OBJETIVO: ANALIZARA LA TEORA DE LA DIVISIN DE PODERES, A LA LUZ DE DIVERSAS DOCTRINAS Y EXAMINARA LA RELACIN QUE EXISTE ENTRE ELLOS.

5.1 EL PODER
El poder es siempre un medio absolutamente imprescindible, pero medio- para que la comunidad poltica suprema, o sea el Estado, alcance su fin propio que es el bien comn. El poder que se desmesura y que pretende convertirse en un fin en s mismo pierde su categora moral y se convierte en un simple fenmeno de fuerza, de barbarie. Los pensadores polticos desde la antigedad griega hasta los ms contemporneos- que se han planteado el complejo problema del poder y de la necesidad racional de impedir su concentracin para evitar la tirana, han propuesto frmulas de solucin que se traducen en el fraccionamiento del poder o de las funciones del poder. As se habla de divisin de poderes, separacin de poderes, distincin de poderes, distribucin de poderes, separacin de funciones, coordinacin de poderes, reparto de poderes, distribucin de funciones, independencia de poderes, interdependencia de poderes y otras anlogas. Sin embargo, y a pesar de los diversos vocablos que aluden al fraccionamiento del poder, desde ahora hay que advertir que por su propia esencia el poder del Estado es uno e indivisible, aunque realiza diversas funciones. Lo que se divide no es el poder, sino los rganos y las funciones que stos realizan. Por ello, hay que tener siempre presente que cuando se habla de divisin de poderes a lo que se alude es a la diversidad de rganos con sus respectivas competencias.[1] El trmino poder tiene mltiples significados; de todos estos el significado que debe considerarse expreso es el de la existencia de una fuerza para dominar, dominio u influencia sobre otros, tambin, este puede expresar ausencia de obstculos o inconvenientes para alguien al imponerse sobre otros. Cuando el trmino poder se considera en el sentido en que se utiliza en la Constitucin Mexicana, se le toma como sinnimo de autoridad que dicta, manda, dispone, ordena y sanciona en el ejercicio de facultades o atribuciones tericamente limitadas que esta le confiere; Finalmente se trata de una forma denominacin que es preferentemente poltica.

Maquiavelo no defini el poder; opin respecto de la forma en se manifiesta; que siempre hubo quien sirve y quien manda, y quien sirve mal de su grado, y quien bien de su grado, y quien se revela es reprimido. Esa es una idea que toma de la antigedad, que fue considerada tanto por Platn y Aristteles como por Dionisio de Halicarnaso: hay una ley en la naturaleza, comn para

todos y que ninguna poca derogar, consistente en que los superiores gobiernan sobre los inferiores. El termino poder supone la existencia de vnculos; y estos van desde quien manda a quien obedece; de quien castiga un desacato a quien es objeto del castigo, sufre la sancin en su persona o en sus bienes; de quien obedece y es premiado o de quien por razn de su persona o de las circunstancias queda temporalmente al margen del sistema represivo. De quien teme un castigo y quien se ve impulsado a castigar. De quien, en cierto momento y por circunstancias especiales ha decidido desobedecer, y quien dude en imponerse, en hacerse obedecer est imposibilitado para castigar. Supone la posibilidad determinar y ser determinado; en la antigedad se aluda de poder deliberar o no. De que eventualmente alguien se haga temer y, llegado el caso, sea capaz de llegar de ir ms all al crear situaciones de terror y angustia. Todo poder sin importar la clase supone la posibilidad de imponer la voluntad a alguien y de sancionar de manera valida un desacato en manera real; desde el lado pasivo, supone tener que acatar los dictados de alguien a contra la voluntad propia, en el caso no importa que se haga por convencimiento o por temor a la sancin, finalmente lo que cuenta es que esta sea temida.[2]

5.2 FINES Y FUNCIONES DEL ESTADO

Antes que nada sera necesario definir el trmino Estado y tomando la misma del Maestro Pina Vara encontramos lo siguiente: Estado: Sociedad debidamente organizada para hacer posible, en convivencia pacfica la realizacin de la totalidad de los fines humanos. Puede definirse tambin como la unidad de un sistema jurdico que tienen s mismo el propio centro autnomo y que est en consecuencia provisto de la suprema cualidad de persona en sentido jurdico (del Vecchio). El uso de la palabra Estado en este sentido es relativamente moderno, habiendo tenido comienzo en tiempos de Maquiavelo.[3] El C.C. para el Distrito Federal (Art. 25 frac. I) define al Estado como persona moral. Una vez dada la definicin del maestro Pina Vara podemos ver cules son las funciones de este. Desde el punto de vista interno, en estos aos surgen sus aspectos principales como guardin del orden, garante de la paz pblica concentrando las facultades de resolucin de conflictos y monopoliza el ejercicio de violencia legtima. Segn Locke, el Estado debe proteger los derechos naturales del hombre pero estos no solo estn en peligro por las acciones de otros miembros de la comunidad sino por las del propio poder erigido para salvaguardarlos por consiguiente, es preciso evitar la omnipotencia del gobernante. La manera de lograrlo, y ah se encuentra otra de las grandes aportaciones al ideario democrtico ulterior, es dividir a poder, de modo que una parte la tenga el legislador encargado de hacerla ley y otra quien se encarga de ejecutarlo, para que se controlen mutuamente.[4] En los textos de esta poca queda claro que la funcin del Estado es una funcin de Polica. Hay

que tener mucho cuidado con este trmino, puesto que polica en el siglo XVII en los distintos idiomas significa actividades de gobierno general, no solamente de vigilancia pblica. La funcin policial del estado se entiende como funcin de orden general, de gobierno. Debemos notar que la palabra polica tiene la misma raz que poltica. Reiteramos la idea de que polica hace alusin al orden general en la comunidad y no solo los aspectos de vigilancia o de represin. En conclusin el estado no es un fenmeno reciente. Lo hemos visto surgir desde la antigedad como forma poltica de organizacin del poder de manera centralizada; data, pues, aproximadamente de unos 5000 aos. Lo que lo hace un fenmeno radicalmente moderno en lo que llamaramos la formacin de un Sistema de Estados acaecido en la poca que nos ocupa. Este sistema de estados se funda precisamente en el Renacimiento de la personalidad jurdica de cada uno y en la aceptacin reciproca en cuanto a la presencia de los dems como entidades polticas autnomas con las que debe tratarse de forma permanente. Algunos autores consideran que el Estado propiamente dicho aparece en el Renacimiento, sin embargo se estima que esta forma de organizacin poltica es mucho ms antigua. Lo que nace en esa poca es el sistema de organizacin estatal en todo el mundo lo cual si constituye una situacin novedosa.[5]

o FINES DEL ESTADO

En primer trmino, nos vamos a ocupar del elemento teleolgico o espiritual, del fin que persigue el Estado. Este fin es el bien pblico temporal. El Estado, como ente cultural, tiene por objeto la obtencin de un fin. Ya sabemos que todo producto de la cultura humana se caracteriza por llevar dentro de s una finalidad, aquello para lo cual es creado por el hombre. Siendo el Estado una institucin humana, tiene naturalmente un fin. No puede dejar de tenerlo. Los hombres componen el Estado, los gobernantes y los gobernados al agruparse formando la sociedad estatal, persiguen un fin. El encierra en su actividad una intencin que es la determinante y el motor de toda su estructura. Por tanto, para estudiar al Estado hay que estudiar el objeto a que se dirige su actividad. Este fin debe estudiarse para comprender el sentido mismo de la organizacin estatal y las modalidades de su estructura. El fin ser el que determine las atribuciones, la competencia material de los diferentes rganos del Estado, y en funcin de esa competencia se crearn esos rganos. En este fin est la razn ltima del Estado y su diferencia especfica con otras sociedades. Pero Cul es el fin del Estado? Se dice que es el bien comn. Tambin se afirma que es el inters general, pero sin especificar en lo que ste consiste. En consecuencia, se emplean expresiones vagas, por lo que es necesario tratar de encontrar con claridad cul es el fin perseguido por el Estado. [6]

5.3 TEORA DE LA DIVISIN DE PODERES

La separacin o divisin de poderes, principio caracterstico del constitucionalismo contemporneo, supone una garanta para el propio Estado y para el ciudadano (que queda protegido por un marco legal ya que dificulta los abusos de poder y posibles actuaciones arbitrarias de instituciones pblicas). La tradicional teora de la separacin de poderes divide estos en poder legislativo, poder ejecutivo y poder judicial. El primero (normalmente ejercido por el Parlamento) es el encargado de redactar, promulgar, reformar y derogar las leyes; el segundo (cuyo responsable es el gobierno) procura su cumplimiento; el tercero (a cargo de los tribunales), administrando justicia. Un Estado que divide en este sentido sus facultades y funciones es menos susceptible de caracterizarse por procedimientos tirnicos o dictatoriales que aquel cuyas distintas potestades se encuentran asumidas por un nmero menor de instituciones responsables. La separacin de poderes es, en teora, el principal garante del que ha sido denominado Estado de Derecho, cuya esencia es el imperio de la ley, y suele ser sinnimo de sistemas o regmenes polticos basados en comportamientos democrticos.[7]

Los tratadistas modernos de la doctrina de la divisin de poderes son, por supuesto, deudores de los autores clsicos de la materia, por cuya razn conviene hacer referencia, as sea de manera somera, a la obra de stos. El verdadero precursor fue Aristteles (384-322) que habiendo estudiado multitud de gobiernos de las polis griegas estudio todos estos gobiernos, dice el propio Estagirita, en globo y una por uno, dedujo sus principios de esa realidad histrica concreta, y distingui tres poderes: LA ASAMBLEA DELIBERANTE, EL CUERPO DE MAGISTRADOS Y EL CUERPO JUDICIAL. En todo Estado hay tres partes dice el filsofo- de cuyos intereses debe el legislador, si es entendido, ocuparse ante todo, arreglndolos debidamente. Una vez bien organizadas estas tres partes, el Estado todo resultar bien organizado y los Estados no pueden realmente diferenciarse sino en razn de la organizacin diferente de stos tres elementos. El primero de stos tres elementos es la asamblea general, que delibera sobre los negocios pblicos; el segundo, el cuerpo de magistrados, cuya naturaleza, atribuciones y modo de nombramientos es preciso fijar; y el tercero, el cuerpo judicial. Esta doctrina fue desarrollada durante siglos. Uno de los primeros filsofos que teorizaron sobre ella fue el ingls James Harrington, quien, en su obra Oceana (1656), describi un sistema poltico utpico basado en la divisin de los poderes pblicos. John Locke expuso un tratamiento ms detallado de la misma en el segundo de sus Tratados sobre el gobierno civil (1690). En sus pginas, el filsofo ingls debata que los poderes legislativo y ejecutivo son conceptualmente diferentes, aunque pensaba que no siempre es necesario separarlos en instituciones polticas distintas; no distingua, en cambio, el poder judicial.[8]

John Locke (1632-1704), quien es conocido como el padre del liberalismo y que ejerci una gran influencia intelectual en la Independencia de los Estados Unidos y en la Ilustracin francesa. Escribi su Ensayo sobre el gobierno civil en el que formul su conocida divisin de poderes, que clasifica en legislativo, ejecutivo y federativo, siendo ste ltimo el que concierne a la direccin de los asuntos exteriore4s. Locke, como despus Montesquieu, sustenta como razn principal para fraccionar el poder pblico la tendencia humana de abusar del poder. Estas son sus palabras: tampoco es conveniente, pues sera una tentacin demasiado fuerte para la debilidad humana, que tiene tendencia a aferrarse al poder, confiar la tarea de ejecutar las leyes a las mismas personas que tienen la misin de hacerlas. Ello dara lugar a que eludiesen la obediencia a esas mismas leyes hechas por ellos, o que las redactasen y aplicasen de acuerdo con sus intereses particulares, llegando por ello a que esos intereses fuesen distintos de los del resto de la comunidad, cosa contraria a la finalidad de la sociedad y del gobierno. [9] El actual concepto de la separacin de poderes fue definido por el terico Franz Charles-Louis de Montesquieu en uno de sus principales ensayos, El espritu de las leyes (1748), donde ya quedaba descrita la triple divisin (l no us el trmino separacin) que desde entonces se convirti en el eje fundamental de la mayora de las constituciones contemporneas. Montesquieu dice un comentarista de Aristteles- al exponer esta teora de los tres poderes olvid recordar que era de Aristteles, Vanderbilt, considera por otra parte que Aristteles solamente describi las distintas funciones ejercitadas por el cuerpo soberano de gobierno pero no explic la causa ni la necesidad de estas distintas operaciones. Hoy en un rgimen constitucional La divisin de poderes es el reparto de las atribuciones que corresponden al Estado entre rganos distintos, con el propsito de impedir que su concentracin en uno solo de ellos, lo incline a convertirse en tirnico como sucede siempre en tal caso, segn la experiencia de los siglos. La divisin o separacin de los poderes del Estado constituye una exigencia indeclinable de todo rgimen democrtico. La divisin de poderes ha demostrado no representar un obstculo para la necesaria cooperacin de los mismos en los grades pases. En nuestra ley suprema Artculo 49. El Supremo Poder de la Federacin se divide para su ejercicio en Legislativo, Ejecutivo y Judicial. La divisin de poderes en el Estado mexicano coincide con los postulados clsicos, en el sentido de que, si bien la potestad pblica del Estado es nica e indivisible, sta distribuye sus funciones en tres rganos: Ejecutivo, Legislativo y Judicial. El prrafo segundo del citado artculo prohbe la reunin de dos o ms poderes en un solo entre, lo cual no es concebible en el rgimen republicano y democrtico. El prrafo primero del artculo 41 establece: El pueblo ejerce su soberana por medio de los poderes de la Unin de los casos de la competencia de stos, y por los de los estados en lo que toca a sus regmenes interiores, en los trminos respectivamente establecidos por la presente Constitucin Federal y las particulares de los estados, las que en ningn caso podrs contravenir las estipulaciones del pacto federal.

As, la divisin de poderes se presenta tanto en el mbito federal como en el local; esto es, adems de los tres poderes federales, existen tres poderes en cada entidad federativa. Segn el orden constitucional, la primera y fundamental distribucin de competencias opera entre los estados y la Federacin, y la segunda entre los tres poderes de la Federacin. Los poderes Legislativos y Ejecutivo poseen poder de mando el primero lo ejerce por medio de la ley y el segundo puede hacer uso de la fuerza material. El Poder Judicial carece en sentido estricto de voluntad autnoma, pues su funcin consiste en esclarecer la voluntad del legislador, contenida en la ley; empero, cuenta con otras atribuciones que permiten garantizar el cumplimiento del marco legal, como el juicio de amparo, por el cual se tutela el orden constitucional. En cuanto al Ejecutivo, existe una facultad ejecutiva genrica, que comprende todo acto de autoridad por el cual se complemente, realicen o apliquen leyes, decretos, acuerdos de cuerpos colegiados, etc. Este Poder Ejecutivo genrico se manifiesta mediante dos rdenes generales: el federal y el local. En el orden federal, su ejercicio est asignado al presidente de la Repblica, de acuerdo con el Art. 80 constitucional. El presidente de Mxico es titular del Poder Ejecutivo Federal, Jefe de Estado, representante de la unidad nacional, jefe de gobierno federal y jefe supremo de las fuerzas armadas. En el mbito local, la facultad ejecutiva se deposita en el gobernador de la entidad. El Poder Legislativo Federal se encarga primordialmente de expedir las leyes federales, en las materias y por medio del proceso que seala la Constitucin. Este poder se deposita en el Congreso de la Unin, compuesto de dos cmaras: la de diputados y la de senadores. Por su parte, el Poder Judicial es el depositario de la competencia jurisdiccional de la Federacin. Su funcin primordial es aplicar las normas generales a casos concretos, resolviendo controversias del orden federal. Cabe sealar que a cada uno de los rganos federales previstos en la Constitucin se les ha asignado, en mayor o menor medida (no obstante que por su naturaleza y estructura estn facultados para realizar una funcin especfica), la posibilidad de ejercer actos que materialmente se consideran propios de los otros dos poderes. Histricamente, el Poder Ejecutivo Federal ha sido el centro principal de poder en nuestro pas, predominando no slo sobre los rganos legislativo y judicial federales, sino sobre los poderes locales. Si bien ello obedeci a la situacin posrevolucionaria, en la cual era necesario un poder central en torno al cual se fundase la estabilidad poltica y la paz social de la nacin, en la actualidad constituye un grave impedimento para el correcto desenvolvimiento democrtico. [10]

5.4 TEORA RGIDA

Segn esta los rganos del poder cumplen nica y exclusivamente con sus funciones materiales y formales inscritas en las Constituciones de cada pas.

 5.5 TEORA FLEXIBLE O DE COLABORACIN DE PODERES

Expone que los diversos rganos del poder realizan su funcin material y formal, ms alguna otra funcin extraordinaria, la cual no se autoasignan, sino que vienen mencionadas en la constitucin.

5.6 TEORA DE LA CONFUSIN

Los rganos del poder no cumplen con sus funciones, y esto no es debido a lo establecido en la constitucin, sino por puro despotismo y abuso de poder de los mismos.

5.7 LOS PODERES PBLICOS Y SUS FUNCIONES SEGN LOS CRITERIOS FORMAL Y MATERIAL.

Elementos Constitutivos Del Estado, El Elemento Formal: La Autoridad o Poder Pblico La autoridad o poder pblico.- habiendo analizado el elemento constitutivo del Estado que denominamos teleolgico, o sea, el elemento correspondiente a la finalidad propia del mismo, que es el bien pblico, con las caractersticas que le atribuimos, vamos a iniciar el estudio de otro de los elementos constitutivos del Estado, que es la autoridad o poder. Vimos que el bien pblico temporal slo puede lograrse por medio de la actividad reunida de todos los individuos y todos los grupos que integran el Estado, actividad que debe ser coordinada por el Estado para que no sea desviada y pueda conseguir el objetivo al cual debe orientarse, objetivo que agrupa a todos los individuos, sin excepcin: hombres, mujeres, nios, adultos, etc. Es decir, todos los individuos que forman el elemento humano del Estado. Todos ellos deben concurrir para realizar la tarea indispensable comn, dirigida a conseguir la satisfaccin de las necesidades propias individuales y, concomitantemente, el bien comn. Sin embargo, sta sociedad universal y necesaria, el Estado, no podra existir ni alcanzar sus fines sin la existencia en el mismo de un poder, es decir, de la autoridad. En esta forma establecemos la necesidad de una institucin gobernante en el Estado y afirmamos que la cooperacin libre de los individuos es una mera ilusin. La misin coordinadora del Estado implida que ste pueda imponer obligatoriamente sus decisiones; para ello necesita tener poder. La realizacin del bien pblico postula la necesidad de una autoridad. El bien pblico en sus manifestaciones de orden armona y de suplencia a la actividad particular, reclama la existencia de loa autoridad.

El bien pblico requiere una divisin del trabajo entre dos grupos: uno de ellos determinar cules son las exigencias del bien pblico, cul debe ser su contenido, y despus de ello decidir e impondr su voluntad, con el objeto de realizarlo. El otro grupo realizar las actividades correspondientes a su libertad regulada por el orden y las directrices que le son sealadas. Es la distincin entre gobernantes y gobernados. De esta manera, la nocin misma del Estado, y especialmente el fin que ste persigue, excluye un rgimen de igualdad entre los asociados, y por tanto, debe el Estado tener autoridad y poder para imponer una cierta conducta, con el objeto de no caer en la anarqua y en la imposibilidad de conseguir el bien pblico. No se llega al orden por va de dispersin y de desorden. El orden implica una determinada convergencia de accin como necesidad impuesta por la autoridad. A algunos autores se les presenta de tal modo necesaria la existencia del poder, que exageran su importancia y presentan al Estado como un simple fenmeno de poder y slo ven al resto de la poblacin como sbditos de la clase gubernamental que es la que segn ellos, constituye el Estado, que en esta forma se confunde con el gobierno. Naturalmente que esta concepcin es falsa, pues el Estado es el resultante de la actividad de todos, de las mutuas relaciones de los gobernantes y de los gobernados y de la interrelacin de los gobernados entre s. Por el contrario, hay teoras que consideran la posibilidad de que se llegue a una etapa de cooperacin libre, en que todo gobierno habra desaparecido, sustituyendo el Estado econmico al poltico. Aparte de la falsedad de reducir toda la actividad estatal a la economa, hay en este mismo aspecto la necesidad de una autoridad que coordine toda la actividad econmica, para que sta se mantenga en los contornos a que puede llegar la libertad, sin que resulte nociva. Esta doctrina, preconizada por el marxismo, ha conducido a la creacin de sistemas polticos monstruosos y totalmente divergentes de esos mismos principios. El Estado sovitico trat de llevar a efecto los postulados del marxismo; sin embargo, la tirana sovitica fue la ms autoritaria imposicin poltica. La actitud poltica de apertura de Yeltsin la termin. [11] Concepto JurdicoMaterial Del rgano Del Estado. El Concepto Formal Y El Concepto Material Del rgano. El esfuerzo realizado para fijar el concepto o mejor, el sentido -tan vacilante- de las palabras lleva al conocimiento de que la tendencia fundamental al concebir la funcin orgnica como estatal, como la funcin de creacin o ejecucin de voluntad estatal imputable al Estado, se halla enturbiada por otros principios metodolgicamente muy diversos y apenas compatibles entre s. Esa tendencia se encamina a lograr un concepto jurdico-esencial, estrictamente positivo. Pero entre las corrientes contrarias no slo hay que constatar la consideracin tico-poltica ya mencionada, que )orientada hacia el fin del Estado = slo reconoce como funciones orgnicas las socialmente deseables, los hechos fomentadores de la coexistencia, sino, en primer trmino, un

principio jurdico-material, la aspiracin a determinar el rgano del Estado segn ciertos criterios, que en cada orden estatal re4visten una estructura diferente: un principio, pues que se halla en concurrencia permanente con el concepto jurdico-esencial del rgano del Estado. La extraordinaria inseguridad de un concepto tan fundamental para la Teora del Estado, tiene su raz en esta lucha en torno a los fundamentos del mismo. Mientras que el concepto jurdico-esencial de rgano es un concepto funcional puesto que es calificado de rgano quien desempea una determinada funcin: creacin o ejecucin de voluntad estatal-, el concepto jurdico-material tiende a la cualificacin personal de quien ejerce la funcin orgnica. Para el hecho del rgano del Estado no basta una determinada funcin dentro del sistema, sino que ms bien se exige una cualificacin especfica del titular, esta cualificacin debe fundamentar una slida entre el orden y el Estado, la cual ha de verse en el mero hecho de que alguien realiza una funcin o mejor dicho, el Estado; es decir, en que establece un hecho dentro del sistema . Si se prescinde de la idea perturbadora de una relacin entre el rgano y el Estado- pues no hay un Estado y un rgano distinto de l, entre los cuales se diese una puesto que aqul no con sus rganos, pues no existe sino en ellos, no siendo ms que la unidad de todas las funciones orgnicas-, semejante hiptesis no puede significar otra cosa que una cierta intensificacin de las funciones orgnicas de ciertos hombres. Del concepto amplio de rgano del Estado se desprende un concepto ms estricto, el cual comprende las funciones de ciertos hombres que realizan en mayor grado e intensidad que otros, funciones estatales, a las que se concede particular importancia. Del concepto general de rgano del Estado se desprende el de empleado . No es posible sealar caractersticas seguras, de validez absoluta. Slo pueden mostrarse algunos momentos ms o menos tpicos. [12] El poder es siempre un medio absolutamente imprescindible, pero medio- para que la comunidad poltica suprema, o sea el Estado, alcance su fin propio que es el bien comn. El poder que se desmesura y que pretende convertirse en un fin en s mismo pierde su categora moral y se convierte en un simple fenmeno de fuerza, de barbarie. Los pensadores polticos desde la antigedad griega hasta los ms contemporneos- que se han planteado el complejo problema del poder y de la necesidad racional de impedir su concentracin para evitar la tirana, han propuesto frmulas de solucin que se traducen en el fraccionamiento del poder o de las funciones del poder. As se habla de divisin de poderes, separacin de poderes, distincin de poderes, distribucin de poderes, separacin de funciones, coordinacin de poderes, reparto de poderes, distribucin de funciones, independencia de poderes, interdependencia de poderes y otras anlogas. Sin embargo, y a pesar de los diversos vocablos que aluden al fraccionamiento del poder, desde ahora hay que advertir que por su propia esencia el poder del Estado es uno e indivisible, aunque realiza diversas funciones. Lo que se divide no es el poder, sino los rganos y las funciones que stos realizan. Por ello, hay que tener siempre presente que cuando se habla de divisin de poderes a lo que se alude es a la diversidad de rganos con sus respectivas competencias. [13]

5.8 TEORA Y OBJETO DE LA DIVISIN DE PODERES

La constitucin establece como principio general el de divisin de poderes; as tambin lo hicieron todas las que las quien la procedieron. Es algo comn en el Constitucionalismo moderno si bien el principio surgi originalmente para permitir un adecuado ejercicio del poder, pues atenda mas a la idea de divisin del trabajo que a permitir la especializacin, no puede dejar de reconocerse que quien legislaba o juzgaba lo haca en nombre del rey, por lo que a fin de cuentas segua habiendo un monopolio de la actividad dominical. La especializacin, con base en el principio de la divisin de poderes, facilit y perpetu la concentracin de poder. Lo relativo a la divisin de poderes en la teora y la prctica, es una institucin que viene desde la antigedad. Algunos autores clsicos ya hablaban de esta; quien la descubri para el mundo para el mundo moderno no fue Locke y Montesquieu; el merito corresponde a Maquiavelo y segn este, donde l vio su aplicacin pragmtica fue en Francia y no en Inglaterra. No hay duda de que Locke antecedi a Montesquieu en la exposicin de la idea; pero hizo algo ms; tal vez con vista al Parlamento Largo, anot la idea, que despus Montesquieu retoma de la necesidad de acortar el tiempo de reunin de las asambleas legislativas: Del poder legislativo, del poder ejecutivo y del poder federativo de la comunidad (Cap. XXII). 143. El poder legislativo es aquel que tiene el derecho de sealar como debe de emplearse la fuerza de la comunidad pblica y de los mecanismos de la misma. No es necesario que el rgano legislativo permanezca siempre en ejercicio; las leyes estn determinadas a ser cumplidas de manera ininterrumpida, y tienen vigencia de manera constante; para hacerlas solo se requiere escaso tiempo. Adems tampoco es conveniente, pues sera una tentacin demasiado fuerte para la debilidad humana que tiene tendencia a aferrarse al poder, confiar la tarea de ejecutar las leyes a las mismas personas que tiene la misin de hacerlas. Ello dar lugar a que eludiesen la obediencia a esas mismas leyes hechas por ellos, o que las redactasen y aplicasen de acuerdo a sus intereses particulares, llegando a que esos intereses fuesen distintos por de los del resto la comunidad, cosa contraria, a la finalidad de la sociedad y del gobierno. Por esa razn, en las comunidades polticas bien ordenadas y en quien se tiene en cuenta como es debido el bien de la totalidad de quienes la forman, el poder legislativo suele ponerse en manos de varias personas; estas debidamente reunidas, tienen por s mismas, o conjuntamente o con otras, el poder de hacer las leyes, y una vez promulgadas estas, se separan los legisladores estando ellos mismos sujetos a ellas. Esto representa para dichos legisladores un motivo suplementario para que tengan motivo de conformarlas al bien pblico. [14]

5.9 CRITERIO FORMAL Y MATERIAL DE LOS PODERES PBLICOS Y SUS FUNCIONES

Criterio formal Desde el punto de vista del rgano que las realiza, es decir, adoptando un criterio formal, subjetivo u orgnico, que prescinde de la naturaleza intrnseca de la actividad, las funciones son formal mente legislativas, administrativas o judiciales, segn que estn atribuidas al Poder Legislativo, al Ejecutivo o al Judicial.

Funcin legislativa en sentido formal El criterio de formalidad en una funcin pblica, se establece a partir de la naturaleza del rgano que realiza la funcin. As entenderemos por funcin legislativa, de acuerdo con un criterio formal, la que es desarrollada por aquellos rganos del Estado que de acuerdo con la Ley Fundamental, tiene a su cargo la formulacin y expedicin de las normas generales de observancia obligatoria, es decir, las leyes. En nuestro caso, el rgano del Estado que tiene a su cargo la funcin legislativa, es el Congreso de la Unin, integrado por las Cmaras de Diputados y Senadores; y la funcin que ellas realizan es legislativa en sentido formal, adems de material. Funcin judicial en sentido formal Desde el punto de vista formal, la funcin jurisdiccional est constituida por la actividad desarrollada por el poder que, normalmente, dentro del rgimen constitucional, est encargado de los actos jurisdiccionales, es decir, por el Poder Judicial. Funcin administrativa en sentido formal Desde este punto de vista, la funcin administrativa se define como la actividad que el Estado realiza por medio del Poder Ejecutivo. Criterio material Desde el punto de vista de la naturaleza intrnseca de la funcin es decir, partiendo de un criterio objetivo, materia, prescinde del prgano al cual estn atribuidas las funciones son materialmente legislativa, administrativa o jurisdiccional, segn tengan los caracteres que la teora jurdica ha llegado a atribuir a cada uno de esos grupos. Funcin legislativa en sentido material El criterio material es determinado por el resultado mismo de la funcin que se realiza, independientemente de la naturaleza o caractersticas formales del rgano que la tenga a su cargo. La actividad de cualquier rgano del Estado que se traduce en la expedicin de una norma de conducta de observancia obligatoria y general, aun cuando no se trata especficamente del rgano legislativo es una funcin legislativa en sentido material, que se identifica por el resultado, en tanto que da lugar a que surja un ordenamiento aplicable. Tal es el caso de los reglamentos administrativos que se expide el presidente de la Repblica, con carcter autnomo y que rigen en todo el territorio nacional y se obligan a todos los sujetos que caigan dentro de sus puestos. Funcin judicial en sentido material Como funcin considerada materialmente, su definicin prescindiendo del rgano encargado de ella y atendiendo slo a la naturaleza intrnseca del acto en que se concreta y exterioriza, o sea, la sentencia presenta serias dificultades, pero podemos afirmar que, desde este punto de vista, es la manifestacin de la voluntad general que dirime un conflicto de inters con autoridad de cosa juzgada.

Funcin administrativa en sentido material Desde el punto de vista material, una definicin que podemos dar de la funcin administrativa es la siguiente: Es la que mediante actos jurdicos y operaciones materiales determina situaciones jurdicas individuales, mediante la ejecucin de los cometidos del poder pblico, preceptuados por el orden jurdico objetivo.

5.10 ANTECEDENTES EN MXICO

El Constitucionalismo mexicano ha adoptado tradicionalmente el principio de la divisin de poderes, desde la Constitucin de Apatzingn. Mxico es prototipo de la estructura y de las caractersticas del Estado contemporneo porque cuando consum su independencia, en 1821, la ideologa poltica predominante -la ilustracinofreca posibilidades tan sugestivas para la organizacin poltica de los estados que los fundadores de la nacin no pudieron desatenderlas. Todas las constituciones de nuestro pas han consagrado la divisin de los poderes pero no lo han hecho de manera idntica. Las variantes se refieren a dos criterios: la importancia formal de los rganos entre s y su nmero. En cuanto a la importancia o rangos existentes entre los rganos, destaca la tendencia que presenta al legislativo como el rgano originario y fundamental. As, en la Constitucin de Apatzingn, de 1814, se ordenaba lo siguiente: Artculo 44.-Permanecer el cuerpo representante de la soberana del pueblo con el nombre de Supremo Congreso Mexicano. Se crearn, adems, dos corporaciones, la una con el ttulo de Supremo Gobierno, y la otra con el de Supremo Tribunal de Justicia Son excepcionales en esta tendencia el Reglamento provisional poltico del Imperio Mexicano, de 1823, y el Estatuto del Imperio de Maximiliano, de 1865, donde se da una preeminencia indisputable al rgano ejecutivo depositado en el emperador. El resto de las constituciones reconocieron formalmente la preeminencia del rgano legislativo por dos motivos: porque le asignaron la representacin de la nacin y porque sus atribuciones fundamentales consistieron en hacer las leyes. Destaca la Constitucin Poltica de la Repblica Mexicana, de 1857, que suprimi al Senado de la Repblica no obstante haber consagrado la forma de Estado Federal. Al integrar al Poder Legislativo con una asamblea de diputados dio tal fortaleza a este rgano que los presidentes de la Repblica se esa poca, entre ellos Benito Jurez, afrontaron severas dificultades para ejercer sus encargos. Por lo que refiere al nmero de los rganos, normales han existido los tres tpicos: legislativo, ejecutivo y judicial. Sin embargo, en la Constitucin centralista de 1836, denominada Bases y leyes constitucionales de la Repblica Mexicana, se estableci un sistema de cuatro rganos ; adems de

los tres que conocemos cre otro que someta a los tradicionales: el Supremo poder conservador. En la segunda ley, estableci el perfil de esa innovacin, de la siguiente forma: Artculo 1.-Habr un supremo poder conservador que se depositar en cinco individuos, de los que se renovar uno cada dos aos, saliendo en la primera, segunda, tercera y cuarta vez, el que designare la suerte, sin entrar en el sorteo el que o los hayan sido nombrados para reemplazar. De la quinta vez en adelante saldr el ms antiguo. El artculo 12 de la misma ley asign al Supremo poder conservador las siguientes facultades: declarar la nulidad de leyes y decretos; declarar la nulidad de los actos del Poder Ejecutivo y los de la Suprema Corte de Justicia: declarar la incapacidad fsica o moral del presidente de la Repblica. Lleg al extremo de otorgar al Supremo poder conservador la facultad de restablecer constitucionalmente a cualquiera de los tres poderes. Es importante mencionar que las constituciones de los Estados aceptan, tambin, el principio de la divisin de poderes y siguen respecto de la distribucin de funciones, la pauta de la Constitucin Federal.

BIBLIOGRAFA Andrade Snchez Eduardo J. (2003). Teora General del Estado. ed. Oxford Mxico. Arteaga Burgoa, Nava, Ignacio. Elisur. (2006). Derecho Constitucional. Mexicano. ed. Oxford ed., Mxico.1999 Mxico

(1973).

Derecho

Constitucional

Porra

De la Madrid Hurtado, Miguel. (1975). Elementos de Derecho Constitucional. ED. Porra Mxico. De Pina Vara, Rafael. (2004). Diccionario de Derecho Constitucional. ed. Porra Mxico. Gonzlez Schmal Ral, PROGRAMA DE DERECHO CONSTITUCIONAL. ed. Noriega Editores, 2 edicion, Mxico, 2007. Kelsen, Hans, TEORA GENERAL DEL ESTADO. ed: Ediciones Coyoacn, Mxico.

Lpez Betancourt Eduardo, DERECHO CONSTITUCIONAL, IURE Editores,

Mxico, 2006.

Porra Prez Francisco, TEORA DEL ESTADO, ED. Porra, 31 edicin, Mxico, 1999. ----------------------[1] Arteaga Nava, Elizur, DERECHO CONSTITUCIONAL, ed. Oxford, Mxico, 1999, pg. 253254.

[2] Arteaga Nava, Elizur, DERECHO CONSTITUCIONAL, ED. Oxford, Mxico, 2006, pg. 102-104. [3] De Pina Vara Rafael.Diccionario Jurdico ED. Porra. Mxico, 2004, Pg. 276. [4] Andrade Snchez J Eduardo. Teora Gral. Del Estado. Pg. 165 [5] Andrade Snchez J Eduardo. Teora Gral. Del Estado. Pg. 154-155-156 [6] Porra Prez Francisco, TEORA DEL ESTADO, ED. Porra, 31 edicin, Mxico, 1999, pgs. 284-286 [7] Microsoft Encarta 2008. 1993--2007 Microsoft Corporation. Reservados todos los derechos. [8] Microsoft Encarta 2008. 1993--2007 Microsoft Corporation. Reservados todos los derechos. [9] Gonzlez Schmal Ral, PROGRAMA DE DERECHO CONSTITUCIONAL, ed. Noriega Editores, 2 edicion, Mxico, 2007, pg. 256258. [10] Lpez Betancourt Eduardo, DERECHO CONSTITUCIONAL, IURE Editores, 2006, pg Mxico, 47-48.

[11] Porra Prez Francisco, TEORA DEL ESTADO, ED. Porra, 31 edicin, Mxico, 1999, pgs. 297-298. [12] Kelsen, Hans, TEORA GENERAL DEL ESTADO, Editorial: Ediciones Coyoacn, Mxico, pg 351-352. [13] Arteaga Nava, Elizur, DERECHO CONSTITUCIONAL, ed. Oxford, Mxico, 1999, pg. 253-254. [14] Arteaga Nava, Elizur, DERECHO CONSTITUCIONAL, ed. Oxford, Mxico, 1999, pg. 2930.