FACULDADE DE TECNOLOGIA E CINCIAS PRTICA JURDICA REAL E SIMULADA II 8AM Prof.

.: VINCIUS MAIA FREITAS Comarca de Salvador Cartrio da ______ Vara de Famlia Ao: _________________________________ N. do Processo Data do recebimento da inicial 300796/2010 Autor

Advogado do Autor Aluno(a): Aluno(a): Ru

Advogado do Ru Aluno(a): Aluno(a): AUTUAO Na data de ____ de novembro de 2011 autuo as peas que adiante seguem. O Escrivo

EXMO SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA DE SALVADOR

VARA DE FAMLIA DA COMARCA

Maria Sylvia, brasileira, costureira desempregada, solteira, portador da Carteira de Identidade n (xxx), inscrito no CPF sob o n (xxx), residente e domiciliado na ..., Bairro de So Caetano Salvador, CEP: (xxx), por seu procurador infra-assinado, mandato anexo (doc.1), com escritrio profissional situado na Rua ..... Bairro ..... Salvador, CEP:(: (xxx) onde recebe intimaes, vem perante Vossa Excelncia, com fulcro na lei n 9.278/96, propor a presente:

AO DECLARATRIA DE UNIO ESTVEL POST MORTEM

Em face do Espolio de Celso Antnio, a ser citado atravs de sua inventariante (...), qualificao (...),residente e domiciliada na cidade (...), pelos motivos e fatos a seguir aduzidos: DA ASSISTNCIA JUDICIRIA GRATUITA Inicialmente, afirma, nos termos de acordo com o art. 4 da Lei 1060/50, com a nova redao introduzida pela lei 7510/86, que no tem condies de arcar com custas processuais e honorrios de advogado, sem prejuzo do sustento prprio e de sua famlia, razo pela qual faz jus Gratuidade de Justia.

DOS FATOS

A REQUERENTE conviveu maritalmente com o de cujus a mais de 3 (trs) anos, morando sob o mesmo teto. Quando se conheceram, o falecido, disse a requerente que havia se separado e que tinha uma filha, com dois meses o de cujus passou a morar com requerente, passando a ajudar com as despesas, com um ano de relacionamento a parte autora foi presenteada pelo de cujus com uma maquina de costura que utilizou para complementar a renda familiar. A requerente sempre o auxiliava devido o problema de sade que o falecido era acometido, dando-lhe assistncia, bem como apoio quando o de cujos precisava ir aos mdicos.

DO DIREITO Da existncia de unio estvel Prefaciamente, cumpre anotar o disposto no art.1, da Lei n 9.278/96:

"Art. 1. reconhecida como entidade familiar a convivncia duradoura, pblica e contnua, de um homem e uma mulher, estabelecida com objetivo de constituio de famlia."

A Constituio federal no artigo 226 protege a unio estvel, consignado que:

"Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado. 3. Para efeito da proteo do Estado, reconhecida a unio estvel entre o homem e a mulher como entidade familiar, devendo a lei facilitar sua converso em casamento. 5. Os direitos e deveres referentes sociedade conjugal so exercidos igualmente pelo homem e pela mulher.

Segundo entendimento dos Tribunais:

RECURSO ESPECIAL N 373.648 - DF (2001/0127749-2) RECORRIDO: S P DO N A - ESPLIO RELATOR : MINISTRO ALDIR PASSARINHO JUNIOR

ADVOGADO: ANDRIA SIMONE S CUNHA - DEFENSORA PBLICA E OUTROS

EMENTA CIVIL E PROCESSUAL. AAO DECLARATRIA DE RECONHECIMENTO DE SOCIEDADE DE FATO APS O FALECIMENTO DO COMPANHEIRO. AUSNCIA DE BENS A INVENTARIAR. CIRCUNSTNCIA NAO IMPEDITIVA DO PEDIDO. EXISTNCIA DE INTERESSE JURDICO. LEI N.9.278/1996, ARTS. 1 E 9. CPC, ART. 267, VI. I. Alada a unio estvel ao plano constitucional com o advento da Carta Poltica de 1988, regulamentada pela Lei n. 9.278/1996, h interesse jurdico no reconhecimento judicial da situao vivenciada pela autora e o de cujus , inclusive em face da prole comum do casal, ainda que inexistam bens a inventariar, posto que os reflexos dessa relao de fato e de direito se estendem a outras esferas, quer no plano econmico, quer no mbito social. II. Recurso especial conhecido e provido, determinado o retorno dos autos Vara de origem, para que seja dado curso ao processo. ACRDAO Vistos e relatados estes autos, em que so partes as acima indicadas, decide a Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia, unanimidade, conhecer do recurso e dar-lhe provimento, na forma do relatrio e notas taquigrficas constantes dos autos, que ficam fazendo parte integrante do presente julgado. Participaram do julgamento os Srs. Ministros Hlio Quaglia Barbosa, Massami Uyeda e Cesar Asfor Rocha. Ausente, ocasionalmente, o Sr. Ministro Jorge Scartezzini. Braslia (DF), 7 de dezembro de 2006 (Data do Julgamento) MINISTRO ALDIR PASSARINHO JUNIOR Relator RECURSO ESPECIAL N 373.648 - DF (2001/0127749-2) RELATRIO O EXMO. SR. MINISTRO ALDIR PASSARINHO JUNIOR: O Ministrio Pblico do Distrito Federal interpe, pelas letras "a" e "c" do art. 105, III, da Constituio, recurso especial contra acrdo do Tribunal de Justia, assim ementado (fl. 51): "AAO DECLARATRIA. FALTA DE INTERESSE DE AGIR.

O PEDIDO DE DECLARAAO DE FATOS DEVE TER UMA REPERCUSSAO CONCRETA PARA SER ADMITIDO. POSTULANDO SIMPLESMENTE A DECLARAAO NAO SE DEMONSTRA INTERESSE PROCESSUAL." Alega o recorrente que o pedido declaratrio foi formulado por Francisca Gomes de Oliveira, pedindo o reconhecimento e dissoluo de unio estvel, post mortem , em desfavor dos herdeiros de Simo Pedro do Nascimento Alvarenga, no ausente de interesse jurdico, pois com base nele que, acaso acolhida a pretenso, poder deduzir postulaes compatveis com o status de companheira do extinto. Aduz que houve violao aos arts. 267, VI, do CPC, e 1 e 9, da Lei n. 9.278/1996, bem como invoca dissdio jurisprudencial. Contra-razes s fls. 87/88. O recurso especial foi admitido na instncia de origem pelo despacho presidencial de fls. 90/91. Parecer da douta Subprocuradoria-Geral da Repblica s fls. 96/99, pelo Dr. Franciso Adalberto Nbrega, no sentido do conhecimento e provimento do recurso. o relatrio. RECURSO ESPECIAL N 373.648 - DF (2001/0127749-2) VOTO O EXMO. SR. MINISTRO ALDIR PASSARINHO JUNIOR (Relator): Trata-se de ao declaratria de reconhecimento e dissoluo de unio estvel promovida pela autora contra os herdeiros de seu alegado excompanheiro, com o qual teria mantido convivncia em comum entre maio de 1985 a maro de 1997. apontada ofensa aos arts. 267, VI, do CPC, e 1 e 9 da Lei n. 9.278/1996, e dissdio jurisprudencial. O voto condutor do aresto objurgado traz a seguinte fundamentao (fls. 54/58): "Em que pese a irresignao da Recorrente, o recurso no merece prosperar. Nesse sentido, o bem lanado parecer ministerial da lavra da Em. Procuradora de Justia Dr Ruth Kicis, que adoto comoparte integrante do voto: "O recurso prprio e tempestivo, merecendo ser conhecido. No mrito, deve ser desprovido. O art. 4 do CPC estabelece: "Art. 4- O interesse do autor pode imitar-se declarao: I - da existncia ou da inexistncia de relao jurdica; II - da autenticidade ou falsidade de documento." Como se v, a ao declaratria no se presta elucidao de fatos controvertidos ou sobre cuja existncia se tenha dvida, mas sim existncia ou

inexistncia de relao jurdica resultante daqueles fatos. A respeito do tema, cito ementa de acrdo do S.T.J. relatado pelo Min. Eduardo Ribeiro: "Ao Declaratria. Salvo quando se trate de autenticidade ou falsidade documental, o pedido dedeclarao s se poder referir existncia ou inexistncia de uma relao jurdica. A unio estvel um fato de que decorrem diversas relaes jurdicas. Pode-se pleitear seja declarada a existncia de algumas delas, mas no, simplesmente, do fato que eventualmente lhes d origem." De seu voto extraio o seguinte trecho: "No caso em exame, pleiteou-se to-s a declarao de que existe aquela unio. No se pretende o reconhecimento de qualquer relao jurdica. Ora, o pedido de declarao, salvo quando se trata de autenticidade ou falsidade documental, no se referir a fatos, mas existncia ou inexistncia de relao jurdica. Se da afirmada unio houver derivado algum direito para a Recorrente, ser-lhe- dado demandar seureconhecimento. No, entretanto, postular simplesmente a declarao que deu origem." No mesmo sentido, deciso da 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo: "Concubinato fato jurdico (Edgard de Moura Bittencourt, Concubinato, Leud, 1980, p. 140, n. 18) e inidnea a via processual eleita objetivando declarar fato (Arruda Alvim e Estela L. Monteiro Soares de Camargo, Ao Declaratria, Ed. RT, 1984, pg. 69, 33). O objeto da ao declaratria no pode versar sobre o simples fato, como para declarar se houve coabitao entre Caio e Tcia (Celso Agrcola Barbi, Ao Declaratria Principal e incidente, Forense, 1986, p. 93). Os fatos no so suscetveis de acertamento pelo meio da declaratria (Joo Batista Lopes, Ao Declaratria, Ed. RT; 1982, p. 39)..." Vale transcrever a lio de Giuseppe Chiovenda a respeito do objeto da ao declaratria onde se l, textualmente, ser inadmissvel a pretenso de ver-se declarado o concubinato como fato jurdico, mas sim a relao jurdica dele oriunda: "Objeto da sentena declaratria no pode constitulo um simples fato, ainda que juridicamente relevante. No se pode declarar que se conclui um contrato, e sim que existe um contrato vlido; no que Tcio haja praticado um delito, mas que ele responsvel por danos; no que seja defeituosa certa

mercadoria, mas que se tem o direito de devolv-la; no que Caio foi admitido numa sociedade, mas que membro dela; no que se haja verificado coabitao de Mvia eSempronio, mas que Sempronio pai natural. Uma ao destinada declarao de qualquer desses fatos jurdicos deve interpretar-se, possivelmente, como destinada na realidade a declarar a relao." No caso dos autos, ainda que a alegada unio entre apelante e falecido tenha prolongado-se at 1997, quando j em vigor as leis 8.271/94 e 9.278/96, nenhuma relao jurdica decorre daquela unio, pois no pretende a apelante obter alimentos, participar da sucesso do falecido, tampoucoproceder partilha de bens adquiridos no curso da unio. No havendo patrimnio a ser partilhado, e no originando a unio entre a apelante e seu companheiro o nascimento de quaisquer relaes jurdicas (de natureza alimentar, sucessria ou patrimonial), inadmissvel a declaratria no caso concreto, pois visa declarao de mero fato jurdico, e no de relao jurdica. Poder-se-ia argumentar que a pretenso da autoraapelante de ser beneficiria de penso bastaria para a caracterizar a existncia do interesse processual na demanda proposta. Ora, sendo flagrante a desnecessidade de ajuizamento de demanda para tal fim, no se caracteriza o interesse de agirna presente declaratria. De fato, a questo da concesso dos benefcios previdencirios deve ser apreciada pelos rgoscompetentes, de forma administrativa, e prescinde de sentena judicial, seno vejamos: O Decreto n 3.0481/99, que aprova o regulamento da Previdncia Social, admite a comprovao do vnculo de companheira com os documentos que elenca, alm de justificao administrativa, se necessrio, como se observa do disposto em seu art. 22, XVII, 7: "Par.7 - Para a comprovao do vnculo de companheira ou companheiro, os documentosenumerados nos incisos III, IV, I, VI e XII do 3 , constituem, por si s, prova bastante e suficiente,devendo os demais serem considerados em conjunto de no mnimo trs, corroborados, quando necessrio, mediante justificao administrativa, processada na forma dos arts. 142 a 151." No se pode esquecer que as condies da ao declaratria so as mesmas daquelas estabelecidas para todos os outros tipos de ao. Quanto ao interesse de agir , consubstancia-seeste na necessidade do uso da via judicial e na utilidade prtica que se alcanar com o

provimento judicial (adequao). Quanto necessidade, ensina Chiovenda: "Com respeito, porm, ao declaratria como figura geral, desejando encontrar uma frmula compreensiva de todos os casos possveis, pode-se dizer somente que o interesse de agir decorre de uma situao de fato tal que o autor, sem a declarao judicial da vontade concreta da lei, sofreria um dano injusto, de modo que a declarao judicial se apresenta como o meio necessrio para evit-lo." Assim,"repousa a necessidade da tutela jurisdicional na impossibilidade de obter a satisfao do alegado direito sem a intercesso do Estado - ou porque a parte contrria se nega a satisfaz-lo, sendo vedado ao autor o uso da autotutela, ou porque a prpria lei exige que determinados direitos s possam ser exercidos mediante prvia declarao judicial (so as chamadas aes constitutivas necessrias, no processo civil e a ao penal condenatria, no processo penal). Sendo vivel a comprovao, por via administrativa, da unio havida entre o falecido e a apelante, esta carecedora de ao para ver declarado aquele fato jurdico. Caso, porm, o INSS oponha obstculos satisfao do direito que a apelante alega ter, a sim, haver lide a ser decididaperante a justia federal, competente para solver os litgios entre o particular e a Unio Federal e suas autarquias."" Tenho que a deciso merece reparo. que conquanto inexistam bens a partilhar, a pretenso sinalizada pela autora a de postular, futuramente, penso previdenciria, para o que o pressuposto o reconhecimento de que teve unio estvel com o extinto. Nessas circunstncias, somente perante a Justia estadual, na Vara de Famlia, poder ter sua situao jurdica apreciada, ainda que possa o rgo previdencirio resistir sua pretenso mais tarde, quando da postulao do benefcio. Mas, a, a questo ser apreciada no foro competente, luz da legislao prpria que rege a previdncia social. Por agora, faz jus a autora prestao jurisdicional sobre o estado de fato em que permaneceu alegadamente por doze anos, e cujo reconhecimento, ou no, ter reflexos em eventuais pleitos futuros de ordem econmica, quer, tambm, sob o aspecto social, que igualmente no pode ser olvidado, notadamente em razo de prole comum com o de cujus (trs filhos). Sendo a unio estvel prevista taxativamente na Carta da Republica, art. 226, pargrafo 3, e regulamentada pela Lei n. 9.278/1996, no pode ter seu

reconhecimento obstado sob alegao de falta de interesse jurdico, pois ele existe. Apreciando espcie assemelhada, assim decidiu esta Turma no REsp n. 285.961/DF, de relatoria do eminente Ministro Ruy Rosado de Aguiar, ao qual aderi como vogal, verbis : "UNIO ESTVEL. Ao declaratria. Alimentos. Legtimo interesse. O companheiro tem legtimo interesse de promover ao declaratria (art. 3 do CPC) da existncia e da extino da relao jurdica resultante da convivncia durante quase dois anos, ainda que inexistam bens a partilhar. Igualmente, pode cumular seu pedido com a oferta de alimentos, nos termos do art. 24 da Lei5478/68. Recurso conhecido e provido." (4 Turma, unnime, DJU de 12.03.2001) Ante o exposto, conheo do recurso especial e lhe dou provimento, para determinar o retorno dos autos Vara de origem, para que seja dado prosseguimento ao feito. como voto. CERTIDAO DE JULGAMENTO QUARTA TURMA Nmero Registro: REsp 373648 / DF 2001/0127749-2 Nmeros Origem: 19980310072829 7282998 PAUTA: 05/12/2006 JULGADO: 07/12/2006 Relator Exmo. Sr. Ministro ALDIR PASSARINHO JUNIOR Presidente da Sesso Exmo. Sr. Ministro HLIO QUAGLIA BARBOSA Subprocurador-Geral da Repblica Exmo. Sr. Dr. FERNANDO HENRIQUE OLIVEIRA DE MACEDO Secretria Bela. CLAUDIA AUSTREGSILO DE ATHAYDE BECK AUTUAAO RECORRENTE: MINISTRIO PBLICO DO DISTRITO FEDERAL RECORRIDO: S P DO N A ESPLIO ADVOGADO: ANDRIA SIMONE S CUNHA DEFENSORA PBLICA E OUTROS ASSUNTO: Civil - Famlia - Unio Estvel CERTIDAO

Certifico que a egrgia QUARTA TURMA, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: A Turma, por unanimidade, conheceu do recurso e deulhe provimento, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Hlio Quaglia Barbosa, Massami Uyeda e Cesar Asfor Rocha votaram com o Sr. Ministro Relator. Ausente, ocasionalmente, o Sr. Ministro Jorge Scartezzini. Presidiu o julgamento o Sr. Ministro Hlio Quaglia Barbosa. Braslia, 07 de dezembro de 2006 CLAUDIA AUSTREGSILO DE ATHAYDE BECK Secretria

Assim, a unio estvel a unio entre um homem e uma mulher na forma livre em relacionamento pblico, duradouro e contnuo com o objetivo de constituio de famlia. Deve ter aparncia de casamento e revestida de estabilidade. Exigese dos companheiros, tal como no casamento, lealdade e fidelidade. Este o esprito das leis 8.971/94 e 9.278/96, aplicveis ao caso. Ora, inegvel que a situao em anlise subsume-se perfeitamente ao que foi apresentado, eis que os conviventes mantm relacionamento com animus de famlia, h cerca de 03 anos (trs anos), morando, inclusive, sob o mesmo teto. Corrobora, inclusive, a unio estvel a aquisio de bens para sustento da famlia como citado anteriormente. Ademais, o depoimento das testemunhas arroladas comprovar a existncia da entidade familiar entre os conviventes.

DO PEDIDO Pelo exposto, REQUER: I - A concesso do benefcio da assistncia Judiciria, nos termos da lei 1060/50; II - A citao do REQUERIDO (inventariante), para, querendo, vir contestar os termos da exordial no prazo legal, sob pena de serem reputados como verdadeiros os fatos ora alegados, nos termos do art. 319 do Cdigo de

Processo

Civil,

declarando-se

ento

existncia

da

unio

estvel.

III O reconhecimento da unio estvel. Pretende provar o alegado mediante prova documental, testemunhal, cujo rol segue em anexo e meios de prova em Direito admitidos consoante disposio do art. 332 do Cdigo de Processo Civil.

D-se causa o valor de 1.000,00 (Hum mil reais). Termos que Pede deferimento. Local, data e ano _______________________________ OAB/BA n

Testemunhas:

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3 - _____________________________________________________