la infracción penal y los esfera funcional de la fuerza pública. Los
deberes que legalmente le competen a justiciables son únicamente los miembros
esos servidores públicos, dado que, los de la fuerza pública en servicio activo,
preceptos superiores imponen los cuando cometan delitos que tengan
límites dentro de los cuales se puede "relación con el mismo servicio". El
actuar en un Estado Social de Derecho. término "servicio" alude a las actividades
concretas que se orienten a cumplir o
De este modo, debe señalarse que entre realizar las finalidades propias de las
las funciones propias del servicio militar fuerzas militares -defensa de la
y la conducta ilícita investigada, debe soberanía, la independencia, la integridad
presentarse una relación según la cual del territorio nacional y del orden
el ilícito debe ser el producto de un constitucional- y de la policía nacional
ejercicio extralimitado o desviado de las -mantenimiento de las condiciones
funciones propias del servicio, es decir, necesarias para el ejercicio de los
perteneciente a ellas, situación que no derechos y libertades públicas y la
se precisa en este evento, habida convivencia pacífica(8)-.
consideración de que la conducta ilícita
que dio origen a este proceso no se
Por su parte, esta Sala de la Corte, ha

señalado que la competencia castrense, (…)
de linaje constitucional sólo se atribuye
cuando el hecho que motiva el proceso Un criterio restrictivo como el que revela
ha sido realizado por un miembro de las el pronunciamiento jurisprudencial que se
Fuerzas Armadas o de la Policía acaba de citar, venía siendo aplicado por
Nacional en ejercicio activo de sus la Sala al interpretar el artículo 170 de la
funciones, siempre y cuando la Constitución Política anterior, según
conducta tenga relación con el servicio criterio contenido en auto del 23 de
militar o policial, es decir, que no basta agosto de 1989, del cual fue ponente el
que se trate de un militar o de un Magistrado Gustavo Gómez Velásquez.
policía en servicio activo, sino que es Más próximos son los pronunciamientos
necesario que la conducta ilícita haya del 26 de marzo de 1996 (M.P. Jorge E.
sido realizada en relación con el servicio Córdoba Poveda); 21 de febrero del
oficial a desempeñar(9). 2001, Rad. 12.308 (M.P. Jorge Aníbal
Gómez Gallego); y 18 de julio del 2001,
El 2 de octubre del 2003 (radicado Rad. 11660 (M.P. Carlos Augusto Gálvez
18.729) reiteró esa postura, así: Argote), entre otros.
En lo que hace referencia al concepto El criterio del que se hace remembranza

“relación con el servicio”, la ha sido reiterado recientemente, como se
jurisprudencia ha sido reiterativa al puede leer en la sentencia del 6 de abril
señalar que no puede entenderse como del 2006 (radicado 20.764), citada en el
una conexión genérica que se presenta proyecto original.
entre el servicio activo militar o de
policía y la conducta punible que realiza En conclusión, para que un
quien lo presta, sino que es necesario comportamiento humano desplegado por
determinar una conexión entre el un miembro de las fuerzas armadas sea
comportamiento constitutivo de considerado como cometido “en relación
infracción a la ley penal y los deberes con el servicio”, debe estar unido a éste
que constitucional y legalmente le de manera muy cercana e inmediata, de
competen a esos servidores públicos, tal forma que la ilicitud sea explicada
toda vez que tales preceptos imponen como consecuencia de la extralimitación
las barreras dentro de las cuales se o del desvío de la función normal y
puede actuar en un Estado Social de legítima.”
Derecho.
(…)
Por tanto, entre las funciones propias
del servicio militar o policial y la El homicidio atribuido al servidor público,
conducta punible investigada, debe asoma delito común, aunque se reporte
presentarse una relación según la cual ejecutado en un escenario particular, la
el delito debe ser el producto de un prestación del servicio policial.
ejercicio extralimitado o desviado de las
funciones propias del servicio que Por ello, competía a la jurisdicción
prestan las Fuerza Armadas o la Policía ordinaria adelantar el conocimiento del
Nacional. asunto, en cabeza de la Fiscalía
Seccional, para la fase instructiva, y un
En orden a lograr la necesaria claridad Juzgado Penal del Circuito de Bogotá en
sobre el contenido y alcance del referido lo que atiende a la etapa enjuiciatoria.
concepto, bien está traer a colación,
como así también lo hizo el Tribunal Ya definido que el asunto debió
Superior de Cúcuta, lo que sobre el tramitarse por la jurisdicción ordinaria y
particular puntualizó la Corte por ello, carecían de competencia el
Constitucional cuando analizó la Juzgado de primera Instancia, Comando
exequibilidad de la norma legal que de Policía Bacatá, y el Tribunal Penal
desarrollaba el fuero militar. Militar, en segunda instancia, para
adelantar el conocimiento del asunto, se estricto ceñimiento a la ley, de la cual

hace imperativo significar que esa emanan tanto el poder coercitivo como
intervención de la justicia castrense sus precisas facultades.
representa ostensible violación del
principio del Juez Natural, que reporta “Desde este punto de vista no podrá
basamento constitucional –inciso valorarse la competencia como una
segundo, art. 29 de la Carta Política- y simple formalidad legal y menos creerse
de principialística legal –artículo 6, Ley que su inobservancia se subsane con el
599 y Ley 600 de 2000-, dentro del silencio, la voluntad de los sujetos
amplio espectro que al término han procesales, o la indiferencia de los
dado esta Corte, la Constitucional y la funcionarios, pues sin ella el valor jurídico
Interamericana de Derechos Humanos. de las decisiones se verá
permanentemente interferido por la
6. Destacando el profundo efecto nocivo ilegitimidad representada en la
que genera la intervención de la justicia suplantación del juez natural, verdadero
penal militar en asuntos ordinarios, detentador del poder conferido por el
sostuvo esta corporación(10): Estado para juzgar. Desde otro aspecto,
la tesis de que el juez de mayor
“No puede desconocerse que la jerarquía, por ser más capacitado puede
competencia para juzgar es uno de los asumir competencias asignadas a su
principios basilares del debido proceso inferior, no solo es arbitraria y opuesta a
que atañe con el principio del juez la ley, sino que irremediablemente lleva
natural y la organización judicial, al riesgo de abolir en la práctica toda la
expresamente consagrado en el artículo estructura organizativa jurisdiccional, y
29 constitucional cuando refiere al de paso el principio de la doble instancia.
juzgamiento ante el “juez o tribunal
competente”, y esa especial connotación El derecho a ser juzgado “conforme a las
impide al funcionamiento judicial pasar leyes preexistentes al acto que se le
por alto o desconocer tal requisito al imputa, ante juez o tribunal competente
asumir el conocimiento de los procesos, y con observancia de la plenitud de las
o adoptar en ellos decisiones, defecto formas propias de cada juicio”, es
que de ocurrir, tampoco puede además una garantía de rango superior
subsanarse sino mediante la que no accidentalmente se consagra en
declaratoria de nulidad por la Carta sino de modo coherente con
incompetencia que se advierte en los compromisos suscritos por Colombia en
artículos 304-1 y 305 del Código de el ámbito internacional, sin que pueda
Procedimiento Penal (hoy regulados de válidamente sostenerse que haya dentro
manera similar, en los artículos 306-1 y de la Constitución Política preceptos de
307, de la Ley 600 de 2000, acota la mayor jerarquía (en este caso por vía de
Sala). ejemplo el de la efectividad del derecho
sustancial que se consagra en el artículo
“Desde luego que la pérdida de tiempo 228 superior) frente a otros, pues ello
y de actividad de la jurisdicción implicaría el desconocimiento de la
derivada de una invalidación es causa naturaleza armónica de esas normas
de natural desazón, tanto ante el riesgo supremas y de la doctrina constitucional
de fenómenos como la prescripción –en de invariable arraigo en nuestro derecho,
este caso aún distante- como por la según la cual todos los preceptos de la
inoperancia de una justicia tardía. Más, Carta se integran, complementan y
no por esas solas consideraciones, aún sirven recíprocamente para su
siendo importantes, podría la Corte interpretación más adecuada y certera.
rehuir el deber oficioso de escudriñar y
corregir las irregularidades sustanciales “Así, entonces, mal puede sostenerse que
que afecten el proceso, y menos so so pretexto de la operancia del derecho
pretexto de la prevalencia del derecho sustancial sobre las formas puedan
material, pues no resulta de su arbitrio sacrificarse principios como el de
fallar a voluntad, sino dentro del más legalidad, o el del juez natural, pues no
resulta difícil comprender que la se resolvió la situación jurídica del

operancia de aquel imperativo práctico procesado, pues, entiende, allí comenzó a
de eficacia sólo puede realizarse al perfilarse la actuación irregular de la
interior de un proceso debido y no justicia castrense.
mediante la adopción de decisiones
arbitrarias de cualquier funcionario Sobre el punto, ya la Sala ha manifestado
incompetente. en ocasiones anteriores su posición,
señalando que la potestad del funcionario
“En otros términos, valga apuntar que instructor competente, se materializa
lo importante para un Estado de trascendente en la posibilidad de cerrar la
derecho no es el que se emitan muchos investigación y formular la acusación,
fallos de condena, sino que éstos se actos que no pueden ser ejecutados
produzcan con respeto pleno de los legítimamente por persona distinta.
principios y las garantías
constitucionales que son el presupuesto Ahora, si se atendiese a que lo
de legitimidad de las decisiones adelantado en la etapa instructiva, dentro
judiciales, y cuyo extrañamiento, así de los parámetros contemplados en el
fuese por motivos de conveniencia o Código Penal Militar, impide al procesado
pragmatismo, tornarían el ejercicio del acceder a beneficios tales como los de
poder del juez en prototipo de colaboración con la justicia y sentencia
arbitrariedad y tiranía. anticipada, es necesario señalar que con
la decisión invalidatoria operada a partir
“Por lo tanto, de conformidad con lo del cierre investigativo, se protegen los
dispuesto en el segundo de los apartes derechos del encartado, en tanto, aún es
del artículo 228 del Código de posible que, de quererlo, haga las
Procedimiento Penal, y sin que por lo solicitudes pertinentes sobre el particular
dicho pueda entrar la Sala al estudio de y obtenga las rebajas punitivas o
la demanda presentada, procederá a beneficios judiciales que ello pareja.
casar oficiosamente la sentencia de
segunda instancia, y en su lugar a Al respecto, estableció la Corte(12):
declarar la nulidad de lo actuado a
partir inclusive , del auto por medio del “Por tanto, oficiosamente se casará el
cual se declaró cerrada la etapa fallo de segundo grado y se dispondrá la
instructiva, previendo la remisión del invalidación de la actuación desde la
expediente al funcionario que diligencia de formulación de cargos para
corresponda de conformidad con los sentencia anticipada -fl. 85, cuaderno
artículos 120-1 y 127 del Código de original-, acto procesal que en el trámite
Procedimiento Penal” abreviado resulta equivalente a la
resolución de acusación y que exige como
Es esta una postura, por lo demás, que requisito previo la competencia del Fiscal
permanece inmodificable hasta el instructor que la profiere, de la cual como
presente(11). ya se precisó, carecía el Delegado ante el
Juez Penal del Circuito de Chocontá.
7. En la demanda, el Procurador 7°
Judicial Penal II de Bogotá solicita se “Lo anterior teniendo en cuenta que la
decrete la nulidad desde que se jurisprudencia de esta Sala ha sido
profiriera el auto de convocatoria a uniforme y reiterada en abstenerse de
Consejo de Guerra, que se asimila a la extender hasta los inicios de la actuación
resolución de acusación de la justicia los efectos invalidantes que genera la
ordinaria. incompetencia del fiscal instructor,
decisión reservada sólo para aquellos
Sin embargo, ya en el traslado para eventos que comprometen el
alegatos, el funcionario, coadyuvado por desconocimiento del fuero por razón del
su homólogo delegado para la cargo dada su naturaleza puramente
Investigación y Juzgamiento Penal, objetiva -Cfr. Sentencias del 18 de
depreca que la nulidad opere desde que septiembre de 1996, radicado 9.9.96; 13
de marzo de 1997, radicado 9592; 16 en el artículo 37 B-2 del C. de P.P.)

de mayo de 2001, radicado 13004, 6 de supone la competencia del Fiscal
marzo de 2003, radicado 17550, entre instructor, de la cual carecía el Delegado
otras (subrayas ajenas al original). ante el Juez Penal del Circuito del
municipio anotado.
Precisamente, sobre este particular, la
Corte ha limitado la invalidación total de “No existe ninguna razón para acceder a
lo adelantado en la fase instructiva, a la invalidación de toda la actuación, que
los casos específicos en los que, fue lo que solicitó el Procurador Delegado
contando con fuero la persona, la en su concepto. Uno de los fines de la
investigación se adelantó por investigación es el esclarecimiento de los
funcionario instructor incompetente. Así hechos y naturalmente la determinación
se ha dejado sentado pacifica y de si se ha infringido o no la ley penal,
reiteradamente, entre otras decisiones, por lo que los actos de instrucción
en Sentencia del 21 de febrero de 2002, orientados a esa finalidad se consideran
Radicado 15234, cuya parte pertinente válidos ante la eventualidad de que como
reza: producto de los mismos se genere una
conclusión de cambio de competencia.
“Al respecto la Sala, de manera La jurisprudencia de la Sala ha sido
reiterada ha sostenido, que si ab inicio reiterada al respecto y ha considerado
se establece que se trata de persona que sólo es viable extender el vicio de
aforada y no obstante lo cual, un incompetencia al auto de apertura de la
funcionario incompetente dicta instrucción en casos de fuero por razón
resolución de apertura de instrucción, del cargo, en atención a que en los
recibe indagatoria y practica pruebas, lo mismos el privilegio se deriva de una
único inválido será aquella decisión y la circunstancia puramente objetiva, que
indagatoria, pero no los restantes como tal se puede advertir antes de la
medios de convicción, los que conservan iniciación del proceso.(14)
su validez y se entienden incorporados a
las diligencias de indagación Por último, en auto del 10 de agosto de
preliminar.(13)” 2005, Radicado 23871, esta corporación
señaló:
En los demás casos, la Corte ha
establecido el límite a partir del cual, en “a) El Tribunal declaró la nulidad de la
la instrucción, se entiende pasible de acusación, pues consideró que la
saneamiento la actuación cuando ella ha conducta que recogía lo relacionado con
sido surtida por funcionario el arma de uso privativo de la fuerza
incompetente. pública era el porte, no la conservación, y
que, por tanto, la calificación solo la
Así lo dijo en decisión del seis de mayo podía proferir el fiscal seccional
de 2001, en el radicado 13.004: (competente para conocer del porte) y no
el especializado (a quien la ley le asignó
“Se casará el fallo, entonces, de la conservación).
acuerdo a como lo solicitan los
Procuradores Delegados ante el Tribunal Pero olvidó que el acto de clausura exige
y la Corte. Y la invalidación será, plena competencia, porque si bien
inclusive, desde la orden de celebrar la cualquier delegado de la fiscalía puede
audiencia de aceptación de cargos, instruir, solo en quien recaigan todos los
dispuesta por el Fiscal 13 Seccional de factores de competencia está habilitado
Fusagasugá al finalizar la ampliación de para ordenar el cierre”.
indagatoria de POLO MILLAN (fl. 101 c.
principal). Dicha determinación, en 8. Conforme los derroteros consignados
cuanto acto de preparación de la en la recomendación de la Comisión,
calificación del sumario (el cual tiene dada la naturaleza del delito, debe
lugar en la respectiva audiencia en precisarse el efecto de lo decidido
virtud de la equivalencia legal prevista respecto del tópico de la prescripción.
prescripción, como si jamás se hubiera

Al respecto, basta traer a colación dictado.
reciente decisión que se ocupa
adecuadamente del tema(15): 4.4. Recibido el proceso por el funcionario
al cual se le adjudica el adelantamiento
“Unas precisiones adicionales, del nuevo proceso, ahí sí se reinician los
relacionadas con el tema de la términos, a continuación de los que se
prescripción. habían cumplido hasta el momento de la
1. Ejecutoriada una sentencia ejecutoria de la sentencia.
condenatoria, decae cualquier
posibilidad de prescripción pues el El motivo, se repite, es elemental: la
proceso ha concluido dentro de los acción de revisión es un fenómeno
lapsos establecidos en la ley. Es decir, jurídico extraordinario que si bien puede
resulta inocuo, a partir de allí, pensar romper la inmutabilidad e irrevocabilidad
en la posibilidad de tal fenómeno del fallo, no afecta otros temas, entre
extintivo de la acción. ellos el de la prescripción.
2. Si se acude a la acción de revisión, La Corte, entonces, insiste en su criterio,

entonces, no opera el fenómeno de la plasmado por ejemplo en la decisión del
prescripción por cuanto se trata de 15 de marzo de 1991, en el que afirmó:
reexaminar un proceso ya terminado.
Es importante recordar que cuando se
3. Si la acción prospera y se retorna el dispone la revisión no son aplicables las
asunto a una fase pretérita que incluya normas sobre prescripción de la acción
la caída de la sentencia, es decir, penal, pues no se puede desconocer que
anterior a la ejecutoria de la misma, no ya hubo una sentencia, luego no es
es posible reanudar, para proseguir, el predicable del Estado la inactividad que
término de prescripción contando el se sanciona con esa medida. Así mismo,
tiempo utilizado por la justicia para nada impide que el nuevo fallo, el cual
ocuparse de la acción de revisión, debe producirse, sea igualmente
precisamente porque el fallo rescindente condenatorio, dada la oportunidad que se
no “prolonga” el proceso ya finiquitado, ofrece para practicar nuevas pruebas.
sino que da lugar a un “nuevo proceso”.
Sería absurdo que no existiendo un límite
4. Por consiguiente: de tiempo para interponer el recurso
extraordinario, la simple concesión de él
4.1. Si respecto del fallo –obviamente permitiera la cesación del procedimiento
en firme- se interpone la acción de por prescripción, dando lugar así a una
revisión, no opera para nada la muy expedita vía para la impunidad y
prescripción. cambiando la finalidad que le da razón de
ser a este especial medio de
4.2. Durante el trámite de la acción en impugnación.”
la Corte o en el Tribunal, tampoco se
cuentan términos para efectos de la Finalmente, aclarado el tema de la
prescripción. prescripción, la Corte ordenará que se
envíe lo actuado a la Fiscalía General de
4.3. Si la Corte o el Tribunal declaran la Nación, a efectos de que de inmediato
fundada la causal invocada y eliminan la designe el funcionario, Fiscal Seccional de
fuerza de la sentencia, con lo cual, en Bogotá, que ha de encargarse de
general, se dispone el retorno del adelantar el trámite del asunto a partir
proceso a un estadio determinado, del momento en que tiene efectos la
tampoco es posible adicionar el tiempo nulidad decretada, vale decir, desde el
que ocupó el juez de revisión al tiempo cierre de la investigación, inclusive,
que ya se había obtenido antes de la decretado por el Comandante de Policía
firmeza del fallo, para efectos de la de Bacatá, el 23 de julio de 1999.
________________________ delincuente. Resolución 40/34 del 29 de

(1) Directivas Nos. 07, 08 y 09 del 21 de noviembre de 1985.
mayo de 2007, expedidas por el Procurador (7) Sentencia del 25 de mayo de 2006,
General de la Nación. radicado 21923
(2) Entre otras, las Sentencias C-562 del 22 (8) Corte Constitucional, Sentencia C-358/97.
de octubre de 1992, C-049 del 10 de febrero (9) C. S. de J. Mm. PP. Drs. CÓRDOBA
de 1994, C-147 del 23 de marzo de 1994 y POVEDA, Jorge Enrique, marzo 26 de 1996 y
C-468 del 25 de septiembre de 1997. GÓMEZ GALLEGO, Jorge Aníbal, febrero 21 de
(3) Corte Interamericana de Derechos 2001.
Humanos. Sentencia del 1 de julio de 2006, (10) Sentencia del 17 de abril de 1995,
Caso de la Masacre de Ituango - Colombia Radicado 8.954
(negrillas agregadas). Véase (11) Véase, entre otros, Auto del 17 de agosto
http://www.corteidh.or.cr/casos.cfm. de 2006, Rad. 22.135.
(4) Documento elaborado por Claudia Cecilia (12) Auto del 17 de agosto de 2006, Rad.
Ramírez C., Corporación Sisma Mujer, 21.923.
Proyecto Regional Corte Penal Internacional (13) Ver, entre otras única 13806, auto
y Justicia de Género. junio/98. M. P. Dr. Juan Manuel Torres
(5) Caso Raquel Martín de Mejía vs. Perú, N° Fresneda; casación 9412 noviembre 5/96 y
10.970, informe No 5/96. 9842 octubre 8/97, M. P. Dr. Jorge E. Córdoba
(6) Declaración sobre los principios Poveda.
fundamentales de justicia para las víctimas (14) Cfr. Sentencia del 18 de septiembre de
de delitos y del abuso del poder, suscrita en 1996, Rad. 9.9.96.
el séptimo congreso de las Naciones Unidas (15) Sentencia del 15 de junio de 2006,
sobre prevención del delito y tratamiento del radicado 18.769
Accion de Revisión
FECHA : 01/11/2007
DECISION : Declara fundada la causal, deja sin efecto las
prividencias
anteriores, remite
PROCEDENCIA : Tribunal Superior Militar
CONDENADO : TULCAN VALLEJOS, JUAN BERNARDO
PROCESO : 26077
Aclaración de voto DR. AUGUSTO JOSE IBAÑEZ GUZMAN

Salvamento Parcial de Voto DR. MARIA DEL ROSARIO GONZALEZ DE LEMOS
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- específica de la pena, entonces el Juez

Allanamiento a cargos: No acordar la debe acudir al sistema de cuartos para
pena conlleva aplicar el sistema de individualizar la sanción de cada
cuartos implicado:
En el asunto que se examina, es claro "Ahora, cuando no hay convenio sobre la

que no se requiere un fallo de la Sala de pena a imponer (porque se trate de
Casación Penal, porque de plano se allanamiento o porque siendo un
descarta la necesidad de hacer que se preacuerdo en éste nada se pacta sobre
cumpla alguno de los fines del recurso el monto de la sanción), el juez debe
extraordinario, toda vez que, como lo tasarla conforme al tradicional sistema de
ha reiterado la jurisprudencia, contrario cuartos y de la ya individualizada hacer la
a lo que asevera el defensor, cuando el rebaja correspondiente, atendiendo
imputado se allana a los cargos, pero no factores tales como -a título
pacta con el Fiscal el monto definitivo ejemplificativo- la eficaz colaboración
de la pena a imponer, el Juez sí debe para lograr los fines de justicia; la
aplicar el sistema de cuartos previsto en significativa economía en la actividad
el artículo 61 de la Ley 599 de 2000. estatal de investigación; el que la ayuda
que se genere con la aceptación de los
En tal sentido, esta Sala de la Corte ha cargos muestre proporción con la
trazado una línea jurisprudencial dificultad probatoria; el que -cuando sea
pacífica, que en esta oportunidad se del caso- se facilite descubrir otros
reitera. partícipes u otros delitos conexos; el que
no se dificulte investigar otras conductas
A continuación la síntesis de los o partícipes, etc, sin influir en este
principales pronunciamientos: momento los referentes tenidos en
cuenta para individualizar la sanción,
En Sentencia de Tutela del 4 de abril de pues ya agotaron su función.
2006 (radicación T-24868), la Sala de
Casación Penal integrada por todos sus Asimismo, si se ha acudido al mecanismo
miembros, afirmó que si el preacuerdo de la negociación y dentro de ella se
no incluye el monto o cantidad pactó el monto de la sanción, a ésta
quedará vinculado el juez (art. 370), parámetros indicados en aquella y en

salvo que en su concreción se haya otras disposiciones del mismo régimen
violado alguna garantía fundamental, no (como los artículos 59 y 60), para
pudiendo por aquella razón (y en ello se individualizar la sanción a imponer a cada
explica la prohibición del art. 3 Ley imputado.
890/04) acudir al sistema de cuartos.
Sin embargo, debe advertirse que si A la sazón, en Auto del 7 de febrero de
bien la limitante legal acabada de 2007 (radicación 26448), la Sala
reseñar pareciera absoluta -en el inadmitió una demanda de casación por
sentido que la entendieron las un cargo idéntico al propuesto en el libelo
instancias- vale decir, que en todo caso que ahora se analiza, por ser evidente
de preacuerdo el mencionado sistema que, pese al allanamiento a cargos, no se
de dosificación está prohibido, ello no pactó el quantum definitivo de la pena a
resulta así, porque frente a un imponer, por lo cual el Juez actuó
preacuerdo donde el monto de la pena a correctamente al aplicar el sistema de
imponer no haya sido pactado, al juez cuartos, en lugar de individualizar la
fallador -para individualizar la sanción- sanción con arreglo al artículo 3° de la
no le queda alternativa distinta que Ley 890 de 2004:
acudir al sistema de cuartos.
En dicha providencia se indicó:
La conclusión, entonces, apunta a que
la prohibición de la Ley 890-3 sólo debe "Es que a pesar de que la norma
entenderse aplicable cuando ha antecitada señale que "el sistema de
mediado un preacuerdo contentivo del cuartos no se aplicará en aquellos
señalamiento de la pena a imponer, y ni eventos en los cuales se han llevado a
siquiera cuando sólo se ha pactado el cabo preacuerdos o negociaciones entre
monto de la rebaja (como también la Fiscalía y la defensa", la interpretación
puede ocurrir) pues en este último caso sistemática y teleológica que a ella le ha
ese quantum de reducción acordado dado la Sala indica que dicha prohibición
únicamente operará respecto de una no opera cuando el preacuerdo o
sanción previamente individualizada. negociación no incluyan el monto de la
pena".
Más adelante, la misma temática fue
estudiada por la colegiatura otra vez en Como se observa, la problemática que el
sede de casación, para ratificar la libelista propone a la Sala como objeto de
misma tesis; consistente en que si el estudio ya fue objeto de debate interno y
preacuerdo no contiene un pacto sobre al respecto se consolidó la línea
la pena de prisión específica, calculada jurisprudencial antes explicada, que es la
en su duración concreta (años, meses y misma que sirvió de guía al Tribunal
días de prisión, si fuere el caso), Superior de Santa Rosa de Viterbo;
entonces el Juez debe dividir el ámbito realidad que descarta también como
de punibilidad en cuartos, como lo factible la admisión de la demanda para
indica el artículo 61 del Código Penal, modificar, actualizar o unificar la
Ley 599 de 2000, y seguir los jurisprudencia.
Auto Casación
FECHA : 01/11/2007
CIUDAD : Santa Rosa de Viterbo
PROCESADO : NIÑO NUMPAQUE, NORBERTO
: ECHEVARRIA SALAMANCA, RUBEN DARIO
: ECHEVARRIA PICON, ARNOVI
DELITOS : Falsedad en documento privado, Falsedad materal en

doc públ
agravado por uso
PROCESO : 28384
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- cuando el acto de atribución se cumple

Formulación de la imputación: Noción/ con las ritualidades y garantías previstas
DEFENSA TECNICA-Estrategia en la Ley (Título III del C. de P.P.) y en
defensiva/ SISTEMA PENAL un marco fáctico jurídico realmente
ACUSATORIO-Defensa técnica: aproximado a la(s) conducta(s) que se
Estrategia defensiva/ SISTEMA PENAL investiga, ello debe marcar
ACUSATORIO-Preclusión de la definitivamente la actividad defensiva,
investigación: Retiro de la solicitud pues el imputado (principalmente) y su
defensor sabrán dimensionar qué tan
1. La formulación de imputación es en lejos está la Fiscalía de perfeccionar o no
esencia "un acto de comunicación" de la la investigación penal.
Fiscalía a una(s) persona(s) en relación
con la sospecha que existe de que 2. En el sistema de enjuiciamiento penal
un(os) hecho(s) jurídicamente acusatorio, la estrategia defensiva
relevante(s) -delitos- es susceptible de adquiere ribetes importantísimos en
atribuírsele como obra suya. (Artículos sucesos como éste, en donde hubo
286 y 287 del C. de P.P.) captura en flagrancia con incautación de
550 galones (2 081 975 litros) de una
En virtud de ese acto formal de sustancia, desconocida sólo para los
comunicación que se desarrolla en funcionarios públicos (y respecto de la
audiencia pública ante un juez de cual sólo bastaba la pericia científica para
control de garantías (art. 286), el sujeto establecerla de manera definitiva).
adquiere la condición de parte en el
proceso penal - Imputado. (Art. 126 En tales condiciones, y con ese referente
ib.). probatorio legalmente obtenido, la
Fiscalía podía "inferir razonablemente" y
La formulación de la imputación es el comunicar al (los) capturado(s) de
primer "escalón" en el proceso de manera más o menos precisa: "…
perfeccionamiento de la imputación sospecho que Usted(es) traficaba(n)
(fáctico - jurídica) que se funda a partir sustancias para el procesamiento de
de evidencias físicas o de información narcóticos", y si ello es así, le(s) "…
legalmente obtenida, que le permite a la formulo imputación por el artículo 382
Fiscalía "inferir razonablemente" que el del Código penal", con las consecuencias
imputado es autor o partícipe del delito. que de ello se derivan.
(Art. 287 ib.)
Ese acto de señalamiento con ribetes
Con esos elementos, y nada más, es incontrovertibles de seriedad (dadas las
procesalmente posible a la Fiscalía condiciones en las que se produjo la
imputar la(s) conducta(s) ante el juez incautación: a la media noche, en un
de control de garantías (Conc. Artículos lugar boscoso, en una vereda de un
153, 154 - 6, 287, 288). Imputar municipio que no es industrial y donde
significa hacer responsable, atribuir, existen laboratorios para la producción de
inculpar, incriminar, señalar, tildar, cocaína(1), etc.), implicaba para la parte
estampillar, cargar, culpar… etc.; defensiva entrar a considerar, en serio,
una alternativa más razonable que la preclusión de la acción penal (Art. 332
negar indefinidamente el compromiso ib.). Sin embargo, una vez recibida la
penal, entre otras razones porque hubo pericia científica que daba cuenta que lo
captura en flagrancia. incautado era thinner y que esa sustancia
hace parte de la enumeración que tiene
En tales condiciones, a pesar de lo el Consejo Nacional de Estupefacientes
provisional que puedan ser los cargos en el listado de productos sujetos a
que se formulen en la audiencia control, la fiscalía tenía el deber de retirar
preliminar, en un proceso penal que se la solicitud de preclusión como
caracteriza por lo escalonado del efectivamente lo hizo, y el juez del caso
perfeccionamiento de la tenía el deber de negar la preclusión
incriminación(2), al advertir que la pedida, como así procedieron.
imputación -tanto jurídica como fáctica-
era acertada desde el primer momento, De suerte que ninguna incidencia
había que explorar hipótesis defensivas procesal tiene el hecho de que el Juzgado
diversas al rechazo insistente del Especializado de Tunja, en la audiencia
compromiso penal, entre otras cosas del 9 de mayo de 2006 hubiese negado la
porque la actividad del defensor no preclusión que en principio solicitó y en
consiste -por sí- en apoyar a ultranza la esa audiencia retiró [con total razón] la
negación del efecto penal vinculante del Fiscalía.
cliente, sino que se debe caracterizar
por la seriedad y la coherencia de la Al contar con la evidencia científica
estrategia, medida también por las (experticia científica del Instituto
consecuencias. Nacional de Medicina Legal) que daba
cuenta de la sustancia incautada fue
3. Si bien es cierto que la Fiscalía Thinner, no podía haber preclusión del
presentó una solicitud de preclusión de proceso y esa información era fácilmente
la investigación el 28 de abril de 2006, perceptible por la parte defensiva (tanto
por atipicidad de la conducta al no material como técnica).
contar hasta aquella fecha con el
dictamen científico que revelara la La Sala no se sustrae al hecho de que el
identidad de la sustancia, ello no implica defensor de (.......) estuvo presente en la
afirmar que el proceso penal hubiese audiencia del 9 de mayo de 2006 cuando
clausurado con tal solicitud; tampoco la Fiscalía retiró la solicitud de preclusión,
es dable entender que la fiscalía retiró de manera que la formulación de
la imputación; había que esperar a la imputación permaneció inmodificable
determinación del juez del porque el Fiscal nunca la varió y de ello
conocimiento, entre otras razones tuvo permanente conocimiento la
porque la decisión de preclusión si bien defensa.
es un auto genera los efectos de cosa
juzgada propios de una sentencia (Art. ______________________
333 ib.) (1) En tal sentido lo refirió el Agente del
Ministerio Público en la audiencia de
Es perfectamente comprensible que, sustentación del recurso extraordinario de
casación.
ante la falta de información sobre la
(2) Cfr. CORTE SUPREMA DE JUSTICIA,
naturaleza de la sustancia, el fiscal Sentencia del 25/04/2007, rad. Núm. 26309
hubiese presentado la solicitud de
Sentencia Casación
FECHA : 01/11/2007
CIUDAD : Tunja
PROCESADO : BARRERA ORJUELA, HERNANDO CEDIEL

DELITOS : Tráfico de sustancias para proc. narcóticos
PROCESO : 26878
COLISION DE COMPETENCIA- el inciso 2º del artículo 340 del estatuto

Concierto para delinquir básico o punitivo de 2000, esto es, cuando el
agravado: Compete al Juez Penal del punible se cometía bajo la agravante allí
Circuito Especializado/ SISTEMA establecida.
PENAL ACUSATORIO-Competencia:
Imposibilidad de aplicar las normas Como la norma procesal en cita no incluía
reguladoras del anterior sistema el concierto para delinquir básico o
simple, esto es, el contemplado en el
1. La pugna dice relación con el inciso 1º del artículo 340 en mención, el
funcionario a quien, actualmente, le mismo entonces caía bajo la regla de
corresponde conocer los procesos competencia residual, de manera que su
adelantados por el delito de concierto conocimiento correspondía a los jueces
para delinquir simple. Para resolverla, la penales del circuito.
Sala primero remembrará la postura
que adoptó con ocasión de la vigencia Se recuerda también que el artículo 14
de la Ley 1121 de 2006 y luego de la Ley 733 de 2002, como lo precisó la
determinará, también con fundamento Sala en varias decisiones que se
en su jurisprudencia, si en materia de emitieron en su momento(1), modificó el
competencia es factible acudir al numeral 7º del artículo 5º transitorio
principio de favorabilidad para, en forma para incluir también dentro de la
retroactiva, aplicar la Ley 906 de 2004 a competencia de los jueces especializados,
casos tramitados bajo la égida de la Ley entre otros punibles, el de concierto para
600 de 2000. delinquir básico o simple, incrementando
así la gama de conductas delictivas de
En lo atinente a la primera temática en conocimiento de esos funcionarios
mención, la Corte sentó el criterio al judiciales.
amparo del cual la Ley 1121 de 2006 no
contempló variación alguna en punto de Debe precisarse que el artículo 14 no
la competencia del ilícito de concierto implicó la derogatoria del numeral 7º del
para delinquir, prevista por la legislación artículo 5º transitorio, sino simplemente
vigente hasta ese momento, razón por su adición normativa, en la medida en
la cual su conocimiento, que, se insiste, sumó al listado de
independientemente de si se trata de la punibles de competencia de los jueces
modalidad simple o de la agravada, especializados, en punto al concierto para
corresponde a los jueces especializados. delinquir, el previsto en el inciso 1º del
El siguiente es el fundamento de dicha artículo 340, y ratificó la que ya le estaba
postura: asignada, vale decir, la del concierto para
delinquir agravado.
"En orden a decidir lo pertinente,
importa recordar que el numeral 7º del Significa lo anterior que, en lo
artículo 5º transitorio de la Ley 600 de concerniente al concierto para delinquir,
2000 asignaba a los jueces la competencia de los jueces
especializados el conocimiento del delito especializados estaba dada por dos
de concierto para delinquir previsto en normas, en primer lugar, por el numeral
7º del artículo 5º transitorio que le sufrió en ese sentido modificación alguna

atribuía la modalidad agravada, y, en con ocasión de la expedición de la Ley
segundo término, por el artículo 14 de 1121 de 2006, cuyo artículo 23 no hizo
la Ley 733 que le asignaba la modalidad sino ratificar la competencia de los jueces
básica. especializados en punto al concierto para
delinquir agravado, competencia que,
Ahora bien, el artículo 23 de la Ley como quedó visto, ya estaba asignada a
1121 de 2006 modificó el numeral 7º los referidos funcionarios por parte del
del artículo 5º transitorio en cita, original numeral 7º del artículo 5º
señalando que el mismo quedaría así: transitorio.
"… Del concierto para cometer delitos de Se concluye de lo considerado que,

terrorismo y de financiación del actualmente, sigue siendo del resorte de
terrorismo y administración de recursos los jueces especializados todo tipo de
relacionados con actividades terroristas, concierto para delinquir, sin importar su
narcotráfico, secuestro extorsivo, modalidad, esto es, básica o
extorsión o para conformar escuadrones agravada(2).
de la muerte, grupo de justicia privada
o bandas de sicarios, lavado de activos 2. En desarrollo de lo previsto en el Acto
u omisión de control (artículo 340 del Legislativo No. 03 de 2002, el nuevo
Código Penal), testaferrato (artículo 326 sistema penal acusatorio empezó a regir
del Código Penal); extorsión en cuantía gradualmente en el país. Es así como en
superior a ciento cincuenta (150) el Distrito Judicial de Cali se implementó
salarios mínimos legales mensuales a partir del 1º de enero de 2006,
vigentes". conforme lo estableció el artículo 530 del
Código de Procedimiento Penal de 2004
Como se observa, respecto de la norma (Ley 906). Esa la razón por la cual el
original el único cambio que sufrió dicho presente proceso, adelantado por hechos
numeral fue la inclusión del delito de ocurridos antes de esa fecha, se tramita
concierto para la financiación del con fundamento en los parámetros del
terrorismo y administración de recursos estatuto procesal penal de 2000 (Ley
relacionados con actividades terroristas. 600).
En ese orden de ideas, se tiene que Si bien la Corte ha admitido la aplicación

dicha norma de la Ley 1121 de 2006 no de la primera de las referidas
significó modificación a las codificaciones a casos sucedidos antes de
competencias que regían hasta antes de su vigencia, cuando se torna más
su expedición. Simplemente, ratificó favorable para el procesado, ha sido clara
que el conocimiento del concierto para en señalar que tal situación resulta viable
delinquir agravado correspondía a los si se trata de materias procesales con
jueces especializados, y que de su efectos sustanciales, pero no frente a
resorte también es el punible de aspectos de mera ritualidad o
financiación del terrorismo y sustanciación o relativos a la
administración de recursos relacionados competencia, pues en esos casos no
con actividades terroristas, que por procede la aplicación del mencionado
virtud de lo dispuesto en el artículo 19 principio fundamental, tal como se deriva
de la precitada ley adquirió también el de lo previsto el inciso segundo del
carácter de concierto para delinquir artículo 6º de la Ley 600 de 2000(3).
agravado.
Sobre la imposibilidad de aplicar las
Por lo anterior, la competencia para el normas reguladoras de la competencia
conocimiento del concierto para contempladas en la Ley 906 de 2004 a
delinquir básico o simple quedó intacta. casos tramitados con fundamento en el
La norma que radicó su conocimiento en Código de Procedimiento Penal de 2000,
los jueces especializados, esto es, el la Sala tiene establecido lo siguiente:
artículo 14 de la Ley 733 de 2002, no
"En esas condiciones -en torno al diferentes, que tienen campos de

problema que ocupa a la Corte- resulta aplicación diversos y con coberturas
factible predicar que habiendo sido igualmente disímiles.
consagrada en el nuevo estatuto
procesal una asignación de En conclusión, las normas que asignan
competencias, tal señalamiento no competencias en el nuevo código de
puede mirarse como un simple cambio procedimiento -a partir del artículo 32-
de las mismas (vale decir del juez comenzando por la Sala Penal de la Corte
Especializado al de Circuito o al Suprema son aplicables exclusivamente
Municipal atendida la cuantía), en la -por ahora- por los jueces de los cuatro
medida en que los nuevos mencionados distritos judiciales y
señalamientos normativos tienen reservadas a los delitos cometidos
consagración o regulación en un después del 1 de enero del año que
novedoso estatuto con restricción en su avanza, en la medida en que ha sido la
aplicación, como que tal orientación o propia ley la que ha fijado la fecha
imposición legislativa sólo tiene cabida cuando ha de empezar a regir la nueva
en las circunstancias de tiempo y de normatividad, siendo legalmente viable
lugar atrás reseñadas, esto es, en los tal previsión conforme lo autoriza el
distritos pioneros del sistema y a partir artículo 53 de la Ley 4 de 1913, respecto
de enero de 2005. de la cual puede predicarse su carácter
de excepción frente a la ya mencionada
Distinto sería que la mutación de norma de la Ley 153 de 1887 que impone
competencias tuviera lugar al interior de la inmediata aplicación de las normas que
una misma legislación, de un mismo regulan la sustanciación y ritualidad en
código, o de un mismo procedimiento, las actuaciones"(4).
ya que en tal evento el manejo de la
situación sí se resolvería con lo previsto ______________________
en la Ley 153 de 1887, artículos 43 y (1) Autos del 21 de marzo (Rad. 19245), del 2
40: las leyes que establecen los jueces de abril (Rad. 19260) y del 9 de abril de 2002
y determinan el procedimiento (Rad. 19278), entre otros.
(2) Auto del 25 de abril de 2007, radicación
prevalecen sobre las anteriores desde el
27102. En el mismo sentido, autos de la
momento en que deban empezar a misma fecha radicación 27152 y 27310, entre
regir, cosa que no ocurre en el caso bajo otros.
examen -se itera- si en cuenta se tiene (3) Idéntico texto normativo contiene el inciso
que la asignación de competencia se ha segundo del artículo 6º de la Ley 906 de 2004.
efectuado al interior de códigos (4) Auto del 7 de abril de 2005, radicación
23247.

FECHA : 08/11/2007
DECISION : Dirime el conflicto asignando competencia al Juzgado
1o Penal Cto
Espec. de Cali
PROCEDENCIA : Juzgado 18 Penal del Circuito
CIUDAD : Cali
PROCESADO : EDGAR ALEXANDER, CERON ORTEGA Y OTROS
DELITOS : Concierto para delinquir
PROCESO : 28670
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- manera que las causas que dan lugar a
Impedimento: Principio de taxatividad/ separar del conocimiento de un
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- determinado asunto a un funcionario
Impedimento: Principio de judicial no pueden deducirse por similitud
imparcialidad/ SISTEMA PENAL ni ser objeto de interpretaciones
ACUSATORIO-Impedimento: Haber subjetivas, en tanto se trata de reglas de
participado dentro del proceso garantía de la independencia judicial y de
vigencia del principio de imparcialidad del
1. Las instituciones de los impedimentos juez.
y las recusaciones están fijadas
constitucional y legalmente para la 2. Este axioma -o derecho a un tribunal
preservación y defensa del derecho a imparcial- derivado de los artículos 209 y
ser juzgado por funcionarios 13 de la Constitución Política en cuanto la
imparciales, alcanzando la categoría de función pública de administrar justicia así
derecho fundamental porque hace parte lo reclama lo mismo que el trato igual
del derecho a un proceso con todas las para todas las personas de parte de las
garantías y previsto así mismo en el autoridades, se ha concebido como
artículo 10 de la Declaración Universal esencial del debido proceso en el sentido
de Derechos Humanos como en el que junto a dos partes parciales, tiene
artículo 14.1 del Pacto Internacional de que existir un tercero imparcial, extraño
Derechos Civiles y Políticos de New York a la causa y ajeno a las posiciones de
.(1) intereses de ellas -el juez-, principio de
alcance general puesto que tiene
En esta materia rige el principio de aplicación en todos los tipos de procesos
taxatividad según el cual solo integra y sistemáticas procesales(2) .
motivo de excusa o de recusación aquel
que de manera expresa se señala en la En correlación con que la jurisdicción
ley, lo que hace exclusión de la juzga sobre asuntos de otros, la primera
analogía, además que a los jueces les exigencia respecto del juez es la que éste
está vedado separarse por su propia no puede ser, al mismo tiempo, parte en
voluntad de sus funciones el conflicto que se somete a su decisión.
jurisdiccionales y a los sujetos La llamada impartialidad, el que juzga
procesales no les está permitido escoger no puede ser parte, es una exigencia
a su arbitrio la persona del juez, de elemental que hace más a la noción de
jurisdicción que a la de proceso, aunque de la norma, tenga la aptitud suficiente

éste implique siempre también la para comprometer la ecuanimidad y la
existencia de dos partes parciales rectitud del funcionario. Su actividad
enfrentadas entre sí que acuden a un dentro del proceso, debe haber sido
tercero impartial, esto es, que no es esencial y no simplemente formal(4) , de
parte, y que es el titular de la potestad fondo, sustancial, trascendente, que lo
jurisdiccional. Por lo mismo la vincule con la actuación puesta a su
impartialidad es algo objetivo que consideración de tal manera que le
atiende, más que a la imparcialidad y al impida actuar con la imparcialidad y la
ánimo del juez, a la misma esencia de ponderación que de él esperan no
la función jurisdiccional, al reparto de solamente los sujetos procesales sino la
funciones en la actuación de la misma. comunidad en general.
En el drama que es el proceso no se
pueden representar por una misma En esta actuación solo el procesado
persona el papel de juez y el papel de Montoya Gómez se allanó al cargo que
parte. Es que si el juez fuera también por el delito de receptación le formuló el
parte no implicaría principalmente negar juez de control de garantías, motivo por
la imparcialidad, sino desconocer la el cual se produjo la ruptura de la unidad
esencia misma de lo que es la actuación procesal, situación que propició el
del derecho objetivo por la jurisdicción proferimiento de sentencia condenatoria
en un caso concreto(3) . por los ilícitos de receptación y falsedad
marcaria contra Casas Gómez y Caicedo
Para asegurar ese apotegma con el fin Verano, los otros capturados junto con el
que las decisiones que se adopten arriba nombrado el día del operativo, y
durante el curso de los procesos que quienes oficiaban como trabajadores del
conocen respondan a la independencia Taller Montoya, decisión que fue
de la administración de justicia y el confirmada el 23 de octubre de este año
derecho fundamental de los asociados a por una Sala del Tribunal Superior de
obtener un fallo proferido por un Cundinamarca de la cual hicieron parte
tribunal imparcial, se han instituido los los dos Magistrados que se declaran
mecanismos del impedimento y las impedidos.
recusaciones en virtud de los cuales el
juez debe separarse del conocimiento Claro es, que los aludidos funcionarios,
de aquellos casos en donde por entrar como se demuestra con la copia de la
en conflicto sus propios intereses o sentencia que confirmó la condena contra
haber conocido en el fondo del asunto, los otros dos procesados, ponderaron y
se pierde el fin de la recta emitieron valoraciones de fondo sobre la
administración de justicia. prueba recaudada en el juicio oral, entre
ella, las declaraciones rendidas por tres
3. La causal de impedimento invocada de los testigos que volvieron a participar
en el presente caso, está prevista en el en el juicio oral previo a la emisión de
artículo 56 numeral 6° del Código de condena por parte del a quo. Luego no es
Procedimiento Penal, en los siguientes equivocado aseverar que sobre la
términos: credibilidad de estos deponentes los
Magistrados tienen ya formado un
Que el funcionario judicial haya dictado preconcepto que, inclusive, les permitió
la providencia de cuya revisión se trata, tener un conocimiento más allá de toda
o hubiere participado dentro del duda, acerca del delito y de la
proceso… responsabilidad penal de quienes como
trabajadores del ahora condenado
Frente a esta causal, la Sala tiene resultaron comprometidos dolosamente
establecido que la comprensión de este en la misma actividad delincuencial.
concepto no debe asumirse en sentido
literal sino que es preciso que esa Entonces, si los Magistrados Lancheros
intervención, para que adquiera un Lancheros y Rengifo Matta, al resolver la
efecto trascendente acorde con los fines apelación de la sentencia proferida contra
los procesados Alexis de Jesús Casas vulnerado, en primer lugar, no sería la

Gómez y Jorge Iván Caicedo Verano, imparcialidad, sino el requisito de la
valoraron elementos materiales jurisdicción que ha de conocer de asuntos de
otros. Naturalmente no es lo mismo referir la
probatorios, evidencias físicas y pruebas
alinieta a la jurisdicción, como función del
que aparecen de nuevo en el Estado, que al juez, considerado éste como
juzgamiento de RAMÓN ÁNGEL persona, pero también en este segundo
MONTOYA GÓMEZ, es razonable concluir supuesto lo que entra en juego no es tanto la
que tuvieron una participación dentro parcialidad como la negación de algo que hace
de la actuación con entidad suficiente a la esencia de la jurisdicción, la denominada
para comprometer su imparcialidad. parcialidad. La verdadera imparcialidad, en
tanto que desinterés subjetivo, no puede
simplemente suponer que el titular de la
________________________________
potestad jurisdiccional no puede ser parte en
___ el proceso de que está conociendo, sino que
(1) Por ejemplo, MARÍA DEL CARMEN CALVO implica, sobre todo, que el juez no sirve a la
SÁNCHEZ, "Imparcialidad: abstención y finalidad subjetiva de alguna de las partes en
recusación en la nueva Ley de un proceso, esto es, que su juicio ha de estar
Enjuiciamiento Civil 1/2000, de 7 de enero", determinado sólo por el correcto cumplimiento
Responsa iurisperitorum digesta, volumen II, de la función que tiene encomendada, es
Salamanca, Ediciones Universidad de decir, por la actuación del derecho objetivo en
Salamanca, 2001, p. 90. el caso concreto, sin que circunstancia alguna
(2) Art. 73, Ley 94 de 1938; art. 78, Decreto ajena al ejercicio de esa función influya en su
409 de 1971; art. 103, Decreto 050 de decisión". JUAN MONTERO AROCA, Sobre la
1987; art. 103, imparcialidad del juez y la incompatibilidad de
Decreto 2700 de 1991, modificado por el art. funciones procesales, Valencia, Editorial Tirant
15 de la Ley 81 de 1993; art. 99, Ley 600 de lo blanch, 1999, págs. 186-188. "Desde luego
2000; y art. 56, Ley 906 de 2004. Y, provs. la imparcialidad no puede asimilarse a
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de neutralidad, porque al contrario de otras
Casación Penal, 20 de agosto de 1992, rad. actividades o disciplinas, la del juez exige un
5044, 23 de marzo de 2000, rad. 14536, 8 compromiso con la verdad y la justicia, que a
de noviembre de 2000, rad. 14078, 7 de la postre se expresa en juicio de valor que
mayo de 2002, rad. 19300, 18 de febrero de cuestionan o controvierten la posición de las
2004, rad. 21921, 16 de marzo de 2005, partes". JOSÉ FERNANDO RAMÍREZ GÓMEZ,
rad. 23374, 30 de noviembre de 2006, rad. Principios Constitucionales del Derecho
26453, entre otras. Procesal colombiano, Medellín, Señal Editora,
(3) "Es evidente que si un juez puede ser pág. 130.
también parte en un proceso que ha de (4) Corte Suprema de Justicia, Sala de
tramitar y decidir, aquél no actuaría con Casación Penal, Sent. del 7 de mayo de 2002,
imparcialidad, pero con todo lo que resultaría rad.19300
Auto Impedimento
FECHA : 08/11/2007
DECISION : Declara fundado el impedimento manifestado por los
Magistrados
PROCESADO : MONTOYA GOMEZ, RAMON ANGEL
DELITOS : Falsedad marcaria
PROCESO : 28648

SISTEMA PENAL ACUSATORIO- podido modificar favorablemente su

Pruebas: Desistimiento de una prueba situación".
previamente solicitada/ SISTEMA
PENAL ACUSATORIO-Pruebas: En relación con el testigo común, algunas
Desistimiento de una prueba común/ situaciones especiales pueden
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- presentarse, pero fundamentalmente que
Nulidad: Técnica en casación/ se trate de testigo único, o testigo que no
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- reúna tal calidad.
Flagrancia/ FLAGRANCIA/
COAUTORIA IMPROPIA/ SISTEMA Si lo primero, necesariamente habrá
PENAL ACUSATORIO-Testigo de lugar a proferir fallo absolutorio por falta
acreditación: Vocación probatoria de los de prueba; si lo segundo, habrá lugar a
medios de conocimiento/ SISTEMA proferir la decisión de mérito
PENAL ACUSATORIO-Testimonio: -absolutoria, condenatoria, o declaratoria
Contemplación material de la prueba/ del estado de incertidumbre- con base en
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- la prueba con que cuente el proceso.
Testigo de oídas/ SISTEMA PENAL
ACUSATORIO-Pruebas: Apreciación de La Sala juzga como una situación normal
las aducidas en el juicio por el órgano las vicisitudes que se puedan presentar
de indagación e investigación/ en el proceso con los testigos que bien
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-In pueden optar por no asistir al juicio, por
dubio pro reo: Frente a la evidencia ser reticentes, por no responder, por
probatoria negar versiones anteriores -como las que
dieron en entrevistas, reconocimientos en
1. En la audiencia preparatoria, tanto la filas de personas, reconocimientos
Fiscalía como la defensa solicitaron -en fotográficos-, por fugarse si son reclusos,
común- escuchar en la audiencia del la muerte del testigo es otra
juicio oral el testimonio de Cristian eventualidad, etc., como también es
Hernández Pescador, el menor que fue normal que un sujeto procesal desista de
aprehendido poco después de los una prueba si así lo considera.
hechos, junto con Ricardo Antonio
Sánchez (a. Beto), cuando se escondía Como se trata esencialmente de un
en el interior de un inmueble donde proceso de partes, desde esa óptica es
también se hallaron dos pistolas, una de razonable que quien ha solicitado la
ellas Smith & Wesson, calibre 9 mm, práctica de una prueba desista de ella en
Núm. HAK303, que -según la experticia el juicio si así lo estima a la hora de
técnica- emitió uno de los proyectiles definir en la audiencia las pruebas que
incriminados. soportan su teoría del caso, bien porque
ese medio de convicción no alcanza sus
En la audiencia de juicio oral la Fiscalía expectativas procesales, bien porque de
desistió de forma inexplicada de la manera inexplicada, asumiendo en todo
declaración del menor y el juzgado optó caso el riesgo que implique la decisión del
por aplazar el recaudo del testimonio sujeto procesal, opta por retirar de su
del joven hasta cuando correspondiera a expectativa probatoria determinado
la defensa la actitud probatoria en el medio de convicción.
juicio; sin embargo, para aquella
oportunidad el joven se había escapado Es claro entonces que un sujeto procesal
del centro correccional de menores y de puede legítimamente desistir de la
esa manera -según el recurrente- se práctica de una prueba en el juicio, sin
cercenó el derecho de defensa y el que eventualmente y aún respetando el
derecho de contradicción, pues se privó principio de imparcialidad, el juez pueda
a los acusados de la oportunidad de requerir o pedir de explicaciones por las
determinar "circunstancias que habrían cuales opta la parte por esa
determinación; en todo caso, la decisión
de retirar la prueba está ligada a la esto es, por aspectos simplemente

visión insular de sacar avante la teoría logísticos o económicos, más no a
del caso del interviniente respectivo entenderse como un reproche por el
(autónoma de la parte). ejercicio de una facultad legal.
La determinación del fiscal en este Sin embargo, el asunto es determinar si

sentido (desistir de una prueba de cara a la sentencia, la decisión que se
previamente solicitada) tendrá efectos adopta en esas precisas circunstancias es
vinculantes sólo en el caso de que se ilegal o no lo es. La Sala responde que el
trate de prueba única, pues, en tal desistimiento de una prueba por uno de
evento el fiscal quedará sin teoría del los sujetos procesales no lesiona
caso y el juicio quedará sin acusador y garantías defensivas de la contraparte.
sin prueba. (Sin perjuicio de la
eventual responsabilidad que pueda Lo razonable era no desperdiciar la
comprometer al funcionario, en oportunidad de recaudar el testimonio ya
tratándose de retirar pruebas que se había transportado al joven al
trascendentales de cargo). estrado judicial. Ante el desistimiento de
la fiscalía, lo prudente era requerir a la
No sucede igual cuando existe defensa sobre si iba a persistir en el
multiplicidad de opciones probatorias, testimonio y recibirlo como una prueba
porque en ese caso el fallo tendrá que de la defensa y contrainterrogarlo al hilo
fundamentarse en ellas y obviar la de la teoría del caso de la contraparte;
prueba desistida, no practicada, en fin, resuelto el impasse, la audiencia debe
no disponible. continuar hasta agotar las pruebas de la
fiscalía. Era una cuestión de método, de
2. Cuando hay solicitudes de pruebas coste / beneficio, de manejo del
comunes (porque las requiere tanto la desarrollo de la audiencia y nada más.
fiscalía como la defensa), lo
recomendable es que al momento de No obstante, la Sala insiste en que la
desistir del medio de convicción pedido renuencia del testigo no es imputable al
por la Fiscalía se requiera a la otra parte juez y por ello aquí no hubo violación del
para saber si persiste en la práctica del derecho de contradicción.
medio, sobre todo si se trata de
testimonios de personas que requieren 3. El libelista hilvana de manera impropia
de todo un despliegue operativo para al interior de una censura por nulidad
que estén disponibles en la audiencia (error in procedendo de garantía por
(testigos frágiles, volubles, timoratos, violación del derecho de defensa),
amenazados, personas que difícilmente cuestiones propias del error de derecho
puedan presentarse por diferentes por falso juicio de convicción cuando lo
razones, personas bajo el influjo de pretendido es "negar valor - negar
circunstancias que permitan intuir confiabilidad" a determinado medio de
contingencias futuras que afecten la convicción testimonial porque se rindió
imparcialidad del dicho, etc.). ¡Lo bajo tales o cuales circunstancias.
recomendable es ser cauto y asegurar
la evidencia!. Las críticas a la contemplación material o
jurídica de la prueba deben hacerse al
En el presente juicio, con sobrada razón amparo de la causal tercera del artículo
la Juez increpó a la Fiscal para que 181 ib., porque son enfoques relativos a
informara con antelación su la producción de la prueba, que difieren
determinación de desistir del fundamentalmente de las casuales de
testimonio, para no fomentar inútiles nulidad (numeral segundo) anteriormente
costes operativos de transportar al previstas de manera taxativa en el
testigo detenido desde su sitio de artículo 306 de la Ley 600 de 2000, y
reclusión, en fin, para que no desistiera regidas fundamentalmente por los
a última hora de la prueba. Pero hasta principios del artículo 310 ibídem.
ahí llegaba su función recriminadora,
La Ley 906 de 204 no reprodujo con

exactitud este par de disposiciones que En virtud de ello, debió demostrar que
evidentemente son postulados una prueba recaudada en esas precisas
axiológicos (normas de principio) condiciones no tiene aprobación del
fácilmente deducibles de revisar al hilo ordenamiento jurídico y por ello se hace
el derecho fundamental al debido inviable la contemplación jurídica de la
proceso consagrado en la Carta Política misma. Sin embargo, la Sala no
(Cfr. Art. 29) y las normas del encuentra disposición alguna que impida
procedimiento penal relativas a la recibir una versión del testigo - víctima y
competencia del juez: Libro Primero, apreciarla como prueba única o de
Título I -Jurisdicción y competencia- de manera articulada.
las que se advierte con precisión que es
nula de pleno derecho la actuación que En todo caso, este género de censuras no
desconoce la competencia del juez. son viables de formular bajo los
(conc. Artículo 456 del C. de P.P.) derroteros de la nulidad de la actuación,
porque ningún error in procedendo se
4. Al repasar las disposiciones sobre la detecta a partir de la versión de un
actuación penal (Libro Primero, Título II testigo - víctima.
-Acción Penal-, Título III -Medidas
Cautelares-, Título IV -Partes Ahora bien, si la esencia del debate
Intervinientes, Título V -Deberes y radicara en la contemplación material de
poderes de los intervinientes en el la prueba, por eventuales errores de
proceso penal, Título VI -La actuación-), apreciación, el reparo debió formularse y
es deducible que los procesos desarrollarse bajo cualquiera de los
adelantados al margen del rito sentidos previstos para demostrar errores
establecido en el sistema de de hecho. (falsos juicios de existencia
enjuiciamiento de la Ley 906 son por omisión, suposición, falsos juicios de
actuaciones nulas por violación del identidad o errores de razonamiento del
debido proceso, sin perjuicio del tema juez), pero el actor nada discutió sobre la
relacionado con la exclusión de prueba contemplación material o jurídica de la
que, en principio, genera la exclusión y prueba.
no la anulación del proceso (Conc. Arts.
23, 232, 445, 457 del C. de P.P.; Entonces dígase: las críticas a la
sentencia C-591 de 2005). "confiabilidad de la versión" no pueden
argüirse al amparo de la nulidad de la
Y todo aquello que afecte de alguna actuación, sencillamente porque cuando
manera la garantía del juez imparcial un reproche de esta naturaleza prospera,
afecta el derecho de defensa y hace lo propio es que la Corte asuma funciones
nula la actuación. de instancia y repare directamente el
agravio mediante el mecanismo de
Por manera que si el interés del libelista corrección de errores in iudicando, es
en este reparo era negar la legitimidad decir, no debe anular el proceso.
en el aporte de un testimonio porque
percibió los hechos en determinadas 5. No se olvide que ambos sentenciados
circunstancias adversas -miedo, pánico, fueron capturados en flagrancia(1) ,
confusión, ofuscación etc.- y desde esa agazapados en la misma casa que les
perspectiva el demandante estima que sirvió de madriguera, cuando
la prueba no tiene ningún valor jurídico, pretendieron deshacerse de una de las
es "poco confiable" (tarifa probatoria armas incriminadas, instantes después de
negativa), el reparo debió formularse al cometer el múltiple atentado y bajo la
amparo del numeral 3° del artículo sindicación de numerosas personas que
181, por vicios en la producción de la señalaron a los Agentes el lugar del
prueba en el juicio (Libro III -El Juicio-, refugio. En ese contexto -salvo una
Título IV -Juicio oral-, Capítulo III paradoja- la captura en flagrancia no
-Práctica de la prueba-, artículos 372 al puede desconocerse bajo ningún punto
458). de vista.
para la producción del resultado

Por manera que no es cierta la comúnmente querido o, por lo menos,
afirmación del recurrente cuando aceptado como probable"(2).
sostiene, en una especie de alegación
abierta, sin técnica de ninguna especie En esas condiciones específicas, dada la
que, si -en gracia de discusión- se captura en flagrancia, la conclusión no
otorga credibilidad parcial al dicho de la puede ser diversa a que los dos
señora Castro González, sólo debería asumieron la empresa criminal en
condenarse a (..........) a. "Muelón" a coautoría como lo dedujo el sentenciador,
quien increpó directamente del pues la evidencia técnica, científica y
homicidio de su esposo, porque la testimonial los compromete en iguales
testigo no incriminó a (.....) (a. Nene). circunstancias temporales y modales
como asunción conjunta de una conducta
Es claro para la Sala que la delictiva.
determinación de responsabilidad contra
éste, no depende de la versión de la 7. A la luz de los artículos 382 y 379 del
señora Luz Mary Castro sino de la C. de P.P., en concordancia y de
apreciación conjunta de su conformidad con las técnicas de
comportamiento y de la captura indagación e investigación (Libro II,
flagrante, de donde se dedujo que (....) Títulos I y II del C. de P.P.; artículos 200
participó en las conductas punibles. al 285) los elementos materiales
probatorios y la evidencia física (Art. 275
6. En nada incide el hecho de que el ib.) que recauden quienes fungen como
menor Cristian Hernández Pescador no órganos de indagación e investigación
haya rendido su testimonio, pues la son medios de conocimiento y tienen
decisión de mérito se funda en prueba vocación probatoria siempre que su
suficiente (aducida legítimamente a la aducción al proceso penal se haga
audiencia de juicio oral), que de ningún respetando los principios rectores y las
modo desdibuja el compromiso penal garantías procesales y constitucionales.
del sentenciado (...........) (a. Nene)
como coautor impropio de los Los medios del conocimiento obtenidos
homicidios. en actos de indagación y de investigación
técnica o científica, como experticias,
Frente a la coautoría vale la pena diagnósticos, entrevistas,
nuevamente recordar que no es atinado reconocimientos, declaraciones de
sostener que en los delitos cometidos eventuales testigos, interrogatorios a
por un número plural de personas, que indiciados, informes de investigación de
han actuado bajo un designio común, la campo, actas de reconocimiento
acción se divida para responsabilizar a fotográfico, huellas, manchas, residuos,
cada interviniente sólo por la fracción de vestigios, armas, dineros, mensajes de
hecho que haya ejecutado datos, textos manuscritos,
materialmente. mecanografiados, grabaciones
fonotípicas, videos, etc. (art. 275 literal
De ahí que para estos efectos el acto h) son evidencia probatoria del proceso
colectivo debe apreciarse en su cuando son presentados ante el juez en
conjunto y como lo ha dicho la Corte, la audiencia de juicio oral por el sujeto
"en los casos en que varias personas procesal a través del testigo de
proceden a una empresa criminal, acreditación (fuente indirecta del
consciente y voluntaria división del conocimiento de los hechos) que es el
trabajo para la producción del resultado responsable de la recolección,
típico, todos los partícipes tiene la aseguramiento y custodia de la evidencia.
calidad de autores, así su conducta vista
en forma aislada no permita una directa La validez de la prueba así obtenida está
subsunción en el tipo, porque todos supeditada a que se reciba y recaude en
están unidos en el criminal designio y el marco de la legalidad (artículos 276 al
actúan con conocimiento y voluntad 281); en tales condiciones, son pruebas
del proceso y por ende, apreciables de probatorio y evidencia física Art. 275) de
conformidad con el artículo 273 ib.; por manera legítima por el sujeto procesal,
manera que su apreciación se regula de bien de forma directa, ora a través del
conformidad con los criterios órgano de indagación o de investigación
establecidos en la ley para cada prueba (testigo de acreditación, fuente indirecta
legalmente establecida, porque de del conocimiento de los hechos) que la
principio "Toda prueba pertinente es recaudó en la FASE DE INDAGACION E
admisible..." (Artículo 376 ib.) y INVESTIGACION y acreditada la cadena
apreciable (art. 380 ib.) según los de custodia, en fin, la legalidad del medio
criterios establecidos en el respectivo de convicción y la controversia (Art.
capítulo. 392), será un referente válido -prueba-
en el JUICIO, óptimo para definir la
Además de ello, si el órgano de responsabilidad penal en cualquier
indagación e investigación comparece a sentido: condenatorio, absolutorio, o
la audiencia de juicio oral como "testigo declaratorio del estado de duda (Arts. 7 y
de acreditación", certifica idoneidad en 381del C. de P.P.).
la materia de la experticia técnica o
científica y se somete a la contradicción 8. En materia de apreciación de medios
-interrogatorio y contrainterrogatorio- del conocimiento: entrevistas (artículos
de los sujetos procesales (el debate que 205 y 206 del C. de P.P.9 y testimonios
refiere el censor), su testimonio es (artículos 383 – 404 ib.) suele suceder –y
prueba del proceso, tanto como los es lo que advierte la Sala en este caso-
medios de conocimiento que aporte que se presenten fallas en los procesos
(documentos, entrevistas, de rememoración, fallas en el
reconocimientos, actas, videos, etc.), comportamiento del testigo durante el
sencillamente porque entran al juicio interrogatorio y el contrainterrogatorio,
oral por el umbral de la legalidad fallas en la forma de sus respuestas y
cuando el juez del conocimiento así lo fallas en la personalidad del testigo como
declara(3). fuente directa del conocimiento de los
hechos, porque es razonable que la
En ese orden, el testimonio (de oídas) persona que otrora declaró, reconoció,
que rinde deberá ser apreciado y fue entrevistado, dictaminó, ante el
controvertido como prueba testimonial órgano de indagación e investigación, a
(artículos 383 a 404); los dictámenes la hora de la audiencia de juicio oral y
periciales que suministre el experto y su público no rememora por las más
dictamen se apreciarán bajo las reglas diversas razones (entre las que no se
de contemplación jurídica y material de descartan la voluntad renuente –nada se,
esas experticias (artículos 405 al 423 no recuerdo, nada digo, mi versión ya no
ib.); los documentos que suministre revive al muerto, etc.-, el miedo, el
-entre los que caben los textos terror, la amenaza, la amnesia,
manuscritos, las grabaciones problemas fisiológicos o psicológicos que
magnetofónicas, los discos de todas las alteren el raciocinio, etc.(4)),
especies, los videos, las fotografías, sencillamente porque no es tarea fácil
cualquier otro objeto similar... art. 424- señalar en audiencia de juicio oral y
se apreciarán como tal a la luz de los público a uno dos o más procesados: “Tu
artículos 425 al 434; las pruebas de mataste a mi hijo... a mi hermano, a mi
referencia (practicadas por fuera de la tío, etc.”. ¡Ello es humanamente
audiencia de juicio oral y que son entendible!.
utilizadas para probar o excluir uno o
varios elementos del delito...) se No obstante, la fuente indirecta del
valorarán a la luz de los artículos 438 al conocimiento de los hechos (es decir, el
441 ib. testigo de acreditación, el representante
del órgano de indagación o de
Por manera que, después de haber sido investigación, policía judicial, perito,
legítimamente incorporado un medio experto técnico o científico, etc.) que
cognoscitivo (elemento material accedió al medio de conocimiento
comparece como testigo, rememora probatoria positiva o negativa

bien, se somete a los desconocida.
contrainterrogatorios de parte, relata
con exactitud el verdadero Recuérdese que cuando el Juez de la
comportamiento del entrevistado, el causa, que es por excelencia juez de
verdadero sentido de sus respuestas, la garantías, declara una a una la aptitud
verdadera incriminación, etc. probatoria de la evidencia, la prueba
tiene un aval de legalidad que habrá que
En este caso, el medio de conocimiento desquiciarse de manera prioritaria en
así acreditado (que está integrado por sede de casación.
la versión preliminar –entrevista,
reconocimiento, acta-, la versión de la Y si no se trata de un error de derecho,
audiencia pública del testigo –algunas como lo advierte la Sala en este caso,
veces retráctil, renuente, elusivo, etc.- y entonces el problema será de
el testimonio del órgano de indagación e contemplación material de los medios del
investigación) es prueba integral del conocimiento (artículo 382), es decir,
proceso susceptible de contemplación errores de hecho.
jurídica y material articulada.
El testimonio, la entrevista, el
En esos eventos el juez tiene dos reconocimiento, el documento, el disco
referentes con respecto al tema de CD. ROM, etc., como evidencia
prueba a los que se enfrenta: legítimamente practicada y aceptado(a)
como prueba del proceso es susceptible
De una parte, la posición –explicable- de controversia a partir del momento de
que adopta en la audiencia el primer aducción, cuando el juez declara la
testigo (fuente directa o primaria del legalidad de su aporte en el Juicio y
conocimiento de los hechos) que ante el garantiza a plenitud las observaciones de
órgano de indagación e investigación las partes tanto a la evidencia en sí
dijo una cosa y en el juicio no se (respecto de su autenticidad, apreciación,
ratificó, se retractó, nada recordó, nada claridad, grado de aceptación de
dijo, negó haber dicho, negó haber principios científicos, técnicos), como
reconocido, etc., y de otra, la versión mediante los interrogatorios y
del “testigo de acreditación”, contrainterrogatorios tanto a la fuente
representante del órgano de indagación directa del conocimiento de los hechos
o investigación que lo entrevistó, lo (léase persona renuente) como a la
examinó, etc., compareció a la fuente indirecta del conocimiento (léase
audiencia pública, acreditó su testigo de acreditación, órgano de
idoneidad, acreditó la cadena de indagación e investigación – policía
custodia de los elementos materiales Judicial, perito, etc.) que aportó la
probatorios y evidencia física, aportó evidencia y se sometió a la legítima
documentos obtenidos (actas, controversia en el juicio.
entrevistas, dictámenes, fotografías,
documentos gravados, reconocimientos, Con respecto de la prueba testimonial, a
etc.), se sometió a los la luz del artículo 404, si el nódulo de la
contrainterrogatorios y su testimonio y cuestión se detecta en “el proceso de
aportes fueron admitidos legalmente rememoración” por olvido, retractación,
como pruebas del proceso. etc. -insiste la Sala- el juez estará frente
a una vicisitud relativa a la contemplación
Cuando este tipo de eventualidades se material de la prueba más no frente a un
presenta –que no serán pocas las problema de legalidad de la evidencia;
veces- la Sala precisa que en casación se trata de un asunto relacionado con
no se está ante un error in iudicando “...el comportamiento del testigo durante
relacionado con la contemplación el interrogatorio y el contrainterrogatorio,
jurídica de la prueba, porque no existen la forma de sus respuestas y su
de principio vicios de aducción, ni tarifa personalidad”.
Para la Sala es claro que la fotografías y en fila de personas (Arts.

contemplación de prueba testimonial no 205, 206, 252, 253, 275) que fueron
tiene un referente exclusivo, único y aducidos y admitidos por el juez como
excluyente, circunscrito a la actitud del prueba en la audiencia del juicio oral, son
testigo (fuente primaria del medios de conocimiento susceptibles de
conocimiento de los hechos) en la apreciación por el juez del caso a través
audiencia de juicio oral y público. de las reglas que rigen cada medio de
convicción en concreto.
En síntesis: No es regla del
pensamiento judicial penal (tarifa ** Es cierto que las entrevistas adquieren
probatoria negativa) predicar que si el valor para efectos de la impugnación de
testigo que ayer imputó ante el órgano la credibilidad del testimonio a tenor de
de investigación y hoy se retracta o lo previsto en el numeral 4 del artículo
nada contesta en el juicio, por esa razón 403 del C. de P.P.; no obstante, cuando
le imprima un sentido absolutorio a la se está ante un testigo que rehúsa
sentencia. Dicho de otra manera, el responder el interrogatorio del fiscal, el
juez tiene el deber constitucional y legal interrogatorio de la defensa, el
de apreciar las pruebas válidamente interrogatorio (excepcional) del juez,
aducidas al proceso y fallar en justicia, habrá de predicarse que no fue exitosa la
de conformidad con el sistema de impugnación de la credibilidad del testigo
persuasión racional con apoyo en los ejercitada por los sujetos procesales en
medios probatorios con los que cuenta los contrainterrogatorios, sin perjuicio de
el proceso. la facultad de contemplar la prueba
legítima, entendida en su contexto de
9. Si la persona que representa al “medio del conocimiento” (elemento
órgano de indagación e investigación se material probatorio, evidencia física o
acredita como testigo y aporta cualquier medio técnico o científico que
evidencias legalmente suministradas no viole el ordenamiento jurídico),
por la fuente primaria del conocimiento, legalmente aportado como prueba en la
acude al juicio oral y rinde una versión audiencia de juicio oral y público.
coherente, seria, demostrable de los
hechos objeto del proceso penal, su 12. El Juez de primer grado absolvió al
aporte tiene la validez de la prueba en procesado con el argumento de que
el juicio porque es un testigo de oídas. “...no aparece en su contra una prueba
directa o indirecta que lo vincule a los
10. La Sala expresa su criterio en el hechos juzgados, sólo que fue retenido
sentido de que las pruebas legalmente en compañía del menor de edad Crístian
aducidas a la audiencia del juicio oral y Pescador y en el inmueble donde fuera
público por el representante del Órgano capturado había un arma [sic] sin que se
de Indagación e Investigación a través hubiesen realizado los estudios
de testigos de acreditación, después de correspondientes para determinar que él
aportadas legítimamente y puestas a la la portaba....”; no obstante, además de
orden de la controversia, son pruebas la imprecisión que señaló el Tribunal
del proceso y por consiguiente (eran dos armas las que había en un
apreciables según los criterios de cada balde, junto a los capturados), la Sala
medio de convicción, tanto como el advierte cosa diversa en materia de
testimonio de persona renuente, cuya pruebas de cargo:
contemplación material es susceptible
de conjurarse con la versión que Si se parte del presupuesto de que “...el
suministre el testigo de acreditación. juez tiene el deber constitucional y legal
de apreciar las pruebas válidamente
* Es por ello por lo que los formatos de aducidas al proceso y fallar en justicia, de
entrevistas, las actas de reconocimiento conformidad con el sistema de persuasión
fotográfico, las actas de reconocimiento racional con apoyo en los medios
a través de fotografías, los videos probatorios con los que cuenta el
relativos a reconocimientos a través de proceso”, a su turno, la Sala también
tiene el deber de hacer las siguientes cual era perfectamente viable que se
observaciones: presentara el fenómeno de la flagrancia,
entendida como evidencia procesal, sin su
correlativo de la captura como su
De ninguna manera se puede soslayar
consecuencia, ya no es predicable”, toda vez
el hecho de que, habiendo prueba de que de acuerdo con la última normatividad en
responsabilidad penal se solicite por uno cita, se entiende que hay flagrancia cuando:
de los intervinientes en el proceso penal *. La persona es sorprendida y aprehendida al
la absolución –por duda-, se profiera momento de cometer el delito.
sentencia absolutoria de primera **. La persona es sorprendida o
instancia –por duda- en favor de uno de individualizada al momento de cometer el
los coautores y no se impugne la delito y aprehendida inmediatamente después
por persecución o voces de auxilio de quien
decisión absolutoria fundamentada en la
presencie el hecho.
duda por el representante de la Fiscalía ***. La persona es sorprendida y capturada
General de la Nación. con objetos instrumentos o huellas, de los
cuales aparezca fundadamente que momentos
El funcionario (léase Agente del antes ha cometido un delito o participado en
Ministerio Publico, Fiscal, Juez) está él”.
exhortado a cumplir fielmente los Como se ve, en todos los eventos el
deberes que la Constitución y la ley le sorprendimiento de la persona está
inescindiblemente ligado a la captura y en
imponen, sobre todo cuando se es
cada uno de ellos se establece una diferencia
garante institucional de la temporal de menor a mayor, en todo caso
Administración de Justicia; por ello, limitada por una determinada inmediatez a la
dentro de marcos razonables, el comisión del delito y a la posibilidad de
funcionario tiene el deber jurídico de predicar la identificación y consecuente autoría
apreciar correctamente las pruebas del del aprehendido; circunstancia que a su vez,
proceso, la duda es un estado racional frente a cada una de las situaciones
del conocimiento, no se puede convertir planteadas conlleva a unas determinadas
exigencias valorativas que compete hacer al
en una gratificación, en un aguinaldo,
Juez.
en una regalía. En el primer caso, el sorprendimiento es
concomitante a la captura, en tanto que se
La duda es un estado insalvable del ejecuta al momento de cometer el delito. Esta
conocimiento, tiene que aparecer situación resulta evidencia de difícil
fundamentada en insuperable condición controversia frente a la identificación e
probatoria, tanto para absolver por falta individualización del autor,
de prueba que demuestre con independientemente de las razones que
puedan o permitan explicar su
suficiencia la inocencia del procesado,
comportamiento.
como para condenar por falta de En el segundo caso, a la persona también se
prueba que con suficiencia permita le sorprende cometiendo el delito, sólo que la
declarar la certeza de la captura no ocurre en ese preciso momento,
responsabilidad; de lo contrario, en uno sino inmediatamente después, y como
y en otro caso la sentencia de mérito consecuencia de la persecución o voces de
debe ser absolutoria o condenatoria. auxilio de quien presencia el hecho, pues sabe
quién es el autor y cuál es su identificación o
En suma, cuando hay suficiente las señales que lo individualizan.
El tercer supuesto hace referencia a un
evidencia en uno u otro sentido, no
sorprendimiento posterior a la comisión del
puede haber duda y no puede haber hecho. Aquí la captura no tiene una actualidad
absolución. concomitante a su ejecución puesto que no se
requiere que alguien haya visto a su autor
________________________________ cometiendo el delito, sino que son los objetos,
(1) De conformidad con el artículo 301 de la instrumentos o huellas que tenga en su poder,
Ley 906 de 2004 “...Por eso, la definición los que permiten concluir “fundadamente”,
que al respecto traía el Código de esto quiere decir, con poco margen de error,
Procedimiento Penal anterior, y la actual del que “momentos antes” lo ha cometido o
artículo 301 de la Ley 906 de 2004, participado en él...”. (Cfr. CORTE SUPREMA
conllevan a que la flagrancia se vincule DE JUSTICIA, sentencia del 30/11/2006, Rad.
necesariamente a la captura del autor del núm. 25136)
hecho, pues “hoy en día la tesis según la
(2) Sentencia del 28/09/2006, rad. núm. (3) En el mismo sentido, sentencia del
20662; Providencia del 28/02/1985 citada 21/02/2007, Rad. núm. 25920.
en el fallo del 24 de enero de 2001. Rad. (4) Cfr. Sentencia del 09/11/2006, rad. núm.
12993. 25738.
Sentencia Casación
FECHA : 08/11/2007
DECISION : No casa, compulsa copias
CIUDAD : Pereira
PROCESADO : DIAZ JARAMILLO, ALBERT JOVANY Y OTROS
DELITOS : Tentativa de homicidio, Porte ilegal de arma de fuego
de defensa
Pers.
PROCESO : 26411
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- artículo 8.1 de la Convención Americana

Impedimento: Principio de taxatividad/ de Derechos Humanos de 1968 y el
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- artículo 5 de la ley 906 de 2004, entre
Impedimento: Principio de otras disposiciones.
imparcialidad: Derecho internacional/
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- Al respecto, si bien la jurisprudencia de la
Impedimento: Haber dado opinión Corte Interamericana de Derechos
sobre el caso/ FLAGRANCIA-Su Humanos ha orientado la mayoría de sus
configuración no incide en la decisiones a la necesidad de proteger
participación y responsabilidad penal este derecho cuando tribunales militares
han juzgado a civiles dentro de su
1. Es necesario precisar, en primer jurisdicción(2) , los informes de la
lugar, que la jurisprudencia de esta Comisión Interamericana lo han perfilado
Corporación ha señalado en forma en el sentido de que "[l]a imparcialidad
pacífica y reiterada que el ejercicio de la supone que el juez no tiene opiniones
declaración de impedimento no puede preconcebidas en el caso sub iúdice y, en
estar sujeto al capricho de los particular, no presume la culpabilidad del
funcionarios judiciales, sino que se acusado"(3) .
encuentra ligado de manera inevitable a
la taxatividad de sus causales, lo que No obstante, también ha precisado la
significa que nadie puede acudir a la Comisión que "[l]o decisivo no es el
analogía ni a la extensión de los temor subjetivo de la persona interesada
motivos expresamente señalados por la con respecto a la imparcialidad que debe
ley en aras de sustentar su tener el Tribunal que se ocupa del juicio,
procedencia(1) . sino el hecho de que en las circunstancias
pueda sostenerse que sus temores se
2. Dichas causales, no obstante, tienen justifican objetivamente"(4) y que "[l]a
como propósito común el de garantizar imparcialidad subjetiva del juez en el
la eficacia del derecho a ser juzgado por caso concreto se presume mientras no se
un juez imparcial, consagrado en el pruebe lo contrario" (5).
artículo 10 de la Declaración Universal
de los Derechos del Hombre de 1948, el Por su parte, la jurisprudencia del
artículo 14.1 del Pacto Internacional de Tribunal Europeo de Derechos Humanos
Derechos Civiles y Políticos de 1966, el (que, aunque no tiene incidencia alguna
en el ordenamiento jurídico colombiano, objeto de enjuiciamiento con los

no sólo ha desarrollado sus conceptos conocidos por ese último juzgador en el
en forma armónica con las decisiones curso de un distinto proceso. Lo cual no
adoptadas por la Comisión se ve tampoco alterado por el hecho de
Interamericana y la Corte que la Sala de que forma parte el
Interamericana de Derechos Humanos, Magistrado llamado a juzgar, con mayor o
sino que además ha sido tanto referente menor oportunidad, haya tenido ocasión
como receptor dentro de la evolución de de exteriorizar una opinión acerca de la
los mismos) precisó acerca del derecho similitud, o incluso "identidad", entre los
a ser juzgado por un juez imparcial lo hechos objeto de dos sucesivos procesos.
siguiente: La imparcialidad objetiva despliega su
eficacia sobre el específico objeto del
"La imparcialidad debe apreciarse de proceso, sin que pueda extenderse al
modo subjetivo, tratando de determinar resultado del contraste entre dicho objeto
la convicción y el comportamiento y el de cualesquiera otros procesos de los
personales de tal juez en tal ocasión, e que haya podido conocer el juzgador. Las
igualmente de un modo objetivo para similitudes así resultantes, aparte de
asegurar que ofrece las garantías inevitables, en modo alguno ponen en
suficientes para eliminar cualquier duda cuestión la imparcialidad objetiva de los
legítima […]. Jueces y Magistrados. Ello es así incluso
en un supuesto como el presente, en el
"En cuanto al carácter objetivo, nos que la Sala de la que forma parte el
conduce a preguntarnos si, Magistrado cuya recusación se pretendió
independientemente de la conducta del ha exteriorizado su convicción, con
juez, ciertos hechos verificables mayor o menor oportunidad, cabe
permiten sospechar la imparcialidad de reiterar, acerca de la semejanza del
este último. Incluso las apariencias objeto de ambos procesos"(7) .
pueden revestir importancia. Los
tribunales de una sociedad democrática En la doctrina, finalmente, Claus Roxin,
deben inspirar confianza al justiciable. en su obra Derecho procesal penal, cita
Resulta que para pronunciarse sobre la un caso resuelto por el Tribunal Supremo
existencia, en un asunto concreto, de Federal en materia penal de Alemania (o
una razón legítima para temer de un BGH -Bundesgerichtshof), en el que se
juez la falta de imparcialidad, hay que sostuvo que "tampoco debe ser
tener en cuenta la opinión del acusado, alcanzado por el temor de parcialidad el
pero ésta no juega un papel decisivo. El juez que por un proceso anterior, contra
elemento determinante consiste en un coacusado, ha vertido juicio sobre la
saber si se pueden considerar las colaboración al hecho del acusado"(8) .
aprensiones del interesado como
objetivamente justificadas"(7) . 3. Más allá del hecho de que los
Magistrados que se declararon impedidos
Así mismo, ha indicado el Tribunal que no argumentaron por qué razón la causal
no se puede predicar una afectación al invocada se ajustaba a las circunstancias
derecho de imparcialidad por el simple por ellos aducidas y no a la prevista en el
hecho de que el juez o el cuerpo numeral 4 de la norma en comento (que
colegiado hayan conocido con señala, entre otras situaciones, el haber
anterioridad hechos similares o "manifestado su opinión sobre el asunto
idénticos a los que son materia de materia del proceso"), lo cierto es que
juzgamiento, sino que la determinación fundamentaron su postura en una
de la imparcialidad radica de afectación relevante al derecho de ser
conformidad con las circunstancias juzgado por un juez o tribunal imparcial
particulares de cada caso en concreto: que de ninguna manera la Corte observa
que se configura en el caso concreto.
"[…] la imparcialidad objetiva del
juzgador no se ve comprometida por la En efecto, aunque la Sala comparte el
mayor o menor similitud de los hechos concepto emitido por los Magistrados del
Tribunal, en el sentido de que la justicia atribuibles todas las categorías jurídicas

no sólo debe ser impartida por jueces que la conforman, relativas a la
imparciales sino que además la realización del injusto y al reproche de la
sociedad debe tener la sensación de que culpabilidad.
efectivamente lo son, en el presente
asunto no existe razón alguna para De lo anterior se deduce un sinnúmero de
siquiera sospechar que los funcionarios posibilidades en los que un individuo
tienen ideas preconcebidas acerca de la capturado en flagrancia no siempre ni
participación y responsabilidad de los necesaria-mente tendría que ser
procesados(...........) en el secuestro del encontrado penalmente responsable del
menor M. A. O., a pesar del delito del cual se le acusa.
conocimiento que sobre los mismos
hechos tuvieron en la actuación que se Por ejemplo: Cayo es sorprendido al lado
adelantó en contra de Miller Heregua del cadáver ensangrentado de Lucio y
García y Carlos Julio Polo Peñate. con el puñal que le dio muerte en sus
manos. A pesar de que ello configuraría
(...) una clara situación de flagrancia, de
ninguna manera estaría probada la
Lo que los Magistrados consideraron responsabilidad penal, pues la defensa de
relevante para el impedimento era que Cayo podría alegar, entre otras cosas,
habían señalado en una decisión que actuó en defensa propia, o bajo una
anterior, en relación con unas personas insuperable coacción ajena, o que tan
que por los mismos hechos habían sido solo empuñó el arma blanca después de
capturadas el mismo día que los aquí que encontrara a la víctima moribunda,
acusados, que a aquéllos no sólo se les etcétera.
respetaron las garantías y derechos
fundamentales, sino que además existía En este orden de ideas, no es del todo
un fundamento mínimo para proferir acertada la afirmación del Tribunal
condena por aceptación de cargos en la cuando adujo que "la flagrancia
medida en que fueron sorprendidos en suministra un serio fundamento para
situación de flagrancia. desvirtuar la presunción de inocencia",
pues ésta no constituye un presupuesto
4. la Sala advierte, en primer lugar, que suficiente ni necesario para hallar
considerar demostrada una captura en penalmente responsable a una persona.
flagrancia en contra de determinada
persona no es lo mismo que considerar En segundo lugar, incluso en el evento de
demostrada la participación y que las circunstancias particulares del
responsabilidad penal en cabeza de la caso concreto dieran lugar a establecer
misma. que el haber sido capturado en situación
de flagrancia bastaba para declarar la
Por un lado, la flagrancia se refiere a responsabilidad penal dentro del trámite
aquellas circunstancias en los que una de los allanamientos y los preacuerdos
persona es sorprendida y capturada al propios de la ley 906 de 2004, del hecho
momento de cometer una conducta de que la Sala del Tribunal haya tomado
punible o cuando es sorprendida y por cierta la imputación fáctica formulada
capturada con objetos, instrumentos o en la acusación, o de que haya
huellas de los cuales se considere de examinado la actuación del juez de
manera razonable que momentos antes control de garantías al momento de
ha cometido un delito. haber declarado la legalidad de la captura
de Miller Heregua García y Carlos Julio
La responsabilidad penal, por otro lado, Polo Peñate, no se puede desprender que
es la que se predica de quien más allá otro tanto debe ocurrir con el juicio oral
de toda duda razonable ha incurrido en que se va a adelantar en contra
la comisión de una conducta punible y de(...............), acusados de ser
se hace merecedor a una pena, de copartícipes del secuestro del menor de
suerte que a esa persona le son edad.
resultado típico relativo a la privación de

En este sentido, cuando los Magistrados la libertad.
que se declararon impedidos
manifestaron que "es muy dudoso que, _________________________________
en casos de co-participación, la Fiscalía ____
asuma el costo jurídico y político de (1) Cf., entre otras, auto de 7 de marzo de
acusar a imputados respecto de cuyo 2007, radicación 26853
obrar inculpable exista evidencia", dicha (2) Cf., entre otras, caso Loaiza Tamayo vs.
Perú, sentencia de 17 de septiembre de 1997;
afirmación no deja de ser una simple
y caso Palamara vs. Chile, sentencia de 22 de
cavilación acerca de lo que podría noviembre de 2005.
ocurrir en el juicio oral, que por lo (3)Comisión Interamericana de Derechos
demás carece de fundamento razonable Humanos (en adelante, CIDH), caso Martín de
alguno, pues no sólo parte del inaudito Mejía vs. Perú, 1996.
supuesto de que todas las personas que (4)CIDH, caso Gómez López vs. Venezuela,
son acusadas como coautores tendrían 1996
que ser declaradas penalmente (5)CIDH, caso Martín de Mejía vs. Perú, 1996
(6)Tribunal Europeo de Derechos Humanos
responsables si sólo a uno de ellas se la
(en adelante, TEDH), caso Perote Pellón vs.
hallase como tal, sino que además España, 2002, 31.
desconoce que a cada uno de los (7)TEDH, RTC 1994, 138
implicados se les deberá probar de (8) Roxin, Claus, Derecho procesal penal,
manera individual un aporte Ediciones del Puerto, Buenos Aires, 2000, pág.
trascendente a la realización del 45.
Auto Impedimento
FECHA : 14/11/2007
DECISION : Declara infundado el impedimento planteado
PROCESADO : AVILA RAMIREZ, HECTOR FERNELY Y OTROS
DELITOS : Hurto calificado y agravado, Secuestro extorsivo
PROCESO : 28633
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- pruebas pedidas por las partes sean no

Pruebas: Preservación del principio de sólo lícitas, conducentes y pertinentes,
imparcialidad para decretarlas/ sino suficientes, adecuadas y no
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- reiterativas.
Principio adversarial/ SISTEMA PENAL
ACUSATORIO-Defensa técnica: Y, entonces, si como aquí sucede, el
Cuando se alega mejor condición funcionario, conforme lo ordena la Ley
profesional o estrategia defensiva 906 de 2004, respecto del desarrollo de
la audiencia preparatoria, luego de
1. Desde luego que al juez le compete, escuchar el sustento de las partes,
resalta la Sala, verificar, en punto de los decreta la práctica de determinados
principios de eficiencia, celeridad, medios probatorios y niega la de otros,
legalidad y economía procesal, que las otorgando los recursos de reposición y
apelación, nada distinto a la efectiva encaminados a soportar la acusación y,

materialización de la función a él en consecuencia, la negativa del juez,
atribuida ha realizado, cuando lejos de afectar a la acusada, debe
suficientemente explicó su decisión. entenderse favorecerla.
A este efecto, si la defensa se hallaba Por lo demás, si se verifica que el juez

descontenta con lo resuelto por el negó pruebas a ambas partes, lo menos
funcionario, pues, bastaba recurrir, que puede decirse es que actuó de
como efectivamente lo hizo, a la manera completamente imparcial.
impugnación, gracias a la cual parte de
sus expectativas probatorias fueron Y si, igualmente, la Fiscalía, a pesar de
satisfechas, obviando interponer el haber interpuesto recurso de apelación
recurso de apelación, en muestra en contra de esa decisión, obvió acudir a
inequívoca de que aceptaba lo decidido la correspondiente audiencia de alegación
por el funcionario. oral ante la segunda instancia, y ello
ocasionó que se declarara desierto el
Mal puede ahora la recurrente, por ello, recurso, de ninguna manera ese que se
acudir a la vía casacional para tratar de entiende acto de parte por antonomasia,
demostrar una inexistente parcialidad por esencia desistible, puede ser utilizado
del juez, apenas aduciendo una etérea por la casacionista para fundar una
posibilidad de que las pruebas negadas inexistente parcialidad del juez y mucho
pudieran tener eco en la pregonada menos, el supuesto perjuicio que ello le
inocencia de su representada legal, en causó.
afirmación carente de respaldo y surtida
a partir de simples lucubraciones, Incluso, para redondear el tema, desafía
cuando es claro que en el momento elementales principios lógicos advertir,
procesal oportuno el profesional del para soportar el presunto perjuicio, que
derecho que asistía a la procesada se la imposibilidad de obtener la
conformó con lo obtenido a través del comparecencia de los testigos de cargos,
recurso de reposición. solicitados por la fiscalía, impidió "el
contradictorio con los acusados", o
Pero, además, la controversia planteada convocar a los declarantes de la defensa
por la impugnante asoma si se quiere que se encargarían de "impugnar la
absurda y carente de legitimidad, dado credibilidad de los testigos de la fiscalía".
que se soporta no en la supuesta
negativa del juez de conocimiento a Y la razón es simple, dado que, si a la
aceptar practicar las pruebas pedidas fiscalía compete demostrar la acusación,
por la defensa, sino en similar decisión o mejor, la existencia del delito y la
operada en contra de la fiscalía. responsabilidad en el mismo de la
procesada, el hecho de que no concurran
En este sentido, si se tiene claro, en o no se acepten sus testigos, determina
seguimiento del principio adversarial, que esas no serán pruebas a esgrimir en
caro a la sistemática acusatoria contra de la acusada y, en consecuencia,
consignada en la Ley 906 de 2004, que ninguna necesidad existe de establecer el
dentro de la particular teoría del caso contradictorio respecto de los atestantes
asumida por las que se entiende partes rechazados, o impugnar su credibilidad.
opuestas, fiscalía y defensa, cada una
de ellas acude a la audiencia Bien poco tiene que anotar la Sala en lo
preparatoria a solicitar las pruebas con que corresponde a las citas referidas a la
las que buscan soportarla, resulta un forma en que el juez de primera instancia
despropósito significarse afectada, la limitó la forma de interrogar del
parte defensiva, porque el funcionario Ministerio Público, no sólo porque nada
judicial negó varias medios probatorios irregular se aprecia en lo transcrito por la
pedidos por la fiscalía, en tanto, huelga censora, advirtiendo ello apenas el
anotar, precisamente esos elementos de cumplimiento que hizo el funcionario de
juicio se entienden de cargos, sus labores de dirección de la audiencia,
sino en atención a que se desconoce anterior, sino a su supuesta

cuál es la trascendencia que ello puede incompetencia profesional, misma que
tener respecto de la suerte procesal de pretende demostrarse a través del
la representada legal de la demandante mecanismo si se quiere
o cómo debe entenderse que hubo descontextualizado, de atomizar la
parcialidad a favor de una de las partes. intervención global del profesional del
derecho, haciendo referencia a aspectos
2. La sucinta relación de lo desarrollado coyunturales que generaron objeciones
por el profesional del derecho, permite de la contraparte, aceptadas por la Jueza
advertir que nunca abandonó su función directora de la audiencia de juicio oral.
o dejó expósita a la procesada,
independientemente, se repite, de cuál "Apenas en agraz la implementación del
entendió mejor estrategia defensiva o la nuevo sistema acusatorio, desde luego
fortuna que tuvieron sus intervenciones. que, como lo pregona el recurrente, se
hace necesaria una profunda capacitación
Bien poco aportan, en contrario, los de quienes profesionalmente intervienen
asuntos meramente episódicos en el proceso.
destacados por la demandante para
señalar la supuesta incompetencia de su "Pero, precisamente por su naturaleza
antecesor en el cargo, como quiera que germinal, no es esta una actividad que
refieren ellos a aspectos si se quiere deba entenderse acabada o signifique
normales dentro de la sistemática asumir en manos de determinados
acusatoria, que se caracteriza por el profesionales el conocimiento completo
debate y la dialéctica, en curso de los de la dinámica procesal y las técnicas
cuales perfectamente puede intervenir propias del juicio oral.
el Juez o Magistrado para encauzar de
la que entiende mejor manera la "Todo lo contrario, como la experiencia lo
discusión, sin que ello represente, como enseña, incluso cuando las
lo enseña la práctica judicial diaria, modificaciones procesales son mínimas,
evidente desconocimiento o carencia de el periodo de acomodamiento y
fortalezas en el profesional del derecho decantación del mejor proceder, es
que asume la representación de la amplio y proceloso, sin que los errores
acusada, como de ordinario ocurre propios de la implementación puedan ser
también con la fiscalía y el Ministerio atribuidos a la incapacidad profesional del
Público. funcionario o la parte que los cometen.
Sobre el tópico, ya la Corte ha tenido "Porque, es necesario precisarlo, la

oportunidad de pronunciarse, del vigencia de la Ley 906 de 2004, ha
siguiente tenor(1): demostrado que las novísimas
instituciones allí insertas, así como la
"Porque no se trata de que el forma de adelantar las distintas
recurrente, quien ahora asume la tarea audiencias, emergen aspectos las más de
de representación legal del acusado, las veces problemáticos, propensos a
anteponga su particular criterio, disímiles interpretaciones y posturas, sin
conocimientos o perspectiva profesional, que exista en muchas de ellas, al
a la de su antecesor en el cargo, para presente, una postura sólida y unificada
ver de encontrar falencias o yerros que que permita aseverar que la práctica
no superan el campo de la simple contraria obedece a la incompetencia,
especulación, sin establecer siquiera ignorancia o incuria de quien así actúa.
cómo la que se entiende mejor
estrategia hubo de tener más positivos "Sólo la práctica, y desde luego la
efectos a favor del procesado. jurisprudencia de esta Corporación,
permitirán que a futuro los tópicos hoy
"Mucho menos cuando, como sucede discutibles o de difícil factura, alcancen
aquí, la crítica no va dirigida a la un punto óptimo de discernimiento y
inactividad real o presunta del defensor
operatividad en la dinámica acusado, cuando, además, asoma si se

procedimental. quiere natural y propio de la técnica del
juicio, que se presenten objeciones,
"En el entretanto, asoma bastante fundadas e infundadas, y ellas se
discutible la postura del impugnante, resuelvan favorable o desfavorablemente.
cuando de las dificultades propias de la
implementación del sistema, "Porque, es necesario precisar, la
recurrentes y generales como la reiteración en las objeciones, dentro del
práctica diaria lo enseña, pretende campo virgen de técnicas de oralidad
extractar la supuesta incompetencia de atrás descrito, si bien, puede significar,
su antecesor en el cargo sólo porque como referencia el recurrente, algún tipo
dentro de las técnicas propias del juicio, de falencia en el interrogatorio o
algunas de sus intervenciones fueron intervención de la parte en contra de la
objetadas y la jueza consideró adecuada cual se proponen, también es posible que
la objeción. refleje similares limitaciones en el
proponente de las mismas.
"Basta ver la intervención del defensor
en desarrollo de la presentación de su "Es claro, igualmente, que a la definición
teoría del caso, para colegir que, de adecuada o inadecuada defensa, no
cuando menos, la objeción planteada puede llegarse por la vía fragmentaria e
por la fiscalía, y la aceptación de ella inconexa pretendida por el casacionista,
por parte de la Jueza, asoman si a la par el análisis global y conjunto del
discutibles, si se considera la naturaleza comportamiento procesal del defensor
abierta de una dicha argumentación y lo anterior y sus efectos, permite advertir
pretendido por el defensor, no otra cosa que finalmente pretendió hacer valer una
diferente a referenciar los antecedentes teoría del caso efectivamente propuesta y
románticos de víctima y victimario, a cabalmente desarrollada a través de la
efectos de significar que se demostrará presentación y controversia de pruebas,
consentida la relación sexual. aunque la pretensión resultó fallida, no
por ostensibles yerros u omisiones, sino
"Y otro tanto ocurre con las objeciones en atención a que el despacho fallador
presentadas en curso de su dio plena validez y efectos a las pruebas
interrogatorio al procesado, presentado de cargos presentadas por la fiscalía."
como testigo, sin que pueda asumirse a
partir de esta actividad y lo ocurrido en ________________________
el decurso del juicio, que de verdad se (1) Sentencia del 25 de abril de 2007,
hallaba huérfano de defensa letrada el radicado 26.381
Auto Casación
FECHA : 14/11/2007
CIUDAD : Bogotá
PROCESADO : SALAMANCA FORERO, LUZ
DELITOS : Homicidio agravado
PROCESO : 28639

SISTEMA PENAL ACUSATORIO- Tribunal de Medellín, manifestaron que

Impedimento: Haber dado opinión por los mismos hechos en los que se
sobre el caso sentenció a (....), debía de habérsele
investigado también por el delito de
Viene afirmando la Sala que "la opinión" tentativa de homicidio, lo cual las
tiene que ser vinculante y haberse instancias ignoraron, por ello, dispusieron
emitido por fuera del proceso. Vincula la compulsa de copias.
cuando el funcionario judicial que la
expresó queda unido a ella, de modo Los Magistrados al momento de confirmar
que -en actos procesales posteriores-le el fallo condenatorio expedido por el Juez
es imposible ignorarla o modificarla sin Quince Penal del Circuito con funciones
incurrir en contradicción. Por fuera del de conocimiento, indicaron que: "la
proceso, significa que "la opinión" sea conducta de los justiciables puede ser
enunciada en circunstancias diferentes a típica del punible de tentativa de
aquellas que prevé la legislación homicidio, razón por la cual por
procesal para el asunto del cual se debe secretaría del Tribunal se expedirán"
conocer funcionalmente.(1) habida cuenta que "en entrevista con el
ciudadano (....) (.....) aduce que "a mí
Sobre esta causal, la jurisprudencia de me apuntaban también, en uno de todos
la Sala viene indicando que para su esos momentos la muchacha accionó el
configuración "es necesario que la arma y me hizo un tiro que me rozó la
opinión o concepto que la origina haya cabeza y no sé dónde pegó.... relato que
sido dado por fuera del proceso, o por corrobora igualmente en entrevista la
fuera del marco propio de los deberes señora (.....)"
funcionales; que esté referida en
concreto al asunto que es materia de Explicaron los funcionarios que se
estudio; y que sea vinculante, es decir, declararon impedidos que "con la misma
que comprometa el recto juicio en la evidencia que contaba la Sala en aquella
resolución o definición del caso. oportunidad y una entrevista al señor
(.......) que simplemente reitero lo que ya
Se pretende, entre otras actividades del se sabía, la Fiscalía.... presentó escrito de
servidor público, "evitar a toda costa preclusión por atipicidad.... de manera
que el funcionario judicial que ha que si los suscritos a través de la decisión
prefijado conceptos, o proferido mencionada sugerimos la existencia del
decisiones dentro de un determinado delito y solicitamos la iniciación de la
asunto, no deba resolverlo, ni investigación, que la fiscalía encargada se
revisarlas, con el fin de garantizar la niega adelantar"
total imparcialidad en la decisión,
voluntad que se revela manifiesta en la Es patente, la acreditación de la causal 4
causal que se estudia, así como en la prevista en el artículo 56 de la Ley 906
sexta (haber dictado la providencia de de 2004, toda vez que los funcionarios
cuya revisión se trata), la catorce (que emitieron una opinión que los vincula
el juez haya negado la solicitud de inexorablemente con el resultado, como
preclusión y deba conocer del asunto en se percibe de manera objetiva en la
el juicio) y la especial del artículo 197 transliteración tanto del fallo de segunda
(haber suscrito la decisión objeto de la instancia como del impedimento.
acción de revisión), entre otras.(2)
_________________________
En virtud de lo precedente, resulta (1) Corte Suprema de Justicia, radicado:
diáfana la concurrencia de los supuestos 22121, del 22 de abril de 2004, y 27245, del 9
fácticos y jurídicos de la causal de mayo de 2007.
(2) Corte Suprema de Justicia, radicado
invocada, toda vez que los Magistrado
26853, del 7 de marzo de 2007.
integrantes de una de las Salas del
Auto Impedimento
FECHA : 14/11/2007
DECISION : Declara fundada la causal de impedimento invocada,
otros
CIUDAD : Medellin
PROCESADO : SEPULVEDA SEPULVEDA, DIEGO ALEJANDRO
PROCESO : 28552
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- Procesal cuya aplicación favorable se

Favorabilidad: Depende de la invoca, no se entienda solamente en el
equivalencia de institutos/ SISTEMA marco de la nueva sistemática de
PENAL ACUSATORIO-Allanamiento a investigación y juzgamiento.
cargos: Modalidad de acuerdo o
preacuerdo/ SISTEMA PENAL El concepto amplio que tiene la Sala
ACUSATORIO-Allanamiento a cargos: frente a la aplicación del principio de
Negociación sobre el monto punitivo/ favorabilidad, no puede conllevar a que,
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- con su pretexto, se pueda invocar, por
Allanamiento a cargos: Acuerdo sobre ejemplo, la aplicación íntegra del nuevo
el reconocimiento de prisión domiciliaria sistema procesal a un caso no cobijado
y suspensión de la ejecución de la por su vigencia, pues, de un lado, el
pena/ SISTEMA PENAL principio de favorabilidad es predicable de
ACUSATORIO-Aceptación de cargos: cara a institutos contenidos en uno u otro
Diferente a la sentencia anticipada/ método de juzgamiento -los contenidos
REFORMATIO IN PEJUS en las Leyes 600 de 2000 y 906 de 2004-
en tanto discurran coetáneamente, y, de
1. Antes de entrar al punto que es otro, la igualdad sólo es predicable frente
materia de discusión en este caso, parte a individuos que se encuentran en
la Sala de reafirmar, como lo ha hecho condiciones similares, o mejor expresado,
en múltiples casos, que la gradualidad como el fin último de cualquier sistema
en la aplicación del llamado sistema procesal es el de servir de ámbito de
acusatorio, introducido a través de la garantía a los derechos del individuo, es
reforma constitucional contenida en el claro que cada sistema por sí mismo
Acto Legislativo No. 3 de 2002 y contiene una estructura interna propia
desarrollado en la Ley 906 de 2004, no que materializa y desarrolla el catálogo
es óbice para que, por favorabilidad e de garantías fundamentales consagradas
igualdad, se apliquen específicas en la Carta Política.
normas de tal sistema a procesos que
en principio no se encuentran bajo su Por lo tanto, no puede perderse de vista
imperio por razones espaciales o que tanto la Ley 600 como la 906
temporales, pero ello, desde un responden a sistemas procesales
principio, quedó condicionado a que se expedidos por el legislador con arreglo y
trate de idénticos supuestos normativos en desarrollo de normas constitucionales
y que el precepto del nuevo Estatuto diferentes, por lo que la comparación
para establecer cuál de las normas "**. El primero se encuentra

sustanciales coexistentes inserta en desarrollado a partir del artículo 348 de
alguno de los dos sistemas de esa ley, disposición en la que se
juzgamiento que hoy operan en el país establece que la Fiscalía y el imputado o
resulta más favorable, abarca la acusado podrán llegar a preacuerdos -o
necesaria comparación del régimen acuerdos pues no existe ninguna
constitucional dentro del cual fue diferencia entre las expresiones como lo
emitida. acredita el hecho de que el legislador se
refiera a una y otra indistintamente- que
De allí que la aplicación de la impliquen la terminación del proceso.
favorabilidad respecto de determinadas "Se precisa en el precepto, además, que
normas contenidas en la Ley 906 a al celebrar los acuerdos el Fiscal debe
casos regulados por la Ley 600, observar las directivas de la Fiscalía y las
depende de la equivalencia de los pautas trazadas como política criminal "a
respectivos institutos, la cual no se fin de aprestigiar la administración de
consolida en los casos de la aceptación justicia y evitar su cuestionamiento", lo
de la imputación en la audiencia de su cual traduce que el funcionario no está
formulación prevista en los artículos obligado en todos los casos a llevarlos a
293 y 351 de la primera normatividad, y cabo y menos a cualquier precio, sino
la sentencia anticipada regulada en el que debe encontrarse preparado para
artículo 40 de la segunda, pues además ganar el proceso en el juicio.
de que fueron moldeados con arreglo a
esquemas constitucionales diferentes, "**. Las finalidades de las negociaciones
configuran institutos procesales y acuerdos entre Fiscalía e imputado o
sostenidos en bases filosóficas distintas: procesado, declaradas por el legislador
aquél en el paradigma del consenso, en la norma citada, son:
ésta en el del sometimiento. · Humanizar la actuación procesal
y la pena.
2. Frente al tema objeto de debate en · Obtener pronta y cumplida
este caso, se recuerda que en un primer justicia.
momento del análisis de la figura del · Activar la solución de los
allanamiento a cargos en la audiencia conflictos sociales que genera el delito.
de formulación de la imputación, la Sala · Propiciar la reparación integral de
estimó que se trataba de una modalidad los perjuicios ocasionados con el injusto.
de los llamados "preacuerdos o Y,
acuerdos", porque dicho allanamiento · Lograr la participación del
siempre conllevaba a un acuerdo sobre imputado en la definición de su caso.
el monto de la rebaja de pena, como
discurrió la Corte, por ejemplo, en el "En particular ésta última, originada en el
fallo de casación del 14 de diciembre de principio democrático de facilitar la
2005 : participación de todos en las decisiones
que los afectan contenido en el artículo
"**. Uno de los propósitos planteados 2º de la Constitución Política, se vincula
desde la iniciativa de reforma con la idea de una justicia en la que sin
constitucional que se convirtió en el desconocerse los derechos de la víctima y
Acto Legislativo 03 de 2002, fue la el interés de la Fiscalía por lograr cierta
creación de un sistema procesal penal respuesta sancionatoria en un caso
de partes y no hay duda que se logró si concreto, el procesado siempre cuenta
se tiene en cuenta que es la estructura con la opción de anticipar la sentencia a
a la que de manera preponderante cambio de una rebaja en la pena, así la
responde el finalmente modelado a Fiscalía se niegue a conversar con él para
través de la ley 906 de 2004, en el cual negociar sobre hechos a imputar y
tienen operatividad los principios de consecuencias.
consenso -propio del sistema acusatorio
anglosajón- y de oportunidad. "Lo puede hacer a través de la figura de
la aceptación de cargos, presente a lo
largo del trámite procesal con diferente ofrecimiento del Fiscal sobre la rebaja
impacto en la pena a imponer según el sea el menor previsto en la ley o cercano
instante del allanamiento, debiéndose a él y si al imputado no le interesa y el
eso sí acordar con la Fiscalía la porción funcionario no está dispuesto a pactar
de la rebaja punitiva en todos aquellos uno mayor, pues simplemente no hay
casos en los que la misma sea flexible y acuerdo y las dos partes correrán con el
no automática. albur de seguir adelante con el trámite
procesal.
"El establecimiento de disminuciones
movibles en sistemas de justicia "**. La aceptación de cargos en el
criminal consensuada o paccionada, modelo procesal de la ley 906 de 2004
como la denominan algunos, hacen de implica, entonces, una negociación entre
la admisión de cargos un derecho las partes para convenir la rebaja de
relativo del procesado pues aunque es pena y eso la convierte en uno de los
absoluto el de declararse culpable de tipos de acuerdos que se pueden lograr
ellos y renunciar al juicio, puede pasar entre Fiscalía y procesado o imputado, en
que su aspiración de rebaja punitiva (al los dos momentos siguientes:
máximo posible, por ejemplo), no se
vea satisfecha porque el Fiscal, en "a) Desde la formulación de imputación y
virtud de consideraciones vinculadas a hasta antes de presentarse la acusación,
fijarla, que no corresponden a los con disminución punitiva de "hasta la
criterios para dosificar la pena, esté en mitad de la pena imponible", sin que
desacuerdo con pactarla y ofrezca, en pueda ser inferior a la tercera parte si se
cambio, un descuento menor. tiene en cuenta que la siguiente rebaja
punitiva en el trámite procesal por
"Es una eventualidad que puede ocurrir aceptar cargos está prevista en "hasta la
y, en tales casos, con fundamento en tercera parte de la pena a imponer" (art.
que el allanamiento a cargos es un 356-5).
derecho del implicado, no se le puede
imponer al Fiscal acceder a una "Según el artículo 288-3 de la ley es en
pretensión que en el caso concreto esa primera diligencia donde el Fiscal
desborda las directrices de la institución ilustra al imputado sobre la posibilidad de
en materia de negociaciones y allanarse a la imputación y debido a que
acuerdos, las pautas de política la aceptación y el convenio de rebaja
criminal, o simplemente el equilibrio punitiva se convierten en el contenido del
entre el ahorro de esfuerzo escrito de acusación, como se deduce del
jurisdiccional en el caso concreto y/o la artículo 351 ibídem, es manifiesto que
contribución del imputado a resolverlo aceptar "los cargos determinados en la
-incluyendo en la noción de "resolución audiencia de formulación de la
del caso", la reparación efectiva a la imputación" -como dice la norma-, desde
víctima- y la cantidad de rebaja ésta diligencia y hasta antes de que la
punitiva. acusación sea presentada, comporta una
rebaja de pena de entre la tercera parte
"Si, por ejemplo, se esperó hasta el y la mitad de la pena imponible,
último momento para aceptar los cargos extremos dentro de los cuales debe
y siempre se mostró reticente a efectuarse la negociación entre las partes
colaborar, su decisión de sometimiento y, de acordarse la disminución punitiva,
podría leerse simplemente como la la misma integrará junto con la
última oportunidad para obtener una aceptación de los cargos el escrito de
rebaja significativa de pena sin haber acusación.
suministrado nada a cambio distinto a
disponer de su derecho de allanarse o "b) En la audiencia preparatoria, con
no a unas imputaciones frente a las rebaja de "hasta la tercera parte de la
cuales sabe que no tiene gran pena a imponer" (art. 356-5), sin que
posibilidad de éxito si va a juicio. En tal pueda ser inferior a la sexta parte si se
escenario es muy posible que el tiene en cuenta que declararse culpable
al comienzo del juicio oral otorga una directivas adoptadas por la Fiscalía en
rebaja de la sexta parte de la pena materia de acuerdos o preacuerdos y las
imponible respecto de los cargos pautas de política criminal eventualmente
aceptados (art. 367, inciso 2º), existentes, circunstancias todas respecto
disminución ésta que por su carácter de de las cuales quien cuenta con
fija opera automáticamente y no información para el discernimiento
requiere de ningún convenio respectivo es el Fiscal y no el Juez.
interpartes. " (…)
"En este caso, si previamente Fiscalía y "**. Ratifica la Corte, entonces, la

procesado no han acordado la reducción conclusión de que la sentencia anticipada
punitiva, el Juez del conocimiento de la ley 600 de 2000 y la aceptación de
ordenará un receso para que lo hagan y, cargos de la ley 906 de 2004 no son lo
si lo convienen y es voluntario y no mismo y, en consecuencia, no es viable
excede los límites mínimo y máximo aplicar por favorabilidad ninguna rebaja
señalado, se convocará para dictar la de ésta última en el evento examinado."
sentencia.
Por manera que, en un principio, para la
"**. Es evidente, pues, que las Sala mayoritaria, la aceptación unilateral
aceptaciones de cargos que tienen lugar de los cargos en la audiencia de
en el procedimiento penal de 2004 y formulación de la imputación, conllevaba
que se comparan a la sentencia a una obligada concertación sobre el
anticipada del procedimiento penal de porcentaje de la disminución punitiva.
2000, guardan diferencias
fundamentales(1) que impiden la No obstante, en la sentencia de casación
posibilidad de aplicar por favorabilidad del 14 de marzo de 2006(2) , la Sala
las rebajas más generosas del primero a mayoritaria descartó, implícitamente, la
casos que se tramitan o tramitaron por obligatoriedad de ese espacio de
el segundo, simple y llanamente porque discusión para pactar el porcentaje de
se trata de mecanismos distintos de reducción punitiva después de que el
terminación anticipada del proceso. imputado se allanaba a los cargos en la
audiencia de formulación de la
"En el modelo de la ley 600 de 2000 el imputación, pero de todas maneras siguió
procesado se allana a los cargos en el concibiendo el allanamiento unilateral a
sumario o en el juicio y sobreviene una cargos como una modalidad de los
rebaja punitiva automática, sin importar acuerdos o preacuerdos, pues ningún
que lo haya hecho el primer día a partir argumento explícito se dijo en contrario.
del cual contó con la oportunidad o el
último, como tampoco su actitud El anterior giro determinó que en el fallo
indemnizatoria, la existencia de otros del 4 de mayo de 2006(3) , ya de manera
procesos en su contra, el estado o explícita, la Sala aclarara que el
condiciones de la persona ofendida con allanamiento a cargos en la audiencia de
el delito o alguna otra parecida; en el formulación de la imputación, sigue
nuevo modelo de justicia penal siendo una modalidad de "acuerdo o
consensual de la ley 906 de 2004, por el preacuerdo", porque así lo señala el
contrario, Fiscal y procesado acuerdan inciso 1º del artículo 351 de la Ley 906,
la rebaja, que por eso se estableció en la medida en que tal acto, aunque
flexible, resultando la misma surge unilateralmente, es auspiciado o
dependiente de consideraciones como el promovido por el fiscal al formular la
ahorro de proceso, la contribución del imputación, como lo prevé el artículo
procesado en la solución del caso, su 288-3 ibídem, y en razón a que al
disposición a reparar efectivamente a la aceptarla el imputado conviene
víctima y otras similares que en implícitamente a que por esa actitud
momento alguno se pueden confundir recibirá una disminución de la pena en
con los criterios legales para fijar la los términos de la norma mencionada en
pena, sin pasar por alto obviamente las primer lugar.
cual la sentencia anticipada del artículo

Lo cual, agregó la Sala, no excluye que 40 de la Ley 600 de 2000 se ofrece
luego de la formulación de la imputación esencialmente igual al allanamiento a los
y del consiguiente allanamiento a ésta, cargos que establece el artículo 351 de la
se realicen conversaciones entre Fiscal e Ley 906 de 2004, como se deduce de las
imputado para pactar, entre otros, el siguientes reflexiones contenidas en el
monto de la rebaja de pena(4) , con el fallo:
fin de que lo acordado se incorpore al
escrito de acusación junto con el acta "La Sala optará como criterio de
de aceptación. interpretación para seguir la línea fijada
por la mayoría de la Corte Constitucional
3. Dentro de la sistemática de la Ley y en razón de la mayor extensión del
906 de 2004, la Sala mayoritaria ha derecho constitucional que se le ha
considerado que el allanamiento a los otorgado al principio de favorabilidad y
cargos en la audiencia de imputación, ante la presencia de dos figuras jurídicas
deja libre al Fiscal y al imputado no sólo que para este efecto, son
para llegar a acuerdos sobre el razonablemente identificables.
porcentaje de la rebaja, que puede ir
"hasta" la mitad de la pena, sino "Para el caso, el artículo 40 de la ley 600
también sobre el reconocimiento de la previó una rebaja de una tercera parte
prisión domiciliaria o de la suspensión cuando el sindicado, desde la indagatoria
de la ejecución de la pena, acuerdos y hasta antes de que quede ejecutoriada
que si no quebrantan las garantías la resolución de cierre de la investigación,
fundamentales, deben ser acatados por aceptare los cargos formulados por el
el juez de conocimiento, evento que no delegado de la Fiscalía. De igual forma y
ocurre con la sentencia anticipada del hasta antes de la acusación, el artículo
artículo 40 de la Ley 600 de 2000, pues 351 de la ley 906 dispuso que "La
allí, a la manifestación unilateral de aceptación de los cargos determinados en
aceptar los cargos imputados, no le la audiencia de formulación de
sigue ningún tipo de negociación y al imputación comporta una rebaja de hasta
juez siempre le corresponde determinar la mitad de la pena imponible, acuerdo
la pena, diferenciación esencial porque que se consignará en el escrito de
pone en evidencia las bases filosóficas acusación. En términos de toda la
en que fue concebido cada uno de los amplitud que comporta la aplicación del
institutos dentro de su propio esquema principio de favorabilidad, son situaciones
procesal, el primero, se reitera, en el susceptibles de identificarse, en virtud de
paradigma del consenso, y, el segundo, su ocurrencia antes de la acusación y
en el del sometimiento. principalmente por tratarse de una
aceptación unilateral de cargos"
4. Ha surgido evidente para la Sala
Mayoritaria, que la sentencia anticipada 5. Como este aspecto del fallo no fue
de la Ley 600 de 2000 y la aceptación cuestionado por el único recurrente en
de la imputación de la Ley 906 de 2004, casación, no puede la Sala modificarlo sin
no son institutos idénticos, porque violentar la prohibición de la reforma en
responden a sistemas procesales de perjuicio, pues reconocida la aplicación
investigación y juzgamiento del artículo 351 de la ley 906 de 2004 a
diametralmente contrapuestos, y por un caso no cobijado por su vigencia, es
tanto, en su aspecto material, claro que, por lo menos, asiste al
responden a distintos fundamentos. procesado una expectativa de que se
reconozca una rebaja de pena mayor a la
No obstante, en el presente caso es señalada en el artículo 40 de la ley 600
evidente que en la sentencia de 2000 para los casos de acogimiento al
impugnada, el Tribunal soslayó esta trámite de la sentencia anticipada, siendo
hermenéutica para acoger aquella indiscutible entonces que superado el
propugnada por otro sector de la Sala y escollo de la similitud de los institutos de
la misma Corte Constitucional, según la que se trata, la aplicación del nuevo le
puede reportar al procesado un efecto (4) En la sentencia del 14 de marzo de 2005,

favorable a sus intereses. radicado No. 24.052, la Sala reconoció que en
virtud de los acuerdos que lleguen a
producirse, aún con ocasión del allanamiento a
________________________________
cargos en la audiencia de formulación de
___ imputación, es posible que se pacte tanto la
(1) CORTE CONSTITUCIONAL, Sent. C- 592 disminución de pena por esa causa, como las
de 2005, M.P., Dr. ÁLVARO TAFUR GÁLVIS. consecuencias de los hechos imputados, esto
(2) Radicación 24.052 es, el posible reconocimiento de prisión
(3) Radicación 24.531 domiciliaria o de la suspensión de la ejecución
de la pena
Sentencia Casación
FECHA : 14/11/2007
CIUDAD : Medellin
PROCESADO : MESA CORREA, OSCAR MAURICIO
DELITOS : Concierto para delinquir, Tráfico, fabricación o porte
de estuperf.
PROCESO : 26190
Aclaraciones de voto DR. AUGUSTO JOSE IBAÑEZ GUZMAN

DR. JAVIER DE JESUS ZAPATA ORTIZ
DR. JULIO E. SOCHA SALAMANCA
DR. YESID RAMIREZ BASTIDAS
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- Empero, como a los jueces no les está

Impedimento: Principio de permitido separarse por su propia
imparcialidad/ SISTEMA PENAL voluntad de las funciones que les han
ACUSATORIO-Impedimento: Haber sido asignadas, y a las partes no les está
dado opinión sobre el caso dado escoger libremente la persona del
juzgador, las causas que dan lugar a
1. La Sala en diversas oportunidades ha separar del conocimiento de un caso
expresado que el instituto de los determinado a un juez o magistrado no
impedimentos y las recusaciones tiene pueden deducirse por analogía, ni ser
una clara fuente constitucional, pues, de objeto de interpretaciones subjetivas, en
un lado, el artículo 228 de la Carta cuanto se trata de reglas con carácter de
Política dispone que la administración de orden público, fundadas en el
justicia es función pública y que sus convencimiento del legislador de que son
decisiones son independientes, y, de éstas y no otras las circunstancias
otro, el artículo 230 de la misma prevé fácticas que impiden que un funcionario
que en sus providencias los jueces sólo judicial siga conociendo de un asunto,
están sometidos al imperio de la ley. porque de continuar vinculado a la
decisión compromete la independencia de
En desarrollo del principio de la administración de justicia y quebranta
imparcialidad que debe presidir las el derecho fundamental de los asociados
actuaciones judiciales, la legislación a obtener un fallo proferido por un
procesal ha previsto una serie de tribunal imparcial(1)
causales de orden objetivo y subjetivo
por virtud de las cuales el juez debe 2. Los Magistrados que alegaron el
declararse impedido para decidir, impedimento, lo basaron en haber
garantizando a las partes, terceros, "manifestado su opinión sobre el asunto
demás intervinientes e incluso a la materia del proceso".
comunidad en general, la transparencia
y rigor que deben presidir la tarea de Como dicha noción es idéntica a la
administrar justicia. contenida en el numeral 4° de la Ley 600
de 2000, la doctrina que la Corte ha
elaborado sobre el mentado concepto pronunciamientos que han realizado

por conservar su entera vigencia, es como jueces colegiados de segunda
menester reiterarla para efecto de la instancia, por lo que no hay lugar a
definición de este asunto. alternativa diferente a declarar infundado
el impedimento en cuestión.
En efecto, la opinión o concepto
anticipado que constituye motivo de En efecto, las expresiones plasmadas en
impedimento -tiene dicho la el auto de segunda instancia del 27 de
jurisprudencia de la Corte-, debe ser junio de 2007, a través del cual
sustancial, vinculante y sobre todo definieron que la competencia para
emitido fuera del proceso y no dentro conocer del asunto persistía en el
del mismo, "pues sólo aquella que se Juzgado 35 Penal del Circuito con
produce extraprocesalmente puede Funciones de Conocimiento de Bogotá,
conducir a la separación del asunto (...). devienen intrascendentes para los efectos
Asimismo, la opinión con virtualidad perseguidos con el pretextado
suficiente para la separación del impedimento aquí aseverado por los
conocimiento del asunto, debe ser de citados Magistrados, si en cuenta se tiene
fondo, sustancial, esto es que vincule al que el fundamento de aquél proveído fue
funcionario judicial con el asunto la extemporaneidad de la manifestación
sometido a su consideración al punto de incompetencia por parte de la jueza
que le impida actuar con imparcialidad y de conocimiento, así como el respeto por
ponderación que de él espera la el principio de congruencia, sin que se
comunidad, y particularmente los advierta en parte alguna que hayan
sujetos intervinientes en la actuación". realizado un estudio del "contenido de
significativa parte de las pruebas
Ha sido posición recurrente de la Sala practicadas en el juicio oral".
señalar que, "no toda opinión o
concepto sobre el objeto del proceso Son ellos mismos quienes hacen saber,
origina causal impediente, pues la que que el sustento de dicha decisión fue el
adquiere relevancia jurídica en esta recuento fáctico contenido en el escrito
materia es la emitida por fuera del de acusación y el alegato del
proceso y de tal entidad o naturaleza representante de la Fiscalía en el juicio
que vincule al funcionario sobre el oral, del cual transcriben apartados.
aspecto que ha de ser objeto de
decisión. No es aquella opinión Dicho de otro modo, no se observa por
expresada por el juez en ejercicio de ningún lado el exhaustivo análisis
sus funciones, exceptuado el evento de probatorio que dicen haber hecho.
"haber dictado la providencia cuya
revisión se trata", porque ello entrañaría Entonces, esa opinión o concepto fue
el absurdo de que la facultad que la ley emitida dentro de la actuación, y no de
otorga al juez para cumplir su actividad manera extraproceso o por fuera de la
judicial a la vez lo inhabilita para misma que implique, como lo tiene dicho
intervenir en otros asuntos de su la Sala, una anticipada visión del asunto
competencia, procedimiento que ni la o una apreciación que reste libertad de
ley autoriza ni la lógica justifica"(2) . análisis, puesto que en manera alguna
definieron el fondo del asunto.
Examinada desde la anterior
perspectiva la manifestación de _________________________________
impedimento conjunto expresada por ___
los Magistrados del Tribunal Superior de (1) Auto de 19 de octubre de 2006, Rad.
Bogotá, Jairo José Agudelo Parra, Juan 26.246.
Iván Almanza Latorre y Fabio David (2) Autos del 25 de junio y 3 de septiembre de
2002, Rads. 19.587 y 19.756,
Bernal Suárez, halla la Corte que la
respectivamente, entre otros.
misma tiene sustento en los
Auto Impedimento
FECHA : 16/11/2007
DECISION : Declara infundado el impedimento manifestado por el
Magistrado
de Tribunal
PROCESADO : ALAPE MANRIQUE, LIDA
DELITOS : Porte ilegal de armas, Secuestro simple, Rebelión,
Tráfico de
municiones, Tráfico de armas, Porte de municiones
PROCESO : 28735
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- hayan sido expresamente alegadas por

Casación: Principio de limitación/ las partes", sin lugar a excepción alguna.
CASACION-Principio de limitación:
Tránsito legislativo/ SISTEMA PENAL (ii ) Una etapa de morigeración de dicha
ACUSATORIO-Casación: Desistimiento rigidez, que permitía a la Sala la casación
no priva a la Corte de salvaguardar las oficiosa tratándose de los presupuestos
finalidades del recurso de legitimidad de la actuación, esto es, la
violación del derecho de defensa y del
1. Dado que el principio de limitación, debido proceso, motivo por el que en el
según el cual, por regla general, en artículo 227 del Decreto 050 de 1987,
atención al carácter rogado del recurso cuyo texto fue similar a la norma
extraordinario de casación debe la Corte transcrita en precedencia, se introdujo un
sujetarse en sus fallos a lo expuesto por inciso del siguiente tenor:
los demandantes, esto es, fallar
secundum petita, ha sufrido en los "Pero tratándose de la causal prevista en
últimos años sensibles modificaciones el numeral tercero del articulo anterior
en su alcance, producto tanto del propio ("Cuando la sentencia se hubiera dictado
desarrollo jurisprudencial, como de los en un juicio viciado de nulidad", se
cambios legislativos. aclara), la Corte podrá declararla de
oficio".
En tal espectro de consolidación del
instituto casacional se observa (iii) Una época post constitucional, esto
sucintamente en los últimos 40 años lo es, ulterior a la Carta Política de 1991, en
siguiente: la que aumenta la cobertura protectora
del recurso y por ello, en el artículo 228
(i) Una fase rígida del carácter del del Decreto 2700 del referido año se
recurso, al punto que el artículo 581 del agregó a los preceptos citados un inciso
Decreto 409 de 1971 disponía: en los siguientes términos:
"Limitación del recurso. La Corte no "Igualmente podrá casar la sentencia

podrá tomar en cuenta causales de cuando sea ostensible que la misma
casación distintas de aquellas que atenta contra las garantías
fundamentales".
concretó en el artículo 184 de la Ley 906

Además, en el artículo 219 del mismo de 2004, al disponer:
ordenamiento el legislador señaló con
pretensiones teleológicas: "En principio, la Corte no podrá tener en
cuenta causales diferentes de las
"El recurso extraordinario de casación alegadas por el demandante. Sin
tiene por fines primordiales la embargo, atendiendo a los fines de la
efectividad del derecho material y de las casación, fundamentación de los mismos,
garantías debidas a las personas que posición del impugnante dentro del
intervienen en la actuación penal, la proceso e índole de la controversia
reparación de los agravios inferidos a planteada, deberá superar los defectos
las partes por la sentencia recurrida, y de la demanda para decidir de fondo".
la unificación de la jurisprudencia
nacional". A su vez, el artículo 181 de la misma
normatividad establece como fines de la
Tanto en la Ley 553 de 2000, como en impugnación extraordinaria:
la Ley 600 de 2000 no hubo
modificaciones sustanciales en cuanto "La efectividad del derecho material, el
atañe al aspecto analizado, y en respeto de las garantías de los
términos generales reprodujeron la intervinientes, la reparación de los
normativa del Decreto 2700 de 1991. agravios inferidos a éstos, y la unificación
de la jurisprudencia".
(iv) Un lapso de desarrollo
jurisprudencial que vino a concretarse 2. Advierte la Sala que el desistimiento
en el artículo 184 de la Ley 906 de del recurso de casación presentado por la
2004. En efecto, ya en decisiones como Fiscalía no tiene la virtud de despojar a la
la del 25 de agosto de 2004 dentro del Corte de su medular papel funcional
radicado 21819, la Corte reconoció que como guardiana de las finalidades de la
la presencia de errores de hecho por mencionada impugnación, proceder que
falso juicio de identidad o de raciocinio, ya ha sido reconocido en los siguientes
propios de la causal primera de términos:
casación, cuerpo segundo, comportaban
vulneración de las garantías debidas a "El derecho a la prerrogativa que tienen
los sujetos procesales, de manera que los sujetos procesales de desistir del
se imponía casar oficiosamente las recurso extraordinario de casación no
decisiones impugnadas. puede impedir a la Corte, como órgano
límite de la jurisdicción ordinaria y
Posteriormente no ha sido extraño que guardiana de la Constitución Política,
la Sala decida inadmitir demandas de enmendar las irregularidades atentatorias
casación por no ajustarse a las contra los derechos fundamentales so
exigencias de lógica y adecuada pretexto de la finalización o culminación
argumentación dispuestas por el de su competencia por razón del
legislador para su admisión, pero al desistimiento, máxime cuando el debido
mismo tiempo, dentro de procesos proceso como máxima expresión del
gobernados por la Ley 600 de 2000, se principio de legalidad se erige en garantía
pronuncie de fondo sobre la eventual fundamental. Lo contrario implicaría una
violación de garantías fundamentales de actitud permisiva e inadmisible frente a
los sujetos procesales. una decisión injusta, sin sustento legal y,
por lo mismo, constitutiva de una vía de
(v) La era actual, flexibilización hecho"(1).
teleológica del recurso, en procura de
conseguir la prevalencia del derecho Si dados los siguientes presupuestos: que
material, la guarda de las garantías, la se trate de sentencia de segunda
reparación de agravios y la unificación instancia, que el recurso se haya
de la jurisprudencia, todo lo cual se interpuesto por quien tenga interés
jurídico, que lo haya presentado dentro
del término legal, y que la impugnación función constitucional y legal está

haya sido concedida por el ad quem, obligada a pronunciarse de fondo en este
por ello la Sala de Casación adquiere asunto, con mayor razón si viene
competencia para dar trámite al ataque, precisado que la facultad de casar de
bien porque haya admitido la demanda oficio las sentencias no se encuentra
por llenar las exigencias legales o subordinada a la admisión del libelo
porque no cumpliéndolas a cabalidad se casacional ni al interés del recurrente, al
hubieren superado los defectos del punto que aún frente a demandas
libelo (inciso 3º del artículo 184 de la inadmitidas o ausencia de interés del
Ley 906 de 2004), ora porque impugnante, la Sala tiene competencia
oficiosamente considera necesario para decidir de fondo en salvaguarda de
proferir fallo de fondo para proteger la Carta Política y de la ley, como órgano
garantías fundamentales. de cierre de la jurisdicción ordinaria y
garante de la protección de los derechos
Así las cosas, dado que la Sala advierte y garantías fundamentales.
oficiosamente en el fallo de segundo
grado la eventual presencia de errores ________________________
de hecho por indebida apreciación de (1) Providencia del 31 de agosto de 2005.
las pruebas que condujeron a la Rad. 21862. En sentido similar proveídos del
aplicación del principio in dubio pro reo, 16 de marzo de 2005. Rad. 21296 y del 20 de
octubre de 2004. Rad. 21302.
es claro que de conformidad con su
Auto Casación
FECHA : 20/11/2007
DECISION : Admite desistimiento, regresa al despacho para fallar
CIUDAD : Cali
PROCESADO : PINEDA, MICHEL STIVEN
DELITOS : Tentativa de homicidio, Homicidio agravado
PROCESO : 28432
INDAGATORIA-Imputación jurídica/
VARIACION DE LA CALIFICACIÓN 1. Plantea el casacionista que si bien la
JURIDICA PROVISIONAL DE LA congruencia únicamente se predica entre
CONDUCTA-Resolución de acusación/ la resolución de acusación y la sentencia,
REFORMATIO IN PEJUS-La no es menos evidente que la imputación
prohibición hace referencia únicamente jurídica provisional hecha al vinculado en
a la sentencia/ SISTEMA PENAL la indagatoria constituye referente en
ACUSATORIO-Reformatio in pejus/ materia de defensa durante la
APELACION-Competencia limitada del instrucción, y que en este caso es un
superior: Fiscalía Delegada ante el hecho irrebatible que en la indagatoria de
Tribunal/ NULIDAD-Etapa de juicio: (....) el fiscal le efectuó la denominada
Oportunidad para invocarla imputación jurídica provisional haciendo
alusión a que la conducta investigada interés indebido en la celebración de

frente a él se adecuaba al tipo penal de contratos, no así en la conducta punible
aprovechamiento de error ajeno de peculado culposo atribuida a las
descrito en el artículo 252 del cp., y a doctoras (.......) porque ninguna tenía
procurar refutar ese delito se encaminó disponibilidad jurídica sobre el bien fiscal
la defensa en su doble faceta de objeto de la negociación, y en lo que
material y técnica, sin que se pueda tiene que ver con el sindicado (.....), no
aceptar la legalidad de la resolución de era correcta la tipificación como
acusación dictada por el Fiscal Delegado aprovechamiento de error ajeno, porque:
por el delito de interés indebido en la
celebración de contratos de que trata el (…) la actitud del comprador no lo ubica
art. 409 del estatuto punitivo, porque como un desprevenido ciudadano que
ello equivaldría a suprimir la etapa de ante la advertencia de un error de la
instrucción con el argumento de que en administración decide aprovecharlo en su
el juicio dichos sujetos procesales propio beneficio o en el de su hermano
tenían la oportunidad de solicitar Róbinson Cruz Ríos. Su comportamiento,
pruebas y oponerse a la nueva de principio a fin, desde cuando ofrece
calificación. comprar 11.700 metros cuadrados hasta
cuando decide esconder su habilidad para
El artículo 338 de la ley 600 de 2000, el negocio al conseguir que el beneficiario
bajo cuyo imperio se adelantó el de la compra sea un hermano, incluyendo
presente asunto, establece como una de todos los pasos que transitó de la mano
las formalidades de la indagatoria que el de la asesora de la Alcaldía para la
funcionario judicial interrogará sobre los negociación, titulación y escrituración de
hechos que originaron la vinculación del bienes municipales (.......), lo ubica como
imputado y que se le pondrá de uno de los extremos de la relación
presente la imputación jurídica jurídica en la contratación administrativa,
provisional. porque así lo establece el art. 56 de la ley
80 de 1993.
En otras palabras: forma parte del
debido proceso que dentro del Enseguida, y sin desconocer el aspecto
interrogatorio formulado al vinculado en fáctico en la calificación que constituye
el acto de la indagatoria se ponga de presupuesto procesal para iniciar el
presente la imputación jurídica juicio, se hizo una amplia valoración
provisional, de conformidad con los probatoria que permitió concluir que se
hechos y las pruebas acopiadas hasta estaba en presencia de un interés
ese momento, sin que la interpretación indebido en la celebración de contratos
del precepto conduzca a sostener que la en provecho del comprador (.....), de
imputación hecha en esa diligencia manera que la variación del tipo penal
vincule al fiscal de manera que en la efectuada provisionalmente en la
calificación del sumario deba mantener indagatoria no contrarió el ordenamiento
dicha calificación jurídica, que como se jurídico y tampoco trajo consigo la
sabe en esos dos momentos procesales vulneración de derechos y garantías de
la misma tiene carácter provisional los acusados.
susceptible de modificaciones . (1)
3. El artículo 31 de la Constitución
2. En la resolución de acusación que Política, en su inciso 2°, establece la
constituye los límites en los que se prohibición de reforma en peor al señalar
desarrollará el juicio, la Fiscalía que:
Delegada ante el Tribunal Superior de
Pereira modificó no solo la adecuación El superior no podrá agravar la pena
provisional sino la relativa a las impuesta cuando el condenado sea
imputaciones hechas a los procesados, apelante único.
destacando que la realidad fáctica
encajaba en la descripción establecida La prohibición a la reformatio in pejus así
en el art. 409 del cp., es decir, en el reglada reflejaba sus efectos limitantes
sólo respecto de las sentencias la investigación y dispuso acusar a las

condenatorias y en particular en torno a procesadas (......), como coautoras del
la pena y sus componentes. delito de peculado culposo, a (.....) por la
conducta punible de aprovechamiento de
En ese mismo sentido, el artículo 204 error ajeno, y precluyó la instrucción a
de la ley 600 de 2000 prevé la favor de los sindicados(.......)
prohibición de reforma peyorativa
solamente para sentencias Esa providencia fue recurrida por los
condenatorias, fijando a su vez la defensores de los acusados que
competencia del superior en tanto que reclamaron su revocatoria, entre otras
en la apelación se extenderá a los razones, por atipicidad del
asuntos que resulten inescindiblemente comportamiento de sus asistidos o por
vinculados al objeto de la impugnación, ausencia de lesividad material para el
y que tratándose de apelantes únicos el bien jurídico, y por el representante del
juez no podrá en ningún caso agravar la Ministerio Público que se opuso a la
sanción, salvo que otro sujeto procesal acusación y a las preclusiones que
con interés jurídico para ello, hubiere favorecieron a los procesados (.....).
recurrido el fallo.
Al resolver las impugnaciones la Fiscalía
4. El artículo 20 de la ley 906 de 2004 Segunda Delegada ante el Tribunal
extendió la prohibición para las demás Superior de Pereira decidió modificar la
providencias que se profieran en adecuación típica de los cargos
segunda instancia, al señalar que "El formulados contra los sindicados (.....)
superior no podrá agravar la situación para en su lugar acusarlos por la
del apelante único", de manera que por conducta punible de interés indebido en
vía jurisprudencial y ahora normativa la la celebración de contratos, revocó la
prohibición de la reforma en peor acusación proferida en relación con la
cuando se trata de recurrente único se procesada Dolly del Socorro Gómez Villa
ha hecho extensiva a todas las favoreciéndola con preclusión de la
decisiones que se adopten en segundo instrucción, y confirmó las preclusiones
grado y, en particular, a la resolución de que en primera instancia favorecieron a
acusación .(2) (......)
5. En tratándose de la competencia del La tensión que correspondió definir al

superior ella se extiende a los asuntos funcionario de segunda instancia de la
que están "inescindiblemente Fiscalía General de la Nación lo era entre
vinculados" al objeto de la impugnación, los argumentos de los recurrentes que
es decir, a todo aquello que está reclamaban aticipidad de la conducta
íntimamente ligado a la materia de la investigada o ausencia de antijuridicidad
apelación, de manera que el funcionario material y la determinación del
de segunda instancia no puede funcionario de primer grado que
pronunciarse sobre asuntos no consideró que el comportamiento
propuestos por el apelante, salvo la desarrollado por la doctora (......)
nulidad (por su naturaleza oficiosa) y estructuraba la conducta punible de
los aspectos inescindiblemente peculado culposo, y la del particular
vinculados por mandato legal o (.....) el delito de aprovechamiento de
interpretación basados en el respeto al error ajeno, y sin desbordar el núcleo
principio lógico de la razón vinculante, fáctico y personal de la acusación
de modo que la segunda instancia no concluyó que la calificación jurídica
puede desbordar los motivos de agravio resultaba equivocada en tanto que la
o los elementos a los cuales puede misma correspondía al tipo penal de
extenderse legalmente la definición (3). interés indebido en la celebración de
contratos por el cual debían responder los
En el presente asunto, la Fiscalía 14 procesados (......)
Seccional de Pereira el 18 de
septiembre de 2002 calificó el mérito de
En la sistemática de la ley 600 de 2000,

en cuyo imperio se adelantó el presente 6. Sobre las nulidades derivadas de la
asunto, acreditado un error en la etapa instructiva la Sala tiene dicho que
calificación jurídica ello conduciría, en
principio, a la nulidad que podía en punto del traslado dispuesto en el
adoptarse en cualquier momento de la artículo 400 de la Ley 600 de 2000 para
actuación procesal, salvo que sin que los sujetos procesales preparen la
desconocer el núcleo fáctico de la audiencia, invoquen nulidades originadas
acusación la situación para el procesado en la etapa de instrucción que no se
resultara más favorable o como mínimo hayan resuelto, y soliciten la práctica de
mantenerla en la misma condición, pruebas, es claro que ese es el instante
luego si esa fue la irregularidad que oportuno para deprecar una nulidad
detectó el funcionario de segunda puntualmente hablando, lo que convierte
instancia de la fiscalía bien podía en extemporáneo el reclamo cuando se
remediar el desacierto en tanto que de hace con posterioridad .(4)
no hacerlo la solución corría por cuenta
del juez. Así mismo ha de tenerse en cuenta que
el proceso tiene una progresión dialéctica
En relación con las nulidades la y en ese propósito se articula sobre la
declaratoria procede en cualquier base del principio de preclusión, de modo
momento de la actuación procesal (art. que, en ese marco y en el de las
308, cpp de 2000), de oficio o por finalidades axiológicas del proceso penal,
solicitud de parte (arts. 307 y 309), los jueces deben lograr la solución del
mientras que uno de los principios que problema planteado, buscando realizar la
orientan la declaratoria de las nulidades justicia en el marco de la interpretación
y su convalidación enseña que sólo de la ley, entendida como la expresión de
podrá decretarse cuando no existe otro un proceso democrático en el cual
medio procesal para subsanar la además de su coherencia interna se
irregularidad. respeten los fundamentos y valores del
estado democrático de derecho . (5)
Así las cosas, en este caso, es claro
que el Fiscal Delegado ante el Tribunal _________________________________
Superior de Pereira al comprobar error __
en la calificación jurídica estaba (1) CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de
facultado para introducir el correctivo Casación Penal, Sent. agosto 29 de 2007, rad.
pertinente, como así lo hizo, sin que al 23906.
cambiar la adecuación típica de la
Casación Penal, Sents. Marzo 25 de 2004, rad.
conducta investigada estuviera 20398, agosto 10 y noviembre 2 de 2006,
desbordando su competencia o rads. 21.211 y 25.329, y marzo 21 de 2007,
afectando la prohibición de la no rad. 26.129, entre otras.
reforma en perjuicio, porque no se trató (3) CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de
de adicionar delitos o circunstancias de Casación Penal, Auto segunda instancia
agravación punitiva no tratadas en diciembre 18 de 2001, rad. 18.290.
primera instancia, sino simplemente el (4) Corte Suprema de Justicia, Sala de
Casación Penal, Auto de segunda instancia del
cambio de adecuación típica que
26 de enero de 2006, rad. N° 24843.
conservando el carácter provisional (5) Corte Suprema de Justicia, Sala de
tampoco fue objeto de cuestionamiento Casación Penal, Auto Colisión de Competencia
por la defensa de los recurrentes en las de 30 de marzo de 2005, proceso 23407.
oportunidades previstas por el
ordenamiento jurídico.
Sentencia Casación
FECHA : 26/11/2007

CIUDAD : Pereira
PROCESADOS : TREJOS BURITICA, OLGA CECILIA
: CRUZ RIOS, HELIO
DELITOS : Interés ilícito en celebración de contratos
PROCESO : 23068
PRINCIPIO DE CONGRUENCIA- Así el carácter pétreo de la calificación

Tránsito legislativo y jurisprudencial/ jurídica que informaba el llamamiento a
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- juicio previsto antes del Decreto 050 de
Principio de congruencia/ SISTEMA 1987, fue morigerándose en los estatutos
PENAL ACUSATORIO-Variación de la posteriores a efectos de permitir que el
calificación juridica/ SISTEMA PENAL juez, sin distanciarse de la conducta
ACUSATORIO-Anuncio del sentido del fáctica imputada, condenara por delitos
fallo: Consonancia con el fallo mismo/ distintos de los formulados siempre que
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- no agravara la responsabilidad del
Principio de congruencia: Imputación enjuiciado ni se saliera del capítulo del
fáctica y jurídica de los cargos/ Código Penal al que perteneciera el delito
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- inicialmente imputado.
Principio de congruencia: Formulación
de imputación y acusación/ DELITO Ante la inclusión como causal autónoma
CONTINUADO-Acto sexual abusivo con de casación la falta de consonancia de la
menor de 14 años sentencia con los cargos formulados en la
resolución de acusación (numeral 2º. del
1. En los estatutos adjetivos que artículo 220 de Decreto 2700 de 1991),
precedieron al sistema acusatorio la Corte fue enfática en afirmar que para
implementado en la Ley 906 de 2004, la preservar el principio de congruencia el
relación de conformidad personal, pliego acusatorio debía contener de
fáctica y jurídica se acometió manera clara e inequívoca, tanto la
únicamente desde la óptica de la imputación fáctica, entendida como la
equivalencia entre la resolución de atribución de la conducta objeto de
acusación y el fallo. reproche con la inclusión de todas sus
circunstancias, como la imputación
En reciente pronunciamiento (1) la Sala jurídica, esto es, el señalamiento de las
hizo el recuento de la forma como se normas típicas que prevén esos
acogió inicialmente la consonancia de condicionamientos fácticos.
índole histórica cuando la relación de
conformidad se fundamenta únicamente La resolución de acusación tenía el
en el hecho histórico investigado, sin carácter inmodificable por delimitar el
importar la calificación jurídica, y la de marco conceptual, fáctico y jurídico del
índole normativa que exige no sólo juicio, pero permitía cierta movilidad ya
identidad entre los hechos materia de que al exigirse la calificación jurídica
acusación con los que son objeto de la provisional con el señalamiento del
sentencia, sino la correlación invariable capítulo dentro del título correspondiente
respecto de la denominación jurídica del código sustantivo, facultaba al
que se formule. juzgador para que sin salirse del género
delictivo por el que se acusó, fallara por
una especie delictual diferente, siempre
que no hiciera más gravosa la situación núcleo central de los hechos imputados
del procesado. para agravar la situación jurídica del
Esa concreción fáctico-jurídica le enjuiciado, sin que ello afecte sus
impedía al juez incluir nuevos garantías procesales siempre que haya
comportamientos punibles o adicionar tenido la oportunidad de contradecir o
circunstancias específicas o genéricas debatir tal modificación.
de agravación punitiva, desconocer
causales de atenuación reconocidas, en En este sentido, la variación sólo puede
todo caso, no podía desmejorar la ser de la imputación jurídica entendida
situación del enjuiciado acerca de la como la imputación subjetiva, las
forma de participación o el grado de circunstancias modales temporales y
culpabilidad. espaciales del comportamiento y la
calificación jurídica dada al mismo,
Si bien la jurisprudencia en relación con manteniendo en todo caso el entorno
el Decreto 2700 de 1991 fue laxa al no fáctico que le sirve de fundamento, al
exigir en la resolución de acusación la punto que es dable variar el título o
inclusión de las circunstancias de capítulo del Código Penal, pero sin que
agravación genéricas objetivas porque implique adicionar un nuevo delito,
se podía inferir del simple recuento procedimiento éste solo en cuanto se
fáctico, en tanto que sí se imponía trata de agravar la situación jurídica del
respecto de las subjetivas que al enjuiciado, pues si es para aminorar su
requerir una valoración se debían responsabilidad, puede el Fiscal alegarlo
describir sus supuestos fácticos o sin necesidad de acudir al procedimiento
mencionarlas, respecto de la Ley 600 de de la variación de la calificación.
2000 la Corte precisó que conforme con
los requisitos formales de la resolución 2. La línea jurisprudencial ha abordado
de acusación contemplados en los tal principio en los casos en los cuales la
numerales 1º y 3º del artículo 398, Fiscalía y la defensa concurren ante un
acerca de que debe contener la juez imparcial para que adelante un juicio
narración sucinta de la conducta oral, público, concentrado, con
investigada, con todas las circunstancias inmediación y controversia probatorias,
de modo, tiempo y lugar que la como también los eventos que se derivan
especifiquen, así como la calificación cuando el imputado opta por alguno de
jurídica provisional, la imputación los diversos mecanismos de terminación
fáctica y jurídica debía ser inequívoca abreviada del proceso, renunciando así a
preservando el límite para el juez de no un juicio oral y público a fin de obtener
agravar la responsabilidad del acusado una rebaja punitiva en su condena, pues
al adicionar hechos nuevos, suprimir se estará ante una acusación o ante un
atenuantes reconocidas en la acusación acuerdo o allanamiento, según el caso, y
o incluir agravantes no contempladas, será con base en ellos como se
pudiendo absolver o degradar la confrontará la consonancia ora con los
responsabilidad al condenar de manera cargos formulados en la imputación o en
atenuada bajo los criterios de lealtad, la acusación, o con aquellos aceptados.
igualdad e imparcialidad y respetando el
núcleo central de la imputación por En relación con los eventos en los cuales
ostentar el carácter de intangible e el sujeto pasivo de la acción judicial penal
indisponible. se allana a los cargos, la Sala ha
destacado que la formulación de
Necesariamente vinculado a este imputación que sirve de base para tal
principio se encuentra la posibilidad de allanamiento debe contener la relación
variación de la calificación jurídica figura clara y sucinta de los hechos
introducida en el artículo 404 de la Ley jurídicamente relevantes como marco de
600 de 2000 que permite durante la la actuación a fin de que no exista duda
fase del juicio a instancia del juez o de de la conducta que se imputa, pues se la
la fiscalía variar la adecuación típica del ha de tener como acusación: "…tal
comportamiento, pero respetando el concepción se articula con la idea de que
la imputación, como ya se dijo, y como abreviados merced al allanamiento a los

lo impone el sistema penal colombiano, cargos o preacuerdos y negociaciones
y lo ha expresado la Corte, no puede entre la Fiscalía y el imputado, de cuando
ser solo fáctica -no por razón de una se surten todas las etapas en el
construcción histórica ligada a un procedimiento ordinario. (4)
específico sistema procesal, sino porque
como entre otras cosas lo exige el La Sala también precisó que no se
nuevo código procesal-, desde la misma cumple cabalmente con uno de los fines
formulación de la imputación, el fiscal sociales del Estado de facilitar la
debe hacer una narración clara y participación de todos en las decisiones
sucinta de los hechos jurídicamente que los afectan cuando al incriminado se
relevantes, lo que implica valorar desde le comunica una imputación, ora que la
la perspectiva jurídica los hechos que se acepte o la debata, pero se le condena
imputan". (2) por otros delitos con el pretexto de
constituir un elemento objetivo
Así el artículo 287 de la Ley 906 de irrefutable que se advierte implícitamente
2004 ciertamente no contribuya a esta y que por lo mismo debió ser conocido
claridad, sin embargo, teniendo como desde un comienzo. (5)
fundamento la imputación las nociones
de autoría y participación, ésta es 3. Esta Corporación luego de analizar los
necesariamente jurídica también, en antecedentes legislativos del principio de
tanto lo fáctico no es comprensivo de congruencia en la Comisión Redactora
tales nociones. Constitucional creada por el Acto
Legislativo No. 003 de 2002 y en los
Por ello, se ha insistido en que la trámites surtidos en el Congreso de la
imputación fáctica y jurídica se impone Ley Estatutaria 01 de 2003 que pasaría a
para su adecuada formulación, la cual convertirse en la Ley 906 de 2004,
ha de ser conocida por el imputado y su destacó el carácter escalonado de la
defensor a efectos del allanamiento, acción penal, pues desde simples
como marco que sujeta al juzgador so sospechas se puede llegar a la obtención
pena de infringir el principio de de elementos materiales probatorios,
congruencia, ora por acción o por evidencia física o información legalmente
omisión cuando se: i) condena por obtenida que permitirán hacer una
hechos o por delitos distintos a los imputación, la cual se depurará hasta la
contemplados en las audiencias de acusación, siempre observando su
formulación de imputación o de fundabilidad.
acusación, ii) condena por un delito
que no se mencionó fáctica ni Se explicó allí, cómo el primero de esos
jurídicamente en el acto de formulación escalones está dotado del control
de imputación o de la acusación, iii) jurisdiccional que se hace sobre los actos
condena por el delito atribuido en la procesales de iniciación que llevan para la
audiencia de formulación de imputación formulación de imputación, para la cual
o en la acusación, pero deduce, se exige una simple posibilidad conforme
además, circunstancia, genérica o con lo exigido por el artículo 287 de la
específica, de mayor punibillidad, y iv) Ley 906 de 2004, según los elementos
suprime una circunstancia, genérica o materiales probatorios, evidencia física o
específica, de menor punibilidad que se información legalmente obtenida de los
haya reconocido en las audiencias de cuales se pueda inferir razonablemente
formulación de la imputación o de la que el imputado es autor o partícipe del
acusación. (3) delito que se investiga, en tanto que para
otro acto procesal, el de la acusación, se
En este orden, La Corte ha enfatizado exige el grado de conocimiento de
en que la confrontación para efectos del probabilidad de que los hechos
principio de congruencia debe hacerse investigados puedan serle atribuidos,
según el tipo de proceso, por cuanto según lo manda el artículo 336 del
será diferente para los trámites estatuto en comento.
precisar los artículos del Código Penal en

Se insistió así en el control de la los que encajan los hechos narrados,
verosimilitud de la acusación que debe tarea que debe hacerse con el debido
ejercitar el juez en el debate en el juicio cuidado para que de manera expresa se
oral a fin de que se limite a los aspectos indiquen el o los delitos cometidos y las
fácticos de la acusación y que éstos se circunstancias específicas y genéricas que
concreten en los alegatos finales para inciden en la punibilidad" .(6)
guardar de esa manera la congruencia
entre la acusación y la sentencia: "Esto Ahora, en cuanto a la posibilidad de
equivale a decir que los jueces no variar la calificación jurídica bajo los
pueden derivar consecuencias adversas parámetros de la Ley 906 de 2004 la
para el imputado o acusado, según sea Corte en caso de que en desarrollo del
el caso, ni de los elementos que no se juicio oral y una vez surtido el debate
derivan expresamente de los hechos probatorio la Fiscalía advierta otra visión
planteados por la Fiscalía ni de los de los hechos y la figura típica que de
aspectos jurídicos que no hayan sido ellos se derive, o bien la presencia de
señalados de manera detallada y circunstancias agravantes o de mayor
específica por el acusador so pena de punibilidad, indicó que: "Dado que el
incurrir en grave irregularidad que juicio oral representa la oportunidad para
deslegitima e ilegaliza su proceder; que la defensa ponga a prueba la
dicho en forma simple: el juez consistencia de la acusación, entiende la
solamente puede declarar la Sala que la propia dinámica que es
responsabilidad del acusado atendiendo inherente al trámite acusatorio,
los limitados y precisos términos que de rechazaría una variación de la calificación
factum y de iure le formula la Fiscalía, en desarrollo de la intervención en el
con lo cual le queda vedado ir más haya juicio oral por parte de la Fiscalía con
de los temas sobre los cuales gira la desmedro para el imputado, toda vez que
acusación". ello implicaría en principio una indebida
restricción defensiva, como que ya
"La congruencia se debe predicar, y efectuado el descubrimiento de los
exigir, tanto de los elementos que elementos probatorios por el Fiscal y la
describen los hechos como de los defensa, así como enunciadas la totalidad
argumentos y las citas normativas de pruebas que se van a hacer valer, por
específicas. Esto implica (i) que el ministerio de la ley, el juez solamente ha
aspecto fáctico mencionado en la de decretar la práctica de aquellas que se
acusación sí y sólo sí es el que puede refieran a "los hechos de la acusación",
ser tenido en cuenta por el juez al en forma tal que cualquier variación e los
momento de dictar sentencia. Si la cargos que implique la presencia de una
prueba demuestra que los hechos no se agravante no imputada o un nuevo delito,
presentaron como los relata la Fiscalía sorprendería a la defensa haciendo
en el escrito de acusación, al juez no le inoperante el ejercicio real del
quedará otro camino que el de resolver contradictorio que encuentra su mayor
el asunto de manera contraria a las aptitud de confrontación a través de las
pretensiones de la acusadora; y, así pruebas, lo cual, desde luego, no tendría
mismo, (ii) la acusación debe ser ya cabida en el juicio, máxime si se toma
completa desde el punto de vista en cuenta que el deber de la Fiscalía
jurídico (la que, en aras de la precisión, cuando es su turno para alegar es
se extiende hasta el alegato final en el exponer los argumentos relacionados con
juicio oral), con lo cual se quiere el análisis de las pruebas, tipificando en
significar que ella debe contener de forma circunstanciada "la conducta por la
manera expresa las normas que cual ha presentado la acusación"".
ameritan la comparecencia ante la
justicia de una persona, bien en la "Para destacar esta postura, basta
audiencia de imputación o bien en los simplemente con evocar diversas
momentos de la acusación, de modo hipótesis en las cuales pese a ser
que en tales momentos la Fiscalía debe respetuoso con el presupuesto de
identidad fáctica o de los hechos, "No obstante, es muy claro que así como
propiciar la posibilidad de que la Fiscalía la Fiscalía carece de disponibilidad de la
modifique los cargos en pleno juicio oral acusación, en el entendido de que le sea
podría ver avocado al procesado a ser dable desistir de la misma o retirarla
sorprendido con conductas punibles de -pues solicitar la absolución está dentro
mayor gravedad y en relación con las de sus facultades y deberes pero
cuales, desde luego, dada la configura un supuesto evidentemente
oportunidad en que se produce la distinto-, encuentra la Corte que nada de
variación, ya no podría ejercer el ello se opone a que bien pueda solicitar
contradictorio, lo que sucede por condena por un delito de igual género
antonomasia en el sistema acusatorio pero diverso a aquél formulado en la
en el juicio a través de las pruebas en acusación -siempre, claro está, de menor
que se sustenta la defensa. entidad-, o pedir que se excluyan
circunstancias de agravación, siempre y
"Así, con pleno acogimiento del núcleo cuando -en ello la apertura no implica
básico delitos de lesiones personales una regresión a métodos de juzgamiento
podrían mutarse por homicidio en grado anteriores- la nueva tipicidad imputada
de tentativa, o hurto en peculado, guarde identidad con el núcleo básico de
falsedad documental privada en pública, la imputación, esto es, con el fundamento
acceso carnal violento en este delito fáctico de la misma, pero además, que no
concursando con incesto, homicidio por implique desmedro para los derechos de
piedad en homicidio agravado, todos los sujetos intervinientes.
secuestro simple a secuestro agravado,
constreñimiento ilegal a extorsión, etc. "Clarificado dentro del esquema del
En estos y en muchos ejemplos más, Código de Procedimiento Penal vigente y
sin que medie una estricta por consiguiente, bajo los principios
desnaturalización del punible, esto es, orientadores del modelo de juzgamiento
acogiendo su naturaleza factual, se acusatorio con la fisonomía y
produciría una modificación al trocarse características que ha recogido la Ley
la acusación por un delito de mayor 906 de 2.004 y la preponderancia
gravedad en relación con el cual la otorgada al principio de legalidad que
defensa -y los demás sujetos- serían siempre está en manos del juez, no sería
sorprendidos. jurídicamente válido que se exacerbara
su rol y que al propio tiempo quedara
"La Corte ha tenido oportunidad de desligado de los términos de la acusación
señalar, inclusive, que no obstante -aún dentro de la fluctuación o
tratarse de delitos pertenecientes a un variabilidad reconocida por parte de la
mismo capítulo, existir identidad en el Fiscalía- para entrar a declarar la
bien jurídico tutelado y de la sanción culpabilidad del imputado por hechos que
punitiva, como quiera que los no consten en la acusación o, con el
argumentos defensivos se encaminan a alcance fijado, por delitos por los cuales
desvirtuar los presupuestos que la no se ha solicitado condena, pues existe
descripción típica del delito imputado una limitante estricta en la regulación
contiene, una variación en torno de ella que sobre el particular previó el artículo
que suponga la existencia de elementos 448 del Código de Procedimiento Penal,
delictivos diversos, de contenido estableciendo un concepto de
jurídico, o extrajurídico y en relación consonancia estricto -apenas
con los cuales, en todo caso, no se consecuente con el sistema de
habría ocupado de ser desvirtuados a enjuiciamiento adoptado-, en forma tal
través de las pruebas con dicho que, desde luego, está dentro de las
cometido solicitadas en el juicio, dado facultades del juez, por ejemplo,
que no hacían parte de la acusación, es reconocer cualquier clase de atenuante,
incuestionable la vulneración del genérica o específica, el delito complejo
derecho de defensa…" en lugar de un concurso delictivo, la
tentativa, la ira o intenso dolor, etc.,
entre tanto respete la intangibilidad límite
de la acusación, con la variación a que bien han de serle imputados al sujeto con
se ha hecho referencia, estándole su connotación jurídica, no podrá la
vedado, desde luego, suprimir acusación abarcar hechos nuevos.
atenuantes reconocidas al procesado,
adicionar agravantes y en general, Lo anterior no conlleva a una
hacer más gravosa su situación." (7) inmutabilidad jurídica, porque
precisamente los desarrollos y
4. Propio de la progresividad del progresividad del proceso hacen que el
principio de congruencia la Corte ha grado de conocimiento se incremente,
resaltado por mayoría que éste debe por lo tanto es posible que la valoración
predicarse del anuncio del sentido de jurídica de ese hecho, tenga para el
fallo -sea absolución o condena-, con la momento de la acusación mayores
sentencia misma, como acto complejo connotaciones que implican su precisión y
que constituyen tales momentos, pues detalle, además, de exigirse aún la
"…resulta incontrastable que la imposibilidad de modificar la imputación
comunicación del juez sobre el sentido jurídica, no tendría sentido que el
de fallo, acto con el que culmina el legislador hubiera previsto la formulación
debate público oral, forma parte de la de imputación como primera fase y
estructura básica del proceso como es antecedente de la acusación.
debido y vincula al juzgador en la
redacción de la sentencia. Por tanto el Aunque en vigencia de los anteriores
fallo conforma un todo inescindible, un estatutos adjetivos no se exigía
acto complejo, una unidad temática, congruencia entre la resolución de
entre el anuncio público y la sentencia definición de situación jurídica y la
finalmente escrita, por tanto, ser resolución de acusación, y no constituía
coincidentes sus alcances."(8) desafuero procesal sancionable con
nulidad, por cuanto la calificación
5. El anterior recuento jurisprudencial, realizada en aquélla era tan sólo
le permite a la Sala insistir en la provisional y no tenía la incidencia ni la
obligación de formular tanto la capacidad para delimitar el ámbito
imputación como la acusación, con normativo de la resolución de acusación,
todos los factores que incidan en el ya que era en ésta que una vez surtida la
grado del injusto, al punto que en el instrucción se concretaban los cargos,(9)
primer caso, los cargos en sus ha de destacarse que cuando surgía un
componentes fácticos y jurídicos nuevo hecho debía ampliarse
resultan inmodificables en evento de indefectiblemente la indagatoria a fin de
allanamientos, acuerdos o preacuerdos, imputar el nuevo delito y preservar de
y siempre, claro está, que permanezcan esa forma el debido proceso y el derecho
indemnes las garantías fundamentales de defensa. Es más, en los casos en que
del imputado; así mismo, en el trámite resuelta la situación jurídica el sindicado
ordinario se genera la imposibilidad de se acogía a los beneficios de la sentencia
modificar el aspecto fáctico consignado anticipada y se advertía la configuración
en la formulación de acusación, sin de otro hecho o de una circunstancia que
perjuicio de que las pruebas practicadas agravara la punibilidad debía, el acta de
en el debate oral den lugar a una formulación de cargos, incluir esas
tipicidad que conserve equivalencia con nuevas connotaciones.
el núcleo básico de la imputación y que,
además, no implique deterioro de los En este sentido, la Sala comparte la
derechos de las partes e intervinientes. posición del representante de la Fiscalía
relacionada con que si surge otro hecho,
6. Para la Sala, la formulación de debe motivarse una nueva formulación
imputación se constituye en de imputación, pues ello tiene sustento
condicionante fáctico de la acusación, en la Reglas Mínimas de las Naciones
de ahí que deba mediar relación de Unidas para la Administración de Justicia
correspondencia entre tales actos. Los Penal al establecer los derechos del
hechos serán inmodificables, pues si imputado cuando indica que “las
decisiones que afecten derechos configurarse naturalísticamente varios

personales o procesales del imputado actos sexuales, se les tenga
no podrán ser adoptadas sin audiencia jurídicamente como una sola acción.
previa.”
Es sabido que para el delito continuado, a
Se recalca que el objeto del proceso no las conductas punibles individuales se les
es el delito y su consecuencia punitiva, puede agrupar para considerarlas como
sino el hecho del mundo una sola, sea por el factor subjetivo de la
fenomenológico, sea producto de una unidad de designio criminoso o por factor
acción o de una omisión, y por ello no objetivo según la homogeneidad de la
puede ser cohonestada la improvisación conducta, el mismo bien jurídico y tipo
para la formulación de imputación, que penal. Tal instituto sin definición legal fue
tendrá incidencia en la acusación al revivida en el parágrafo del artículo 31
sorprender al imputado con otro del Código Penal de 2000 previendo un
supuesto fáctico, cambiando así la aumento punitivo de una tercera sobre el
delimitación del objeto del proceso. tipo respectivo —aunque se ha criticado
tal inclusión precisamente en la figura
Además, el derecho de defensa como que le es opuesta, esto es, al concurso
mecanismo para la realización de la delictivo—.(11)
justicia y base fundamental del Estado
de derecho, ha de estar presente en Aceptado en mayor medida el delito
toda la actuación, en consecuencia, la continuo para los ilícitos de carácter
necesaria armonía entre la formulación patrimonial, cuando pese a las varias
de la imputación y la acusación acciones físicas independientes se
(entendida esta última en su forma de advierte de manera global el provecho
acto complejo de escrito y formulación ilícito al cual orientó su voluntad el sujeto
oral) involucra el derecho del activo, tratando tales acciones a manera
incriminado de conocer desde un de etapas, siempre que se den los
principio los hechos por los cuales se le siguientes elementos: “a) un componente
va a procesar. “La citada puesta en subjetivo, constituido por el plan
conocimiento de una determinada preconcebido por el autor, identificable
imputación a una persona debe por la finalidad; b) el despliegue de
efectuarse lo antes posible al objeto de pluralidad de comportamientos de acción
proteger su derecho a la defensa. Así, u omisión; y c) la identidad del tipo penal
cabe destacar la constante doctrina del afectado con los tales
T.C. en orden a que el Juez instructor, comportamientos."(12)
tras efectuar una provisional
ponderación de la verosimilitud de la Cuando se trata de comportamientos
imputación de un hecho punible contra atentatorios de los bienes jurídicos de la
persona determinada, cualquiera que libertad y formación sexual, si bien se
sea la procedencia de ésta, deba puede presentar unidad de sujeto activo,
comunicárselo al imputado, con así como identidad en los distintos actos
ilustración expresa del hecho punible y su prolongación en el tiempo(13), la
cuya participación se le atribuye para dificultad surge respecto de la unidad de
permitir su autodefensa y una efectiva y plan.
equilibrada contradicción, pues debe
siempre garantizarse el acceso al Efectivamente, no es posible advertir un
proceso de toda persona a quien se le dolo general del autor acotando o
atribuye, más o menos fundadamente, delimitando en el tiempo el fin propuesto,
un acto punible y que dicho acceso lo pues ¿Cómo sería dable que elementos
sea en consideración de imputado.”(10) objetivos permitieran acreditar la
programación definida previamente por el
7. El tema que también aborda el agente?. Es claro que en cada acción
representante del Ministerio Público en satisface su deseo sexual, el cual surgirá
la audiencia de sustentación es la para una nueva conducta con un dolo
posibilidad de que a pesar de independiente, así cada comportamiento
se agota y perfecciona, sin que pueda (7).Sentencia de 27 de julio de 2007.

afirmarse que el fin del autor sea Radicación 26468
afectar la libertad y formación sexual de (8).Sentencia del 17 de septiembre de 2007.
Radicación 27336
la víctima cuantas veces pueda.
(9) Cfr. Providencias del 4 de septiembre de
2003, radicación 12768; 25 de marzo de
Además de lo anterior, es la naturaleza 2004, radicación 14470 y 27 de mayo de
del bien jurídico vulnerado, la que 2004, radicación 22314.
impide predicar el delito único por (10) JOAN PICÓ I JUNIO “Las garantías
ostentar la calidad de personalísimo: “la constitucionales del proceso” J.M. Bosch
protección de tales bienes descansa Editor. Barcelona. 1997. Página 111.
muy especialmente sobre la base de (11) Algún sector de la doctrina y de la
jurisprudencia ante la carencia de tal figura en
reconocer la dignidad inherente a todo
el Código Penal de 1980 la resolvieron con la
ser humano como un bien absoluto, que aplicación del instituto concursal previsto en el
no admite graduación, ni escalas, ni artículo 26 del citado estatuto en el entendido
excepciones; y también para evitar que con varias acciones se infringía varias
consecuencias político criminalmente veces la misma disposición penal (concurso
inaceptables, como ocurriría por homogéneo y sucesivo).
ejemplo al descartar el concurso de (12) Corte Suprema de Justicia. Providencia
accesos carnales, so pretexto de que el de 25 de junio de 2002. Radicación 17089.
(13) Cuando se trata de un mismo y preciso
abusador tenía la finalidad única de
marco temporal en el que se da la repetición
asaltar sexualmente a todas las de actos sexuales, (piénsese por ejemplo,
alumnas de un grado escolar, para cuando en el delito de acceso, en un mismo
satisfacer alguna vanidad personal.”(14) contexto se dan varias penetraciones o éstas
se dan por diversas vías, podría no generarse
________________________________ de por sí el concurso delictual, aunque si
___ cabría predicar la circunstancia de mayor
(1) Cfr. Sentencia de casación de 17 de punibilidad contemplada en el numeral 8º del
octubre de 2007. Radicación 20026 artículo 58 del Código Penal por aumentar
(2). Sentencia de casación de 20 de octubre deliberada e inhumanamente el sufrimiento de
de 2005. Radicación 24026. la víctima, causando a ésta padecimientos
(3).Sentencia de casación de 6 de abril de innecesarios para la ejecución del delito.
2006. Radicación 24668 (14) Sentencia de casación del 12 de mayo de
(4). Sentencia de 28 de febrero de 2007. 2004. Radicación 17151
Radicación 26987
(5). Sentencia de 21 de marzo de 2007 FE DE ERRATAS: La providencia citada en la
radicación 25862 página 23 corresponde al número 26468 y no
(6).Sentencia de 25 de abril de 2007. al 26488, como allí aparece.
Radicación 26309
Sentencia Casación
FECHA : 28/11/2007
DECISION : Casa parcialmente, exclute agravante, redosifica
pena
CIUDAD : Bogotá D.C
PROCESADO : GUZMAN GUZMAN, JAVIER ANDRES
DELITOS : Acto sexual con menor de 14 años agravado
PROCESO : 27518

SISTEMA PENAL ACUSATORIO- Por su parte, cuando se invoca el falso

Casación: Causales/ SISTEMA PENAL juicio de existencia, lo que se quiere
ACUSATORIO-Pruebas: Sólo se expresar es que el ad quem, al proferir el
consideran como pruebas las fallo impugnado, omite valorar el
presentadas y debatidas en el juicio contenido material de un medio de
oral/ SISTEMA PENAL ACUSATORIO- prueba que hace parte de la actuación (y
Interrogatorio cruzado del testigo: que por lo tanto fue debidamente
Reglas/ TESTIMONIO DEL MENOR- incorporado al juicio), o bien le concede
Cuando es víctima de atropellos valor probatorio a uno que jamás fue
sexuales su dicho adquiere una especial recaudado y, por consiguiente, supone su
confiabilidad existencia.
1. En lo que respecta a las causales de Finalmente, el falso raciocinio se presenta

casación señaladas en el artículo 181 de cuando el Tribunal en la sentencia se
la ley 906 de 2004, éstas coinciden en aleja al momento de valorar la prueba de
lo esencial con las establecidas en el los postulados de la sana crítica, es decir,
artículo 207 del Código de de las leyes científicas, los principios de
Procedimiento Penal anterior. la lógica o las reglas de la experiencia.
Por ejemplo, la causal tercera, que se 2. La demandante desconoció al

refiere al "manifiesto desconocimiento desarrollar el referido cargo el régimen
de las reglas de producción y probatorio propio de la ley 906 de 2004,
apreciación de la prueba sobre la cual y en especial lo señalado tanto en el
se ha fundado la sentencia", no es otra artículo 16 del mencionado ordenamiento
que la que en el anterior sistema se (que establece que "[e]n el juicio
denominaba violación indirecta de la ley únicamente se estimará como prueba la
sustancial (numeral 1 del artículo 207 que haya sido producida o incorporada en
de la ley 600 de 2000), la cual forma pública, oral, concentrada y sujeta
contempla, por un lado, errores de a confrontación y contradicción ante el
derecho ante el incumplimiento de los juez de conocimiento" -se destaca) como
requisitos contemplados en la ley para lo previsto en el inciso 1º del artículo 381
la práctica o incorporación de los ibídem (que señala que "[p]ara condenar,
medios de prueba (o incluso, de manera se requiere el conocimiento más allá de
excepcional, ante el llamado falso juicio toda duda, acerca del delito y de la
de convicción) y, por otro lado, errores responsabilidad del acusado, fundado en
de hecho que surgen en la apreciación las pruebas debatidas en el juicio"
de la prueba al momento de proferir el -subraya la Sala), pues consideró que la
fallo, bien sea por un falso juicio de distorsión o tergiversación del Tribunal
identidad, un falso juicio de existencia o incluía también la valoración probatoria
un falso raciocinio. de elementos que jamás fueron
introducidos en debida forma al juicio
El falso juicio de identidad, como tantas oral o que, por su naturaleza, no pueden
veces lo ha analizado la Corte, consiste, ser considerados como prueba.
en teoría, en que el fallador, al emitir la
sentencia objeto del extraordinario Lo anterior aconteció con el informe
recurso, distorsiona o tergiversa el elaborado por la sicóloga (.....) (que,
contenido fáctico de determinado medio aunque fue presentado por la parte fiscal
de prueba, haciéndole decir lo que en a la declarante y a la defensora del
realidad no dice, bien sea porque realiza acusado durante la práctica del
una lectura equivocada de su texto, o interrogatorio de la señalada persona,
bien porque le agrega aspectos que no nunca fue dejado a disposición del
contiene, o bien porque omite tener en funcionario de conocimiento para su
cuenta partes importantes del mismo. debida incorporación al juicio(1) y con el
contenido del relato que la menor brindó
en entrevista a las autoridades de aceptar una y negar otra. La categoría de

Fiscalía, según aparece consignado en "argumentativa" es ciertamente difusa,
el escrito de acusación (2) (que, como pero se refiere esencialmente a discutir
tal, hace parte de la imputación fáctica con el testigo o sugerir falsedad. Por
y, por lo tanto, no podía ser confrontado ejemplo, el abogado le pregunta al
con los medios de conocimiento que se testigo si los señores del jurado debían
practicaron e introdujeron al juicio oral creer tan inverosímil versión del
como si se tratase de un documento accidente. Estas categorías de preguntas
contentivo de una distinta versión de los se producen más en el
hechos). contrainterrogatorio que en el examen
directo. Con frecuencia, si se hacen en el
3. El inciso final del artículo 391 de la interrogatorio directo se podría objetar a
ley 906 de 2004 establece que, una vez base de sugestividad"(3) .
practicado el examen de que trata el
inciso inmediatamente anterior, la otra Y, en tercer lugar, si bien el alcance del
parte podrá preguntarle de nuevo al contrainterrogatorio está limitado de
declarante, según las pautas del acuerdo con el criterio del juez a los
contrainterrogatorio previstas en el temas abordados en el interrogatorio
artículo 393 ibídem, acerca de las directo o en el redirecto, tal como se
respuestas dadas en el redirecto. desprende de los incisos 2º y 4º del
artículo 391 de la ley 906 de 2004,
En segundo lugar, si bien es cierto que cuando ello no sucede, es decir, cuando
por regla general las preguntas la parte que contrainterroga pretende
sugestivas (es decir, aquellas que establecer situaciones fácticas nuevas o
sugieren al testigo la contestación que adicionales que se alejan en forma
se desea) están permitidas en el contra- ostensible de los temas propuestos por el
interrogatorio, también lo es que no anterior examinador, deberá procederse
ocurre otro tanto con las preguntas como si se tratase de un interrogatorio
consideradas capciosas, confusas o directo, es decir, sin el empleo de
argumentativas. De acuerdo con la pregunta sugestiva alguna(4).
doctrina:
En este orden de ideas, la circunstancia
"Aunque no regulado expresamente en concerniente a los gritos y llantos de la
las reglas de evidencia, hay preguntas menor durante el acto de tipo sexual del
impermisibles, como las confusas que fue víctima fue extraída de manera
(misleading) y argumentativas. Para irregular por parte de la defensa, ya que
usar el viejo ejemplo, sería impermisible no sólo se alejó del tema probatorio
preguntarle a un testigo si todavía sigue establecido en el interrogatorio redirecto,
pegándole a su esposa o abusando sino que además preguntó acerca de un
sexualmente de su hija. El testigo no hecho no establecido por la deponente en
podría contestar sí ni no sin admitir que el examen de la Fiscalía y que a la postre
le había pegado a su esposa o había fue objeto del debate, con lo cual generó
abusado sexualmente de su hija. una situación de confusión en la menor
Tampoco puede hacerse una pregunta que se evidencia notablemente en la
que dé como ciertos determinados forma como respondió a tales cuestiona-
hechos que están en disputa y sobre los mientos, o incluso la necesidad de mentir
cuales el testigo no ha testificado. Por en el aspecto discutido, pues con tal
ejemplo, sería impermisible preguntarle forma de interrogar bien pudo haberle
al testigo "¿qué hizo usted inculcado a (.......) la idea de que ella
inmediatamente después de salir del habría obrado "mal" por no haber gritado
hipódromo?", cuando el testigo no ha o llorado al momento de la realización de
testificado sobre si estaba en el la conducta.
hipódromo y ello constituye un hecho en
disputa. También se desalienta el uso de 4. Si en gracia de discusión se aceptase
preguntas complejas (A y B), pues el que, a pesar de su anómala obtención,
testigo debe tener la oportunidad de tal proposición fáctica debería tenerse en
cuenta para efectos de analizar la complejos (o relaciones complejas con

credibilidad de (....) sobre los hechos altos niveles de abstracción o inferencias)
por ella narrados, la demandante no presentan dificultad para los niños. Si los
mostró de manera convincente error hechos complejos pueden separarse en
alguno por parte del Tribunal en la simples, en unidades más manejables,
apreciación en conjunto de la prueba, los relatos de los niños suelen mejorar
tal como se acabó de analizar, máxime significativamente. Aún el recuerdo de
cuando el ad quem se atuvo dentro de hechos que son personalmente
la valoración específica de la declaración significativos para los niños pueden
de (.....) al criterio, reiterado por la volverse menos detallistas a través de
Sala, de que al testimonio del menor de largos períodos de tiempo.
edad cuando corresponde a una víctima
de acto sexual se le debe otorgar una "Los niños tienen dificultad en especificar
especial confiabilidad: el tiempo de los sucesos y ciertas
características de las personas tales
"De acuerdo con investigaciones de como la edad de la persona, altura, o
innegable carácter científico, se ha peso. También pueden ser llevados a dar
establecido que cuando el menor es la un falso testimonio de abuso ya que,
víctima de atropellos sexuales su dicho como los adultos, pueden ser confundidos
adquiere una especial confiabilidad. por el uso de preguntas sugestivas o
Una connotada tratadista en la materia tendenciosas. Por ej. el uso de preguntas
ha señalado en sus estudios lo dirigidas puede llevar a errores en los
siguiente: informes de los niños, pero es más fácil
conducir erróneamente a los niños acerca
"Debemos resaltar, que una gran de ciertos tipos de información que
cantidad de investigación científica, acerca de otros. Por ejemplo, puede ser
basada en evidencia empírica, sustenta relativamente fácil desviar a un niño de 4
la habilidad de los niños/as para brindar años en los detalles tales como el color
testimonio de manera acertada, en el de los zapatos u ojos de alguien, pero es
sentido de que, si se les permite contar mucho más difícil desviar al mismo niño
su propia historia con sus propias acerca de hechos que le son
palabras y sus propios términos pueden personalmente significativos tales como
dar testimonios altamente precisos de si fue golpeado o desvestido. La
cosas que han presenciado o entrevista técnicamente mal conducida es
experimentado, especialmente si son una causa principal de falsas denuncias.
personalmente significativas o
emocionalmente salientes [sic] para "Habrá que captar el lenguaje del niño y
ellos. Es importante detenerse en la adaptarse a él según su nivel de
descripción de los detalles y obtener la maduración y desarrollo cognitivo para
historia más de una vez ya que el relato facilitar la comunicación del niño. Por ej.
puede variar o puede emerger nueva los niños pequeños pueden responder
información. Estos hallazgos son solamente aquella parte de la pregunta
valederos aún para niños de edad que ellos entienden, ignorando las otras
preescolar, desde los dos años de edad. partes que pueden ser cruciales para el
Los niños pequeños pueden ser lógicos interés del adulto. Por lo tanto es
acerca de acontecimientos simples que conveniente usar frases cortas, palabras
tienen importancia para sus vidas y sus cortas, y especificar la significación de las
relatos acerca de tales hechos suelen palabras empleadas. Los entrevistadores
ser bastante precisos y bien también necesitan tener en cuenta que, a
estructurados. Los niños pueden veces, la información que los niños
recordar acertadamente hechos intentan aportar es certera, pero su
rutinarios que ellos han experimentado informe acerca de esto puede parecer no
tales como ir a un restaurante, darse solo errónea, sino excéntrica (burda)
una vacuna, o tener un cumpleaños, para un adulto. Por ejemplo, un chico
como así también algo reciente y puede decir que "un perro volaba" sin
hechos únicos. Por supuesto, los hechos
decir al entrevistador que era un "A partir de investigaciones científicas

muñeco que él pretendía que pudiera como la anterior, se infiere que el dicho
volar. del menor, por la naturaleza del acto y el
impacto que genera en su memoria,
"El diagnóstico del Abuso Sexual Infantil adquiere gran credibilidad cuando es la
se basa fuertemente en la habilidad del víctima de abusos sexuales"(5) .
entrevistador para facilitar la
comunicación del niño, ya que ________________________________
frecuentemente es reacio a hablar de la (1) Disco número 6, archivo
situación abusiva ["Violencia familiar y 11001610234720060044300_110013109042_
abuso sexual", capítulo "Abuso sexual 2, 52:40-1:08:40.
(2) Folio 13 de la carpeta
infantil", Compilación de Viar y
(3) Chiesa Aponte, Ernesto L., Tratado de
Lamberte, Ed. Universidad del Museo derecho probatorio, Tomo I, Publicaciones JTS,
Social de Argentina, 1998]. Estados Unidos, 2005, pág. 334.
(4) Ibídem, pág. 340
(5) Sentencia de 26 de enero de 2006,
radicación 23706
Auto Casación
FECHA : 28/11/2007
DECISION : Inadmite demanda de casación, otro
PROCESADO : ZABALA CASTRO, JAVIER
DELITOS : Acto sexual con menor de 14 años
PROCESO : 28511
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Falso su expresión fáctica al ponerlas a decir lo

juicio de identidad: Caso en que que materialmente no dicen, sea con
prospera agregados que no corresponden a su
texto, por cercenamiento de algunos de
La garantía fundamental de la legalidad sus apartes o por la transmutación de su
también se ha de entender en el sentido literalidad, a su turno, debe valorarlas
de que la persona debe ser juzgada con racionalmente explicando la capacidad de
la observancia plena de las formas convicción razonada científica y técnica
propias de cada juicio, no sólo por el que le ofrecen ellas en su conjunto.
respeto al rito procesal, sino que los
medios probatorios a través de los Con base en lo expuesto, en este caso en
cuales se hace la reconstrucción de los el escrito de acusación se plasmó como
hechos, sean aprehendidos aspecto fáctico: "Cuentan las diligencias
objetivamente y valorados conforme que desde aproximadamente la anualidad
con los postulados de la sana crítica. del 2.004 y como último episodio mes de
enero de 2.005 el menor de 4 años
Así las cosas, le está vedado al juzgador (D.A.R.) viene siendo abusado por su tío
al contemplar las probanzas distorsionar materno (.....), alias (....), cuando el
infante queda al cuidado de éste, esta que indicaban un tiempo superior a 10 o

conducta se supo a través de su abuela 12 días antes del momento del examen y
paterna señora (…), cuando ella tenía que eran compatibles con maniobras
ocasión de cuidar a su nieto y le notaba sexuales en tal zona, precisó que por
el ano bastante dilatado. Situación que información de la abuela desde el 16 de
denunció y fue corroborada por el enero de 2005 el niño ya no estaba en
Instituto de Medicina legal, cuando en cercanía de "(....)" .(2)
pericia se habló de que las
características del ano del menor no El juzgador de primer grado avizoró
eran producto del estreñimiento, sino dudas acerca de la ocurrencia de los
que eran compatibles con maniobras hechos, en cuanto a que la abuela del
antiguas mayor a 10 días" menor, Concepción Corredor de Aya
"informa que por los hechos
Consecuentemente, se acusó a (.....) supuestamente sucedidos en enero 15, o
por el concurso delictivo homogéneo y 13 o 14, el 28 de febrero del 2005 llevó a
sucesivo de acceso carnal abusivo con su nieto en compañía del padre a examen
menor de catorce años, agravado, y de MEDICINA LEGAL. Esto ya indica una
sobre tal figura jurídica expuso la gran inquietud y duda, puesto que no es
representante de la Fiscalía su teoría del entendible como un padre y una abuela
caso. no reaccionan inmediatamente si
encuentran síntomas de abuso sexual en
En desarrollo de la audiencia del juicio el niño."
oral se recepcionó el testimonio de la
abuela del menor, Concepción Corredor Por su parte, el Tribunal para revocar la
de Aya, quien relató que en abril de absolución cuando relacionó la sentencia
2004 se dio cuenta del enrojecimiento y objeto de apelación anotó que la
dilatación del ano de su nieto, situación declarante en mención "aseguró que por
en la cual el niño llegó en otras los acontecimientos de 13, 14, 15 de
ocasiones luego de que era dejado al enero de 2005", llevó al menor a
cuidado de su tío (.....). Ante tal relato valoración médico legal. Luego de lo cual
la testigo fue requerida por el juez al justificar la fiabilidad de la deponente y
director de la audiencia a fin de que su ausencia de interés en el proceso, así
precisara los hechos que hubiesen como las declaraciones de los peritos
acaecido en el 2005, pues los anteriores concluyó la acreditación del concurso
a ese año no podían ser objeto del juicio delictual imputado.
por no tener competencia para ello, por
lo tanto, la deponente aclaró que "a En este orden, surge diáfano que de la
mediados de enero 15 de 2005 el niño inicial falta de precisión temporal de la
llegó y me dijo sin estarle preguntado declarante Concepción Corredor de Aya al
que (...) le molestaba la cola con un sólo referir que el enrojecimiento y
palo y que ese palo ya no le quemaba dilatación del ano de su nieto lo advirtió a
como antes". Al solicitarle nuevamente mediados de enero 15 de 2005, que fue
precisión de los hechos recalcó que "fue tenida por el juzgador de primer grado de
a mediados de enero 15" agregando manera disyuntiva o alternativa al no
que luego el 28 febrero procedió a llevar poderse predicar si los hechos ocurrieron
al menor a valoración médico legal. (1) el 13, 14 o 15 del mes y año en cita, el
Tribunal los tuvo de forma acumulativa
Seguidamente, se recibió el testimonio como si los actos se hubieran
del Médico Forense Jhon Wilvert Varela desarrollado en todos esos días.
Bermúdez quien tras relatar los
hallazgos encontrados en el cuerpo del La declarante en su relato refirió sólo un
menor acerca de un eritema leve en los hallazgo en el cuerpo de su nieto para
bordes del ano, borramiento de los mediados de enero, y después de esta
pliegues radiados perianales de la fecha, según lo indicó en medico forense,
mucosa, separación de sus bordes de el niño no estuvo en cercanía del
cinco milímetros, huellas no recientes procesado, de lo cual se advierte que
además de que probatoriamente no se En consecuencia, fácil se avizora la

acreditó la pluralidad de trascendencia del yerro judicial del
comportamientos punibles, incurrió el Tribunal por cuanto se reflejó obviamente
Tribunal en un error de hecho por falso en el proceso de dosificación de la pena,
juicio de identidad al distorsionar el lo que impone su corrección al casar
contenido material de la declaración de parcialmente el fallo para excluir la figura
Concepción Corredor de Aya, yerro que concursal.
lo condujo a la aplicación indebida del
instituto del concurso de delitos. _________________________________
____
No sólo por razón de competencia ante (1) C.D N° 7 record 21:32 y 22:00
la entrada en vigencia el 1° de Enero de (2) C.d. N° 7 record 41:20
2005 para el Distrito Judicial de Bogotá (3) Sobre este último aspecto también llama
la atención que existió un pronunciamiento
del sistema acusatorio, los actos
judicial por parte del Juez Sexto de Menores
anteriores a esa fecha no podían ser de Bogotá de 16 de junio de 2004 mediante el
objeto del proceso, sino porque según la cual cesó procedimiento a favor de (.....) por
estipulación probatoria de la plena el delito de actos sexuales con base en una
identificación de (.....), denota que de investigación iniciada el 30 de abril de 2004
acuerdo a su fecha de nacimiento (5 de por no haber sido valorado el menor (D.A.R.)
diciembre de 1986), adquirió la mayoría en medicina legal y ante el desistimiento de la
de edad el 5 de diciembre de 2004 (folio denunciante Concepción Corredor de Aya, sólo
que ésta providencia no fue aportada
85 carpeta)(3) , a escasos días del que
oportunamente al juicio, pues sólo fue
la señora Concepción Corredor de Aya allegada en sustento del presente recurso de
advirtió las anomalías en el cuerpo del casación formulado por la defensora del
menor. procesado.
Sentencia Casación
FECHA : 28/11/2007
DECISION : Casa de oficio y parcialmente retirando agravante,
redosifica pena
CIUDAD : Bogotá
PROCESADO : REYES LAVERDE, LUIS ANDERSON
DELITOS : Acceso carnal abusivo con menor de 14 años
PROCESO : 28075
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- 1. No desconoce la Sala que dentro del

Sustitución de la detención preventiva: Estado social de derecho entronizado por
Alcance del artículo 314-5/ PRISION la Constitución de 1991, y en virtud del
DOMICILAIRIA-Padre cabeza de estado de vulnerabilidad de los menores,
familia: Concepto la protección de los derechos de los niños
se ha tornado en una obligación
prioritaria del Estado colombiano.
cuando ella esta siendo sometida a una

Para alcanzar ese cometido la asistencia serie de conflictos, los deberes con sus
y protección de la población infantil, no hijas permanecen y no pueden quedar
solo es obligación de la familia, sino de supeditados a la consecución de la cuota
la comunidad en general, pero ante alimentaria del padre de ellas o, lo que es
todo del Estado. peor, de aquella que le suministra el
padre de su otro hijo, el joven (...)
De allí que por igual se exija a los pretendiendo mantener una posición
progenitores comprometidos en la indefinidamente dependiente; por lo
protección integral del menor, altos tanto, se insta a la misma para que
niveles de responsabilidad y emprenda una búsqueda de soluciones
compromiso en el desarrollo de las económicas más apropiadas para ella y
obligaciones que les impone la sus hijos."
paternidad, ya sean obligaciones de
orden afectivo, moral, sicológicas etc., o Conforme a las anteriores reflexiones y
aquellas de orden material y que precisiones, queda claro entonces que en
guardan relación con la asistencia de lo que hace al núcleo familiar de la
vivienda digna, manutención, vestuario población infantil, la asistencia es
y educación. obligación de ambos progenitores.
También es cierto, que como se ha En el caso particular que ocupa la

reiterado por la Corte Constitucional: atención de la Sala, lo que se aduce por
el impugnante es que los menores hijos
"La efectividad total de los derechos de del procesado, dependen económica y
un menor y la satisfacción de sus exclusivamente de sus ingresos y que por
necesidades básicas pueden ser tanto, conforme a lo reglado por el
reclamadas por las vías administrativas artículo 2º de la Ley 2º de 1983 - se
y judiciales que establece la legislación, entiende que por error cita "Ley segunda
para lo cual existen una serie de de 1982"- , ostenta la condición de padre
mecanismos y procedimientos ágiles cabeza de familia, lo cual, lo hace
que previenen y corrigen las situaciones acreedor del permiso para laborar que
irregulares en las cuales se puedan ver solicita en los términos del artículo 314-
envueltos los niños y, por ese motivo, 5º de la Ley 906 de 2004.
sancionar a los padres responsables.
"(1) . Sea lo primero señalar que la sustitución
de la detención preventiva concedida al
De allí, que como se ha insistido por procesado mediante resolución del 28 de
aquella Corporación, la satisfacción de junio de 2006 (2) mediante la que se
aquellas necesidades le es exigible resolvió su situación jurídica, se
solidaria y mancomunada a los padres, fundamentó con arreglo a lo dispuesto
tal y como se dijo en Sentencia T-1101 por el mismo artículo 314 en su numeral
DE 2003 , en que se expuso : 1º, esto es, por cuanto se consideró que
para los fines de su detención
"Sea esta la oportunidad para recordarle preventiva, era suficiente su reclusión en
también a la madre de las menores que el lugar de su residencia, y sin que se
las obligaciones para con las hijas, tanto reclamara ni considerara para aquella
en el aspecto material como de otra decisión, circunstancia alguna referida a
índole mencionadas, son equiparables la condición de padre cabeza de familia
con las que ella misma, a través de los que hoy se alega, pues el procesado,
distintos procesos vistos, le demanda al durante su versión defensiva manifestó
padre, y generan una responsabilidad a que sus menores hijas se hallaban al
su cargo, cuyo incumplimiento puede cuidado de su madre, de quien se hallaba
hacerla incurrir en faltas que justifiquen separado.
la imposición de las respectiva
sanciones con arreglo a la ley. Según se Hoy día, lo que se persigue se contrae en
evidencia a lo largo del expediente, aun definitiva, a que se mute el fundamento
jurídico atendido para efectos de la En Sentencia C-964 de 2003, la Corte

concesión de su detención en el lugar Constitucional destacó que la legislación
de su residencia, y a cambio del que desarrolla el artículo 43 de la
supuesto reglado por el artículo 314-1º Constitución, protege no sólo a la mujer
de la Ley 906 de 2004 por el que fue cabeza de familia, sino también al núcleo
concedida, se funde en el No 5º del familiar que de ella dependa, que se
mismo artículo 314 de la Ley 906 de supone compuesto por los hijos menores
2004, pues solo para quien ostenta la propios y otras personas incapaces o
condición de padre o madre cabeza de incapacitadas para trabajar.
familia, viene prevista la opción de
laborar durante su detención En esos eventos, ha dicho la Corte, " en
domiciliaria. desarrollo de los principios de igualdad y
protección especial del menor, las
Sobre la condición que se alega, esto medidas de protección de la mujer
es, la de padre cabeza de familia no se cabeza de familia resultan así mismo
cuenta en el proceso con evidencia aplicables a los menores que estén a
alguna que la respalde, pues solo lo cargo de un hombre que se encuentre en
pregona la defensa técnica del las mismas condiciones que la ley ha
condenado. Mírese que durante la previsto para la mujer cabeza de familia.
versión defensiva del condenado, solo Esto es, las medidas de protección que la
se limita a informar que es padre de las ley ha previsto para los menores a cargo
dos menores. No solo nada dice en de una mujer cabeza de familia también
torno a la dependencia económica y se aplican en los eventos en los que sea
exclusiva de las niñas de su actividad un hombre quien tenga a su cargo, de
laboral, sino que además informa que manera exclusiva, desde el punto de vida
se hallan al cuidado se madre de quien social y económico, el cuidado de los
es separado tiempo atrás. menores, y carezca de apoyo y de otros
recursos.
Si a lo anterior se adiciona que tampoco
se acredita en el proceso que la madre "Respecto de dichos beneficios la Corte
de la menor se halle incapacitada para no encuentra que exista fundamento para
laborar y afrontar las obligaciones establecer una diferencia de trato entre
económicas que le competen por los niños menores y los hijos impedidos
mandato legal en torno a las menores, y que dependen de la mujer cabeza de
acorde con la posición jurisprudencial de familia, frente a los que dependen del
la Corte Constitucional, fácil resulta hombre que se encuentra en la misma
concluir que la exclusiva dependencia situación a que alude el artículo 2 de la
económica de las menores hacia su Ley 82 de 1983 ARTICULO 2º".
padre, no cuenta con respaldo
probatorio alguno. Como puede verse, se ha reiterado por la
Ley y la jurisprudencia, que el concepto
De acuerdo con el artículo 2º de la Ley de padre cabeza de familia se rige por las
2º DE 1983, se entiende por mujer mismas condiciones que se imponen al
cabeza de familia, "… quien siendo de madre cabeza de familia, condición
soltera o casada, tenga bajo su cargo, que solo se deriva de la comprobación
económica o socialmente, en forma procesal de la asistencia integral de los
permanente, hijos menores propios u hijos menores, y no de la asistencia
otras personas incapaces o económica y exclusiva como la que acá
incapacitadas para trabajar, ya sea por se alega, además sin respaldo alguno.
ausencia permanente o incapacidad
física, sensorial, síquica o moral del Ver al respecto, entre otras, las
cónyuge o compañero permanente o sentencias T-414/93, C- 410/94, C-
deficiencia sustancial de los demás 034/99, C-371/00, C-184/03 y C-964 de
miembros del núcleo familiar." 2003.
Como en el caso que nos ocupa, la Sala

precisa que en lo que hace al _________________________________
condenado Renato Raúl Ricardo Tapia, ____
no es posible verificar su condición de (1). Sentencia C-034/99
padre cabeza de familia, se confirmará (2). Folio 109 cdno No 3
la providencia recurrida.
FECHA : 28/11/2007
DECISION : Confirma la desicion del proveido de diciembre de
2006
CIUDAD : Cali
PROCESADO : RICAURTE TAPIA, RENATO RAUL
DELITOS : Prevaricato por acción, Cohecho propio
PROCESO : 26851
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- solución conduciría a perjudicar a su

Interés jurídico para recurrir: acudido.
Desmejoramiento de la situación del
acusado/ SISTEMA PENAL En efecto, bajo la premisa del
ACUSATORIO-Impedimento: Haber desconocimiento por parte del Ad quem
participado dentro del proceso de la congruencia que debe existir entre
los cargos presentados por la Fiscalía y la
1. Para impugnar en casación (también sentencia, la defensa muestra
respecto de las vías ordinarias), no inconformidad en punto de la imputación
basta tener la condición de parte o del concurso de delitos de incesto.
interviniente debidamente reconocida
dentro de la actuación, aspecto que dice La ausencia de legitimidad es patente,
relación con la legitimación para el toda vez que el juez A quo, avalado por
proceso. la segunda instancia, exoneró al
procesado en razón de esas conductas,
Es necesario, a su vez, como condición porque concluyó que la causal de
necesaria, que la parte inconforme agravación deducida para el acto sexual
tenga legitimación en la causa, o interés la recogía en su integridad y debía
jurídico para recurrir propiamente dicho, prevalecer el postulado del non bis in
entendido éste como que en forma real ídem.
y material la providencia cuestionada, o
la parte pertinente de ella, haya Así, la parte defendida no sufrió daño
ocasionado un perjuicio, un daño, un alguno respecto de la conducta de
agravio efectivo. incesto, pues de ella fue exonerado el
acusado. Jamás puede entenderse como
En ese contexto, si bien la demandante ausencia de consonancia el que la
postula, en el cargo principal, la nulidad acusación impute un delito y el juez
de lo actuado por presunto absuelva por el mismo.
desconocimiento de las formas propias
del juicio, lo que presenta como Si se interpretase que la supuesta
inconsonancia consistía, aunque la
impugnante nada aclaró sobre ello, en

que el Tribunal condenó por acceso "Con el fin de adoptar la decisión que en
carnal abusivo con menor de 14 años, derecho corresponda, bien está precisar
en tanto que el cargo de la acusación que, en punto de la declaración de
fue por acceso carnal violento agravado, impedimento al amparo de la causal
la postulación igualmente resultaría establecida en el numeral 6º del artículo
ilegítima, como que la corrección que se 56 de la Ley 906 de 2004, la Sala ha
pretende perjudicaría al sindicado. tenido la oportunidad de precisar lo
siguiente:
Basta comparar los artículos 205 y
211.2.4, que tipifican el acceso carnal "No es, debe relevarse, a través de
violento imputado por el acusador, con enunciados abstractos, de ninguna
los artículos 208 y 211.2.4, que manera consagrados en la ley como
describen el acceso carnal abusivo por causal específica de impedimento, que la
el que condenó el Tribunal, para colegir cuestión puede ser planteada y resuelta,
que la solución reclamada resultaría dado que, en ausencia de esa expresa
desventajosa, pues de los primeros delimitación legal, corresponde al
surge un espacio punitivo de 10,66 a funcionario, en sede de impedimento, o a
22,5 años, en tanto que los últimos fijan las partes, si de recusación se trata,
un lapso mucho menor, de 5,33 a 12 establecer cuáles son las circunstancias
años. específicas que determinan afectado el
principio de imparcialidad y cómo ello
2. La censura por nulidad del segundo incide en el caso concreto".
cargo subsidiario, la casacionista la hace
consistir en que la Sala de Decisión del "Porque, es preciso anotarlo, si se trata
Tribunal ha debido apartarse del apenas de significar que la causal se
conocimiento del asunto, por cuanto con deriva inferida de que el Juez Penal del
antelación, el 4 de junio de 2007, había Circuito Especializado, previo al
resuelto una acción de tutela, cuya adelantamiento de la actuación que
copia anexa. ocupa la atención de la Sala, emitió
sentencia de condena -por las vías
El esquema procesal de la Ley 906 de extraordinaria, del allanamiento a cargos,
2004 exige que un juez imparcial, "no y ordinaria-, en contra de otros de los
contaminado" por el conocimiento involucrados en los hechos, ello por sí
previo de los hechos, decida el juicio mismo no puede conducir, sin referente
con base exclusiva en la percepción individual a un tipo de actuación precisa
directa de las pruebas que se practican y a un compromiso concreto con la
en su presencia. imparcialidad o el adelantamiento de una
opinión o concepto, a significar
La Corte ha decantado con suficiente automáticamente la existencia de una
amplitud lo relacionado con el circunstancia de separación del
"conocimiento previo" y la "participación conocimiento del proceso que, se repite,
dentro del proceso", como causales para ni siquiera aparece taxativamente
separar a un funcionario del trámite de enunciada en la ley"(1) (subrayas fuera
la investigación, en el entendido que no de texto).
se trata de cualquier situación, sino que
ella debe ser de tal entidad que A su vez, en providencia del pasado 20
implique que el tema del que debe de junio (Radicado 27613), en una
ocuparse en razón de su competencia situación similar a la aquí planteada por
penal ha sido expuesto con antelación, los Magistrados que se declaran
contexto dentro del cual evidentemente impedidos para conocer del recurso de
su juicio se encontraría viciado, apelación propuesto por la defensa contra
comprometido. el fallo de primer grado, puntualizó la
Sala:
Por vía de ejemplo, el 27 de junio de
2007 (radicado 27.492), dijo:
"(...) para su configuración (de la causal de garantizar la necesaria imparcialidad

impeditiva reglada en el numeral 6º del en la decisión que le corresponda
artículo 56 de la Ley 906 de 2004, se adoptar.
aclara) no basta con la participación
funcional en el proceso de quien se Por tanto, cuando el ámbito de la
declara impedido sino que es discusión que debe dilucidar responde a
imprescindible, adicionalmente, que ponderaciones probatorias y jurídicas
ofrezca las razones de orden subjetivo diversas de las que efectuó en anterior
que lo conducen a perder la oportunidad, no se configura la aludida
ecuanimidad, para ser sopesadas por la causal impeditiva, con mayor razón si la
Sala frente a las constancias procesales responsabilidad penal, así como la
y establecer si efectivamente ellas punibilidad, ostentan un carácter
tienen la fuerza suficiente para socavar individual y personalísimo sin que, por
su independencia e imparcialidad, o de tanto, la cuantificación de los criterios
general inseguridad en las partes o en dispuestos para imponer la sanción sean
la sociedad de que las decisiones no van comunes a todos los procesados -ni aún
a estar regidas exclusivamente por la dentro del mismo fallo- aunque a veces
ley". coincidan.
"Es ese orden, viene exigiendo la Sala al En el fallo de tutela del 4 de junio de
funcionario judicial, que precise cuál fue 2007, que la defensa aporta y en el que
su participación en la actuación matriz o afirma los magistrados habrían
en cualquiera de las derivadas de comprometido su criterio, el Tribunal no
eventuales rupturas procesales, concedió un amparo reclamado por el acá
denotando si en esa labor se ocupó de acusado en contra de la determinación
valorar los elementos materiales de que mantuvo la medida de
prueba o la información con capacidad aseguramiento decretada en su contra.
de trasmutar un medio de convicción,
argumentando de qué manera y por qué La Sala de Decisión del Tribunal negó la
razón esta apreciación puede afectar su protección con dos argumentos: (I) el
sano juicio frente a cada uno de los proceso penal se encontraba en curso y
implicados o a circunstancias la defensa contaba con todas las
específicas"(2) . posibilidades defensivas dentro de él, y,
(II) el juez de la tutela no podía
En suma, pese a que los Magistrados inmiscuirse en la valoración probatoria
que se declararon impedidos invocan la del juez común.
providencia dictada por esta Sala el 21
de marzo de 2007 dentro del radicado En esas condiciones, lo decidido en la
25407, lo cierto es que en decisiones acción constitucional, ni de lejos se
posteriores como las transcritas, se ha relaciona con los fundamentos de la
concluido que, en casos como el que sentencia condenatoria, como que, antes
ahora es objeto de estudio, no basta por el contrario, en aquel proveído hubo
para tener por satisfecho el presupuesto rechazo explícito a valorar la prueba, que
de hecho de la causal sexta del artículo es lo que se hizo en el fallo penal.
56 de la Ley 906 de 2004, que el
funcionario haya conocido en ocasión Por manera que al dictar la sentencia de
precedente del asunto respecto de otro tutela el Tribunal no comprometió su
procesado, pues menester resulta que criterio en los aspectos resueltos en la
se advierta en concreto y de manera penal.
específica que comprometió su criterio
respecto del tema ahora objeto de ________________________________
debate, todo lo cual permita deducir (1) Auto del 9 de mayo de 2007. Rad. 27308.
fundadamente que no está en condición (2) Auto del 20 de junio de 2007, radicado
27613.
Auto Casación
FECHA : 28/11/2007
PROCESADO : ESPITIA MUÑOZ, ROSENDO
DELITOS : Incesto, Acceso carnal violento agravado
PROCESO : 28749
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- artículo 29 de la Carta Política; por esta

Nulidad: Principios razón es por la que los principios de
taxatividad, protección, convalidación,
1. Las causales de nulidad dentro del instrumentalidad y de carácter residual
Código Procesal Penal de 2004 están continúan rigiendo las nulidades como
reguladas por los artículos 455 a 458, hasta ahora.
entre ellas la violación del derecho de
defensa y del debido proceso en En ese orden, el funcionario judicial sólo
aspectos sustanciales. está autorizado para decretar las
nulidades previstas en la ley como lo
En lo concerniente a la invalidez de los estipula el artículo 458 de la ley 906 de
actos procesales en el sistema penal 2004, y no podrá invocarlas el sujeto
acusatorio, la Sala en decisión del 4 de procesal que originó la configuración de
abril de 2006, radicado No 24187, la causal salvo el caso de ausencia de
definió que si bien es cierto la nueva defensa técnica, la irregularidad puede
normatividad procesal penal no convalidarse con el consentimiento
consagró expresamente los principios expreso o tácito del sujeto perjudicado
que orientan la declaratoria y siempre y cuando se hayan observado las
convalidación de las nulidades como lo garantías fundamentales, el postulante
hacía la Ley 600 de 2000, no implica está forzado a demostrar que la
que hayan desaparecido pues se trata irregularidad afecta las garantías
de aspectos que son consustanciales a constitucionales de los sujetos procesales
ellas. Conclusión a la que arribó o desconoce la estructura básica del
interpretando las normas que las proceso judicial, y que no existe otro
disciplinan de acuerdo con el fin que dispositivo procesal distinto a la nulidad
dirige la actividad del Estado a para subsanar el yerro cometido. Por lo
garantizar la efectividad de los tanto, quien aduce una nulidad tiene la
principios, derechos y deberes obligación de indicar el motivo de
consagrados en la Carta Política, invalidez que alega, las razones de hecho
atendiendo que el debido proceso es y derecho en que la fundamenta, y no
uno de los derechos fundamentales de podrá invocar una nueva petición por la
toda persona y que el principio de misma causal sino por una diferente o
legalidad del trámite, el derecho a la por hechos ulteriores.
defensa y la nulidad de pleno de
derecho de las pruebas obtenidas con Carga que la defensora incumplió toda
violación del debido proceso, son vez que los fundamentos de hecho y de
algunas de sus garantías, según el derecho que aduce, son la reiteración de
los argumentos que expuso para en las providencias con las que negó la
solicitar la incorporación de la prueba y práctica de pruebas y el recurso de
en la sustentación del recurso de reposición.
reposición, los cuales descartó la Sala
Auto Extradición
FECHA : 28/11/2007
DECISION : Niega la nulidad solicitada
PAIS REQUIRENTE : Estados Unidos de America
REQUERIDO : RUIZ PEÑALOZA, JUAN CARLOS
PROCESO : 27801
IMPEDIMENTO-Procedimiento/ impedimento pasará la actuación a quien

IMPEDIMENTO-Jueces Penales le sigue en turno o a otro del lugar más
Especializados de diferente Distrito: cercano, si en el sitio no hubiere más de
Compete a la Corte Suprema de uno de la categoría del impedido o todos
Justicia/ IMPEDIMENTO-Requisitos de estuvieren impedidos.
la solicitud/ SISTEMA PENAL
ACUSATORIO-Impedimento: Principio "En caso de presentarse discusión sobre
de taxatividad el funcionario a quien corresponda
continuar el trámite de la actuación,
1. Es conveniente que la Corte indique decidirá de plano el superior funcional de
que no se trata el presente asunto de quien se declaró impedido. Para tal
un conflicto de competencias, de efecto, el funcionario que tenga el
aquellos que regulan los artículos 93 y expediente enviará el cuaderno original a
siguientes del Código de Procedimiento la autoridad que deba resolver lo
Penal (Ley 600 de 2000), toda vez que pertinente".
no se pretende definir cuál es el juez
competente para asumir el Teniendo en cuenta el contenido de la
conocimiento del juicio, sino de aquél preceptiva transcrita, surge claro que es
que debe pronunciarse de acuerdo con correcto que el Juez Primero Penal del
las formalidades señaladas por la Circuito Especializado de Ibagué hubiese
normatividad procesal penal respecto de remitido la presente actuación a la Corte,
los impedimentos declarados por los luego de rechazar el impedimento
jueces competentes. manifestado por su homólogo, el Juez
Primero Penal del Circuito Especializado
Así, entonces, como el presente caso de Neiva, toda vez que, en este asunto,
tiene que ver con la no aceptación de la manifestación de impedimento y el
los impedimentos manifestados por rechazo del mismo provienen de jueces
unos jueces, resulta oportuno recordar penales del circuito especializados
lo que al respecto regula el artículo 101 pertenecientes a distintos distritos
del Código de Procedimiento Penal: judiciales.
"En la misma providencia en que el Por ello, la Sala ostenta plena facultad
funcionario judicial manifieste el funcional para resolver la "discusión
sobre el funcionario a quien "La declaración de impedimento por parte

corresponda continuar el trámite de la del funcionario judicial se caracteriza por
actuación", según así lo señala el citado ser un acto unilateral, voluntario, oficioso
artículo 101 de la Ley 600 de 2000. y obligatorio ante la presencia de
cualquiera de los supuestos de exclusión,
Lo anterior, por cuanto que, como lo que se encuentra regida por la
tiene dicho la jurisprudencia de la Corte, taxatividad de las causales de
"cuando el asunto es remitido a impedimento y por su debida
funcionario de lugar distinto al del fundamentación.
competente para que se pronuncie, en
primer término, sobre la manifestación "Por ser taxativas, las causales invocadas
de impedimento y éste pertenece a otro deben estar previstas en la ley
Circuito o Distrito, no corresponde expresamente, sin que haya lugar a
decidir el tema del impedimento al analogías o a pretendidos afanes
superior funcional del Juez que se protectores de esquemas por encima de
declaró impedido, según los términos las garantías esenciales de carácter
del inciso segundo del artículo 101 del constitucional(3) ; en consecuencia, no
Código de Procedimiento Penal, sino al todo escrúpulo, incomodidad o inquietud
superior común de los dos Jueces o espiritual del juzgador basta para
Tribunales, pues sólo de esa manera la separarlo del conocimiento de un
determinación definitiva que se determinado asunto .(4)
pronuncie al respecto tiene la capacidad
de vincularlos". (1) "En virtud de la fundamentación, es
menester que el funcionario, además de
2. Como ya se indicó, la Sala es invocar la causal en la cual basa su
competente para pronunciarse sobre los separación del proceso, exprese con
impedimentos manifestados por los precisión las razones por las cuales
Jueces Primero y Segundo Penales del considera que se halla en el supuesto de
Circuito Especializados de Neiva, no hecho de la causal, con indicación de su
aceptados por el Juez Primero Penal del alcance y contenido, capaz de alterar su
Circuito Especializado de Ibagué, como capacidad objetiva y subjetiva para
quiera que dichos funcionarios decidir, pues por tratarse de un estado
pertenecen a diversos distritos judiciales interno de ánimo que otro funcionario
de los cuales es superior común. habrá de valorar, sólo puede ser conocido
a través de lo expresado por el sujeto
3. En cuanto a los requisitos que debe que lo vivencia(5) ; sin esto, o con un
contener la manifestación de enunciado genérico o abstracto, se
impedimento hecha por el funcionario presenta una motivación insuficiente, que
judicial, se hace necesario que la Sala puede llevar al rechazo de la declaración
recuerde lo que la jurisprudencia ha de impedimento .(6)
ilustrado al respecto:
"El impedimento es un instrumento para "Además de lo anterior, es necesario que
conseguir la exclusión del funcionario de la causa del impedimento sea real, es
determinados asuntos a él asignados(2) decir, que verdaderamente exista, pues
, por la concurrencia de ciertas resulta insuficiente la sola afirmación del
circunstancias taxativamente funcionario que se declara impedido, para
establecidas en la ley, que tienen apartarse del conocimiento del asunto.(7)
aptitud suficiente para influir en sus "(negrillas ajenas al texto). (8)
decisiones, con el objeto de conseguir Así las cosas, como ya se indicó, pobres y
una de las finalidades pretendidas por el genéricas son las argumentaciones
trámite procesal, esto es, una decisión esgrimidas por el Juez Segundo Penal del
imparcial, ecuánime, objetiva y recta, a Circuito Especializado de Neiva que le
partir de asegurar que los juzgadores sirvieron de apoyo para declararse
únicamente están sujetos a la impedido, pues, sin cumplir las
Constitución y las leyes. exigencias precedentemente
mencionadas, en manera alguna
demostró a la Corte la relación de que le dan un alcance distinto al otorgado

causalidad existente entre los hechos en la Ley 906 de 2004, toda vez que el
procesales de haber dictado dos viejo sistema está fundado en estructuras
sentencias anticipadas dentro de la disímiles a aquél, de todos modos el Juez
causa que adelantaba y, por ello, el Segundo Penal del Circuito Especializado
compromiso de su criterio frente a la de Neiva no explicó por qué en este caso
afectación de su imparcialidad para se impone la aplicación de los derroteros
seguir conociendo de ella. normativos de la Ley 906 de 2004, ni
indicó cómo tal consideración jurídica
En otros términos, no ilustró a la Corte procesal lo lleva a afectar su
cómo las consideraciones, generales y imparcialidad en esta específica causa
específicas, que apoyaron las sentencias como para declararse impedido.
condenatorias anticipadas dictadas
contra los procesados Recuérdese que "la jurisprudencia de
(........................) fueron de tal esta Corporación ha señalado en forma
magnitud y entidad que le impiden pacífica y reiterada que el ejercicio de la
continuar el juzgamiento de los declaración de impedimento no puede
restantes coprocesados, como tampoco estar sujeto al capricho de los
indicó cuáles fueron las valoraciones funcionarios judiciales, sino que se
probatorias y jurídicas realizadas en encuentra ligado de manera inevitable a
aquellos dos fallos que ahora, en su la taxatividad de sus causales, lo que
criterio, comprometen su ponderación, significa que nadie puede acudir a la
equilibrio e imparcialidad frente al juicio analogía ni a la extensión de los motivos
de responsabilidad de los acusados expresamente señalados por la ley en
(...................), no obstante haber sido aras de sustentar su procedencia". (9)
presuntamente partícipes del mismo
acontecer fáctico por el cual aquellos se _________________________________
acogieron a los efectos jurídicos de la ____
sentencia anticipada. (1) En ese sentido, rad. 26485, auto del 30
de noviembre de 2006. En igual sentido: rad.
4. Es verdad que en la Ley 906 de 2004 25328, auto del 9 de mayo de 2006 y rad.
22406 del 2 de junio de 2004.
retoma importante connotación el
(2) Auto de septiembre 1º de 1994.
principio de imparcialidad dada las (3) Auto de julio 6 de 1999.
características propias del sistema de (4) Auto de noviembre 11 de 1994.
enjuiciamiento oral, en el cual, entre (5) Auto de mayo 17 de 1999; en sentido
otros aspectos fundamentales, el juez similar auto de septiembre 1º de 1994.
de conocimiento y bajo la conjunción de (6) Auto de mayo 20 de 1997; en sentido
los principios de oralidad, publicidad, similar auto de diciembre 2 de 1992 y auto de
inmediación y concentración presencia febrero 22 de 1996.
(7) CORTE CONSITUCIONAL. Auto 022 de
la formulación de la acusación, la
julio 22 de 1997. Magistrado ponente, doctor
práctica de las pruebas, las alegaciones Jorge Arango Mejía.
de las partes, etcétera. Sin embargo, (8) Rad. 16947, auto del 19 de julio de 2000.
entendiendo que la materialización del (9) Rad. 28633, auto del 14 de noviembre de
principio de imparcialidad en la Ley 600 2007.
de 2000 contiene otros matices jurídicos
Auto Impedimento
FECHA : 28/11/2007
DECISION : Declarar infundado el impedimento planteado, otros
PROCEDENCIA : Juez 2°Penal del Cto Esp
CIUDAD : Neiva
PROCESADO : OBREGON VEGA, JOSE MARIA Y OTROS
DELITOS : Hurto calificado y agravado, Secuestro simple,
Fabricación de
Municiones, Concierto para delinquir, Tráfico,

fabricación o porte de
estuperf., Fabric. y tráf. de armas fuego de
def.persona
PROCESO : 28741
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- debido proceso", efecto reiterado en el

Debido proceso: Diferencia entre debido artículo 23 de la Ley 906 de 204, en el
proceso general y probatorio/ SISTEMA que se prevé que "Toda prueba obtenida
PENAL ACUSATORIO-Debido proceso con violación de las garantías
probatorio: Principios/ SISTEMA fundamentales será nula de pleno
PENAL ACUSATORIO-Debido proceso derecho, por lo que deberá excluirse de
probatorio: Técnica en casación/ la actuación procesal".
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-
Descubrimiento probatorio: Principio de Se equivocó entonces el actor al no
igualdad de armas/ SISTEMA PENAL distinguir o diferenciar los conceptos de
ACUSATORIO-Descubrimiento debido proceso en sentido general y
probatorio: Principio de comunidad de debido proceso probatorio, por lo que se
la prueba/ SISTEMA PENAL ofrece oportuno recordar que el primero,
ACUSATORIO-Interrogatorio directo: como manifestación del principio lógico
Oportunidad para practicarlo/ SISTEMA "antecedente-consecuente", se relaciona
PENAL ACUSATORIO-Pruebas: El Juez con una sucesión compuesta, escalonada
puede alterar el orden de su práctica y consecutiva de actos regulados en la
ley procesal, cuyo objeto, en materia
1. Es necesario señalar que como el penal, es la verificación de una conducta
vicio deprecado está ligado a un punible y la consecuente responsabilidad
aparente desconocimiento del rito del imputado, orientados dichos actos a
procesal para la aducción, en el juicio obtener una decisión válida y con fuerza
oral, de un medio de prueba de cosa juzgada acerca de los mismos
(testimonio), según el demandante, temas, de suerte que transgredir el
exclusivo de la defensa, la vía proceso como es debido, significa, ni más
seleccionada para censurar tal ni menos, que pretermitir un acto
irregularidad es equivocada, porque de procesal expresamente señalado por la
ser cierto y trascendente el dislate, el ley como requisito sine qua non para la
mismo únicamente afectaría al medio eficacia del subsiguiente.
probatorio en particular y no la
estructura del proceso, luego la causal Desde esta perspectiva y en tratándose
de casación a la que debió acudirse es del sistema acusatorio regulado en la Ley
la prevista en el artículo 181-3 de la Ley 906 de 2004, el debido proceso se afecta
906 de 2004, y proponer la ocurrencia cuando, por ejemplo, el fiscal formula la
de un error de derecho, en la modalidad imputación sin acatar los requisitos
de falso juicio de legalidad del sustanciales de ese acto, o cuando se
testimonio censurado como celebra la respectiva audiencia
indebidamente constituido en el debate. careciendo el imputado de defensor; o si
se lleva acabo la formulación de la
En efecto, la sanción a un desatino acusación pretermitiendo la audiencia de
como el aludido por el censor está imputación; o cuando se inicia el juicio
prevista en el artículo 29, inciso final, oral sin la antecedente audiencia
de la Constitución Política, al señalar preparatoria, o se dicta sentencia sin
que "Es nula, de pleno derecho, la realizar el juicio oral -excepto, claro,
prueba obtenida con violación del cuando el fallo es fruto de un preacuerdo
o la aceptación de cargos-, pues en El de oralidad, como los anteriores, es

todos esos eventos se estaría también norma rectora del ordenamiento
pretermitiendo un acto procesal que la procesal (3) y en materia probatoria
ley establece como antecedente constituye una regla, prácticamente sin
determinante del que le sigue en forma excepción, ya que aún tratándose de
inmediata. reproducir prueba documental, los
escritos deben ser leídos en el debate en
A diferencia de lo anterior, el debido presencia del juez, las partes, los
proceso probatorio atañe al conjunto de intervinientes y el público asistente, y los
requisitos y formalidades previstas en la demás documentos deben ser exhibidos o
ley para la formación, validez y eficacia proyectados por cualquier medio
de la prueba, dado que ésta, en el posibilitando así su pleno
nuevo sistema puesto en marcha con la conocimiento(4) ; el mismo principio
Ley 906 de 2004, debe sujetarse a impone que sólo puede sustentarse la
principios basilares, como son los de sentencia en pruebas que hayan sido
legalidad, publicidad, oralidad, regularmente incorporadas en forma oral
contradicción, inmediación y .(5)
concentración, so pena de
desnaturalizar el respectivo acto El principio de contradicción, halla asiento
probatorio, ocasionando la nulidad del en la Constitución Política y como norma
mismo cuando efectivamente el rectora que es del ordenamiento penal
desacato de aquellos se traduce en adjetivo(6) , irradia todo el proceso
irrespeto de las garantías de alguna de judicial imponiendo la igualdad de
las partes. oportunidades para las partes e
intervinientes de ejercer la defensa de
2. El principio de legalidad tiene relación sus derechos; en materia probatoria(7)
con la previsión de que únicamente se comprende el derecho a ofrecer y
consideran "medios de conocimiento la producir pruebas cuando corresponda, el
prueba testimonial, la prueba pericial, la de controlar plenamente la producción de
prueba documental, la prueba de las pruebas ofrecidas por las otras partes,
inspección, los elementos materiales el de alegar acerca del mérito de las
probatorios, evidencia física, o cualquier mismas y el de realizar todas las
otro medio técnico o científico, que no observaciones que sean pertinentes
viole el ordenamiento jurídico"(1) , esto durante el curso del debate .(8)
es, que respecto de los medios de
prueba se observe lo prescrito en la El principio de inmediación(9)
Constitución Política, en los tratados comprende la percepción directa de las
internacionales vigentes en Colombia y pruebas por el juez, las partes,
en la ley acerca de derechos humanos. intervinientes y el público en general,
pero fundamentalmente hace referencia
En tanto que el principio de publicidad, es a la relación que debe obrar entre le
tiene arraigo en nuestra Carta juzgador y la prueba, implicando que el
Fundamental e implica que en un funcionario que va emitir sentencia debe
Estado social y democrático quien sea ver y oír por sí mismo, en forma directa,
sindicado de una conducta punible tiene la prueba respecto de los hechos, las
derecho a un proceso público, lo que pruebas deben llegar a su ánimo sin
impide que en desarrollo del mismo sufrir alteración alguna por influjo
pueda concebirse la aducción de extraño a su propia naturaleza, sin que
pruebas ocultas o secretas; es decir, se interpongan otras personas que
que todo medio de conocimiento, salvo consciente o inconcientemente puedan
precisas excepciones legales, debe turbar o alterar la natural y original
introducirse en el juicio ante la entidad de los elementos de convicción
presencia de las partes e intervinientes tergiversando su aptitud probatoria .(10)
y del público en general .(2)
Por último el principio de
concentración(11) es norma basilar
rectora, en particular, del juicio oral, el testimonio, podía la parte acusadora

pues impone que éste se desarrolle de después de que aquella hiciera el
forma unitaria, en un solo acto, el respectivo interrogatorio, a voluntad
mismo día, y si ello no fuere posible en intentar “interrogarlo en forma directa, si
días consecutivos. Sólo si se presentan a ello hay lugar”.
circunstancias excepcionales el
funcionario está facultado para En cuanto al primer aspecto el mal
suspender el juicio hasta por treinta entendido del fiscal es craso, pues
días velando porque no surjan otras desconoce que la finalidad del
audiencias concurrentes que distraigan descubrimiento probatorio al terminar la
su atención. La finalidad de que el juicio audiencia de acusación y durante el
se lleve a cabo como unidad de acto se desarrollo de la audiencia
refleja también en la práctica de preparatoria(14), no es otro distinto que
pruebas que deben realizarse de el de hacer efectivo el principio de
manera concentrada, para que lo igualdad de armas, de acuerdo con el
percibido en el debate no se disperse en cual en un procedimiento de tendencia
la mente del juzgador, las partes e adversarial como el que está en vía de
intervinientes(12). implementación en Colombia no cabe
admitir la supremacía de una parte frente
Adicionalmente a los anteriores a las demás, y puesto que se estima que
principios, cada medio de prueba tiene éstas y los intervinientes están
dispuesto en la ley su propio debido amparadas con las mismas oportunidades
proceso (13) , pero la conculcación de de contradicción, en materia probatoria
aquéllos o de éste frente a determinado han de tener “las mismas noticias
elemento de convicción, eventualmente respecto del proceso y pueden utilizar los
generará su desestimación o falta de mismos medios de prueba”(15).
consideración como fundamento de la
decisión judicial; esa es la consecuencia De ahí que una vez que las partes han
a la sanción impuesta en el artículo 29 descubierto los elementos materiales
de la Carta Fundamental y 23 de la Ley probatorios con los que cuentan para
906 de 2004, pues la "nulidad de pleno sustentar su pretensión, tal transparencia
derecho", de acuerdo con arraigada o publicidad de las “armas” que cada una
doctrina, significa inexistencia jurídica esgrimirá, permite al adversario explorar
del medio probatorio, lo cual da lugar a y tener contacto con esos elementos de
la exclusión de la prueba del acervo convicción, obviamente en aras de su
probatorio en el que ha de fundarse una contradicción, e incluso sin que nada se
decisión judicial. oponga a que gracias a ese conocimiento,
una vez llegado el momento de concretar
3. En sede de casación, la pretensión o solicitar los medios de prueba, una
frente a un medio de prueba deformado parte opte por solicitar un elemento
debe ser la de su desestimación, no la probatorio descubierto por la otra, para
de nulidad de todo o parte alguna del emplearlo desde otra perspectiva y en
proceso, es decir, sin necesidad de beneficio de sus propios intereses.
invalidar la actuación, se ha de reclamar
que la prueba irregular, en orden a 5. Lo anterior también encuentra
fundar la manifestación de justicia, deje explicación en otro principio de teoría
de ser apreciada, de suerte tal que el general de la prueba, conocido como
sentido del fallo quedará expuesto a la “comunidad de la prueba”(16), y que
solvencia del material probatorio aplicado a la sistemática procesal de la
restante, bien para condenar o absolver. Ley 906 de 2004, se traduce en que
descubierto un elemento de
4. La confusión del recurrente estriba, conocimiento, la parte que así lo
en que, de una parte, considera que introduce al debate no puede reclamar
como la defensa descubrió el citado exclusividad frente al mismo con la
testigo, le pertenecía sólo a ésta; y de pretensión de que su contradictor
otra, que habiendo solicitado la defensa renuncie o se abstenga de emplearlo en
su beneficio; así mismo aquél apotegma y si la parte contraria no ha pedido

implica que una vez producida la prueba también como prueba propia el mismo
dentro del juicio oral con observancia de testimonio, debe limitarse al
sus formalidades y respeto de las “contrainterrogatorio”, circunscrito a las
garantías de las partes e intervinientes, respuestas ofrecidas por el declarante en
la prueba pertenece al proceso, y su el interrogatorio directo o en el redirecto.
resultado perjudica o favorece a
cualquiera de ellas con prescindencia de 7. En aras de abundar en razones, y en
quien haya sido su oferente. particular con el fin de puntualizar por
qué no se advierte agravio de garantías
6. En cuanto a la segunda circunstancia fundamentales ni la necesidad de un fallo
en la que se evidencia la confusión del de casación acerca del tema medular que
recurrente, esto es, en la oportunidad ocasionó la inconformidad del libelista, la
para practicar a un testigo el llamado ocasión se ofrece propicia para
“interrogatorio directo”, el artículo 391 puntualizar que ningún atentado o
de la Ley 906 de 2004, ofrece claridad desconocimiento del debido proceso en
al respecto, pues puntualiza que éste sentido amplio, ni del debido proceso
“será interrogado por la parte que probatorio, engendra u ocasiona el hecho
hubiere ofrecido su testimonio como de que en determinado momento pueda
prueba. Este interrogatorio, el juez a voluntad o a petición de parte,
denominado directo, se limitará a los alterar el orden de la práctica de pruebas
aspectos principales de la controversia, “señalado en audiencia preparatoria y las
se referirá a los hechos objeto del juicio reglas previstas en el capítulo siguiente
o relativos a la credibilidad de otro de este código”(17).
declarante”. El mismo precepto indica
que “la parte distinta a quien solicitó el En efecto, si las pruebas tienen como
testimonio”, si lo desea, podrá formular finalidad “llevar al conocimiento del juez,
al declarante preguntas relacionadas más allá de duda razonable, los hechos y
con los temas abordados en el circunstancias materia del juicio y los de
“interrogatorio directo”, ejercicio la responsabilidad penal del acusado,
conocido como “contrainterrogatorio”. Y, como autor o partícipe”(18) atendiendo
según la citada norma, después de ello, criterios de verdad y justicia material,
la parte que pidió el testimonio tendrá resulta necesario aceptar que ese orden
un nuevo turno para preguntar al previsto en la codificación adjetiva para
testigo, lo que se conoce como las pruebas en general y respecto de
“redirecto”, para finalizar la parte algunos medios probatorios en particular
antagónica con otro turno, si es su —como el testimonio(19)—, es apenas
deseo, para “contrainterrogar” al testigo sugerente, gozando el director del juicio
acerca de las respuestas dadas en el de facultad para alterarlo “cuando así lo
“redirecto”. considere conveniente para el mayor
esclarecimiento de los hechos o para el
En conclusión y aplicando la disposición más seguro descubrimiento de la
comentada al presente asunto, si la verdad”(20), pues no puede
Fiscalía no hubiera solicitado como desconocerse que “en determinados
prueba de ella el testimonio de casos, debido a sus particularidades,
Bernardo Olarte Quiroga, de ninguna resulta conveniente y hasta necesario,
manera podía pretender que una vez la obtener primeramente los datos
defensa interrogara al declarante, se le provenientes de una determinada prueba
concediera la oportunidad para para luego confrontarla con otra; o bien
“interrogarlo en forma directa, si a ello que para poder examinar adecuadamente
hay lugar”, como lo intentó hacer el aquí algún testigo o perito, sea menester con
recurrente, ya que de conformidad con anterioridad contar con los datos que se
la dinámica prevista en la norma en pueden obtener de otro medio
cuestión, esa modalidad de probatorio”(21).
interrogatorio sólo puede desarrollarla
quien ha solicitado u ofrecido la prueba,
En legislaciones foráneas que han sido (1) Ley 906 de 2004, artículo 6, en armonía
fuente de consulta, no sólo para la con los artículos 275, 276, 277, y 382.
estructuración del modelo acusatorio (2) Ídem, artículo 18 y 377.
(3) Ídem, artículo 9, en armonía con el 145.
acogido mediante la Ley 906 de 2004,
(4) Ídem, artículo 431
sino, también, para aclarar los casos (5) Jauchen, Eduardo M. "Tratado de la
dudosos presentados durante su prueba en materia penal", Rubinzal-Culzoni,
implementación, se consagra como 2004, pág. 544; López Barja Quiroga, Jacobo.
regla que “El juez que preside un juicio "Tratado de derecho Procesal Penal",
o vista tendrá control y amplia Thomson-Aranzadi, 2005, pág. 353.
discreción sobre el modo en que la (6) Ley 906 de 2004, artículo 15.
evidencia es presentada y los testigos (7) Ídem, artículo 378.
(8) Jauchen, Eduardo M. Ob. Cit. Pág. 545;
son interrogados con miras a que la
López Barja Quiroga, Jacobo. Ob. Cit. Pág.
evidencia sea presentada en la forma 346.
más efectiva posible para el (9) Ley 906 de 2004, artículos 16 y 379.
esclarecimiento de la verdad, velando (10) Jauchen, Eduardo M. Ob. Cit. Pág. 546;
por la mayor rapidez de los López Barja Quiroga, Jacobo. Ob. Cit. Pág.
procedimientos y evitando dilaciones 349.
innecesarias”(22), prerrogativa que (11) Ley 906 de 2004, artículo 17.
“descansa en la sana discreción del (12) Ley 906 de 2004, artículo 17.
(13) Jauchen, Eduardo M. Ob. Cit. Pág. 544;
tribunal de instancia”(23) pues éste
López Barja Quiroga, Jacobo. Ob. Cit. Pág.
“goza de una amplia discreción para 348.
alterar el orden de presentación de la (14) Ley 906 de 2004, artículos 372 a 441.
prueba y para permitir el re-examen de (15) Ley 906 de 2004, artículo 344 y 356.
testigos que ya han declarado”(24). (16) López Barja Quiroga, Jacobo. Ob. Cit.
Pág. 342.
En conclusión, con respaldo en (17) Jauchen, Eduardo M. Ob. Cit. Pág. 37.
autorizada doctrina puede afirmarse que (18) Ley 906 de 2004, artículo 371.
(19) Ídem, artículo 372.
“el orden de incorporación de la prueba,
(20) Ídem, artículo 390.
en principio, es un asunto que le (21) López Barja Quiroga, Jacobo. Ob. Cit.
compete al presidente del tribunal, pero Pág. 1315.
debe satisfacer los principios del fair (22) Jauchen, Eduardo M. Ob. Cit. Pág. 564
trial”(25), esto es, el de igualdad de (23) “Reglas de evidencia de Puerto Rico y
armas, que en el presente evento, como Federales”. Regla 43, (C). En Chiesa, Ernesto
impecablemente se desprende de la L. “Tratado de Derecho Probatorio”, Tomo III,
reconstrucción del juicio, se observó a pág. 27 y 28.
(24) Chiesa, Ernesto L. Ob. Cit. Tomo I, pág.
cabalidad.
325.
(25) Roxin, Claus. “Derecho Procesal Penal”.
________________________________ Editores del Puerto. 2000. Pág. 359.
_
Auto Casación
FECHA : 28/11/2007
DECISION : No admite la demanda
CIUDAD : San Gil
PROCESADO : MELO TRASLAVIÑA, HONORIO
DELITOS : Homicidio
PROCESO : 28656
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- éste no ejerció un real despliegue de

Casación: Medio de control argumentos tendientes a beneficiar la
constitucional/ SISTEMA PENAL condición de imputado en todo el decurso
ACUSATORIO-Derecho de defensa: de la investigación y trámite
Técnica en casación/ SISTEMA PENAL procedimental, principalmente en lo que
ACUSATORIO-Defensa técnica: se refiere a la controversia de la
Cuando se alega mejor condición acusación y obtención de una decisión lo
profesional o estrategia defensiva más favorable posible a sus intereses o
que los funcionarios judiciales de alguna
1. A partir de la entrada en manera obstaculizaron la labor defensiva.
vigencia de la Ley 906 de 2004, la Sala
ha tenido oportunidad de reiterar que el Entre los derechos inherentes al
recurso extraordinario de casación no imputado, de conformidad con la garantía
ha perdido las características que lo procesal contenida en el artículo 8° del
identifican como un medio de estatuto procesal de 2004, ciertamente
impugnación de la sentencia de segunda está el de ser oído, asistido y
instancia, esencialmente reglado, representado por un abogado de
independientemente de que hoy día se confianza o nombrado por el Estado y
ejerza como un mecanismo de control tener comunicación privada con él antes
constitucional y legal, en procura de de comparecer frente a las autoridades.
corregir el agravio inferido a los sujetos
procesales y, además, de garantizar la La designación del defensor procede
efectividad de los derechos humanos de desde el momento de la captura si
conformidad con el bloque de hubiere lugar a ella, desde la formulación
constitucionalidad(1). de la imputación, o, incluso, desde la
comunicación que de esa situación le
2. Si lo pretendido es acusar nulidad por haga la fiscalía, pero, en todo caso, el
afectación sustancial de la garantía del imputado deberá contar con asistencia
derecho de defensa, en su aspecto letrada desde la primera audiencia a la
técnico, de acuerdo con la causal que fuere citado, bien sea que lo haya
segunda de casación prevista en el nombrado libremente o, en su defecto,
artículo 181 de la Ley 906 de 2004, el que hubiese sido asignado por el sistema
demandante debe probar que el sujeto nacional de defensoría pública (artículos
pasivo de la acción penal no estuvo 118 y 119 ibídem).
asistido por un profesional del derecho,
o que habiendo contado con abogado,
Una vez acepta la designación, sin más

formalidades, el defensor cuenta con El reproche, como puede observarse,
diversas prerrogativas para el está edificado sobre la base de
cumplimiento de su encargo, como las descalificar la idoneidad profesional del
contenidas en los artículos 124 y 125, defensor público que actuó durante el
en concordancia con los artículos 267 y trámite de la actuación procesal. No
siguientes de la Ley 906 de 2004. Su alega ausencia parcial o total del
presencia, sin embargo, es imperiosa en defensor, tampoco falta de actividad en
todas aquellas actuaciones en las que desarrollo de la función que le fuera
se vean involucrados los intereses del discernida, ni obstaculización de los actos
imputado o acusado, como las de defensa por parte de los funcionarios
audiencias de formulación de judiciales. Su inconformidad se dirige a
imputación, formulación de acusación, cuestionar "la ignorancia" del defensor
preparatoria y, desde luego, de juicio que lo antecedió en la defensa de los
oral. intereses del procesado.
Con estos instrumentos normativos el Una tal censura no puede encontrar

legislador en general pretende que la acogida en sede extraordinaria de
defensa técnica despliegue una casación, en tanto la jurisprudencia de
actividad eficaz orientada a preservar la esta Corte, de tiempo atrás, ha
libertad del incriminado, mediante el rechazado en forma radical que se
ejercicio discrecional de mecanismos presente un argumento de esta
defensivos legalmente válidos para naturaleza para discutir la eficacia de la
"refutar la tipicidad de la conducta, defensa técnica, pues no es aceptable
establecer la justificación de la misma o que:
la inculpabilidad del imputado y
primordialmente en orden a "...profesionales del derecho entren a
contrarrestar el sustento fáctico y postular mejores estrategias defensivas
jurídico de la acusación, en forma tal que las asumidas por quien tuvo a cargo
que dicha dinámica se haga manifiesta durante el trámite judicial la
en la confrontación de las pruebas representación de los intereses del
aportadas por la Fiscalía y en la procesado, habida cuenta que el ejercicio
reclamación de las propias que se de profesiones liberales como lo es la del
pretendan hacer valer en el juicio"(2). derecho, parte de la base del respeto del
conocimiento que cada persona tenga de
3. El casacionista en este caso acusa las materias de las que se ocupa, sin que
vulneración del derecho de defensa sea posible determinar en forma acertada
técnica, con fundamento en que el o por lo menos irrebatible frente a cada
defensor que lo antecedió "desconocía asunto cuál hubiera sido la más
totalmente" el procedimiento afortunada estrategia defensiva, pues
consagrado en la Ley 906 de 2004, en cada individuo especializado en estos
tanto que en la audiencia preparatoria, temas, tiene de acuerdo a su formación
a pesar de haber enunciado académica, experiencia y personalidad
correctamente las pruebas que misma, su propia forma de enfrentar sus
pretendía hacer valer en el juicio oral y deberes como tal"(4).
público, no las solicitó como lo dispone
el artículo 357 del Código de El actor, como atrás se indicó,
Procedimiento Penal y, por ello, no simplemente muestra una discrepancia
"probó su teoría propuesta por falta de con el estilo de su antecesor, su
soporte probatorio", con resultados capacidad profesional y su conocimiento
negativos para los intereses del señor del nuevo sistema penal acusatorio
(.....), aún cuando reconoce que "las diseñado en la Ley 906 de 2004, pero no
mínimas pruebas que se decretaron ofrece argumentos sólidos que indiquen a
para la defensa, fue prácticamente la Sala la real afectación de la defensa
porque algo atinó a decir en las técnica, ni mucho menos que por causa
solicitudes probatorias"(3).
de ello se hubiese causado un perjuicio de 2007, radicación 27976; y del 8 de

evidente a los intereses del procesado. noviembre de 2007, radicación 28615.
(2) Auto del 28 de septiembre de 2006,
radicación 25247.
________________________________
(3) Pág. 22 de la demanda de casación.
(1) En este sentido pueden verse, por
(4) Sentencia de casación del 21 de febrero de
ejemplo, autos del 28 de septiembre de
2001, proceso 10424, tesis reiterada en el ya
2006, radicación 25247; 12 de septiembre
citado Auto del 28 de septiembre de 2006, en
el marco del nuevo sistema penal acusatorio.
Auto Casación
FECHA : 05/12/2007
PROCESADO : OSORIO MIRANDA, JAIRO
DELITOS : Acceso carnal violento
PROCESO : 28638
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- intervinientes y entre éstos y el juez,

Principio de oralidad: Sentencia de fortalece la existencia de un Estado
primera instancia/ SISTEMA PENAL democrático de derecho.
ACUSATORIO-Incidente de reparación
integral: Intervención efectiva de la Al privilegiar la expresión oral, el proceso
víctima/ SISTEMA PENAL se convierte en una actividad dinámica
ACUSATORIO-Sentencia: Requisitos/ de argumentaciones y de un debate
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- dialéctico permanente, que se traduce en
Recurso de apelación: Naturaleza/ una espléndida posibilidad de cumplir en
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- forma eficaz y eficiente con el mandato
Motivación de las decisiones judiciales/ de impartir justicia de manera pronta y
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- expedita.
Anuncio del sentido del fallo: Carácter
vinculante El legislador exigió para su viabilización,
la utilización de diversos medios técnicos,
1. El nuevo Código de Procedimiento con el fin de imprimir mayor agilidad y
Penal privilegia la ritualidad oral, de fidelidad, debiendo, en todo caso,
donde surge que algunas formalidades conservarse un registro de lo acontecido.
propias del sistema anterior deben
obviarse, sin que ello implique Esa previsión se encuentra contenida,
desconocer la solemnidad que revisten entre otros, en los artículos 9, 10, 145,
determinados actos, tales como la 146 y 147 del estatuto adjetivo.
sentencia.
Aunque el último inciso de los artículos
Uno de los principios rectores del 179 y 185 de la Ley 906 de 2004 permite
Código es el de oralidad, según el cual colegir la exigencia escrita para la
la actuación procesal es, por esencia, sentencia de segunda instancia y la que
oral en su realización. Se da se adopte en sede de casación -en estos
preponderancia al uso de la palabra casos el legislador contempló audiencia
hablada y se otorga prevalencia a la de lectura de fallo-, lo cierto es que no
inmediación, a la concentración y a la existe mandato legal según el cual la de
publicidad. El nuevo sistema dejó atrás primera instancia deba constar por
el ritualismo escrito para abrir paso a la escrito. De la lectura de los artículos 162
celeridad y a la eficiencia en la y 179 ibidem no puede inferirse tal
administración de justicia. La mayor y obligación, por lo que su pronunciamiento
activa comunicación entre los de manera pública no atenta contra las
exigencias legales, siempre que se deje fallo, y que la incorporación debe

registro videográfico y escrito(1). Por el entenderse en un plano meramente
contrario, efectiviza el principio de jurídico y no material, se enfrentarían
oralidad y permite una administración graves e insolubles problemas, como el
de justicia pronta y expedita(2). atinente a la interposición de los
recursos; porque, ¿cómo interponerse la
Así, pues, resulta válido y ajustado al casación cuando su objeto sea
nuevo sistema que el juez de únicamente lo referente a la reparación
conocimiento haya pronunciado su integral decretada al resolver el incidente
sentencia en audiencia, en cuanto se (según la causal expresa del art. 181-4)?
dejó consignada en la grabación lo sería respecto de un auto (el que
videográfica y existe registro escrito de resuelve el incidente), o bien respecto de
tal acto. una sentencia ejecutoriada a la que ya se
ha incorporado aquella decisión? ¿Se
2. De la actuación procesal consignada levantaría, entonces, la firmeza del fallo
en los antecedentes de esta providencia en virtud de la mencionada incorporación
se tiene que en audiencia del 15 de para que pudiera atacarse en casación? O
septiembre de 2006 el a-quo anunció el se admitiría la impugnación
sentido del fallo, y el 21 de septiembre extraordinaria con exclusividad frente a
siguiente profirió sentencia. un auto? O se le admitiría de cara a una
sentencia ejecutoriada de primera
Si bien el fallador respetó el término instancia? Porque recuérdese que el
máximo de 15 días calendario que para trámite incidental y su decisión corren
ese acto procesal estipula el artículo por cuenta del juez a quo.
lo cierto es que olvidó que por Ahora, si no está en firme el fallo
disposición del artículo 106 ibidem las condenatorio pero ha sido apelado y al
víctimas y/o los perjudicados con la mismo tiempo se tramita y resuelve el
conducta punible cuentan con un incidente, cómo incorporar su decisión a
máximo de 30 días, contados a partir aquél? De ser apelable la decisión del
del anuncio del fallo de responsabilidad incidente, qué ocurriría si este se
penal, para solicitar la reparación confirma y luego la sentencia
integral. condenatoria se revoca? No hay duda que
cuando el fallo de primera instancia se
En torno a la aparente incompatibilidad recurre en apelación ya debe llevar
de términos, esta Sala de Casación, en incorporada la decisión que puso fin al
sentencia de tutela del 7 de diciembre incidente. Mírese este ejemplo: si en
de 2005(3), esclareció el punto y acato al artículo 447 el fallo se dicta a los
sostuvo: 8 días de finalizado el juicio oral, la
notificación en estrados y la interposición
"En efecto, si del fallo debe hacer parte allí mismo del recurso obligan a su
lo decidido en el incidente, conforme lo inmediata concesión (art. 179); sin
señalan paladinamente tanto el artículo embargo, la víctima contaría aún en ese
447 inciso 3 (sentencia "en la cual se caso con 22 días más, sólo para solicitar
incorporará la decisión que puso fin al la apertura del trámite incidental, tiempo
incidente de reparación integral") como éste que sumado al que dura el
el 105 ("…el juez adoptará la decisión desarrollo del incidente muy
que ponga fin al incidente, la cual se probablemente encuentre que al decidirlo
incorporará a la sentencia de ya se ha desatado la apelación contra la
responsabilidad penal"), la lógica y el sentencia.
sentido común indican que el trámite
del reseñado incidente debe ser previo a Algo más: de ser apelable -como lo es- el
la emisión de la sentencia. auto que decide el incidente (recuérdese
que tal pronunciamiento admite casación
Pero si se dijera que puede ser posterior art.181,4-), de la impugnación conoce el
a ésta, inclusive estando en firme el juez de circuito (art 36-1), en tanto que
del ataque a la sentencia se ocupará el derechos del acusado, tal como lo

tribunal superior (art. 34,1), situación prohíbe el artículo 133 inc. 2, como que
que torna aún más difícil la eventual e éste no sería afectado con ese
independiente apelación de los dos procedimiento, pues de no estar privado
pronunciamientos. de libertad en ese estado proseguiría
luego del anuncio del sentido del fallo o
Ahora, el hecho que en el artículo 162 de aprobado el preacuerdo, según el caso
-cuando establece los requisitos de la (conforme lo autoriza el art. 450), y si lo
sentencia- nada se diga expresamente está, puede ser liberado en esas mismas
en torno al monto y a la condena al oportunidades de surgir procedente la
pago de los perjuicios (desde luego concesión de un subrogado, tal como lo
concretados por virtud del incidente), regula el artículo 451".
no descarta que tal pronunciamiento no
debe hacer parte del fallo, pues no Entonces, la sentencia condenatoria
puede pasar desapercibido el categórico habrá de proferirse cuando haya vencido
mandato de los artículos 447 y 105 el plazo del que dispone la víctima para
cuando ordenan (que no facultan) que solicitar el trámite incidental, lo que no
la decisión del incidente "se ocurrió en esta oportunidad.
incorporará" a la sentencia penal. La
obligada integración normativa no llama La falla advertida adquiere mayor
a cavilación y en ese sentido el artículo relevancia porque el juez, de oficio,
162 ha de entenderse complementado procedió a condenar en perjuicios, sin
con aquellas dos disposiciones. que durante el debate público oral las
víctimas se hubieran hecho presentes ni
Así, si como se afirma, que el incidente mediara solicitud de su parte, de la
debe tramitarse y resolverse antes de Fiscalía o del Ministerio Público.
proferirse la sentencia condenatoria de
primera instancia; y si además -como (….)
se dejó visto- que ello puede resultar en
la práctica imposible en ciertos casos Debe recalcarse que toda decisión
por razón del conflicto entre las normas judicial, y la de reconocimiento de
que imponen o permiten plazos perjuicios no es la excepción, debe
distintos, la solución está por conjugar e fundarse en las pruebas legalmente
interpretar armónicamente el alcance y aducidas y no en criterios personales del
aplicación de los dos mencionados juez, como sucedió en este caso, porque
dispositivos legales, acudiendo no sólo en punto de los daños ningún elemento
en protección de la víctima para que se pidió ni aportó.
dentro de los reseñados 30 días pueda
hacer uso de su derecho a la Además, en el nuevo sistema de
reparación, sino también al criterio de enjuiciamiento, el juez debe actuar
ponderación autorizado o impuesto por conforme a las solicitudes que se eleven,
la norma rectora 27, de tal modo que se y, desde luego, las víctimas desempeñan
compagine armónicamente el desarrollo un papel fundamental dentro del
de la actuación penal con el respeto por esquema procesal pues su intervención,
las garantías fundamentales de todos ampliada a los perjudicados por el hecho
los que en ella intervienen. punible que demuestren daño cierto, real
y concreto(4) , se extiende a lograr la
En ese contexto, entonces, nada se verdad, la justicia y la reparación.
opone a que el término para que el juez
dicte sentencia condenatoria sea de 30 Los derechos de las víctimas tienen rango
días, esto es, que a ello proceda sólo constitucional (artículo 250, numerales 6
cuando haya vencido el plazo del que y 7) y su derecho de postulación es una
dispone la víctima para solicitar el clara expresión del de acceso a la
trámite del incidente, sin que esa administración de justicia. Por
fórmula protectora de los intereses de consiguiente, dentro del proceso deben
aquélla redunde en perjuicio de los contar con oportunidades efectivas para
hacer valer sus derechos(5), y los de radicado que corresponde a la

plazos que para ese propósito estableció actuación; una relación de los hechos y
el legislador deben ser respetados a de las pruebas; la fundamentación
plenitud por el funcionario judicial. jurídica en la que se precisen los motivos
Recuérdese que su intervención ha sido por los cuales se estima o desestiman las
ampliamente reconocida por la pruebas que hayan sido válidamente
jurisprudencia constitucional, que les ha admitidas en el juicio oral; la decisión
garantizado su participación en aspectos que se adopta; las razones del disenso,
medulares del proceso y les ha en caso de existir diferencia de criterios;
reconocido facultades en materia el señalamiento del recurso que procede
probatoria, en relación con el principio y la oportunidad para interponerlo.
de oportunidad, frente a la decisión de
preclusión y a la impugnación(6). No puede corresponder simplemente a un
formalismo intrascendente, meramente
Ahora, la actuación oficiosa del juez enunciativo o carente de motivación. Es
rompe con el esquema adversarial del preciso que su estructura argumentativa
nuevo sistema. Para efectos de la sea lógica, concatenada y ordenada, que
reparación, el legislador de 2004 previó contenga en forma diáfana las razones
el incidente de reparación integral que condujeron al fallador a adoptar la
(artículo 102 y siguientes), que tiene decisión, así como las reglas de la
lugar una vez emitido el sentido del fallo experiencia, de la lógica o de la ciencia
que declara la responsabilidad penal del tenidas en cuenta al momento de valorar
acusado y el cual se iniciará por las pruebas y los fundamentos jurídicos
solicitud expresa de la víctima, del fiscal para aplicar una u otra disposición. Todo
o del Ministerio Público, a instancia de ello con el fin de permitir a las partes la
aquella. posibilidad de ejercer sin compliques ni
ambages su derecho de defensa y
De manera pues que para que se inicie contradicción.
el incidente es necesaria la existencia
de una solicitud expresa. No es de La exigencia de motivar las sentencias
iniciativa del juez ni puede ser tiene fundamento en el principio de la
adelantado de oficio, su promoción lealtad procesal y, en esa medida, debe
pertenece a la víctima. estar en función de la impugnación. Una
decisión incoherente, enredada u oscura
La ley entregó a la víctima la facultad hace irrealizable el derecho de
de promover la reparación(7), por lo impugnación.
que de no ejercerla se perderá la
oportunidad de hacerlo dentro del Por consiguiente, no es admisible que se
proceso penal, sin que ello signifique funde en suposiciones o afirmaciones
que no pueda acudir a otra instancia genéricas o ambiguas. El juez no puede
jurisdiccional con el propósito de dedicarse a lanzar frases sueltas, sin
obtener su reconocimiento. sentido o a hacer un recuento de
situaciones personales o profesionales
3. Se evidencia que esa sentencia vividas con anterioridad o de valoraciones
adolece de fallas que violentan los privadas y subjetivas.
derechos de contradicción y defensa del
acusado. Esa providencia judicial constituye una
pieza fundamental dentro de la
Pese a lo expuesto sobre la viabilidad de actuación, en cuanto por su conducto se
que ese acto se pronuncie de manera resuelve la situación controversial. Por
oral, es imperioso que cumpla con los manera que debe cumplir no solo con los
requisitos previstos en el artículo 162 requisitos formales establecidos en la ley
del estatuto procesal penal, tales como sino contener un juicio lógico y axiológico
la mención de la autoridad judicial que producto de un concienzudo y delicado
la profiere; el lugar, día y hora en que análisis conceptual, probatorio,
se adopta; la identificación del número sustantivo y procesal.
graves falencias argumentativas o de

La garantía de motivación que se total motivación, sería admitir que un
demanda del juez no es aventurada y la proceso se quedara en una única
lógica en su itinerario descriptivo y instancia, lo que sin duda contraría los
argumentativo proscribe la arbitrariedad principios constitucionales y legales que
en cuanto los intervinientes que se rigen el debido proceso.
encuentran en desacuerdo con la
determinación pueden seguir el camino Para dar trámite al recurso de apelación
que condujo al funcionario judicial a se exige, como requisito fundamental,
fallar y hallar sus razonamientos, sus que el alegato correspondiente se
juicios y fundamentos para canalizar su encuentre fundamentado. En ese sentido,
oposición. se ha sostenido que no es suficiente que
el libelista afirme su inconformidad o su
En la medida en que esa providencia deseo de recurrir en forma genérica, sino
adolezca de motivación adecuada y que su inconformidad contenga
suficiente y de argumentos serios, fundamentos serios y razones suficientes
ordenados y objetivos, se imposibilita a mediante las cuales se expongan de
las partes ejercer a plenitud sus manera clara y precisa los motivos de
derechos de defensa y contradicción. desacuerdo con la decisión recurrida,
atacando sus planteamientos y su
El proceso penal es un escenario de contenido. Con razón ha sostenido la
controversia en el cual debe prevalecer jurisprudencia que sustentar
la garantía de los derechos indebidamente, es como no hacerlo, y
fundamentales y las garantías ello conduce inexorablemente a declarar
constitucionales. El derecho a la defensa desierto el recurso(8) .
del acusado y, como expresión de éste,
el de contradicción e impugnación 5. Si la providencia judicial (sentencia)
constituye pilar fundamental de la no se encuentra suficientemente
actuación judicial, que de no observarse sustentada, es como si no existiera
torna el proceso inconstitucional y dentro del proceso, y, por contera,
obliga al juez que advierta tal conduce a que se declare su nulidad.
irregularidad a declarar la nulidad en
procura de restablecer los derechos En torno al punto, la Sala ha
quebrantados. De avizorarse tal manifestado:
situación por parte de la Sala de
Casación Penal de la Corte Suprema de La sentencia implica un juicio sobre los
Justicia y toda vez que una de las hechos y sobre el derecho. Pero la
finalidades del recurso extraordinario es fijación de los hechos implica una tarea
justamente el respeto de las garantías que está más allá de su consideración
de los intervinientes, habrá de proceder histórica dada la circunstancia de que a
de conformidad. ellos se llega a través de los medios de
prueba y que sobre éstos han de hacerse
4. El artículo 29 de la Carta Política juicios de apreciación o valoración
previó el derecho de impugnar la jurídicos (guiados por normas de
sentencia condenatoria, y el artículo 31, experiencia, ciencia o lógica, o reglas que
por su parte, consagró el principio de la les asignan o niegan un determinado
doble instancia, salvo las excepciones valor) o juicios de legalidad o validez. La
que contemple la ley. ............. fundamentación apunta precisamente a
que el documento en que se recoge el
Así, cuando por ley es viable tener acto de jurisdicción, o sea la sentencia,
acceso a una segunda instancia, es comprenda ambas clases de juicios de
imperioso que la determinación de modo que de la manera más explícita
primer grado sea susceptible de ser posible sea asertiva, afirmativa y que no
válidamente impugnada. De lo hipotetice. De ahí que cuando la
contrario, esto es, de ocurrir que la sentencia no es expresa o terminante, o
decisión de primer grado adolezca de se manifiesta de manera ambigua o
contradictoria, o se estructura de
manera simplemente enunciativa con No obstante, precisó que esas
referencia a los actos de prueba y deficiencias no afectan la decisión ni
prescindiendo del thema probandi, se conducen a absolver al acusado, toda vez
constituye en acto procesal defectuoso, que los medios de prueba permiten
vicio de actividad éste imposible de descartar la insuperable coacción ajena y,
subsanar en la dinámica de las en ese orden, fundamentar un fallo
instancias, como tampoco susceptible condenatorio. Sostuvo el ad-quem:
de remedio en casación a través de su
reemplazo, dado que con ello el superior “No obstante las falencias
terminaría trastocando la estructura del argumentativas y valorativas que exhibe
proceso por instancias o grados.”(9) la sentencia, luego de examinar
cuidadosamente los medios de prueba
Ahora, aunque se ha sostenido que los introducidos y producidos en el juicio
fallos de primera y segunda instancia oral, la Sala concluye que tal proceder no
constituyen una unidad inescindible y afecta la decisión impugnada, pues
que esa comunidad que guardan entre permiten descartar la insuperable
sí permite que el juez de casación, coacción ajena que se plantea y
cuando el segundo confirme fundamentar así, un fallo condenatorio.
íntegramente el primero, haga
referencias a uno o a otro sin distingos, (…)
así el del Tribunal no se refiera en forma
expresa a un determinado problema, En síntesis la Sala observa reiteradas
ello no significa que el de segundo deficiencias argumentativas,
grado pueda subsumir en un todo el ampliamente destacadas por el
primero. De admitir esa hipótesis sería impugnante, pero, se reitera, ello no
desconocer la doble instancia y, en implica, la absolución del encausado,
consecuencia, los principios toda vez que a través de los medios de
constitucionales y legales del debido prueba, incorporados y producidos en el
proceso. juicio oral, se llega al convencimiento
más allá de toda duda sobre la
En el caso concreto, la providencia responsabilidad penal de CARLOS
proferida por el a-quo no constituye, en ALFONSO VARON MILLAN, exigencia que
esencia, una sentencia. Sus desatinos establecen el inciso cuarto del artículo 7,
fueron advertidos y criticados por el en concordancia con los artículos 372 y
Tribunal, que llamó la atención sobre la 381 de la Ley 906 de 2004”.(10)
actuación del funcionario judicial en la
audiencia correspondiente, sobre las De lo anterior se colige que la
falencias formales y argumentativas de imperfección, la ausencia material de
la sentencia recurrida y criticó la sentencia de primera instancia fue
inclusión desacertada de su advertida y que el Tribunal intentó
conocimiento privado. superar la deficiencia al analizar en su
providencia el material probatorio, pero
Refirió que la insuperable coacción es palmario que esa situación desconoce
ajena, contrario a lo dicho por el a-quo, las formas propias del juicio y el derecho
puede probarse por cualquiera de los de defensa porque el proceso, por
medios de conocimiento previstos en el esencia de doble instancia, quedó
Código de Procedimiento Penal o por reducido a una, con una determinación
otros, siempre que no vulneren recurrible sólo a través del recurso
derechos humanos. Cuando se plantea extraordinario de casación.
causal de ausencia de responsabilidad,
la carga de la prueba no puede ser En los registros consta(11) que el a-quo
mayor para una de las partes: el empleó una especial metodología en su
defensor, como se evidencia en la sentencia con el fin de hacerla
sentencia de primer grado. Toda duda pedagógica. Sin embargo, el sistema al
debe resolverse a favor del acusado. que acudió, los enunciados y el
procedimiento deductivo utilizados, son defensa del acusado. Esa situación debe
censurables. Sin duda incurrió en serias ser normalizada por la Sala y en
fallas argumentativas al sustentar su consecuencia, por esta otra razón, habrá
decisión en suposiciones y en juicios de retrotraer la actuación para que se
personales que impiden ejercer de restablezcan los derechos trasgredidos.
manera efectiva el derecho de
contradicción e impugnación. 6. Una vez más recuerda la Sala que el
sentido del fallo es vinculante para el
Además, antes de imponer la pena, juez, en cuanto conforma una unidad
corrió traslado a las partes para efectos inescindible con la sentencia. En ese
del artículo 447 de la Ley 906 de 2004 y orden, aquél y ésta deben guardar
destacó que esa intervención tiene lugar consonancia.
en este momento procesal porque
después de anunciar el sentido del fallo, Por manera que una vez terminado el
en esta audiencia podría llegar a una debate público oral y dado a conocer por
conclusión distinta. Como se verá, con el juez cuál va a ser el sentido de su
tal proceder nuevamente erró y atentó fallo, no puede proferir sentencia en
contra el debido proceso. sentido contrario. Si al redactar o emitir
la sentencia llega a la convicción
No constituye una verdadera sentencia contraria por razones de justicia material,
aquella en la que intenta trasladar la esto es, a pesar de haber anunciado
resolución del asunto puesto bajo su condena considera que lo debido es
cuidado al público presente en la absolver, no puede dictar sentencia bajo
audiencia; en la que el funcionario esa orientación. Está en la obligación de
judicial incluye su conocimiento privado, declarar la nulidad de lo actuado a partir
sus experiencias, sus presunciones y de ese momento procesal.
apreciaciones subjetivas para construir
su determinación en suposiciones y Al respecto, en proveído del 17 de
conjeturas desprovistas de soporte septiembre de 2007(12), la Sala sostuvo:
probatorio.
“…la sentencia que pone fin al proceso en
Es evidente que la estructura de la el sistema de la Ley 906 de 2004 es un
providencia es desorganizada, su acto complejo que se conforma con el
discurso es disperso, genérico, inundado sentido del fallo que, motivado
de apreciaciones particulares y propias, sucintamente con los aspectos señalados
que aunque intenta acercarse a la en el artículo 446 del Código de
justificación, adolece de motivación. La Procedimiento Penal, el juez debe
falta de un análisis riguroso y anunciar al finalizar el debate oral, y la
coordinado de los hechos, de las providencia finalmente redactada y leída
pruebas, de los alegatos y del marco a las partes, siendo imperativo para el
normativo aplicable impide impugnarla juez que ésta guarde armonía,
válidamente, en cuanto dificulta al consonancia, congruencia con aquel
interesado para seguir el rastro aviso, porque las dos fases de ese único
argumentativo. acto constituyen una unidad temática.
No se desconoce que razón tiene el juez Pero si, eventual y excepcionalmente, al

en intentar utilizar un lenguaje sencillo, redactar la sentencia el juez llega a la
de forma que lo entienda el común de la convicción de que el acatamiento al
gente, pero ello no justifica que se anuncio de ese sentido implicaría una
acuda a manifestaciones subjetivas, injusticia material, debe declarar la
hipotéticas o extrañas a una lógica nulidad de aquel aviso, para que, al
argumentativa. reponer la actuación con el anuncio
correcto, respete las garantías de las
Una decisión como la proferida en partes”.
primera instancia atenta gravemente
contra el derecho de contradicción y
________________________________ por el tribunal, cuando en circunstancias

___ especiales la publicidad pudiera ser perjudicial
(1) En la sentencia del 21 de marzo de 2007 para los intereses de la justicia".
(radicado 25.407) la Sala sostuvo que "es (3) Radicado 22.920.
facultativo y legalmente nada impide que el (4) Sentencia C-516 del 11 de julio de 2007
juzgador profiera la decisión al término de la de la Corte Constitucional.
audiencia de juicio oral y público y determine (5) Sentencia C-454 del 7 de junio de 2006 de
la condena, porque entre otras razones esa la Corte Constitucional.
es la idea central que sustenta el sistema de (6) Sentencia C-209 del 21 de marzo de 2007
enjuiciamiento de la Ley 906". de la Corte Constitucional.
(2) La Convención Europea de Derechos (7) La Corte Constitucional reconoció de
Humanos contempla el derecho a un proceso tiempo atrás la legitimidad no sólo de las
equitativo que consiste en que "[t]oda víctimas sino de los afectados por el delito
persona tiene derecho a que su causa sea para lograr el restablecimiento del derecho y
oída equitativa, públicamente y dentro de un la reparación integral (sentencia C-370 de
plazo razonable por un tribunal 2006). Así mismo, en la sentencia C-516 de
independiente e imparcial, establecido por la 2007, cuando declaró inexequible el último
ley, que decidirá los litigios sobre sus inciso del artículo 102 de la Ley 906 de 2004,
derechos y obligaciones de carácter civil o sostuvo que es la demostración del daño
sobre el fundamento de cualquier acusación cierto padecido como consecuencia del delito,
en materia penal dirigida contra ella. La y no la condición de damnificado o el
sentencia debe ser pronunciada parentesco, lo que determina la calidad de
públicamente, pero el acceso a la sala de víctima o perjudicado y por en de la titularidad
audiencia puede ser prohibido a la prensa y de sus derechos.
al público durante la totalidad o parte del (8) Cfr. Sentencia de casación del 27 de julio
proceso en interés de la moralidad, del orden de 2006 (radicación 22.329).
público o de la seguridad nacional en una (9) Sentencia del 25 de marzo de 1999
sociedad democrática, cuando los intereses (radicado 11.279).
de los menores o la protección de la vida (10) Folios 16,18 Sentencia Segunda
privada de las partes en el proceso así lo Instancia.
exijan o en la medida considerada necesaria (11) CD 14.
(12) Radicado 27.336.
Sentencia Casación
FECHA : 05/12/2007
DECISION : Si casa, declara nulidad de lo actuado luego del
anuncio del
sentido del fallo
PROCESADO : VARON MILLAN, CARLOS ALFONSO
DELITOS : Tentativa de homicidio, Hurto calificado y agravado,
Porte de
armas de defensa personal, Homicidio agravado
PROCESO : 28125
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- 1. El recurrente limita su exposición a

Acusado como testigo: Juramento/ señalar que el juzgador de primera
JURAMENTO instancia no dio cumplimiento a los
parámetros fijados por la Corte
Constitucional cuando declaró la
exequibilidad condicionada del artículo situación no se derivan consecuencias

394 de la Ley 906 de 2004, actuación penales en su contra.
que estima desconocedora de las
garantías constitucionales de su Pero de allí no se sigue que la omisión de
defendido, quien al rendir su testimonio esa amonestación, por sí sola, tenga la
renunció a su derecho constitucional a capacidad de invalidar toda la actuación
guardar silencio, bajo la presión de que surtida con posterioridad, si de ella no se
su declaración podía traerle desprenden efectos negativos sobre el
consecuencias penales adversas. Sin trámite o un perjuicio concreto al
embargo, no concreta las funestas acusado, o si ocurrido el defecto este fue
consecuencias de esa actuación. convalidado con el consentimiento
expreso o tácito de la parte perjudicada.
Es cierto que cuando el acusado ofrece
declarar en su propio juicio, comparece En un claro alejamiento de estas pautas,
como testigo y su interrogatorio lo rinde sobre las cuales la Corte ha venido
bajo la gravedad del juramento. Así insistiendo, el censor aduce que la
mismo, que la Corte Constitucional señalada irregularidad implicó que el
mediante sentencia C- 782 de 2005 Tribunal considerara las contradicciones
dejó establecido que el juramento que destaca y que le restara mérito a la
prestado por el declarante no tendrá versión de (….), justificación que deviene
efectos penales respecto de su inadmisible para efectos de acreditar el
declaración sobre su propia conducta y presunto desconocimiento de garantías
de ello debe ser informado por el juez, fundamentales y, por esa vía, la
así como del derecho que tiene de ilegalidad del fallo atacado, pues lo
guardar silencio y de no concerniente a la valoración probatoria
autoincriminarse, y que de esta no es susceptible de invocar como
fundamento de la causal de nulidad.
Auto Casación
FECHA : 05/12/2007
DECISION : Inadmite demanda de casación, otros
PROCESADO : CUADROS BLANCO, ALEXANDER
DELITOS : Acceso carnal violento
PROCESO : 28704

SISTEMA PENAL ACUSATORIO- proceso, el numeral 4º del artículo 162

Motivación de las decisiones judiciales/ de la Ley 906 de 2004 señala los
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- requisitos que deben contener los autos y
Precisiones conceptuales de certeza, sentencias, así: "Fundamentación fáctica,
duda razonable e in dubio pro reo/ probatoria y jurídica con indicación de los
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- motivos de estimación y desestimación
Pruebas de referencia/ SISTEMA de las pruebas válidamente admitidas en
PENAL ACUSATORIO-Verdad racional el juicio oral", de donde se concluye que
en el proceso penal/ SISTEMA PENAL si las providencias carecen de motivación,
ACUSATORIO-Violación indirecta de la o ésta es incompleta, ambigua, equívoca
ley sustancial: Errores en la apreciación o soportada en supuestos falsos, no sólo
probatoria quebrantan el derecho de los
intervinientes a conocer sin ambages el
1.La adecuada motivación de las sentido de la decisión, sino que también
decisiones judiciales era un postulado imposibilitan su controversia a través de
contenido en el artículo 163 de la los medios de impugnación, con lo que,
Constitución de 1886, no obstante, sin duda alguna, se lesiona el derecho al
aunque tal norma no aparece en la debido proceso, que en virtud de lo
Carta Política de 1991, de manera dispuesto en el artículo 457 del citado
pacífica se ha reconocido que dicha estatuto procesal penal constituye causal
exigencia se erige en sustento esencial de invalidez de la actuación viciada.
del derecho fundamental a un debido
proceso, dado que comporta una Es oportuno recordar que la apreciación
garantía contra la arbitrariedad y el de las pruebas por parte de los
despotismo de los funcionarios, a la vez funcionarios judiciales se encuentra
que se erige en instrumento de limitada: (a) Por la información objetiva
seguridad al momento de ejercitar el que aquellas suministren, motivo por el
derecho de impugnación de las cual no pueden ser pretermitidas o
providencias por parte de los sujetos supuestas (falso juicio de existencia) ni
procesales, en oposición al sistema de tampoco es viable su adición,
íntima convicción, de conciencia o de cercenamiento o tergiversación material
libre convicción, en el cual se exige (falso juicio de identidad). (b) Por la
únicamente una certeza moral en el sujeción a las reglas de la sana crítica, so
juzgador y no se requiere que motive pena de incurrir en errores de hecho por
sus decisiones, sistema propio de la falso raciocinio. (c) Por el valor que a
institución de los jurados de conciencia. determinados medios probatorios otorga
la ley (juicio de convicción) y (d) Por la
El imperativo de motivar las ponderación de si en su práctica o
determinaciones judiciales no se aducción se tuvieron en cuenta las
cumple, sin más, con la simple y llana exigencias dispuestas por el legislador
expresión de lo decidido por el (juicio de legalidad).
funcionario judicial, en cuanto es
preciso que manifieste en forma clara, Siendo ello así, el deber de motivar las
expresa, indudable y no anfibológica su providencias corresponde al funcionario
argumentación, con soporte en las que las profiere, pero también compete a
pruebas y en los preceptos aplicados en las autoridades judiciales que
cada asunto, pues no de otra manera se intervengan directamente en el trámite
garantizan los derechos de los sujetos verificar que, en efecto, la motivación,
procesales, amén de que se hace como condición de legitimidad y validez
efectivo el principio de imperio de la ley, de tales decisiones se encuentre
esto es, de sometimiento de los jueces satisfecha, pues de lo contrario, se
al ordenamiento jurídico. impone adoptar los correctivos
pertinentes.
En punto de la garantía de motivación
de las decisiones, y con ella del debido
2. Según el artículo 5º de la Ley 905 de inocencia, como el principio in dubio pro

2004, “en ejercicio de las funciones de reo, íntimamente relacionados con el
control de garantías, preclusión y concepto de verdad al que atrás se
juzgamiento, los jueces se orientarán aludió.
por el imperativo de establecer con
objetividad la verdad y la justicia” En efecto, la convicción sobre la
(subrayas fuera de texto). responsabilidad del procesado “más allá
de toda duda”, corresponde a un estadio
La verdad se concreta en la del conocimiento propio de la certeza
correspondencia que debe mediar entre racional(1) y, por tanto, relativa, dado
la representación subjetiva que el sujeto que la certeza absoluta resulta imposible
se forma y la realidad u objeto desde la perspectiva de la gnoseología en
aprehendido por aquel, que, tratándose el ámbito de las humanidades e inclusive
del proceso penal, apunta a una en la relación sujeto que aprehende y
reconstrucción lo más fidedigna posible objeto aprehendido.
de una conducta humana con todas las
vicisitudes materiales, personales, En consecuencia, sólo cuando no se
sociales, modales, sicológicas, etc., que arriba a dicha certeza relativa de índole
la hayan rodeado, a partir de la cual el racional ante la presencia de dudas sobre
juez realizará la pertinente ponderación la materialidad y existencia del delito
de su tratamiento jurídico conforme con investigado o sobre la responsabilidad del
las disposiciones legales, para ahí sí, acusado, siempre que, en todo caso,
asignar la consecuencia establecida en dichas dudas tengan entidad y suficiencia
la ley, lo cual vale tanto para condenar, como para crear incertidumbre sobre
como para absolver o exonerar de tales aspectos que tienen que ser
responsabilidad penal. debidamente acreditados con medios de
prueba reales y posibles en cada caso
En procura de dicha verdad, la Ley 906 concreto, no con elementos de convicción
de 2004 establece en su artículo 7º, lo ideales o imposibles, ahí, en tal
siguiente: momento, es posible acudir a la
aplicación del principio in dubio pro reo,
“Presunción de inocencia e in dubio pro esto es, resolver la vacilación probatoria
reo. Toda persona se presume inocente en punto de la demostración de la
y debe ser tratada como tal, mientras verdad, a favor del acusado.
no quede en firme decisión judicial
definitiva sobre su responsabilidad Así las cosas, no resulta conforme con la
penal”. teoría del conocimiento exigir que la
demostración de la conducta humana
“En consecuencia, corresponderá al objeto de investigación sea absoluta,
órgano de persecución penal la carga de pues ello siempre será, como ya se dijo,
la prueba acerca de la responsabilidad un ideal imposible de alcanzar, como que
penal. La duda que se presente se resulta frecuente que variados aspectos
resolverá a favor del procesado”. del acontecer que constituyó la génesis
de un proceso penal no resulten
“En ningún caso podrá invertirse esta cabalmente acreditados, caso en el cual,
carga probatoria”. si tales detalles son nimios o
intrascendentes frente a la información
“Para proferir sentencia condenatoria probatoria ponderada en conjunto, se
deberá existir convencimiento de la habrá conseguido la certeza racional,
responsabilidad penal del acusado, más más allá de toda duda, requerida para
allá de toda duda” (subrayas fuera de proferir fallo de condena.
texto).
Por el contrario, si aspectos sustanciales
Como viene de verse, en la referida sobre la materialidad del delito o la
legislación fueron refundidos en un solo responsabilidad del acusado no consiguen
precepto, tanto la presunción de su demostración directa o indirecta al
valorar el cuadro conjunto de pruebas, ser objeto de análisis dentro de este

se impone constitucional y legalmente diligenciamiento, resulta suplida con
aplicar el referido principio de resolución suficiencia por otros medios de prueba
de la duda a favor del incriminando, el que permiten reconstruir el cuadro
cual a la postre, también se encuentra conjunto en el cual se desarrolló la
reconocido en la normativa internacional conducta por la cual se acusó a (…) y
como pilar esencial del debido proceso y que, por tanto, descartan el carácter de
de las garantías judiciales. “prueba determinante” invocado por el
Tribunal, así como la indebida aplicación
(…) que del principio in dubio pro reo, dispuso
dicha Corporación a fin de absolver al
si de acuerdo con preceptiva del artículo acusado.
380 de la Ley 906 de 2004, “Los medios
de prueba, los elementos materiales 3. Como el ad quem afirma que las
probatorios y la evidencia física, se declaraciones de los citados servidores
apreciarán en conjunto”, sin dificultad públicos y las grabaciones
concluye la Sala que, de una parte, se magnetofónicas aportadas corresponden
encuentra acreditada más allá de toda a “meras informaciones”, y a “pruebas de
duda la materialidad del delito de referencia”, baste señalar que desconoce
tentativa de homicidio en la persona del la Sala a qué se refiere el primer término,
Subteniente Monsalve León por parte de y respecto del segundo, se observa que si
(…), pues así es declarado por la propia el artículo 437 de la Ley 906 de 2004
víctima, así como por los testigos establece que “Se considera como prueba
directos del suceso, esto es, el de referencia toda declaración realizada
Patrullero Montero y el “Islero” Ramiro fuera del juicio oral y que es utilizada
Rangel, amén de que ello es para probar o excluir uno o varios
corroborado por las grabaciones elementos del delito, el grado de
magnetofónicas de la policía y el intervención en el mismo, las
dictamen médico legal practicado al circunstancias de atenuación o de
mencionado servidor público, todo lo agravación punitivas, la naturaleza y
cual descarta que el chaleco antibalas extensión del daño irrogado, y cualquier
no hubiera existido o que la agresión no otro aspecto sustancial objeto del debate,
se hubiera producido. cuando no sea posible practicarla en el
juicio”, es manifiesto el falso juicio de
Y de otra, colige la Sala que también convicción del Tribunal al otorgar dicho
más allá de cualquier duda razonable, carácter a las referidas pruebas, pues
es decir, con certeza racional propia de fueron rendidas dentro del juicio oral, sin
la verdad como razón teleológica del perjuicio de que previamente obraron
proceso penal (artículo 5º de la Ley 906 como entrevistas, amén de que las
de 2004) – según se analizó al declaraciones corresponden a la víctima y
comienzo de estas consideraciones – los al testigo directo del acontecer fáctico
referidos medios de convicción señalan objeto de investigación.
como autor del atentado a la vida de
(…) a (…), quien enfrentó a las Es más, si en verdad se tratara de
autoridades de policía al verse pruebas de referencia, no hay duda que
sorprendido en flagrancia al momento se imponía no tenerlas en cuenta, pues
de causar la muerte a Gustavo Eduardo no se encuentran dentro de algunas de
Reyes, sólo que su pretensión no se las hipótesis de su admisión excepcional
concretó, en atención a que el sujeto establecidas en el artículo 438 de la
pasivo de su conducta portaba un mencionada legislación.
chaleco antibalas que lo preservó del
atentado letal. 4. Habida cuenta que también como
fundamento del fallo absolutorio el
La anterior conclusión permite Tribunal aduce que “al leer el dictamen
establecer que la falta de aporte del médico legal sobre el Agente Monsalve
chaleco antibalas como evidencia para León, se observa que presenta un edema
moderado en el pectoral izquierdo, pero democráticas, si la finalidad del proceso

en momento alguno se indica que haya fuera la mentira, la falacia o el sofisma.
sido producido por el impacto de un
proyectil de arma de fuego”, considera Corrobora el anterior aserto el texto de
la Sala que dicha aseveración constituye las últimas legislaciones procesales
un error mayúsculo por falso raciocinio colombianas, como sigue:
en la apreciación de dicha prueba, pues
de acuerdo con las reglas de la En el artículo 218 del Decreto 409 de
experiencia, es evidente que no podía 1971 se disponía que para proferir
exigírsele al médico forense que sentencia de condena era necesario
precisara con qué clase de elemento obtener “prueba plena y completa” sobre
contundente se produjo la lesión hallada la demostración del hecho y la
en el pectoral izquierdo del Subteniente responsabilidad del autor.
Monsalve, pues ello incursionaría en el
ámbito de la especulación, cuando no, En el artículo 247 del Decreto 050 de
en el terreno de la adivinación, saberes 1987 se exigía como prueba para
a los que no estaba llamado. condenar aquella que condujera a “la
certeza del hecho y la responsabilidad del
No obstante, debe resaltarse que lo que acusado”.
sí informa dicho dictamen es que un
elemento contundente golpeó a la En el artículo 247 del Decreto 2700 de
víctima y, si a ello se agrega que el 1991 la exigencia probatoria para
Subteniente, su compañero y un testigo condenar se circunscribía a la “prueba
afirman que (…) le disparó pero que el que conduzca a la certeza del hecho
proyectil golpeó en el chaleco antibalas, punible y la responsabilidad del
se arriba a la explicación cierta sobre la sindicado”.
causa del referido edema en el pectoral
izquierdo del Subteniente Monsalve, A su vez en el artículo 232 de la Ley 600
dada la velocidad del proyectil que de 2000 se establece que “no se podrá
choca contra la tela y los revestimientos dictar sentencia condenatoria sin que
metálicos del chaleco y compromete sin obre en el proceso prueba que conduzca
la gravedad esperada por el agresor, a la certeza de la conducta punible y de
tejidos de la víctima. la responsabilidad del procesado”.
De otra parte se tiene que como el ad Como viene de verse, es incuestionable

quem afirma que “en el sistema que la certeza sobre la materialidad del
acusatorio no pueden aceptarse delito y la responsabilidad del acusado,
verdades a medias ni imponer una que a la postre comporta la noción de
sanción con suposiciones o conjeturas”, verdad racional dentro del proceso penal,
baste precisar, en primer lugar, que la no es característica exclusiva del sistema
verdad racional constituye una procesal penal acusatorio.
pretensión sustancial común a cualquier
sistema procesal penal, como que se _________________________________
contrariaría la justicia como valor _
fundante de las sociedades (1) En este sentido sentencia C-609 del
13 de noviembre de 1999.
Sentencia Casación
FECHA : 05/12/2007
DECISION : Casa oficiosamente, deja en firma sentencia
condenatoria de 1a
instancia
CIUDAD : Cali
PROCESADO : PINEDA, MICHEL ESTIVEN

PROCESO : 28432
Aclaración de voto DR. SIGIFREDO ESPINOSA PEREZ
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- prisión entre cuatro y doce años; si la

Acción de revisión: Requisitos de la acusación quedó en firme el 13 de
demanda/ SISTEMA PENAL septiembre de 2.000, dicho acto procesal
ACUSATORIO-Acción de revisión: marcó el comienzo de un nuevo término
Prescripción/ EJECUTORIA DE LAS equivalente a la mitad de ese máximo (6
PROVIDENCIAS-No hay ejecutorias años), que habría llevado al fenómeno
parciales/ SISTEMA PENAL prescriptivo en la fecha por él indicada -
ACUSATORIO-Acción de revisión: septiembre 13 de 2.006- no fuera porque
Hecho y prueba nueva se trata, en el caso de la sentenciada,
(........) de una ex tesorera municipal, y
1. La acción de revisión procede contra como tal de servidora pública que en
sentencias que hayan hecho tránsito a ejercicio de su cargo y con ocasión del
cosa juzgada, en casos expresamente mismo realizó plurales conductas
señalados, bajo el lleno d requisitos, y punibles; pues a la luz del artículo 83 del
cumpliendo los trámites previstos en los Código Penal, el término de prescripción
artículos 192, 194 y 195 del actual en su caso se aumentó en una tercera
código procesal penal (Ley 906 de parte. Adicionalmente, el fallo de
2.004), quedando claro que el escrito casación (contra el cual no procede
por cuyo medio se pretende la recurso alguno), fue emitido el 11 de
invalidación de un fallo en firme a septiembre de 2.006, dejando en firme
través de tan excepcional mecanismo, para todos la condena, lo cual no pone en
no es de libre formulación, sino que duda que fue emitido oportunamente, y
está sujeto al cumplimiento de los no en presencia de un fenómeno jurídico
presupuestos de forma y contenido como el de la prescripción de la acción
relacionados en el artículo 195 penal.
(ejusdem); y por ende la inobservancia
de los mismos hace que la respectiva 3. Frente al planteamiento de que la
demanda resulte inidónea y por ejecutoria no opera de manera individual
consiguiente acarree su inadmisión. sino conjunta, independientemente de
que un procesado apele o no, valga
2. Infundada, por decir lo menos, significar que en ello acierta el actor,
resulta la pretensión que con sustento pues esta Sala ha sostenido que no es
en la causal segunda de revisión admisible la ejecutoria fraccionada de las
esgrime el actor para que se decrete la providencias, en cuanto a conductas que
prescripción de la acción penal y la se tramitan bajo el criterio de unidad
consecuente cesación de procedimiento, procesal (en este caso hubo acumulación
respecto de la conducta punible por la de causas); pero también es preciso
que finalmente se condenó a (........) recordar que cuando el fallo de casación
por plurales delitos; pues si como no sustituye en su totalidad el de
admite el actor que el delito más grave segunda instancia, queda ejecutoriado
- Violación al régimen de inhabilidades e con la firma de los magistrados; de
incompatibilidades- comportaba pena de modo que el recurso de casación fue
decidido aún en término, sin que sustancial de un hecho conocido en las

hubiese perdido el Estado la potestad instancias, cuyo aporte ex novo tiene la
punitiva para aquellos en cuyo favor se virtualidad de derruir el juicio positivo
recurrió, y tampoco para quien estuvo que se concretó en la decisión de
al margen de dicho recurso, y en cuyo condena.
favor se acude ahora en acción de
revisión. En efecto, la Sala viene sosteniendo que
cuando, como en el presente caso, el
4. En cuanto a los presupuestos soporte de la pretensión es la tercera de
básicos requeridos para la configuración las causales previstas en el artículo 220
de la causal 3ª invocada- por del estatuto procesal penal, ya por la
advenimiento de hechos o pruebas aparición de hechos nuevos, ora por la
nuevas-, una vez más reitera la Sala lo aparición de pruebas inéditas en el
que de antaño ha venido repitiendo: Por proceso, que apuntan a acreditar la
hecho nuevo se entiende todo inocencia de una de las personas
acaecimiento o suceso fáctico vinculado sentenciadas, corresponde al actor
al hecho punible materia de probar no sólo el surgimiento de aquéllos
investigación, del cual no se tuvo o de éstas, sino, lo más importante, que
conocimiento en ninguna de las etapas el fallador no tuvo oportunidad de
de la actuación judicial, de manera que pronunciarse sobre tales elementos de
no pudo ser controvertido. Y por prueba convicción, y que de haber sido conocidos
nueva, ha de entenderse todo medio u oportunamente incorporados al
probatorio -documental, pericial o expediente, la solución del asunto
testimonial- no incorporado al proceso, hubiera sido sustancialmente distinta y
que da cuenta de un hecho opuesta a la adoptada (revisión 26060
desconocido, o de una variante del 29 de agosto de 2.007).
FECHA : 05/12/2007
DECISION : Inadmite demanda de revisión
CONDENADO : BARBOSA CUBILLOS, AMANDA
DELITOS : Peculado por apropiación, Uso de documento público
falso,
Falsedad ideológica en documento público, Violación
al R. de
incompa. e inhab., Falsedad material en documento
público
PROCESO : 28304
SISTEMA PENAL ACUSATORIO- interpuesto por éste contra la medida

Preclusión de la investigación: favorable a (..............)
Atipicidad de la conducta/ ERROR DE
TIPO-Se estructura Estos supuestos fácticos que
constituyeron las razones que llevaron a
1. En el supuesto que ocupa la atención la fiscalía a ejercer la acción penal, son
de la Sala, atendiendo la exposición que los que ahora, una vez realizada la
sobre los hechos hizo la fiscalía, el correspondiente indagación e
doctor (................) conoció en el mes investigación, le permiten solicitar a esta
de junio de 2005 de un recurso de Sala la preclusión de la investigación
apelación que en su momento interpuso fundada en el numeral 4º del artículo 332
el doctor (.................) (q.e.p.d) contra de la Ley 906 de 2004, esto es, por
el proveído del 15 de abril de 2005 que atipicidad del hecho investigado, que la
emitió un Fiscal Delegado ante el fiscalía encaja en el campo subjetivo,
Tribunal Superior de Cartagena, en ocasionado por un error de tipo vencible.
virtud del cual se abstuvo de abrir
investigación formal contra el doctor 2. En punto del aspecto subjetivo del tipo
(............); expedir copias para que se penal de prevaricato por acción, el titular
investigara penalmente a la doctora de la acción penal solicita a la Sala
(.................) y decretar una nulidad declarar que su producción obedeció a
planteada por el denunciante un error de tipo vencible.
(....................).
En relación con este tema es menester
De cara a esta impugnación el aquí hacer algunas precisiones:
indiciado resolvió: i) declarar la nulidad
de la resolución mediante la cual la Los tipos penales describen conductas
Fiscalía Delegada ante el Tribunal de bien sean de acción o de omisión.
Cartagena había admitido como parte Adecuar un comportamiento humano a
civil al denunciante (..............) un tipo penal necesariamente implica
-providencia del 16 de marzo de 2005- demostrar que el sujeto actuó con dolo,
y ii) en consecuencia se abstuvo de con culpa o preterintención(1) , según
decidir el recurso de apelación sea el caso, pues "Toda persona se
presume inocente mientras no se le descuido o de la incuria del sujeto que

haya declarado judicialmente generó su producción, convirtiéndose así
culpable"(2) . la conducta dolosa en culposa, punible
siempre y cuando la ley contemple esta
El ámbito subjetivo de los tipos penales modalidad.
como el prevaricato por acción está
constituido por el dolo, lo que comporta En el caso materia de estudio, el doctor
probar que el agente conocía los (..............) ha aceptado que cometió un
elementos que caracterizan error al no resolver la mencionada
objetivamente la infracción penal apelación. Motivó su acción, en la
-elemento cognitivo- y quería su convicción que tenía de poder declarar la
realización(3) -elemento volitivo- nulidad de la resolución que había
admitido la parte civil, al observar la falta
El error que recae sobre el aspecto de legitimidad sustantiva del interesado
objetivo de la tipicidad, esto es, sobre por no haber sufrido un perjuicio real y
alguno de sus componentes excluye el concreto derivado de la conducta del
dolo porque afecta el aspecto cognitivo doctor (.............)
del mismo, incidiendo así en la
responsabilidad. En la precedente explicación se erigió la
abstención de solución del recurso, punto
En el error de tipo no obstante que el que paralelamente deja entrever cómo el
autor obra voluntariamente, ignora que Fiscal no obró con la representación de
su comportamiento se adecua a un tipo que en su conducta concurrían los
penal. elementos que hacían de la resolución del
15 de junio de 2005, una decisión
Este tipo de error puede ser vencible o manifiestamente ilegal; muy por el
invencible. contrario, actuó persuadido de que su
determinación era adecuada a la ley,
Es vencible cuando se advierte que le situación que hace configurar en su
era viable al autor superar la situación, ejecución y en contrapeso del dolo el
por ello en este caso si bien la figura llamado error de tipo, en la medida que
excluye el dolo el sujeto debe responder se resquebraja el conocimiento sobre la
por la conducta a título de culpa, infracción, pues lo que creyó apegado a
siempre y cuando el legislador la la norma resultó siendo contrario.
hubiera previsto como tal.
Así las cosas, la Sala encuentra que lo
Para que el error pueda expulsar probado es que el indiciado actuó bajo la
totalmente la responsabilidad es influencia de un error si se tiene en
indispensable que sea invencible. En cuenta que su actuación se originó en su
este caso desaparece el dolo y la convencimiento en torno a que la
imprudencia pues se trata de una decisión del recurso estaba supeditada a
situación que le era insuperable al autor la existencia de interés legítimo en el
conforme la situación concreta en la que recurrente. Error que resultaba vencible
actuó . (4) y superable para el ex funcionario
aforado si hubiera consultado las normas
De conformidad con el artículo 32-10 de relativas a la firmeza de las providencias
la Ley 599 de 2000, cuando el autor y las facultades del denunciante en los
desconoce alguno de los elementos casos en los cuales se profiere decisión
objetivos que integran el hecho inhibitoria.
delictivo se instala en el error de tipo
que constituye una causal de ausencia En conclusión, al enmarcarse los hechos
de responsabilidad. investigados en uno de los supuestos a
que alude el artículo 332 de la última
De lo dicho por el legislador se percibe codificación procesal punitiva, esto es,
también que el error es vencible atipicidad subjetiva, deviene obligado
cuando proviene de la imprudencia, del
proferir pronunciamiento preclusivo a (2) Artículo 29 de la Constitución Política.

favor del indiciado. (3) Artículo 22 de la Ley 599 de 2000
(4)Lecciones de Derecho Penal. Vol. II. OP.
246 y ss. JUÁN J. BUSTOS RAMÍREZ, HERNÁN
________________________________
HORMAZÁBAL. Ed. Trotta 1999.
(1) Artículo 21 de la Ley 599 de 2000
FECHA : 12/12/2007
DECISION : Precluir la investigación en favor del imputado
IMPUTADO : GIRALDO CHICA, JORGE LUIS
PROCESO : 28681

PROVIDENCIAS QUE POR SU RELEVANCIA TEMÁTICA
GENERARON ALTO FLUJO DE CONSULTA EN LA

RELATORÍA DE LA SALA DE CASACIÓN PENAL POR PARTE
DE LOS USUARIOS EXTERNOS
(CUARTO TRIMESTRE DE 2007)
RADICACION FECHA TEMAS

SEGUNDA INSTANCIA 02/10/2 Participación de las víctimas en
27484 007 el proceso de desmovilización
consagrado en la Ley 975 de
2005. Asimismo, la
imposibilidad por parte de la
víctima de confrontar la versión
libre del postulado.
SEGUNDA INSTANCIA 03/10/2 Inaplicabilidad de la prohibición
28326 007 de regreso en el marco de la
imputación objetiva.
CASACIÓN 28381 03/10/2 Preacuerdos y negociaciones
007 (Ley 906/04) frente a las
consecuencias de la conducta
punible imputada.
DEFINICIÓN DE 03/10/2 Competencia del juzgador que
COMPETENCIA 28343 007 profirió la sentencia en relación
con los mecanismos sustitutivos
privativos de la libertad.
SEGUNDA INSTANCIA 05/10/2 En el marco de la Ley 906 de
28294 007 2004, la intervención del
juzgador para cuestionar el
escrito de acusación.
CASACIÓN 26974 10/10/2 Diferencia entra rabia y otras

007 emociones similares e ira.
SEGUNDA INSTANCIA 10/10/2 La valoración probatoria del
24110 007 testimonio único.
CASACIÓN 28212 10/10/2 En relación con la Ley 906 de 2004
007 las variantes en el descubrimiento
probatorio; la etapa producción y
aducción de los medios de prueba
frente a los postulados de
concentración, publicidad y
contradicción, la etapa de
valoración de las pruebas y las
estipulaciones probatorias. (Caso
de defraudación a los derechos
patrimoniales de autor)
CASACIÓN 20026 17/10/2 El principio de congruencia a la
007 luz de la Ley 906 de 2004; las
circunstancias en que procede la
declaratoria de nulidad frente al
error en la calificación jurídica; la
calidad de documento público
que ostentan los memoriales
incorporados a la actuación
procesal y el principio de
selección probatoria, entre otros
temas.
CASACIÓN 24557 17/10/2 Desarrollo de la jurisprudencia
007 en relación con el delito de
peculado culposo; la infracción
al deber objetivo de cuidado; el
riesgo permitido frente a la
imputación objetiva y el principio
de confianza, entre otros temas.
UNICA INSTANCIA 26597 24/10/2 Elementos estructurales del
007 delito de tráfico de migrantes y
el concepto de comisión posible
para el Fiscal Delegado ante la
Corte Suprema de Justicia, entre
otros temas.
SEGUNDA INSTANCIA 24/10/2 Elementos estructurales del

27325 007 delito de peculado culposo en
relación con la custodia
provisional de dineros
incautados, entre otros temas.
SEGUNDA INSTANCIA 26/10/2 El principio adversarial y la
27608 007 facultad investigativa de las
partes en la Ley 906 de 2004;
las estipulaciones probatorias y
el interrogatorio directo al
acusado, entre otros temas.
ÚNICA INSTANCIA 28445 31/10/2 La indelegabilidad del plan
007 metodológico de investigación
(Ley 906/2004) en procesos
contra aforados constitucionales.
CASACIÓN 27388 08/11/2 La posición de garante en
007 relación con la responsabilidad
médica y la participación plural
de personas en los delitos
culposos, entre otros temas.
CASACION 26411 08/11/2 Desistimiento de pruebas
007 previamente solicitadas; el
desistimiento de una prueba
común; el testigo de
acreditación; la contemplación
material de la prueba
testimonial (Articulación entre la
evidencia que suministre al
proceso y lo expuesto por el
órgano de investigación e
indagación) y apreciación de las
pruebas aducidas en el juicio por
el órgano de indagación e
investigación, entre otros temas.
CASACIÓN 28017 14/11/2 El concepto de acción omisiva; la

007 noción de la posición de garante
frente a los miembros de la
Fuerza Pública y los fines
institucionales de la policía
nacional, entre otros temas.
Caso masacre Tibú.
CASACIÓN 28656 28/11/2 En relación con la Ley 906 de
007 2004, la diferencia entre debido
proceso general y probatorio; el
descubrimiento probatorio y los
principios de igualdad de armas
y comunidad de la prueba; la
oportunidad para practicar el
interrogatorio directo y facultad
del juzgador para alterar el
orden de la práctica de pruebas.
CASACIÓN 23174 28/11/2 El delito de lavado de activos
007 como conducta autónoma y la
diferencia con el punible de
enriquecimiento ilícito de
particulares.
CASACIÓN 28511 28/11/2 Reglas para la práctica del
007 interrogatorio cruzado del
testigo (Ley 906 de 2004) y la
valoración del testimonio del
menor cuando es víctima de
atropellos sexuales, entre otros
temas.
CASACIÓN 27650 28/11/2 Elementos estructurales del tipo
007 penal de espionaje y su tránsito
legislativo, entre otros temas.
CASACIÓN 28822 05/12/2 El alcance de la exclusión de la
007 prueba en la Ley 906 de 2004,
entre otros temas.
CASACION 28432 05/12/2 Precisiones conceptuales de
007 certeza, duda razonable e in
dubio pro reo; las pruebas de
referencia y la noción verdad
906 de 2004).
CASACIÓN 26513 05/12/2 El interés jurídico para recurrir
007 del tercero civilmente
responsable y su legitimidad
para controvertir la
responsabilidad penal y reclamar
la protección de derechos
fundamentales del procesado,
entre otros temas.
CASACIÓN 28268 05/12/2 Requisitos para declarar la
007 cesación de procedimiento por
indemnización integral
Discriminación de Providencias
Proferidas
Durante el Cuarto Trimestre de
2007
Participación por Tipo deProceso
53(8%) 62(9%)
53(8%)
85(12%)
59(8%)
365(52%)
19(3%)
Casación Segunda Inst.

Unica Inst. Extradición
Colisión Revisión
Otros
* Otros comprende: impedimentos, cambios de radicación, recusaciones

y demás.
Providencias Cuarto Trimestre de 2007
Casación 365 Colisión 53
Segunda Inst. 19 Revisión 53
Unica Inst. 59 Otros 62
Extradición 85 Total 688
Providencias deCasación
14(4%)
104(28%)
247(68%)
Sentencias Autos
Discrecional
ProvidenciasdeCasación
2%
(7)
63%
(216) 35%
(118)
Sentencias Autos
Discrecional
ProvidenciasdeUnicaInstancia
6(12%)
45(88%)
Sentencias Autos
Providencias deSegunda Instancia
11(58%)
8(42%)
Sentencias Autos
Providencias deExtradición
47(55%)
38(45%)
Conceptos Autos
ComparativaAños 2005 - 2007

3000 2987
2500 2237
2000 1764
1493
1500 1212
884
1000
453 332 225
216207 150 313
500 58 159 221151707 189 219
176 73 68 76
0
Año2005 Año2006 Año2007
Casación Segunda Inst. Unica I nst.

Extradición Colisión Revisión
Otros Total
Nota: los datos aquí contabilizados corresponden al cumulo de

providencias allegadas a esta relatoría, exeptuando todo lo relacionado
con la COMISION DE APOYO INVESTIGATIVO.
Indice Alfabético
Cuarto Trimestre 2007
A AUSENCIA DE RESPONSABILIDAD-
Insuperable coacción ajena\......................... ......
ABUSO DE AUTORIDAD POR ACTO Configuración.......................................... .....66
ARBITRARIO E INJUSTO-Favorabilidad. 233 AUXILIOS PARLAMENTARIOS...................277
ACCION DE REVISION-Alegatos\................... ....
Obligatoriedad....................................... .......51 C
ACCION DE REVISION-Cambio de CADENA DE CUSTODIA-Incide en la
jurisprudencia.................................... ..........246 autenticidad de los elementos materiales
ACCION DE REVISION-Causal segunda\............ probatorios y evidencia física......................188
Caducidad de la querella............................... 92 CAMBIO DE RADICACION-Finalidad..........223
ACCION DE REVISION-Competencia\................ CAMBIO DE RADICACION-Procedente en la
Sentencia condenatoria y absolutoria..........263 etapa de instrucción\.................................. ........
ACCION DE REVISION-Defectos en la Control de legalidad de la medida de
identificación del procesado..................51, 185 aseguramiento...................... ..................223
ACCION DE REVISION-Hecho y prueba nueva CARRERA JUDICIAL-Precisión de los términos
.................................................... ...51, 185, 244 destitución, insubsistencia, provisionalidad y
ACCION DE REVISION-Hecho y prueba nueva\. cargo de carrera........................... ................133
No lo son las sentencias de autoridades CASACION DISCRECIONAL-Desarrollo de la
judiciales.................................. ..............244 jurisprudencia\.............................................. .....
ACCION DE REVISION-Legitimidad para Delito de falso testimonio.................... .......180
impugnar el auto que inadmite la demanda....13 Peculado culposo................................... .......56
ACCION DE REVISION-Legitimidad\................. CASACION OFICIOSA-Prescripción de la acción
Ausencia de presentación personal en el poder penal en la instrucción..................... ............247
.................................................... .............27 CASACION-Demanda\.............................. ............
ACCION DE REVISION-Noción....................263 Legitimidad del defensor oficioso................55
ACCION DE REVISION-Prescripción\................. Requisitos.............................................. .......10
Inoperancia del término prescriptivo..........333 CASACION-Interés para recurrir\..........................
ACCION PENAL-Es independiente de la Víctimas múltiples................................ ......247
disciplinaria...................................... ...........261 CASACION-Principio de limitación\.....................
ACCION PENAL-Titularidad..........................233 Tránsito legislativo.................... .................383
ACEPTACION DE CARGOS-No surte efectos CASACION-Principio de razón suficiente.......170
con relación a terceros\............................... ....... CASO INDIGENISTAS NORTEAMERICANOS
Su desconocimiento deviene en falso juicio de .................................................... ..................10
convicción.................................... ..........125 CASO MASACRE TIBU................. ................172
ACTOS SEXUALES CON MENOR DE 14 CAUSALIDAD.................................. ..............275
AÑOS-La inmadurez del menor como CELEBRACION DE CONTRATO SIN
presunción legal......................................... ..124 CUMPLIMIENTO DE REQUISITOS
ANTIJURIDICIDAD-Debe ser entendida material LEGALES-Determinador................... .........139
y no sólo formalmente...................... ...........180 CELEBRACION DE CONTRATO SIN
APELACION-Competencia limitada del superior\. CUMPLIMIENTO DE REQUISITOS
Fiscalía Delegada ante el Tribunal..............385 LEGALES-Frente a los criterios de
ARRESTO-No hubo despenalización radical....16, descentralización y delegación....................139
166 CELEBRACION DE CONTRATO SIN
ATIPICIDAD-Sobreviniente............................ .233 CUMPLIMIENTO DE REQUISITOS
LEGALES-Provecho ilícito................... ......139
CESACION DE PROCEDIMIENTO...............271 CONDUCTA PUNIBLE-Concepto de acción

CESACION DE PROCEDIMIENTO-Causales omisiva.............................................. ..........172
objetivas y subjetivas................................ ...128 CONFESION-Técnica para alegar su
CESACION DE PROCEDIMIENTO-Mecanismos desconocimiento................................... .......181
de extinción de la acción penal....................110 CONGRESISTA-Fuero\........................ .................
CESACION DE PROCEDIMIENTO-Mecanismos Culmina con la finalización del proceso penal
de extinción de la acción penal\................... ...... ................................................. ..............320
Amnistia e indulto..................................... ..110 CONGRUENCIA-Noción\......................... ............
CESACION DE PROCEDIMIENTO-Procede Tránsito legislativo.................... .................315
únicamente para causales objetivas.............128 CONSEJO SUPERIOR DE LA JUDICATURA-
CIRCUNSTANCIAS DE AGRAVACION Facultado para crear Salas de Descongestión\. . .
PUNITIVA-Deben aparecer en la resolución de Preserva la consititucionalidad y legalidad. 163
acusación tanto las genéricas como las CONSULTA................................. ....................246
específicas fáctica y jurídicamente..............120 CONTRATACION ADMINISTRATIVA-
CIRCUNSTANCIAS DE MAYOR Delegación............................. .......................36
PUNIBILIDAD-Deben aparecer en la CONTRATACION ADMINISTRATIVA-
resolución de acusación tanto las genéricas Desconcentración de los actos y trámites
como las específicas fáctica y jurídicamente contractuales.............................................. ....36
..................................... .......................188, 325 CONTRATACION ADMINISTRATIVA-Estudios
CIRCUNSTANCIAS DE MAYOR previos al proceso de selección....................139
PUNIBILIDAD-Posición distinguida del CONTRATACION ADMINISTRATIVA-Etapas
procesado\........................................ ................. que ameritan protección.............................. .139
Situación en la que se viola el principio de CONTRATACION ADMINISTRATIVA-Principio
doble incriminación............................ ....166 de planeación............................. ............36, 116
COAUTORIA IMPROPIA................. ..............358 CONTRATACION ADMINISTRATIVA-Principio
COAUTORIA IMPROPIA-Elementos.............268 de transparencia.................... ...............116, 197
COAUTORIA-La utilización de armas de fuego CONTRATACION ADMINISTRATIVA-
en el delito de hurto crea un riesgo Principios.............................. ......................139
jurídicamente desaprobado que a todos les CONTRATACION ADMINISTRATIVA-
corresponde asumir..................................... .268 Procedimientos de selección objetiva...116, 197
COLISION DE COMPETENCIA APARENTE- CONTRATACION PUBLICA-Principio de
Noción..................................................... ......44 transparencia........................... ......................36
COLISION DE COMPETENCIA-Concierto para CONTRATO SIN CUMPLIMIENTO DE
delinquir básico o agravado\........................ ...... REQUISITOS LEGALES-Contratación directa
Compete al Juez Penal del Circuito .................................................... ..................36
Especializado..................... ....................352 CONTRATO SIN CUMPLIMIENTO DE
COLISION DE COMPETENCIA-Delito de REQUISITOS LEGALES-Favorabilidad....197
fabricación, tráfico y porte de armas de fuego o CONTRATO SIN CUMPLIMIENTO DE
municiones................................... .................14 REQUISITOS LEGALES-Propósito de
COLISION DE COMPETENCIA-Jueces de obtener provecho ilícito.........................36, 197
Menores\...................................... ..................... CONTRATO SIN CUMPLIMIENTO DE
Compete a la Sala de Casación Civil..........218 REQUISITOS LEGALES-Se configura.......36,
COLISION DE COMPETENCIA-Juzgado Penal 116, 197
Especializado y Penal Municipal...................99 CONTROL DE LEGALIDAD-Improcedente para
COLISION DE COMPETENCIA-Juzgados la medida de aseguramiento impuesta por la
Penales para adolecentes\.................. ................ Corte Suprema de Justicia...........................223
Código de la infancia y adolecencia...........218 CULPA-Noción.................................. ................67
CONCIERTO PARA DELINQUIR-Art.340.Inciso
segundo y tercero................. .......................139
D
CONCIERTO PARA DELINQUIR-Compete al DEFENSA TECNICA-Estrategia defensiva.....350
Juez Penal del Circuito Especializado...........42 DEFENSOR DE OFICIO-En casación\..................
CONCIERTO PARA DELINQUIR-Delito Posibilidad de designarlo para este recurso. .55
autónomo................................................. ....139 DEFENSOR- Su actuación comienza a partir de
CONCIERTO PARA DELINQUIR-Ejecutado por presentado el poder................................. .....165
grupos paramilitares no constituye delito de DEFRAUDACION A LOS DERECHOS
sedición..................................... ..................271 PATRIMONIALES DE AUTOR.................306
CONCURSO IDEAL-Se configura....................74 DELITO CONTINUADO-Acto sexual abusivo
CONCUSION-Elementos........................... ........22 con menor de 14 años....................... ...........389
DELITO CULPOSO-Aspectos generales.........311
DELITO CULPOSO-Circunstancia específica de Juez competente en aplicación de la Ley 1121

agravación\.............................................. .......... de 2006.......................................... .....44, 99
Embriaguez........................... .....................275 EXTRADICION-Delito político\.......................... ..
DELITO CULPOSO-Componentes objetivos y Improcedencia.............................. ..............227
subjetivos................................. .....................67 EXTRADICION-Identidad del requerido\..............
DELITO CULPOSO-Infracción al deber objetivo Precisiones de la Ley 1142 de 2007............266
de cuidado..................................... .56, 146, 275 EXTRADICION-Inaplicabilidad de la Ley de
DELITO CULPOSO-Infracción al deber objetivo Justicia y Paz................................... ............227
de cuidado\............................................ ............ EXTRADICION-Suspensión del trámite por
Aspecto objetivo de la conducta.................247 enfermedad del requerido\....................... ..........
DELITO CULPOSO-Participación plural de Improcedencia................................. .............16
personas.................................................... ...146
DELITO DE CONTAMINACION AMBIENTAL-
F
Actos administrativos emitidos por la C.A.R\. . . FALSEDAD EN DOCUMENTO PRIVADO-
Evento en que no constituyen experticia.......28 Antijuridicidad de la conducta.....................191
DELITO DE CONTAMINACION AMBIENTAL- FALSEDAD PARA OBTENER PRUEBA DE
Ejercicio de la acción penal\...................... ........ HECHO VERDADERO-Elementos............191
No está condicionado a la firmeza de acto FALSO JUICIO DE CONVICCION................125
administrativo alguno..................... ........160 FALTA DE MOTIVACION DE LA SENTENCIA-
DELITO DE CONTAMINACION AMBIENTAL- Hipótesis..................................................... .166
Prueba pericial.......................................... .....28 FISCAL DELEGADO ANTE LA CORTE
DELITO POLITICO..................................... ....271 SUPREMA DE JUSTICIA-Comisión posible
DELITO POLITICO-Concurso de conductas .................................................... ..................74
punibles\.................................................... ........ FISCAL DELEGADO ANTE LA CORTE
Concierto para delinquir.............................211 SUPREMA DE JUSTICIA-Delegación.........74
DELITOS DE PELIGRO-Noción.................. .....74 FISCAL-Cambio.......................... ....................233
DERECHO DE CONTRADICCION...............136 FLAGRANCIA............................. ...................358
DERECHO DE DEFENSA-Alcance................136 FLAGRANCIA-Su configuración no incide en la
DETENCION PREVENTIVA-Pena mínima a participación y responsabilidad penal..........367
tener en cuenta.......................................... ...325 FRAUDE A RESOLUCION JUDICIAL-Alcance
DICTAMEN PERICIAL-No se exige la presencia de la expresión \......................................... ..233
de la defensa.......................................... ........53 FUERO MILITAR-Conductas con relación al
DOCUMENTO PUBLICO-Memoriales servicio.............................................. ..........333
incorporados a la actuación procesal...........315 H
DOSIFICACION PUNITIVA-Favorabilidad....315 HABEAS CORPUS-Alcance de la expresión \“por
E una sola vez\......................................... .........63
EJECUCION DE LA SENTENCIA-Condenado HABEAS CORPUS-Naturaleza.......................106
con fuero\.......................................... ................ HABEAS CORPUS-Prevalencia del proceso penal
Juez competente..................... .....277, 304, 320 ordinario..................................... .............49, 63
EJECUTORIA DE LAS PROVIDENCIAS-No HABEAS CORPUS-Procedencia.................49, 63
hay ejecutorias parciales...................... ........433 HABEAS CORPUS-Prolongación ilícita de la
EMBRIAGUEZ....................................... .........275 privación de libertad\................................... ......
EMPLEADO EN PROVISIONALIDAD- Libertad condicional.......................... .........106
Declaratoria de insubsistencia.....................133 HOMICIDIO AGRAVADO CON FINES
ERROR DE TIPO-Se estructura.......................435 TERRORISTAS....................... ...................172
ERROR EN LA CALIFICACION JURIDICA. 194 I
ERROR EN LA CALIFICACION JURIDICA- IMPEDIMENTO-El no separse del conocimiento
Situaciones en las que es procedente decretar la no acarrera nulidad....................... ...............128
nulidad........................................... ......248, 315 IMPEDIMENTO-Haber sido contraparte\..............
ESPIONAJE-Alcance de la expresión \............201 Carácter objetivo y subjetivo de la causal...283
ESPIONAJE-Bien jurídico tutelado..................201 IMPEDIMENTO-Jueces Penales Especializados
ESPIONAJE-C0ordenadas de ubicación de naves\. de diferente Distrito\........................................ ..
Carácter secreto de la información.............201 Compete a la Corte Suprema de Justicia.....409
ESPIONAJE-Tránsito legislativo................... ...201 IMPEDIMENTO-Procedimiento......................409
EXPEDICION DE VISAS-Reglamentación en la IMPEDIMENTO-Requisitos de la solicitud.....409
legislación colombiana\........................... .......... IMPUTACION OBJETIVA-Caso fortuito........248
Ciudadanos de orígen Chino...................... ...74 IMPUTACION OBJETIVA-Elementos para su
EXTORSION-Cuantía\..................................... ...... existencia................................................ .....146
IMPUTACION OBJETIVA-Prohibición de
regreso\............................................................ ..
L
Inaplicabilidad...................................... ........16 LAVADO DE ACTIVOS-Diferente al
IMPUTACION OBJETIVA-Riesgo no permitido\.. enriquecimiento ilícito de particulares.........207
Frente a los derechos reproductivos............146 LAVADO DE ACTIVOS-Es delito autónomo. .207
Responsabilidad médica.............................146 LAVADO DE ACTIVOS-Ocultar el origen ilícito
IMPUTACION OBJETIVA-Riesgo permitido...56, del activo......................................... ............207
146 LEY 782 DE 2002-Beneficios jurídicos............110
INASISTENCIA ALIMENTARIA-Juez LEY 782 DE 2002-Beneficios jurídicos\................
competente\.......................................... ............. Reinserción socioeconómica.................... ...110
Código de la infancia y adolescencia..........219 LEY 782 DE 2002-Beneficios, procedencia y
INCONGRUENCIA DE LA SENTENCIA- autoridad competente para conderlos...........211
Excepción\....................................................... .. LEY 782 DE 2002-Cesación de procedimiento\.....
La inconsonancia jurídica cede ante la Competencia del Corte Suprema de Justicia
congruencia fáctica............................... ..197 ............................................. ..................211
INDAGATORIA-Citación.................. ..............136 Improcedente para el delito de concierto para
INDAGATORIA-Imputación jurídica...............385 delinquir agravado por pertenecer a grupos
INDAGATORIA-Interrogatorio..................... ...160 armados ilegales....................... ..............211
INDEMNIZACION DE PERJUCIOS-La LEY DE JUSTICIA Y PAZ-Archivo de las
naturaleza de la pretensión indemnizatoria se diligencias............................... ....................104
regula de acuerdo con los principios que LEY DE JUSTICIA Y PAZ-Beneficios,
sustenta el derecho privado....................... ...139 procedencia y autoridad competente para
INDEMNIZACION INTEGRAL-Improcedencia conderlo................................................ .......211
en casación por ser el punto de controversia..88 LEY DE JUSTICIA Y PAZ-Beneficios\.................
INDICIO-Técnica en casación.................... ......188 Autoridad competente............................ .....101
INDUBIO PRO REO..................................... ...170 LEY DE JUSTICIA Y PAZ-Cesación de
INEXEQUIBILIDAD-Impenetrabilidad del procedimiento\...................................................
precepto que recobra vigencia.....................157 Improcedencia.............................. ..............271
INEXISTENCIA DE ACTO PROCESAL-No se Requisitos........................................... ........101
asimila a la nulidad\......................................... .. LEY DE JUSTICIA Y PAZ-Derechos de las
Diferencias............................... ..................315 víctimas\.................................................... ........
INFORME DE POLICIA JUDICIAL-Valor Estatuto de Roma..................... ......................4
probatorio........................................ ............120 Participación en el proceso de desmovilización
INHABILIDAD EN EL EJERCICIO DE ....................................................... ............4
DERECHOS Y FUNCIONES PUBLICAS- LEY DE JUSTICIA Y PAZ-Desmovilizaciones
Inhbailidad constitucional perpetua\.................. colectivas\.................................. .......................
Comportamientos culposos que afectan Trámite.................................... ...................110
gravemente el patrimonio del Estado.......56 LEY DE JUSTICIA Y PAZ-Exclusión de la lista
INHABILIDAD EN EL EJERCICIO DE de postulantes\........................................... ........
DERECHOS Y FUNCIONES PUBLICAS- Muerte del postulado.................... ..............104
Sanción perpetua para el servidor que atenta LEY DE JUSTICIA Y PAZ-Inaplicable a delitos
contra el patrimonio del Estado.....................36 políticos........................................... ............110
INHABILITACION PARA EL EJERCICIO DE LEY DE JUSTICIA Y PAZ-Incidente de
LA PROFESION-Legalidad de la pena\............ reparación integral\........................................ ....
Favorabilidad............................................ ..146 Condiciones para su tramitación.................281
INTERDICCION DE DERECHOS Y LEY DE JUSTICIA Y PAZ-Preclusión de la
FUNCIONES PUBLICAS-Legalidad de la investigación\................................... .................
pena\............................................................. ..... Muerte del postulado.................... ..............104
Favorabilidad............................................ ..155 LEY DE JUSTICIA Y PAZ-Versión libre\..............
INTERES INDEBIDO EN LA CELEBRACION No es confrontable por las víctimas................4
DE CONTRATO-Se configura....................139 LEY DE JUSTICIA Y PAZ-Víctimas\....................
IRA E INTENSO DOLOR-Diferencia entra rabia Acreditación........................... ....................281
y otras emociones similares e ira...................31 LEYES PENALES EN BLANCO-Aplicación de
IRA E INTENSO DOLOR-Elementos que se la favorabilidad........................................... ...74
deben tener en cuenta para su reconocimiento M
................................................. ...................165 MEDIDA DE ASEGURAMIENTO-Fines\.............
J Intangibilidad de la prueba...........................48
JURAMENTO......................................... .........427 MEDIDA DE ASEGURAMIENTO-Requisitos..48
JUSTICIA PENAL MILITAR-Competencia....333 N
NORMA SUSTANCIAL................... ...............163 Bloque de constitucionalidad................. .....172

NOTIFICACION-Finalidad........................... ...261 POSICION DE GARANTE-Noción.................172
NOTIFICACION-Sentencia.......................67, 239 PRECLUSION DE LA INVESTIGACION-
NULIDAD-Error en la calificación jurídica\.......... Causales objetivas y subjetivas....................128
Técnica en casación.......................... ..........194 PRECLUSION DE LA INVESTIGACION-
NULIDAD-Etapa de juicio\............................... ..... Vulneración de garantías fundamentales\..........
Oportunidad para invocarla........................385 No es circunstancia de improseguibilidad de la
NULIDAD-Momento desde el cual opera........333 acción penal..................... ......................128
NULIDAD-Omisión de respuesta a solicitud de PRESCRIPCION-Cuando ha ocurrido en la
sentencia anticipada................................ .....181 instrucción o antes del proferimiento de
NULIDAD-Principio de concreción.....................4 sentencia de segunda instancia....................247
NULIDAD-Vinculación al proceso penal\.............. PRESCRIPCION-Prevalencia de la sentencia
Efectos invalidantes............................... .....136 absolutoria............................................ .........34
O PRESCRIPCION-Servidor público\.......................
Seis años y ocho meses................... ......34, 242
OMISION DE AGENTE RETENEDOR O PREVARICATO POR ACCION-Se configura..133
RECAUDADOR- Extinción de la acción penal PRINCIPIO DE CONFIANZA.................146, 275
por pago.................................. ......................89 PRINCIPIO DE CONFIANZA-Entidades de
P control y vigilancia del sistema financiero.....56
PARTE CIVIL............................... ...................139 PRINCIPIO DE CONFIANZA-Noción..............56
PARTE CIVIL- Propósito de obtener la verdad y PRINCIPIO DE CONGRUENCIA...................125
la efectivización de la justicia.................. ......95 PRINCIPIO DE CONGRUENCIA-Acusación y
PARTE CIVIL-Legitimidad para intervenir en el sentencia................................... ...........120, 197
proceso penal............................................. ....95 PRINCIPIO DE CONGRUENCIA-Ausencia de
PARTE CIVIL-Legitimidad para intervenir en el afectación frente a valoraciones jurídicas o
proceso penal\............................ ....................... dogmáticas................................................... 248
Independencia de la ejecutoria de la decisión PRINCIPIO DE CONGRUENCIA-Tránsito
que lo reconoce como sujeto procesal......95 legislativo y jurisprudencial...................... ...389
PARTE CIVIL-Notificación de las audiencias en PRINCIPIO DE IGUALDAD-Proceso penal.....95
la fase de juzgamiento................... ................67 PRINCIPIO DE LEGALIDAD-Procedencia....155
PECULADO CULPOSO-Custodia provisional de PRISION DOMICILAIRIA-Padre cabeza de
dineros incautados............................ .............67 familia\.................................................. ............
PECULADO CULPOSO-Deber objetivo de Concepto................................ ....................402
cuidado........................................ ............56, 67 PRISION DOMICILIARIA-Factor subjetivo....22,
PECULADO CULPOSO-Deber objetivo de 277
cuidado\........................................................ ..... PRISION DOMICILIARIA-Improcedencia......36,
Depósito de dineros públicos en Cooperativas 197
.................................................... .............56 PROCESOS DE PAZ-Comité Operativo para la
PECULADO CULPOSO-Se estructura........56, 67 Dejación de las Armas\............................... .......
PECULADO POR APROPIACION.116, 139, 166, Certificación.................................. .............110
277 PROCESOS DE PAZ-Formas de desmovilización\
PECULADO POR APROPIACION-Auxilios Colectiva e individual...................... ...........110
parlamentarios................................ .............277 PROCESOS DE PAZ-Instrumentos legales\...........
PECULADO POR APROPIACION-Noción......36 Beneficios jurídicos...................... ..............110
PECULADO POR APROPIACION-Punibilidad PROCESOS DE PAZ-Noción de \....................110
................................................. ...................277 PROHIBICION DE REGRESO-Inaplicabilidad.16
PECULADO POR APROPIACION-Reintegro 261 PRORROGA DE COMPETENCIA-Procedencia\..
PENA-Criterios para fijarla..............................120 Etapa de juicio...................................... ........99
PENA-Restrictivas de la libertad\................. .......... PRUEBA ILEGAL-Diferente a prueba ilícita...170
Concurrencia entre prisión y arresto...........166 PRUEBA ILEGAL-Incidencia en el trámite del
Diferencia entre presidio, prisión y arresto. 166 proceso............................................ ..............74
PERJUICIOS-Interés para recurrir...................233 PRUEBA PERICIAL..................................... .....28
POLICIA NACIONAL-Fines institucionales....172 PRUEBA-Principio de selección probatoria....146,
POSICION DE GARANTE-Desarrollo de la 315
jurisprudencia bajo el código de 1980.........172 Q
POSICION DE GARANTE-La que surge de la QUERELLA-Noción.............................. ............92
competencia institucional............................172
POSICION DE GARANTE-Miembros de la R
Fuerza Pública\............................................. .....
RECURSO DE REPOSICION-Providencia que lo SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Anuncio del

resuelve no debe ser notificada....................242 sentido del fallo\....................................... .........
REFORMATIO IN PEJUS....................... .246, 375 Carácter vinculante............................. ........420
REFORMATIO IN PEJUS-Consulta\..................... Consonancia con el fallo mismo.................389
Legalidad de la pena........................... ........246 SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Audiencia
REFORMATIO IN PEJUS-La prohibición hace para sustentación del recurso de apelación\.......
referencia únicamente a la sentencia............385 Obligación de citar a las partes...................321
REGLAS DE LA EXPERIENCIA-Noción...22, 53 SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Casación\.......
RESOLUCION DE ACUSACION-Alcance y Causales............................... ......................397
contenido............................................ .........247 Desistimiento no priva a la Corte de
RESPONSABILIDAD MEDICA-Posición de salvaguardar las finalidades del recurso. 383
garante.................................................. .......146 Medio de control constitucional.................417
S Principio de limitación...............................383
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Competencia\.
SANA CRITICA........................... .....................22 Imposibilidad de aplicar las normas
SECUESTRO EXTORSIVO-Fines políticos......10 reguladoras del anterior sistema.............352
SECUESTRO EXTORSIVO-Prolongación del SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Debido
proceso consumativo\.............................. .......... proceso probatorio\........................................ ....
No representa vulneración al non bis in idem Principios............................ .......................412
................................................. ..............120 Técnica en casación.......................... ..........412
SECUESTRO SIMPLE-Juez natural................157 SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Debido
SENTENCIA ANTICIPADA-Interés para recurrir\ proceso\................................................... ..........
Retractación.............................................. ..230 Diferencia entre debido proceso general y
SENTENCIA ANTICIPADA-Negación dentro del probatorio........................................ .......412
término legal\................................. ................... SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Defensa
No genera nulidad pero se ajusta la pena....181 técnica\................................................. .............
SENTENCIA ANTICIPADA-Oportunidad en el Cuando se alega mejor condición profesional o
juicio...................................... .....................181 estrategia defensiva........................370, 417
SENTENCIAS COMPLEMENTARIAS-Unidad Estrategia defensiva.............................. ......350
juridica inescindible....................................160 SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Definición de
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Derecho de competencia\................................. ....................
defensa\.............................................. ............... Casos en que corresponde definir la
Técnica en casación.......................... ..........417 competencia a la Corte Suprema de Justicia
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Acción de ................................................. ..............296
revisión\..................................... ....................... Recurso de apelación frente a la prisión
Alcance de las recomendaciones de la domiciliaria....................................289, 296
Comisión Interamericana de Derechos SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Demanda de
Humanos.................................. ..............333 casación\........................................................ ....
Hecho y prueba nueva................................433 Requisitos........................................... ........293
Infracciones graves al D.I.H.......................333 SISTEMA PENAL ACUSATORIO-
Legitimidad del Ministerio Público............333 Descubrimiento probatorio\....................... ........
Prescripción.......................................... ......433 Principio de comunidad de la prueba..........412
Requisitos de la demanda...........................433 Principio de igualdad de armas...................412
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Aceptación de Variantes............................................ .........306
cargos\.................................................... ........... SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Detención
Diferente a la sentencia anticipada.............375 preventiva\....................................................... ..
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Acusado Favorabilidad........................................... ...325
como testigo\.......................................... ........... SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Ejecución de
Juramento....................................... ............427 la sentencia\................................................. ......
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Allanamiento Condenado con fuero.................. ........304, 320
a cargos\........................................... ................. SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Escrito de
Acuerdo sobre el reconocimiento de prisión acusación\..................................................... .....
domiciliaria y suspensión de la ejecución de Intervención del juez para cuestionarlo.......299
la pena........................................... .........375 SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Estipulaciones
Modalidad de acuerdo o preacuerdo...........375 probatorias.................................. .........306, 328
Negociación sobre el monto punitivo.........375 SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Falso juicio de
No acordar la pena conlleva aplicar el sistema identidad\.......................................................... .
de cuartos................................. ..............348 Caso en que prospera........................... .......400
Principio de no retractación........................294 SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Favorabilidad\
Depende de la equivalencia de institutos....375 SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Preclusión de

SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Flagrancia 358 la investigación\.......................... ......................
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Formulación Atipicidad de la conducta...........................435
de la acusación\................................. ................ Contenido y alcance...................................299
Acto complejo....................... .....................299 Retiro de la solicitud............................... ....350
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Formulación SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Principio
de la imputación\................................... ............ adversarial................................... ................370
Noción................................................. .......350 SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Principio
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Impedimento\. adversarial\............................................. ...........
Cuando el funcionario ha dictado la Facultad investigativa de las partes.............328
providencia de cuya revisión se trata......305 SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Principio de
Haber dado opinión sobre el caso......367, 374, congruencia.................... .....................315, 389
381 SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Principio de
Haber participado dentro del proceso. 355, 405 congruencia\.......................................... ............
Principio de imparcialidad..................355, 381 Formulación de imputación y acusación.....389
Principio de imparcialidad\............................ ... Imputación fáctica y jurídica de los cargos. 389
Derecho internacional...........................367 SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Principio de
Principio de taxatividad..............355, 367, 409 oralidad\.......................................... ..................
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-In dubio pro Sentencia de primera instancia...................420
reo\...................................................... .............. SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Privación de
Frente a la evidencia probatoria..................358 la libertad\..................................... ....................
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Incidente de Procedencia al momento de enunciar el
reparación integral\........................................ .... sentido condenatorio del fallo.................311
Intervención efectiva de la víctima.............420 SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Pruebas de
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Interés referencia................................................ .....429
jurídico para recurrir\......................................... SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Pruebas\.........
Desmejoramiento de la situación del acusado Apreciación de las aducidas en el juicio por el
................................................. ..............405 órgano de indagación e investigación.....358
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Interrogatorio Desistimiento de una prueba común...........358
cruzado del testigo\........................................... . Desistimiento de una prueba previamente
Reglas..................................................... ....397 solicitada.................................. ..............358
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Interrogatorio El Juez puede alterar el orden de su práctica
directo al acusado\..................................... ........ ................................................. ..............412
Cuando la Fiscalía no especifica el objeto. .328 Etapa de producción y aducción de los medios
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Interrogatorio de prueba frente a los postulados de
directo\............................................. ................. concentración, publicidad y contradicción
Oportunidad para practicarlo......................412 ................................................. ..............306
Procedencia para el testigo de la contraparte Etapa de producción y aducción de los medios
................................................. ..............328 de prueba......................................... .......306
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Ley de Etapa de valoración.................. ..................306
infancia y adolescencia\................................... .. Preservación del principio de imparcialidad
Improcedencia de rebajas punitivas del para decretarlas......................................370
artículo 199.......................... ..................313 Sólo se consideran como pruebas las
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Mecanismos presentadas y debatidas en el juicio oral.397
sustitutivos privativos de la libertad\................. Sustentación de la pretensión probatoria.....328
Compete al juzgador que profirió el fallo.. .289 SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Recurso de
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Motivación de apelación\........................................... ...............
las decisiones judiciales.......................420, 429 Naturaleza............................. .....................420
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Nulidad\......... SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Recusación\....
Principios............................. ......................408 Alcance del artículo 61...............................301
Técnica en casación.......................... ..........358 Trámite....................................... ................301
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Preacuerdos y SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Reformatio in
negociaciones\......................................... .......... pejus............................................... .............385
Puede extenderse a las consecuencias de la SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Sentencia\......
conducta punible imputada.....................293 Requisitos........................................... ........420
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Precisiones SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Sustitución de
conceptuales de certeza, duda razonable e in la detención preventiva\.................................. ...
dubio pro reo.............................. .................429 Alcance del artículo 314-5..........................402
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Testigo de TERCERO CIVILMENTE RESPONSABLE-

acreditación\........................................... ........... Vinculación al proceso penal.......................248
Vocación probatoria de los medios de TESTAFERRATO-Se configura.........................32
conocimiento................................... .......358 TESTAFERRATO-Témino de prescripción........32
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Testigo de TESTIMONIO DEL MENOR-Cuando es víctima
oídas............................................... .............358 de atropellos sexuales su dicho adquiere una
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Testimonio\.... especial confiabilidad.................... ..............397
Contemplación material de la prueba..........358 TESTIMONIO UNICO-Valoración probatoria...22
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Variación de TESTIMONIO-Apreciación probatoria..............22
la calificación juridica.................................389 TESTIMONIO-Criterios para su apreciación. . .124
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Verdad TESTIMONIO-Criterios que deben ser
racional en el proceso penal...................... ...429 observados para su apreciación................... .170
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Víctimas...333 TRAFICO DE MIGRANTES- Alcance de los
SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Violación verbos rectores \..................... ......................74
indirecta de la ley sustancial\....................... ...... TRAFICO DE MIGRANTES-Delito unitario con
Errores en la apreciación probatoria...........429 pluralidad de sujetos pasivos.........................74
SISTEMA PENAL ACUSATORIO.Preacuerdos y TRAFICO DE MIGRANTES-Elemento subjetivo
negociaciones\......................................... .......... específico................................. .....................74
Generalidades.................................. ...........293 TRAFICO DE MIGRANTES-Elementos
SITUACION JURIDICA............................... ...325 estructurales del tipo................................. .....74
SUSTITUCION DE LA DETENCION TRAFICO DE MIGRANTES-Objeto concreto de
PREVENTIVA POR DOMICILIARIA- protección................................................ ......74
Procedencia.................................... ...............22 TRAFICO DE MIGRANTES-Orígen y
T trascendencia internacional......................... ...74
TRAFICO DE MIGRANTES-Tipo penal en
TERCERO CIVILMENTE RESPONSABLE- blanco.................................................... ........74
Cuando adquiere la condición de sujeto TRAFICO DE MONEDA FALSIFICADA-
procesal..................................... ..................248 Exclusión del verbo rector \................... ........71
TERCERO CIVILMENTE RESPONSABLE-
Defensa técnica..................... ......................248 V
TERCERO CIVILMENTE RESPONSABLE- VARIACION DE LA CALIFICACION
Improcedencia al pago de daños y perjuicios de JURIDICA PROVISIONAL DE LA
manera oficiosa...................... .....................248 CONDUCTA-En la etapa de juzgamiento.. .120
TERCERO CIVILMENTE RESPONSABLE- VARIACION DE LA CALIFICACIÓN
Interés para recurrir en casación..................247 JURIDICA PROVISIONAL DE LA
TERCERO CIVILMENTE RESPONSABLE- CONDUCTA-Resolución de acusación.......385
Legitimidad para controvertir responsabilidad VICTIMA-Credibilidad de su declaración........248
penal del procesado.................... .................247 VICTIMAS.................................................... ...333
TERCERO CIVILMENTE RESPONSABLE- VINCULACION AL PROCESO PENAL-
Legitimidad para reclamar protección de Declaración de persona ausente...................136
derechos fundamentales del procesado........247
Indice Alfabético
Sistema Penal Acusatorio
Cuarto Trimestre 2007
Acción de revisión: Alcance de las

recomendaciones de la Comisión Anuncio del sentido del fallo: Carácter
Interamericana de Derechos Humanos_____282 vinculante_________________________________357
Acción de revisión: Hecho y prueba Anuncio del sentido del fallo: Consonancia
nueva_____________________________________368 con el fallo mismo_________________________330
Acción de revisión: Infracciones graves al Audiencia para sustentación del recurso de
D.I.H._____________________________________282 apelación: Obligación de citar a las partes_272
Acción de revisión: Legitimidad del
Ministerio Público__________________________282
Acción de revisión: Prescripción___________368 C
Acción de revisión: Requisitos de la
demanda__________________________________368
Aceptación de cargos: Diferente a la Casación: Causales________________________337
sentencia anticipada_______________________318 Casación: Desistimiento no priva a la Corte
Acusado como testigo: Juramento_________364 de salvaguardar las finalidades del recurso

________________________________________325
Allanamiento a cargos: Acuerdo sobre el
Casación: Medio de control constitucional__355
reconocimiento de prisión domiciliaria y
Casación: Principio de limitación___________325
suspensión de la ejecución de la pena_____318
Competencia: Imposibilidad de aplicar las
Allanamiento a cargos: Modalidad de
normas reguladoras del anterior sistema__298
acuerdo o preacuerdo_____________________318
Allanamiento a cargos: Negociación
sobre el monto punitivo___________________318
Allanamiento a cargos: No acordar la pena
D
conlleva aplicar el sistema de cuartos______295
Allanamiento a cargos: Principio de no
Debido proceso probatorio: Principios______351
retractación_______________________________249
Debido proceso probatorio: Técnica en
casación___________________________________351
Debido proceso: Diferencia entre debido

proceso general y probatorio______________351
Defensa técnica: Cuando se alega mejor I
condición profesional o estrategia
defensiva______________________________314, 355
Impedimento: Cuando el funcionario ha
Defensa técnica: Estrategia defensiva_____297
dictado la providencia de cuya revisión
Definición de competencia: Casos en
se trata___________________________________258
que corresponde definir la competencia
Impedimento: Haber dado opinión sobre
a la Corte Suprema de Justicia____________251
el caso____________________________311, 317, 323
Definición de competencia: Recurso de
Impedimento: Haber participado dentro
apelación frente a la prisión domiciliaria___245,
251 del proceso____________________________301, 345
Demanda de casación: Requisitos_________248 Impedimento: Principio de
Derecho de defensa: Técnica en casación__355 imparcialidad__________________________301, 323
Descubrimiento probatorio: Principio de Impedimento: Principio de imparcialidad:
comunidad de la prueba___________________351 Derecho internacional_____________________311
Descubrimiento probatorio: Principio de Impedimento: Principio de
igualdad de armas_________________________351 taxatividad________________________301, 311, 348
Descubrimiento probatorio: Variantes_____259 In dubio pro reo: Frente a la evidencia
Detención preventiva: Favorabilidad_______275 probatoria_________________________________303

Incidente de reparación integral:
Intervención efectiva de la víctima_________357
E Interés jurídico para recurrir:

Desmejoramiento de la situación del acusado
________________________________________345
Ejecución de la sentencia: Condenado con Interrogatorio cruzado del testigo:
fuero__________________________________257, 271 Reglas_____________________________________337
Escrito de acusación: Intervención del Interrogatorio directo al acusado: Cuando
juez para cuestionarlo_____________________253 la Fiscalía no especifica el objeto__________277
Estipulaciones probatorias_____________259, 277 Interrogatorio directo: Oportunidad para
practicarlo_________________________________351
Interrogatorio directo: Procedencia para
F el testigo de la contraparte________________277
Falso juicio de identidad: Caso en que L

prospera__________________________________340
Favorabilidad: Depende de la equivalencia
de institutos_______________________________318 Ley de infancia y adolescencia:
Flagrancia_________________________________303 Improcedencia de rebajas punitivas
Formulación de la acusación: Acto del artículo 199____________________________265
complejo__________________________________253
Formulación de la imputación: Noción_____297
M Privación de la libertad: Procedencia al

momento de enunciar el sentido
condenatorio del fallo______________________263
Mecanismos sustitutivos privativos de Pruebas de referencia_____________________365
la libertad: Compete al juzgador que Pruebas: Apreciación de las aducidas en
profirió el fallo_____________________________245 el juicio por el órgano de indagación e
Motivación de las decisiones judiciales_357, 365 investigación______________________________303
Pruebas: Desistimiento de una prueba
común_____________________________________303
N Pruebas: Desistimiento de una prueba
previamente solicitada_____________________303
Pruebas: El Juez puede alterar el orden de
Nulidad: Principios_________________________347
su práctica________________________________351
Nulidad: Técnica en casación______________303
Pruebas: Etapa de producción y aducción
de los medios de prueba frente a los
postulados de concentración, publicidad
P
y contradicción____________________________259
Pruebas: Etapa de producción y aducción
de los medios de prueba___________________259
Preacuerdos y negociaciones: Puede
Pruebas: Etapa de valoración______________259
extenderse a las consecuencias de la
Pruebas: Preservación del principio de
conducta punible imputada________________248
imparcialidad para decretarlas_____________314
Precisiones conceptuales de certeza, duda
Pruebas: Sólo se consideran como pruebas
razonable e in dubio pro reo_______________365
las presentadas y debatidas en el juicio
Preclusión de la investigación: Atipicidad
oral_______________________________________337
de la conducta_____________________________370
Pruebas: Sustentación de la pretensión
Preclusión de la investigación: Contenido y
probatoria_________________________________277
alcance____________________________________253
Preclusión de la investigación: Retiro de la
solicitud___________________________________297
R
Principio adversarial_______________________314
Principio adversarial: Facultad investigativa
de las partes______________________________277
Recurso de apelación: Naturaleza__________357
Principio de congruencia_______________266, 330
Recusación: Alcance del artículo 61________255
Principio de congruencia: Formulación
Recusación: Trámite_______________________255
de imputación y acusación_________________330
Reformatio in pejus________________________327
Principio de congruencia: Imputación fáctica
y jurídica de los cargos____________________330
Principio de oralidad: Sentencia de primera
S
instancia__________________________________357
Sentencia: Requisitos______________________357
Sustitución de la detención preventiva:
Alcance del artículo 314-5_________________342 Testimonio: Contemplación material de la

prueba____________________________________303
T
V
Testigo de acreditación: Vocación probatoria

de los medios de conocimiento____________303 Variación de la calificación juridica_________330
Testigo de oídas___________________________303 Verdad racional en el proceso penal_______365
Víctimas___________________________________282
Violación indirecta de la ley sustancial:
Errores en la apreciación probatoria_______365

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Tabla de contenido

Indice Alfabético Extractos de Jurisprudencia

Cuarto Trimestre de 2007...........................................................1

Cuarto Trimestre de 2007...........................................................3

Indice Alfabético Sistema Penal Acusatorio

Extractos Sistema Penal Acusatorio

Providencias más consultadas durante el

Discriminación de providencias proferidas durante el

Cuarto Trimestre de 2007

NULIDAD-Principio de concreción/ LEY que reproduce, con algunas adiciones, el

Así lo ha decantado la Jurisprudencia de 2. La Sala, ab initio, estima necesario

ejercer las potestades consagradas en víctimas exige una lectura concordada

información pertinente a la investigación materiales de prueba y para cumplir con

a las víctimas depende de los resultados investigativa y descubrimiento de

Si bien es cierto que el artículo 7º le En consecuencia, la versión libre no

b). Como excepción al principio de Subsección 3

actuaciones y la forma en que se regla una persona que actúe con el

MAGISTRADO PONENTE: DR. AUGUSTO JOSE IBAÑEZ GUZMAN

Auto Segunda Instancia

Fin extracto providencia 27484

CASACION-Demanda: Requisitos/ formales (numeral 2º del artículo 212 de

detalló en el acápite del decurso de cargos contiene, como en efecto

(1) Auto del 25 de abril de 2002, radicado

MAGISTRADO PONENTE: DR. SIGIFREDO ESPINOSA PEREZ

Fin extracto providencia 28387

ACCION DE REVISION-Legitimidad facultad de señalar en qué casos

recorte al derecho de auto - de impugnar a través del recurso de

MAGISTRADO PONENTE: DR. JORGE LUIS QUINTERO MILANES

DELITOS : Tentativa de homicidio, Hurto calificado y agravado,

Fin extracto providencia 24074

COLISION DE COMPETENCIA-Delito Explosivos. Así mismo, en el artículo 8

circuito. El Decreto 245(2) de 2003 que "Fabricación, tráfico y porte de armas de

MAGISTRADO PONENTE: DR. JAVIER DE JESUS ZAPATA ORTIZ

Auto Colisión de Competencia

DELITOS : Tráfico de municiones, Asonada, Fabric. y tráf. de

Fin extracto providencia 28235

EXTRADICION-Suspensión del trámite que imperan en este procedimiento,

MAGISTRADO PONENTE: DR. YESID RAMIREZ BASTIDAS

Fin extracto providencia 28205

PROHIBICION DE REGRESO- individuo en un hecho doloso cometido

bien como un fundamento corrector del es correcta la antigua afirmación de que

confianza y el riesgo permitido, entre llevar a Valledupar y según el mismo

instructora dejó constancia en el sentido

En síntesis, el resultado típico le es La tercera propuesta de intervención

No es cierto, entonces, tal como lo Sobre el tema, dijo la Corte en sentencia

MAGISTRADO PONENTE: DR. JULIO E. SOCHA SALAMANCA

Sentencia Segunda Instancia

Fin extracto providencia 28326

CONCUSION-Elementos/ estructurado el tipo penal de concusión,

afirmación, desconociendo que la conducta, de un hecho o de un preciso

generales que rigen el razonamiento, las es objeto de presiones (…)". Más

Finalmente, existe otro punto "Sobre esta concreta materia, debe

y facticidad, en un contexto socio

MAGISTRADO PONENTE: DR. JAVIER DE JESUS ZAPATA ORTIZ

Sentencia Segunda Instancia

Fin extracto providencia 24110

ACCION DE REVISION-Legitimidad: deviene que hay actuaciones judiciales

se señala de manera expresa que escritura pública o por memorial dirigido

MAGISTRADO PONENTE: DR. JULIO E. SOCHA SALAMANCA

Fin extracto providencia 28448

acenafteno, acroleína, acrilonitillo,

oficios, no satisfacen ninguna de Es que la Resolución No. 0075 del 10 de