RESPONSABILIDADE PATRIMONIAL DOS SCIOS

O presente trabalho, fruto de anos de estudo e atuao no direito empresarial, tem como escopo traar um panorama acerca da responsabilidade patrimonial dos scios por dvidas das sociedades de que fazem parte. Para tanto, se buscou sintetizar em um nico trabalho a anlise da responsabilidade patrimonial dos scios por dividas das sociedades nos variados ramos do direito, partindo das espcies de responsabilidade, abordando as implicaes do tipo societrio adotado na constituio da empresa, passando pela responsabilidade imposta pelas legislaes esparsas e pelo novo cdigo civil, culminando na desconsiderao da personalidade jurdica. O conhecimento preciso dos limites impostos pela legislao no que se refere responsabilidade dos scios por dvidas da sociedade de suma importncia para o xito daqueles que se pem a atuar no direito empresarial.

SUMRIO

1 2 3 3.1 4 5 5.1 5.2 5.3 5.4 5.4.1 5.4.2 5.5 5.6 5.7 5.8 5.9

INTRODUO BREVE RELATO DO NASCIMENTO DO COMRCIO E DAS SOCIEDADES MERCANTIS PESSOAS JURDICAS ENTES PERSONALIZADOS E DESPERSONALIZADOS FORMAS DE RESPONSABILIDADE NA ESTRUTURA SOCIETRIA BRASILEIRA SOCIEDADES PREVISTAS NO NOVO CODIGO CIVIL E A RESPONSABILIDADE DOS SCIOS SOCIEDADE EM COMUM SOCIEDADE SIMPLES SOCIEDADE EM NOME COLETIVO SOCIEDADES EM COMANDITA SOCIEDADE EM COMANDITA SIMPLES SOCIEDADE EM COMANDITA POR AES SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAO SOCIEDADE LIMITADA SOCIEDADE ANNIMA SOCIEDADE COOPERATIVA SOCIEDADE UNIPESSOAL

A RESPONSABILIDADE DOS SCIOS NAS LEGISLAES ESPARAS

6.1 6.2 6.3 6.4 7 8 9

LEGISLAO TRABALHISTA LEGISLAO TRIBUTRIA LEGISLAO DE DEFESA DO CONSUMIDOR LEGISLAO AMBIENTAL A DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA CONCLUSES BIBLIOGRAFIA

1 - INTRODUO

A questo da afetao patrimonial dos scios por dvidas da sociedade tema recorrente nas searas jurdicas. Em que pese a multiplicidade das demandas que tratam do assunto, no so raras as vezes tema no tratado com o devido conhecimento por parte dos operadores do direito. O presente trabalho se prope a traar um panorama acerca da possibilidade da afetao patrimonial dos scios por dvidas da sociedade, identificando suas hipteses de incidncia dentro das vrias legislaes. A tarefa no simples na medida em que a questo no est adstrita a uma nica legislao ou dispositivo legal. Em quase todas as reas onde h interferncia das sociedades h, de certa forma, a possibilidade de responsabilizao dos scios pelos dbitos sociais. A anlise da questo parte dos motivos que levaram ao surgimento das sociedades e a atribuio de personalidade jurdica e autonomia patrimonial esses entes. Traa-se, tambm, um panorama acerca da evoluo da prpria sociedade dentro do contesto histrico. Ultimado esse breve relato histrico, parte-se para a anlise da possibilidade da afetao dentro da nova ordem civil, a qual passou a tratar da questo do direito societrio empresarial. Dentro da anlise do direito civil individualizada a possibilidade da afetao inerente q cada tipo societrio previsto na referida lei. Depois da anlise da questo dentro do novo cdigo civil, passa-se para a verificao de suas influncias e nuances dentro das legislaes tributria, trabalhista e do consumidor,. Encerrando o trabalho faz-se uma anlise acerca da desconsiderao da personalidade jurdica decorrente da nova lei civil. Buscou-se com o presente trabalho traar parmetros claros acerca da afetao patrimonial dos scios por dvida das sociedades, de modo que as hipteses de incidncias previstas na legislao fossem em sua maioria identificadas e analisadas em um nico estudo. 2 - BREVE RELATO DO NASCIMENTO DO COMRCIO E DAS SOCIEDADES MERCANTIS No incio dos tempos, a sociedade era formada basicamente pela entidade familiar a qual se utilizava basicamente do extrativismo e da produo agrcola rudimentar de pequeno porte como fonte de subsistncia.

Como a produo particular por vezes excedia as necessidades da famlia e essa no possua meios de produzir todos os bens necessrios a sua manuteno, a idia de troca passa a ser imprescindvel para a manuteno da sociedade e das famlias que a compunham. Como no havia dinheiro, transferncia de propriedade dos produtos produzidos se dava atravs do escambo, ou seja, os produtores trocavam mercadorias entre si, de modo que as suas necessidades fossem supridas mutuamente.

Com o passar dos tempos, tendo em vista a fragilidade do modelo de trocas, onde faltava a reciprocidade entre os bens ofertados e as necessidades dos escambadores, sendo a divergncia entre os valores a principal questo entre os negociantes, surgiu a moeda, a qual facilitando o comrcio, veio a garantir unidades de valor para os produtos. Nesse momento, contudo, a moeda unidade de valor no possua a forma como hoje a conhecemos, poderia ento corresponder a quantidades de bens passveis de negociao tais como cabeas de gado ou peles de animais. Com a facilitao da realizao dos negcios e a possibilidade de acumulo de capital, a produo se aperfeioou assim como as relaes de compra e venda, de maneira que a atividade produtiva e negocial necessitaram de um melhor aparato para a sua manuteno. Surge ento as sociedades, que, com a congruncia de esforos de pessoas com objetivos mercantis comuns, possibilitavam um melhor xito nos negcios. No s a congruncia de esforos favoreceu o surgimento das sociedades, a dissipao entre os scios dos riscos da mercancia, os quais fazem parte do jogo negocial, tambm contriburam enormemente para a sedimentao das sociedades. Como o objetivo do lucro impe a assuno de riscos de que o negcio entabulado no produza o retorno econmico esperado, gerando a invs de lucros dvidas ao empreendedor. De maneira a viabilizar os empreendimentos de maior vulto, a mercancia se passou a ser realizada atravs da combinao dos esforos de vrias pessoas com o mesmo objetivo, onde cada qual contribua com os meios e recursos que possui, facilitando e possibilitando o regular desenvolvimento dos negcios. A agregao dos recursos individuais dispostos para o desempenho da atividade lucrativa eclodiu com a queda do imprio romano, onde, a perturbao social e poltica, propiciaram ou praticamente impuseram a aglutinao de esforos para a romper a insegurana geral oriunda do desmantelamento do estado vigente. Surgiram ento as corporaes dos comerciantes (1) . O advento das corporaes dos comerciantes foi um verdadeiro impulso ao mercantilismo martimo, o qual fez surgir institutos como letras de cmbio, compensao de contas, a primeiras linhas da falncia, execuo coercitiva dos maus pagadores. Com efeito, as principais cidades mercantis da Europa, Gnova e Veneza superaram supremacia administrativa e poltica das cidades industriais italianas como Milo, Bolonha e Florena (2) . No demorou muito para que as corporaes de ofcio se convertessem nas atuais sociedades comerciais com as obrigaes e direitos a elas inerentes. Resumidamente so estes os fatos mais relevantes para o comrcio e o surgimento das sociedades mercantis.

3 - PESSOAS JURDICAS Como j se asseverou anteriormente, o exerccio da mercancia, no raras as vezes, carece da conjuno de esforos de vrias pessoas para o bom xito dos negcios. Os esforos ora referidos so na verdade a contribuio que cada integrante da sociedade oferta em prol do bem comum, tal contribuio pode ser de diversas naturezas, sendo a mais comum a patrimonial em pecnia. Essa unio de esforos direcionados a uma finalidade comum, criam um novo ser denominado no direito nacional como pessoa jurdica. No , contudo, essa a nica ou principal caracterstica da pessoa jurdica, a qual, nos dizeres de Clvis Bevilqua transforma a pluralidade de pessoas em unidade jurdica para o fim de lhe dar capacidade de exercer direitos e contrair obrigaes (3) Sem dvida a capacidade para exerccio de direitos e contrair obrigaes (4) consubstancia-se na principal e mais relevante caracterstica da pessoa jurdica. As obrigaes e os riscos a elas inerentes que ento eram suportados exclusivamente pelo empreendedor individual, quando contratados pela sociedade passam a ser suportados pela pessoa jurdica, a qual executa negcios em seu nome e responde com seu patrimnio por dvidas prprias, podendo ainda exigir o cumprimento de obrigaes referentes ao exerccio de seus direitos. Apesar da pessoa jurdica decorrer da conjuno de esforos de seus integrantes, as obrigaes contradas no se confundem com aquelas referentes aos seus scios e vice-versa. Por se tratarem de pessoas distintas, as obrigaes so se comunicam, sendo cada qual individualmente responsvel pela que lhe peculiar, ou seja, obrigaes assumidas por determinada pessoa jurdica no so imputadas aos seus integrantes, de tal sorte que as obrigaes referentes aos scios no podem ser exigidas da pessoa jurdica de que fazem parte. Diversas teorias do conta de explicar a existncia e a natureza jurdica das pessoas jurdicas. Segundo o Professor Silvio Rodrigues, das diversas existentes merecem destaque quatro: a) a da fico legal, que entende a personalidade jurdica como uma fico da lei, sendo que sua existncia decorrente de determinao legal; b) a da pessoa jurdica com realidade objetiva, a qual tem origem germnica, sendo uma verdadeira reao contra a teoria anterior, sustentando que a existncia da pessoa jurdica decorre da vontade pblica ou privada que capaz de outorgar existncia a um organismo que passa a ter existncia prpria e distinta de seus membros. Para essa teoria as pessoas jurdicas decorrem de uma realidade sociolgica e no simplesmente da legislao; c) a da pessoa jurdica com realidade tcnica, onde os critrios de utilidade e finalidade de um ente criado pelo homem so postos como tcnica utilizada em seu prprio benefcio; e d) a institucionalista de Hariou, que se caracteriza pela idia da preexistncia de uma instituio onde h um vnculo social entre os interessados na constituio da pessoa jurdica, visando um fim comum. Ou seja, para tal teoria a pessoa jurdica tem sua existncia decorrente de uma instituio caracterizada pela conjuno de interesses e finalidades (5) .

De acordo com o atual direito civil brasileiro, a pessoa jurdica capaz de exercer direitos e contrair obrigaes inicia sua existncia com a inscrio de seus atos constitutivos no registro respectivo (6) (Cartrio de Registro Civil das Pessoas Jurdicas para as sociedades simples e Registro de Empresas para as Sociedades Empresrias). A capacidade que conferida pessoa jurdica por ocasio de seu registro junto ao organismo competente, dota-a de uma srie de prerrogativas, em virtude das quais lhe facultado exercer vrios direitos subjetivos inerentes condio de ser humano, tais como identificao, personalidade, direitos patrimoniais ou reais, direitos industriais e direitos obrigacionais. Entretanto, por ser um ente de existncia imposta pela legislao, todos os seus atos sero praticados por representantes indicados em seus atos constitutivos, dentro da na esfera por tais atos delimitada (7) . Antes da inscrio no registro competente a legislao nega a personalidade jurdica ao ente criado, no lhe sendo garantido o direito de exercer direito ou contrair obrigaes. Em que pese a legislao impor a necessidade de registro para que a pessoa jurdica adquira capacidade, o direito no lhe nega a existncia antes do registro. Por ser pessoa moral, oriunda da conjuno de interesses de pessoas, evidentemente que h um momento antecedente ao registro onde os esforos j se encontram reunidos e, em que pese no haver o necessrio registro, certos atos so praticados pelos seus integrantes como se a personalidade j existisse. Como j se asseverou, em tais casos efetivamente o manto da personalidade no respalda as relaes originadas de tais atos, contudo, seus membros respondem perante terceiros com que tenham negociado. Nesse passo, a nova disciplina civil determina que os scios somente podem provar a existncia da sociedade, seja entre os scios ou terceiros, somente atravs de contrato escrito, j no que se refere a prova a ser produzida por terceiros, esta poder ser produzida de todas as formas em direito admitidas (8) . No que se refere a extino da sociedade, assim dispe a nova legislao: Art. 1.033. Dissolve-se a sociedade quando ocorrer: I - o vencimento do prazo de durao, salvo se, vencido este e sem oposio de scio, no entrar a sociedade em liquidao, caso em que se prorrogar por tempo indeterminado; II - o consenso unnime dos scios; III - a deliberao dos scios, por maioria absoluta, na sociedade de prazo indeterminado; IV - a falta de pluralidade de scios, no reconstituda no prazo de cento e oitenta dias; V - a extino, na forma da lei, de autorizao para funcionar. A legislao bastante clara no que se refere s hipteses de dissoluo da pessoa jurdica.

Tendo em vista a necessidade de previso expressa nos atos constitutivos do tempo de durao da sociedade, claro est que sendo alcanado tal termo, a sociedade se resolver. Outra hiptese a dissoluo por deliberao dos scios unnime dos scios ou por maioria no caso de sociedade que vige por tempo indeterminado.

Fato interessante a dissoluo imposta pela legislao sociedade que no possuir um mnimo de dois scios por mais de cento e oitenta dias. Trata-se do caso de manuteno da existncia da sociedade quando esta, por diversas razes, passar a ser constituda por apenas um scio. No so raras as oportunidades em que isso ocorre. Exemplo tpico de tal ocorrncia o fato do falecimento do scio de sociedade de pessoas. A ltima hiptese de dissoluo refere-se s sociedades que necessitam de autorizao do poder pblico para funcionar. Uma vez extinta tal autorizao, a pessoa jurdica deixa de existir.

3.1 - ENTES PERSONALIZADOS E DESPERSONALIZADOS

Segundo dispe o Novo Cdigo Civil, doravante simplesmente denominado Novo Cdigo, a personalidade civil consubstancia-se na capacidade de exercer direitos e contrair obrigaes. O Novo Cdigo traz uma srie de inovaes terminolgicas que acabam por alterar antigos institutos, ou lhes atribuir nova vestimenta. Casos tpicos so as sociedades denominadas personalizadas e despersonalizadas. Segundo leciona Fbio Ulhoa Coelho, o fato do ente ser sujeito de direitos no lhe confere as prerrogativas referentes personalidade jurdica. Segundo o autor, o termo sujeito de direitos muito mais amplo do que a personalidade jurdica, em outros termos, os sujeitos de direito nem sempre so dotados de personalidade jurdica, enquanto os entes personalizados so sempre sujeitos de direito. Para o referido autor Sujeito de direito conceito mais amplo do que pessoa: nem todos os sujeitos so personalizados. Em outros termos, os titulares de direitos e obrigaes podem ou no ser dotados de personalidade jurdica. Se considerarem todas as situaes em que a ordem jurdica atribui o exerccio de direito ou (o que o mesmo, visto pelo ngulo oposto) o cabimento de prestao, sujeito ser o titular do primeiro ou devedor da ltima. No conceito de sujeito de direito encontram-se, assim, no s as pessoas, fsicas ou jurdicas, como tambm algumas entidades despersonalizadas. So o esplio, a massa falida, o condomnio horizontal, o nascituro e outras, consideradas juridicamente aptas ao exerccio de direitos e assuno de obrigaes. ... Os sujeitos de direitos podem ser tambm classificados em personalizados e despersonalizados. Na primeira classe, as pessoas fsicas e jurdicas; na segunda, o nascituro, a massa falida, o condomnio horizontal etc (9) .

Fabio Ulhoa ainda ensina que o que caracteriza o regime das pessoas, no campo do direito privado a autorizao genrica para a prtica de atos jurdicos. Os entes personalizados, uma vez investidos no manto da personalidade, no carecem de especificao legal dos atos que podem praticar. Ou seja, h autorizao genrica para a pratica de todos os atos a no ser os expressamente vedados pela legislao. Quanto aos entes despersonalizados, todos os atos que podem ser praticados decorrem de expressa previso legal, no sendo autorizada a prtica de nenhum outro que no previsto na norma.

Resumindo a idia, em se tratando de direito privado, o sujeito personalizado pode fazer tudo o que no est vedado pela legislao, j o despersonalizado somente pode praticar que lhe so expressamente garantidos pela lei.

Para o estudo em espcie, fato relevante a ser observado no que se refere personalidade jurdica a autonomia patrimonial dos entes personalizados em relao s pessoas que a constituem. Sem dvidas a autonomia patrimonial do ente personalizado a principal caracterstica da pessoa jurdica, sendo tambm a principal garantia atribuda queles que se aventuram nos riscos da atividade empresarial. Uma vez constituda a personalidade jurdica, os bens que compem o patrimnio social se destacam daqueles que os conferiram, vindo a ser propriedade exclusiva da pessoa jurdica. Ou seja, os bens da sociedade pertencem pessoa jurdica e no aos seus membros. Tal assertiva pode parecer evidente, contudo, ainda causa srias problemas de ordem operacional como se ver mais adiante. Integralizando sua cota no capital social atravs da conferncia de capital ou patrimnio sociedade, o scio deixa de ser proprietrio daquilo que foi conferido. A sociedade passa a ser a nica proprietria daquele patrimnio, cabendo ao scio, somente a titularidade de sua participao societria. O capital social da pessoa jurdica dotada de personalidade, como j se asseverou, formado pela contribuio patrimonial que cada scio d para a formao do patrimnio. Uma vez formada a sociedade personalizada, seu patrimnio se distingue daquele pertencente aos scios. Enquanto a sociedade proprietria do capital utilizado para sua formao, os scios so proprietrios de fraes da sociedade, no mantendo mais relao direta com o patrimnio utilizado para a constituio. No caso de assuno de dvidas quem responde o patrimnio da sociedade e no o dos scios, pelo menos em um primeiro momento. Nos termos da legislao civil vigente, sociedades personificadas, seriam aquelas que possuem personalidade civil, dentre as quais podemos citar, as sociedades simples, as sociedades em nome coletivo, as sociedades em comandita simples, as sociedades limitadas, as sociedades por aes e as sociedades em comandita por aes. Quanto s sociedades no personificadas, so estas as sociedades em comum e as sociedades em conta de participao. Os tipos societrios propriamente ditos sero observados em oportunidade prpria.

4 - FORMAS DE RESPONSABILIDADE NA ESTRUTURA SOCIETRIA BRASILEIRA

Dependendo do tipo societrio escolhido no ato da constituio da sociedade, a responsabilidade pelo pagamento das dvidas pode ser classificadas em subsidiria ou solidria e limitada ou ilimitada. A responsabilidade subsidiria dos scios, decorrente do art. 1.024 do Novo Cdigo (10) , definida como a possibilidade de afetao patrimonial dos scios por dvidas da sociedade somente quando verificado que os bens desta no so capazes de suportar o dbito. Mesmo quando os scios so responsveis pelos dbitos da sociedade tal responsabilizao somente pode ser exercida depois de exauridos os bens sociais. em vista da personalidade jurdica de que se envolvem as sociedades devidamente constitudas, que seu patrimnio social responde pelos dbitos a ela referentes. A responsabilidade solidria entre os scios caracterizada pela possibilidade do credor, depois de cumpridas as exigncias do art. 1.024 do Novo Cdigo, exigir de qualquer dos scios ou de todos eles, o adimplemento do total do dbito.

Tendo em vista que a solidariedade no se presume, sendo originria da lei ou da vontade das partes, a responsabilidade solidria pelo remanescente do dbito somente pode ser conferida mediante prvia estipulao contratual a respeito, ao teor do que se verifica do art. 1.023 do Novo Cdigo (11) , ou expressa determinao legal. A responsabilidade limitada caracterizada pela possibilidade de afetao apenas do patrimnio disposto pelo scio para a formao do capital social da sociedade, ou seja, o risco assumido no negcio compreende exatamente aquele quinho com que o scio contribuiu para a formao do patrimnio social. Nesse caso, para que se assegure que a obrigao ser cumprida, cabe ao credor examinar os balanos e atos constitutivos da empresa para que, antes de firmado o negcio, verifique a idoneidade financeira e o grau de comprometimento do patrimnio social daquele com que esta contratando. Temos ainda a responsabilidade ilimitada. Tal responsabilidade caracterizada pela possibilidade de afetao de todos os bens dos scios quando os bens sociais no foram suficientes para adimplir com os dbitos da sociedade. Nesse caso excetuam-se os bens impenhorveis tais como os bens de famlia. No obstante seja a forma de responsabilidade que mais respalda o direito do credor, exatamente pelo grau de risco de comprometimento do patrimnio do scio que os tipos societrios com essa caracterstica esto quase que em absoluto desuso. Como fora mencionado, esses tipos de responsabilidade decorrem essencialmente do tipo societrio adotado para a constituio da sociedade.

5 - SOCIEDADES PREVISTAS NO NOVO CODIGO CIVIL E A RESPONSABILIDADE DOS SCIOS

5.1 - SOCIEDADE EM COMUM As sociedades em comum, previstas no art. 986 do Novo Cdigo, so aquelas que ainda no tiveram seus atos constitutivos registrados nos rgos competentes. Tais sociedades, por fora do dispositivo legal ora mencionado no so dotadas de personalidade jurdica, no possuindo por via de conseqncia autonomia patrimonial pelas dvidas assumidas. As sociedades em comum so aquelas identificadas na doutrina referente ao cdigo anterior como sociedades irregulares ou de fato. Seriam, portanto, aquelas em que inexistem os contratos sociais (sociedades de fato) ou aquelas em que os contratos existem, mas por uma razo ou outra no foram levados registro (sociedades irregulares). Sem o devido registro, a sociedade, no direito anterior, poderia ser considerada como irregular ou de fato. As sociedades irregulares eram identificadas na doutrina como aquelas que embora possuidoras de contrato escrito, funcionavam por um certo momento sem o preenchimento de alguma formalidade legal. As sociedades de fato, por sua vez, poderiam ser compreendidas como aquelas que sequer possuem contrato escrito. Tal posio adotada por Waldemar Ferrreira (12) . Em todo o caso, a doutrina dominante no valorava tal distino, vez que, seja a sociedade irregular ou de fato, a atividade negocial gerava, em decorrncia, uma srie de direitos e obrigaes para si e seus scios, decorrentes da inexistncia do registro.

Na legislao anterior, enquanto a sociedade devidamente inscrita no rgo competente respondia pelas obrigaes nos estritos limites de sua natureza e de seus atos constitutivos, as sociedades irregulares e de fato alm de responderem por suas obrigaes com seu capital, transferiam a responsabilidade pelo adimplemento de forma subsidiria (13) aos seus scios, nesse caso a responsabilidade entre os scios era solidria e ilimitada, existindo verdadeira confuso patrimonial entre scios e sociedade.

No caso de sociedade regularmente inscrita, a responsabilidade patrimonial decorre do tipo societrio adotado.

O novo direito comercial, nascido com o novo Cdigo Civil, d um outro carter responsabilidade dos scios nas sociedades irregulares ou de fato, nesse caso, enquanto no regularmente inscritas os scios respondem ilimitadamente e solidariamente com a sociedade, no havendo, no caso, benefcio de ordem.

Em tais casos, ao teor do que disciplina o art. 990 do Novo Cdigo, os scios dessas sociedades respondem solidria e ilimitadamente pelas dvidas assumidas pela sociedade, restando manifestamente excludo o benefcio de ordem previsto no art. 1024 da nova lei.

Pode, portanto, o credor demandar em face dos bens angariados para a consecuo do patrimnio da sociedade em comum, como diretamente contra os bens dos scios. Vez que no h personalidade jurdica que possa impor o benefcio de ordem, a afetao patrimonial do scio pode ser direta.

5.2 - SOCIEDADE SIMPLES

Sociedades simples so aquelas que no direito anterior eram designadas de sociedades civis. Tal tipo societrio encontra-se previsto entre os artigos 997 e 1.038, so nada menos do que 41 artigos que tem a finalidade de dispor sobre a constituio, o funcionamento e a extino das sociedades simples.

Tal volume de dispositivos legais se justifica na medida em que as regras atinentes a esse tipo societrio so aplicadas supletivamente todos os demais tipos societrios previstos na legislao, desde que no sejam incongruentes com o tipo societrio especfico. Em substituio s sociedades civis, as sociedades simples abrangem as sociedades que no exercem atividade empresarial sujeita a registro nos termos da nova legislao (art. 982). O direito hodierno dividiu os tipos societrios em dois grupos, sociedades simples e sociedades empresrias, onde anteriormente tnhamos as sociedades civis e comerciais.

Mesmo em se constituindo uma sociedade simples, h possibilidade da adoo da forma de tipos societrios das sociedades empresariais, tais como, sociedade em nome coletivo e sociedade limitada. O contrato social da sociedade simples dever ser registrado no Cartrio do Registro Civil das Pessoas Jurdicas, ou seja, as sociedades simples so registradas nos mesmos rgos de registro das sociedades civis. Todas as novas estipulaes dos scios que importem em alterao substancial da sociedade, devem ser averbados no registro da sociedade, sob pena de serem invlidos perante terceiros. Tratase de verdadeira negativa de vigncia os denominados contratos de gaveta Nos termos do art. 1.024 do Novo Cdigo, tendo em vista a autonomia patrimonial inerente s pessoas jurdicas, a sociedade responde com seu patrimnio por suas obrigaes. Em sendo constatada a insuficincia patrimonial para o adimplemento das obrigaes, os scios podem ser chamados subsidiariamente, observando-se o benefcio de ordem em face da sociedade, para responder com o seu patrimnio pessoal pelas obrigaes remanescentes. Tendo em vista expressa disposio legal, nas sociedades simples, a regra geral que os scios respondem subsidiariamente, na proporo de sua participao no capital social (art. 1.023), vale dizer, o patrimnio pessoal do scio s responde na insuficincia do patrimnio social, e pela parte da dvida equivalente a parte do mesmo no capital social. Ou seja, se o scio tem um tero do capital social, sua responsabilidade ser referente a um tero da dvida, ainda que essa ultrapasse o valor de suas cotas. A limitao da responsabilidade se d pelo percentual da titularidade das cotas e no pelo valor da dvida. A rigor no h solidariedade entre os scios, contudo, ante um permissivo legal, os scios, atravs de estipulao contratual expressa, podem convencionar que a responsabilidade seja solidria. Em que pese a legislao facultar a adoo do instituto da solidariedade, em razo da busca pela ampla limitao da responsabilidade acredita-se que tal instituto dificilmente ser utilizado. Aspecto interessante desse tipo societrio o fato do scio que est ingressando na sociedade responder por todas as dvidas assumidas antes de sua entrada. Tendo em vista que se trata de um tipo societrio onde a responsabilidade do scio ilimitada, caber ao interessado em ingressar na sociedade o mximo de cautela, evitando, assim, riscos de comprometimento patrimonial particular desnecessrios. Ao teor do que dispe o art. 1032 do Novo Cdigo, o scio que se retira, excludo ou seus herdeiros permanecem vinculados s obrigaes sociais pelo perodo de dois anos aps a sua sada, em relao s obrigaes anteriores a averbao da alterao contratual. H que se ressaltar que na segunda parte do dispositivo, que trata da demora na averbao, possui redao confusa, da qual o melhor entendimento o que os scios que se retiraram ou foram excludos da sociedade respondem pelas obrigaes posteriores a sua retirada pelo perodo de dois anos enquanto no requerida a averbao. Em se tratando de cesso de quotas, com a substituio do scio, ambos, cedente e cessionrio mantm-se solidariamente responsveis pelas obrigaes anteriores averbao da alterao contratual pelo prazo de dois anos aps tal averbao (art. 1.003). Em se tratando de obrigaes assumidas posteriormente averbao a responsabilidade exclusivamente do cessionrio.

5.3 - SOCIEDADE EM NOME COLETIVO

Nesse tipo societrio, a legislao anterior dispunha que pelo menos um dos scios deveria ser comerciante, com o advento da nova lei essa injustificvel exigncia foi suprimida, sendo que o requisito que ora exigido o de que todos devem ser pessoas fsicas. A responsabilidade dos scios, tanto na nova ordem quanto na anterior, impe que estes se obrigam ilimitadamente em face das dvidas e solidariamente entre si pelas obrigaes sociais (14) . Aspecto distintivo desse tipo societrio a possibilidade dos scios limitarem a responsabilidade de cada um, no ato constitutivo da sociedade, ou por unnime conveno posterior. Tal limitao da responsabilidade, contudo, no afeta terceiros, sendo vlida apenas entre os scios, ao teor do que determina o pargrafo nico do art. 1039 do Novo Cdigo. Nesse tipo societrio, assim como nos demais, a afetao patrimonial dos scios somente ocorrer depois de exauridos os bens sociais. Novamente temos a figura do benefcio de ordem decorrente da personalidade jurdica de que se reveste essa sociedade. A administrao da sociedade deve necessariamente ser exercida por um scio, podendo ser atribuda a qualquer um deles e ter seu nome utilizado na composio do nome empresarial, excetuando-se, neste caso, o scio no comerciante. A legislao, especificamente no art. 1043 do Novo Cdigo, cuidou de disciplinar a hiptese de da sociedade responder por dvidas pessoais dos scios. Na verdade no h responsabilidade da sociedade por tais dvidas, o que poder ocorrer o pagamento do dbito do scio mediante liquidao da cota do scio devedor, a qual somente poder ocorrer quando liquidada tambm a sociedade. Antes da liquidao da sociedade, porm, poder o credor exigir a liquidao da cota quando a sociedade houver sido prorrogada tacitamente; ou tendo ocorrido prorrogao contratual, for acolhida judicialmente oposio do credor, levantada no prazo de noventa dias, contado da publicao do ato dilatrio.

5.4 - SOCIEDADES EM COMANDITA 5.4.1 - SOCIEDADE EM COMANDITA SIMPLES

o tipo societrio em que um ou alguns dos scios, denominados comanditados tm responsabilidade ilimitada pelas obrigaes da sociedade, e outros, os scios comanditrios, ou scios capitalistas, respondem limitadamente somente pelos valores de suas cotas. Seguindo esse mesmo raciocnio somente os scios comanditados podem exercer a administrao, e o nome empresarial da sociedade s poder valer-se de seus nomes civis, portanto. Disciplinam a sociedade em comandita simples os arts. 1.045 a 1.051 do Novo Cdigo. O scio comanditrio pode participar livremente das deliberaes da sociedade e de lhe fiscalizar as operaes, no pode, contudo, praticar qualquer ato de gesto, nem ter o nome na firma social, sob pena de ficar sujeito s responsabilidades de scio comanditado.

Entretanto, poder o scio comanditrio praticar certos atos de representao, desde que seja nomeado procurador com poderes especiais e especficos para prtica de referidos atos. Pela legislao somente pessoas fsicas podem figurar na sociedade na qualidade de comanditados, sendo que, por no haver restrio legal especfica, os scios comanditrios podem ser tanto pessoas fsicas quanto jurdicas. Caso os scios entendam por bem em reduzir o capital social da empresa, tal alterao somente produzir efeito perante terceiros depois de averbada no registro de empresas, em face dos credores preexistentes tal alterao no produz efeitos. A nosso ver tal determinao legal nos parece acertada, na medida em que alterao dos atos constitutivos da sociedade, em especial no que se refere ao capital social e por via de conseqncia da responsabilidade, no podem afetar o nvel de garantia contratual que respaldava relao ocorrida e originada em data anterior mudana. De maneira a garantir um maior respaldo patrimonial e evitar a descapitalizao da empresa, o pargrafo nico do art. 1.049 determina que no sero repartidos os lucros sociais enquanto no reintegrado o capital social que tenha sido objeto de perdas. Ou seja, trata-se de uma verdadeira vedao descapitalizao da sociedade. Contrariamente as demais sociedades, no basta to somente a existncia de dois scios para que se possa constituir esse tipo societrio, h, na verdade, necessidade de que hajam dois grupos de scios distintos, os comanditrios e os comanditados. Caso um grupo desses scios venha a desaparecer, poder, a sociedade, permanecer ativa pelo prazo de 180 dias. Em ocorrendo a falta de scios comanditrios, podero os comanditados, eleger administrador provisrio, o qual poder exercer livremente suas atividades tambm pelo perodo de 180 dias. Encontra-se, aqui, mais uma disposio legal que impe a pluralidade de scios para que seja formada uma sociedade.

5.4.2 - SOCIEDADE EM COMANDITA POR AES

Esse tipo societrio est previsto nos arts. 1.090 a 1.092 do Novo Cdigo, seguindo, no entanto, a disciplina referente s sociedades annimas. Como ser esclarecido mais adiante, a responsabilidade dos scios neste tipo societrio restrito ao valor disponibilizado para a aquisio das aes da empresa. O mximo que pode ocorrer o scio, aqui designado de acionista, perder todo o patrimnio investido na aquisio das aes, as quais representam uma parcela da sociedade. Nesse tipo de sociedade, diferentemente da sociedade annima comum, o acionista diretor possui responsabilidade ilimitada pelas obrigaes sociais, no podendo, a sociedade, deliberar alteraes sociais ou a assuno de responsabilidade sem a anuncia do diretor. O diretor necessariamente ser um dos scios, caso haja mais de um diretor, ambos respondero solidariamente entre si e subsidiariamente em relao empresa. Tem-se aqui, uma espcie societria onde as deliberaes da assemblia de scios, no que se refere mudana do objeto essencial da sociedade, prorrogao do prazo de durao da atividade, aumento ou diminuio do capital social, criao de debntures, ou partes beneficirias no absoluta, carecendo, portanto, de anuncia do scio diretor.

Tal requisito de validade para o negcio jurdico nos parece acertado na medida em que, como o diretor assume pessoalmente a responsabilidade pelo adimplemento das obrigaes, este no pode ser coagido a contrair obrigaes das quais no concorde. Caso o scio diretor seja destitudo ou exonerado de seu cargo, este permanecer subsidiariamente e ilimitadamente responsvel pelas obrigaes sociais pelo prazo de dois anos. Trata-se, pois, de um expediente que visa atribuir um mnimo de garantia do cumprimento das obrigaes assumidas atravs do scio diretor que deixa de exercer as atividades de administrador, sendo que, por outro lado, restringe a responsabilidade somente por dbitos havidos dentro dos dois anos seguintes ao seu afastamento. Se por um lago atribui a responsabilidade ao administrador, pelo outro limita tal responsabilidade pelo prazo de dois anos. Pelo fato do diretor ser ilimitadamente responsvel pelas obrigaes sociais, essa espcie societria, juntamente com as demais que no albergam a limitao da responsabilidade do scio est praticamente em desuso, no representado parcela considervel do universo das sociedades comerciais existentes no pas.

5.5 - SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAO

Trata-se, na verdade, de uma sociedade que somente existe em relao aos scios participantes, por expressa disposio legal no possui personalidade jurdica e somente um dos scios aparece perante os credores, assumindo as obrigaes verdadeiramente em nome prprio. Os scios so divididos em duas categorias, o denominado ostensivo, sendo este aquele que aparece perante os credores e os scios denominados ocultos os quais no aparecem perante os credores e no possuem qualquer responsabilidade em face destes. Em que pese o scio oculto no possuir responsabilidade em face de terceiros, suas obrigaes existem e so determinadas em face do scio ostensivo. A legislao atual a alterou a denominao dos integrantes da sociedade, sendo que o scio que anteriormente era designado de oculto passou a ser chamado de participante. A administrao da sociedade e toda a responsabilidade pelas obrigaes imputada ao scio ostensivo, sendo que a responsabilidade deste direta e ilimitada, ou seja, por no estar acobertada pelo vu da personalidade jurdica (15) , no incide em favor do scio o beneplcito da ordem quando da apurao de haveres. Em que pese a possibilidade do scio oculto fiscalizar a atuao do scio ostensivo, no poder este praticar qualquer ato de administrao, sob pena de responder pelas obrigaes contradas decorrentes do ato que teve a participao do scio oculto. O patrimnio da sociedade, decorrente da colaborao de ambos os scios, constitui patrimnio especial, o qual responde pelas obrigaes societrias, em que pese a existncia de patrimnio especial, como se asseverou, no h benefcio de ordem a resguardar o direito do scio ostensivo. Como h necessidade de se ocultar a existncia dos scios participantes, a prova da existncia da sociedade poder ocorrer de todas as formas em direito admitidas, nos termo do que possibilita nossa disciplina processual civil. Nesse passo, no h qualquer formalidade necessria constituio da referida sociedade, sendo desnecessria tambm a inscrio no rgo de registro.

Quanto dissoluo da sociedade, a nova legislao civil, no que se refere s responsabilidades dos scios, impe relevantes distines que devem ser observadas. Caso haja a falncia do scio ostensivo, dever ser procedia a liquidao da sociedade, sendo que o crdito remanescente ser qualificado como quirografrio, sem qualquer benefcio na ordem de credores e no poder alcanar o patrimnio do scio oculto. J no que pertine a falncia do scio participante (oculto), inicia-se o procedimento referente falncia, sendo que os princpios da autonomia patrimonial existente entre os scios permanecem intactos. Ou seja, podero os credores do scio participante, exigir, dentro dos limites do contrato social, o cumprimento das obrigaes atravs do ativo liquido pertencente a este, ou de suas cotas sociais. Obviamente todas as estipulaes referentes possibilidade de ingresso de terceiro na sociedade ou da penhora de cotas permanece intacta, nos termos do contrato firmado entre os scios ou da natureza da sociedade. Nesse caso, mister se faz ressaltar que a prpria legislao probe a entrada de novo scio sem a aprovao dos demais (16) , cabendo, no entanto, estipulao contratual em sentido contrrio. De modo a facilitar o pronunciamento jurisdicional e evitar julgamentos dispares sobre o mesmo assunto a atual legislao observou o cuidado de que, em havendo mais de um scio ostensivo as contas devero ser apresentadas e julgadas em um mesmo processo.

5.6 - SOCIEDADE LIMITADA

Em que pese ser doutrinariamente importante o estudo da responsabilidade dos scios nos demais tipos societrios, no direito brasileiro nenhuma outra espcie de sociedade to relevante como a sociedade por cotas de responsabilidade limitada, ou na atual legislao, simplesmente limitada. A relevncia dessa sociedade decorre exatamente do enorme percentual que as mesmas representam do total de empresas constitudas e mantidas anualmente no Brasil. Referentemente ao percentual de empresas que adotam tal conformao, temos que a justificativa decorre de dois elementos bsicos: o primeiro que se refere limitao da responsabilidade dos scios que a compem e em segundo lugar a facilidade de sua constituio que dispensa maiores formalismos. A ns importa somente o estudo da limitao da responsabilidade dos scios pelas dvidas da sociedade. Nesse tipo societrio os scios respondem pelas obrigaes sociais limitadamente, na exata medida das cotas subscritas para a formao da sociedade, sendo responsvel solidariamente com os demais scios pela integralizao de todas as cotas subscritas (17) . Explica-se: caso as cotas sociais subscritas estejam totalmente integralizadas a responsabilidade do scio limitada ao capital j disposto para a integralizao; entretanto, caso o capital social ainda no esteja totalmente integralizado por algum scio, todos os demais tambm respondero solidariamente entre si perante o credor pela integralizao da parte faltante, sendo que o credor poder demandar em face de qualquer scio para que este cumpra a obrigao de integralizar a parte faltante. Nesse caso, fica resguardado ao scio que foi acionado o direito de regresso em face do scio que no integralizou as cotas subscritas. O capital social dividido em quotas que devem ser subscritas no ato da constituio da sociedade, ou do aumento do capital social. A integralizao deve ser estabelecida no contrato e pode ser em moeda corrente ou bens entregues em favor dos scios, com prazo e condies previstos no contrato social.

H que se ressaltar que na hiptese de integralizao realizada por conferncia de bens, os scios respondem solidariamente pelo prazo de cinco anos pelo valor a eles atribudo. Resta saber se a responsabilidade pelo valor refere-se ao valor no ato da integralizao ou pelo valor que deles se verifiquem findos os cinco anos. A ns parece que a norma pretende que seja garantido o valor verificado no ato da integralizao, na medida em que nesse momento que o bem passa a compor o patrimnio individual da empresa. Uma vez que o patrimnio passou a ser a pessoa jurdica, no h como impor responsabilidade pela manuteno de seu valor ao scio que o cedeu. Ademais, a prpria legislao civil impe que o proprietrio do bem quem dever sofrer os dissabores do perecimento da coisa. Res perit domino Quanto cesso de cotas, o scio cedente responde solidariamente com o adquirente pelo prazo de dois anos pelas obrigaes de scio perante a sociedade e terceiros. Questo relevante a responsabilidade do scio enquanto gerente da sociedade. Alm dos scios, podem ser designados administradores estranhos ao quadro social da sociedade limitada, entretanto, por se tratar de assunto que no tem referncia com nosso estudo esse tema no ser abordado nesse trabalho. O scio gerente torna-se pessoalmente e ilimitadamente responsvel pelas dvidas que assumir em contrariedade ao contrato social ou a lei. Ou seja, em que pese a sociedade ser eminentemente de responsabilidade limitada, a mesma no pode ser utilizada para fins ilcitos ou contrrios ao seu objeto social. Seguindo esse entendimento, em casos em que todos os scios deliberem em contrariedade a legislao ou ao contrato social, estes assumiro responsabilidade ilimitada pelas dvidas decorrentes do ato. Ressalte-se aqui, que em razo da personalidade jurdica, necessariamente dever ser observado o benefcio de ordem na realizao do crdito. Ou seja, primeiramente devero ser esgotados os bens da sociedade para somente ao depois serem alcanados os bens dos scios. Em que pese possa parecer redundante a referncia ao instituto da subsidiariedade decorrente da personalidade jurdica, no raras s vezes, por absoluto desconhecimento do instituto ou at em razo de falhas de seu entendimento, o patrimnio do scio atingido sem a necessria observncia do benefcio de ordem. por esse motivo que, quase que de forma pleonstica se faz referncia a esse instituto. Por expressa previso do art. 1086, no art. 1.032 contemplada a responsabilidade pessoal do scio excludo pelas obrigaes sociais anteriores, que subsistiria at dois anos aps a excluso ou, ainda, pelas obrigaes sociais posteriores caso no seja averbada a resoluo parcial da sociedade referente excluso do scio. Trata-se, pois, de uma previso infeliz, na medida em que a mesma afronta todos os princpios atinentes limitao da responsabilidade dos scios, que a essncia da sociedade limitada. Tendo em vista essa flagrante impropriedade, se encontra tramitando no legislativo projeto de lei que visa, dentre outras coisas, sanar tal deficincia (18). Ante a natureza da prpria sociedade limitada, seus scios somente devem ser responsveis pela integralizao do capital da sociedade, tal como previsto no art. 1.052. No se justifica que, pelo fato da excluso, o scio possa vir a ser responsabilizado de maneira ilimitada. Tem-se, pois, que, pelo fato do art. 1.032 estar previsto no captulo referente sociedade simples, este est essencialmente ligado s sociedades de responsabilidade ilimitada. Esse dispositivo legal somente tem aplicao lgica nas sociedades cuja responsabilidade dos scios ilimitada.

5.7 - SOCIEDADE ANNIMA

Nas sociedades annimas o risco do negcio assumido pelo acionista na justa medida do montante que foi pago ou subscrito pelas aes que o mesmo adquiriu (19). Pelo fato da responsabilidade do scio estar restrita ao valor pago pelas aes, esse tipo societrio o que garante o maior nvel de segurana ao investidor na medida em que este permanece com seus bens particulares a salvo das dvidas experimentadas pela sociedade. da natureza da sociedade annima garantir ao investidor que os riscos do negcio somente podero alcanar os valores utilizados na aquisio das aes.

Tal caracterstica de limitao de responsabilidade se justifica na necessidade de facilitar a circulao das aes representativas do capital social, as quais so postas venda nas bolsas de valores de mercados de balco. evidente que o investidor se sentiria muito menos atrado aquisio das aes se soubesse que estaria assumindo, de alguma forma, a responsabilidade pelo passivo da empresa em que est investindo seu capital. Tem-se, pois, que os riscos de desvalorizao das aes j so suficientemente desencorajadores, no necessitando, portanto, de outros externos insegurana do prprio mercado.

A sociedade, contudo, no pode praticar toda a sorte de negcios irregulares, contrrios ao seu objeto social ou legislao. H sim meios de coibir abusos na realizao dos negcios ou infraes lei. Nesse passo, tendo em vista que os acionistas no podem ser afetados pelas dvidas da empresa, devero os seus diretores responder ilimitadamente pelos atos ilegtimos que praticarem. Tal entendimento se mostra adequando na medida em que os atos praticados pela sociedade, na verdade o so pela deliberao e vontade se seus administradores. Por se pessoa moral, a sociedade no tem meios de se manifestar, seno atravs das pessoas naturais que a administram, cabendo a estes a responsabilidade pelos seus atos.

No caso a responsabilidade dos acionistas administradores distinta dos demais acionistas na medida em que aqueles respondero solidariamente e ilimitadamente por dividas oriundas de atos contrrios ao estatuto social, a lei e excesso de mandato. Diferentemente da sociedade em comandita por aes o administrador no precisa ser necessariamente um scio, no havendo, tambm, sua responsabilidade pelas dvidas sociais, a no ser em caso de infrao lei ou ao estatuto social. Como j se asseverou, na sociedade em comandita por aes o administrador responde ilimitadamente pelas dvidas da sociedade.

Para que o administrador no seja responsabilizado pessoalmente por atos praticados em nome da sociedade, por expressa disposio legal, dever seguir uma srie de deveres os quais esto expressos a partir do art. 153 da Lei das Sas, que so: 1 - O dever de diligncia: que representa a obrigao de atuar na administrao como se fosse seu prprio negcio; 2 - O dever de Finalidade das Atribuies e Desvio de Poder: pelo qual o administrador est obrigado a gerir a empresa seguindo sempre seu escopo social, no podendo desviar-lhe os fins; 3 O dever de lealdade: ser desleal com a companhia o administrador que no guardar reserva sobre os negcios sociais; usar em seu benefcio, ou de outrem, oportunidades negociais a que teve acesso em funo do cargo que exerce; negligenciar no exerccio ou na proteo de direitos da sociedade (20) e todas as demais hipteses previstas no

art. 155 da Lei das SAs.; 4 Vedada interveno no conflito de interesses: nesse caso o administrador est obrigado a no intervir em qualquer operao negocial onde haja conflito de interesses entre grupos de acionistas, de modo que algum deles se beneficie; e ainda 5 O dever de informar: onde o administrador est obrigado a informar se em seu patrimnio h aes ou direitos referentes a outras empresas do mesmo grupo econmico, visando dar maior transparncia de seus atos, favorecendo a fiscalizao dos interesses da companhia; nesse mesmo dever temos o de informao Bolsa de Valore e ao Mercado de fato relevante que possa influir na compra e venda dos valores mobilirios da sociedade.

Observados os deveres e obrigaes retro referidas, no est obrigado, o administrador, pelas obrigaes que contrair em nome da sociedade e em virtude de ato regular de gesto, contudo caso haja inobservncia de tais preceitos ou daqueles verificados no art. 158 da Lei das SAs, o administrador responder ilimitadamente com seu patrimnio pelo danos e prejuzos que causar. Referido artigo trata da responsabilidade decorrente de culpa, dolo, inobservncia de lei ou do estatuto.

Referido artigo da citada lei, alm de impor que o administrador seja responsvel por seus prprios atos, tambm impe responsabilidade por atos de terceiros que deveria ou poderia ter impedido a prtica, desde que no consignada expressamente a sua discordncia. O dispositivo legal que trata do assunto bastante didtico e preciso:

Art. 158. O administrador no pessoalmente responsvel pelas obrigaes que contrair em nome da sociedade e em virtude de ato regular de gesto; responde, porm, civilmente, pelos prejuzos que causar, quando proceder: I - dentro de suas atribuies ou poderes, com culpa ou dolo; II - com violao da lei ou do estatuto. 1 O administrador no responsvel por atos ilcitos de outros administradores, salvo se com eles for conivente, se negligenciar em descobri-los ou se, deles tendo conhecimento, deixar de agir para impedir a sua prtica. Exime-se de responsabilidade o administrador dissidente que faa consignar sua divergncia em ata de reunio do rgo de administrao ou, no sendo possvel, dela d cincia imediata e por escrito ao rgo da administrao, no conselho fiscal, se em funcionamento, ou assemblia-geral. 2 Os administradores so solidariamente responsveis pelos prejuzos causados em virtude do no cumprimento dos deveres impostos por lei para assegurar o funcionamento normal da companhia, ainda que, pelo estatuto, tais deveres no caibam a todos eles.

3 Nas companhias abertas, a responsabilidade de que trata o 2 ficar restrita, ressalvado o disposto no 4, aos administradores que, por disposio do estatuto, tenham atribuio especfica de dar cumprimento queles deveres. 4 O administrador que, tendo conhecimento do no cumprimento desses deveres por seu predecessor, ou pelo administrador competente nos termos do 3, deixar de comunicar o fato a assemblia-geral, tornar-se- por ele solidariamente responsvel. 5 Responder solidariamente com o administrador quem, com o fim de obter vantagem para si ou para outrem, concorrer para a prtica de ato com violao da lei ou do estatuto."

Na verdade as disposies aqui tratadas so referentes aos administradores da sociedade annima, contudo, evidente a aplicao de tais regras e obrigaes quando a administrao praticada por scio da empresa. Sendo assim, mesmo sendo scio e como tal tendo sua responsabilidade limitada ao valor empregado na aquisio das aes, quando estiver investido na figura do administrador, sua responsabilidade ser disciplinada pelos artigos e disposies ora analisados.

5.8 - SOCIEDADE COOPERATIVA

A lei faculta s cooperativas a possibilidade de escolher o tipo de responsabilidade que a que os scios sero submetidos. A escolha do tipo de responsabilidade dever estar prevista no instrumento constitutivo da sociedade.

O art. 1095 (21) do Novo Cdigo, alm de prever a possibilidade de escolha da responsabilidade a ser adotada pela sociedade cooperativa, tambm explica os conceitos de responsabilidade limitada e ilimitada.

Mais uma vez, verifica-se que sero raras as oportunidades em que os cooperados escolhero a responsabilidade ilimitada. evidente que por se tratar de um meio mais seguro ao patrimnio do cooperado a responsabilidade limitada ser a mais utilizada.

5.9 - SOCIEDADE UNIPESSOAL

No direito brasileiro no se admite a sociedade unipessoal seno as denominadas firma individual e subsidiria integral, sendo esta ltima prevista na Lei das S/As.

A firma individual surge quando o empresrio desenvolve singularmente suas atividades, sem a conjugao de esforos com outras pessoas, sejam elas naturais ou jurdicas. Nesse caso, como j fora dito, a responsabilidade do empresrio subsidiria e ilimitada.

No tocante a empresa subsidiria integral, sua existncia prevista na legislao que regula a atividade das sociedades annimas. Trata-se, na verdade, da formao de uma Sociedade Annima atravs do a utilizao do patrimnio de uma outra Sociedade Annima que figura como nica scia daquela. Nesse caso tambm a responsabilidade da scia subsidiria e ilimitada.

admitida, no direito brasileiro, a existncia de sociedade unipessoal de carter transitrio. Tal fato se d quando por algum motivo a sociedade passa a ter apenas um nico scio, necessitando, portanto, de tempo para a sua regularizao ou extino.

Em todo o caso, pelo fato da sociedade ter apenas um scio, este ser pessoalmente e subsidiariamente responsvel pelos dbitos sociais.

6 - A RESPONSABILIDADE DOS SCIOS NAS LEGISLAES ESPARAS.

6.1 - LEGISLAO TRABALHISTA

No sistema jurdico brasileiro o trabalhador teve especial ateno do legislador no que se refere percepo de uma remunerao e benefcios minimamente adequados ao trabalho desenvolvido.

Na realidade o ordenamento legal criou uma srie de privilgios, benefcios e presunes legais que visaram equilibrar a relao entre empregador e empregado, entendendo, para tanto, que o empregador teria melhores condies e artifcios para se furtar ao cumprimento da lei.

Para um melhor entendimento da questo, necessria se faz a transcrio dos princpios narrados por Amauri Mascaro Nascimento (22) que visam nortear a relao laboral:

a) para que seja objeto de interpretao uma norma ajustada pelos sujeitos do contrato de trabalho deve estar em consonncia com o sistema jurdico e no pode estabelecer condies de trabalho menos vantajosas que as demarcadas como o mnimo, pela lei, pelas convenes coletivas, pelo regulamento da empresa, etc., sob pena de inaplicabilidade; b) podem as partes de um contrato de trabalho estipular condies mais vantajosas para o empregado, salvo em havendo leis proibitivas, com leis salariais em vigor no Brasil; c) declaraes de vontade unilaterais devem ser interpretadas segundo os efeitos correntes que infundem no esprito do empregado, como no caso de seu despedimento atravs de expresses no formais como pode procurar os seus direitos, hiptese na qual deve prevalecer o sentido objetivo da declarao e a responsabilidade do empregador pela dubiedade de entendimento a que d causa; d) as frmulas escritas no podem ser liminarmente aceitas e devem estas corresponder realidade objetiva das condies de trabalho, o que leva afirmao de existncia de um contrato de trabalho mesmo que formalizado documento de contrato de arrendamento, de parceria, de servios autnomos, etc., e desde que efetivamente as partes estejam vinculadas segundo deveres e direitos que pela lei caracterizem o vnculo empregatcio; e) os documentos de quitao valem pelo que deles constar especificamente, quanto aos valores e respectivas verbas quitadas, nenhuma sendo a validade das quitaes gerais, salvo transaes nos termos da lei; f) prevalece, na interpretao dos contratos de trabalho, a interpretao psicolgica ou subjetiva e no a interpretao objetiva, cabendo ao interprete no s a compreenso da vontade dos contratantes mas tambm at mesmo a substituio da vontade das partes sempre que em desacordo com as normas mnimas de condies de trabalho;

g) a renncia de direitos pelo trabalhador no absoluta, mas sim relativa e em certas situaes, impossvel, sempre que ferir o mnimo de proteo conferida pela ordem pblica; portanto, sua interpretao restritiva.

Somente a partir do entendimento dos princpios acima enunciados pode dar uma correta interpretao questo da responsabilidade patrimonial dos scios das sociedades empresrias no que se refere aos direitos trabalhistas.

Inicialmente cumpre salientar que o vnculo existente entre o empregador e o empregado e estritamente contratual, sendo neste contrato estipuladas clusulas e condies impostas a ambas as partes, cujo cumprimento obrigatrio desde que no fira os princpios do direito laboral, dos quais os mais importantes j foram expostos.

Em que pese o vinculo entre as partes ser contratual, em razo da necessria observncia dos princpios e normas que regulam a relao empregatcia, o contrato no tido como absoluto ou como lei inquestionvel entre as partes. Muito pelo contrrio, no so raras as vezes em que de to imprprias que so as clusulas, estas sequer so consideradas.

O contrato de trabalho, portanto, no absoluto podendo ser questionado e alterado judicialmente sempre que os preceitos ora referidos no forem respeitados. A busca da verdade real na relao trabalhista preceito norteador de todo o procedimento da justia do trabalho.

Tendendo a garantir que o empregado efetivamente receba seus direitos sem ser ludibriado por articulaes e manobras de empregadores desonestos, a sistemtica jurdica trabalhista albergou o entendimento de que o empregado no pode ser prejudicado pelos infortnios da atividade produtiva desenvolvida pelo empregador. O chamado risco do negcio. sabido que a atividade empresarial tem relao direta com os riscos do mercado, onde aqueles que melhor sabem lidar com tais riscos sobrevivem na atividade por mais tempo e com melhores xitos. Nesse passo, no seria correto que uma vez finda a atividade por riscos a ela inerentes, os trabalhadores fossem prejudicados, em benefcio dos scios que permaneceriam com sua responsabilidade delimitada pelo tipo societrio escolhido.

Outro fator que fundamenta a necessidade de constrio judicial do patrimnio do scio em razo de dbitos trabalhistas a natureza alimentar da verba. O entendimento de que o salrio e os direitos atinentes ao vnculo laboral so verbas alimentares utilizadas na subsistncia do trabalhador, no podendo, portanto, ser limitada em razo da independncia patrimonial entre scio e sociedade.

Sendo assim o patrimnio do empregador poder responder pelos dbitos trabalhistas verificados com a extino do contrato de trabalho, ou at mesmo durante a vigncia do mesmo. Entende-se que o patrimnio do empresrio, por ter sido angariado com o esforo e suor do trabalhador dever ser utilizado para garantir o direito do obreiro, que dele somente retirou a remunerao salarial.

Nesse passo, os infortnios do empreendimento empresarial no podem afetar os direitos dos trabalhadores, que com seu trabalho e suor contriburam com o desenvolvimento e manuteno da atividade que buscava, sobretudo, o lucro que seria aferido pelo scio.

Em se tratando de empregador pessoa fsica, tal entendimento no comporta maiores comentrios, contudo, quando a questo posta em face de empregador pessoa jurdica vrias implicaes surgem e merecem ser analisadas.

Quando a pretenso do trabalhador tem como alvo to somente os bens da sociedade, pelo fato de ser ela a empregadora, claro esta que referidos bens podero ser pacificamente utilizados para o pagamento das verbas trabalhistas. Acontece, que no raras as vezes o patrimnio da sociedade no suficiente para pagar os direitos dos seus trabalhadores. Nesse momento uma opo que comumente utilizada pelos credores obreiros a busca do pagamento de seus direitos pelos scios da empresa que fora beneficiria de seu trabalho.

O raciocnio bastante simples, uma vez que na qualidade de scio a pessoa foi beneficiada pelo trabalho do obreiro, dever este responder pelo adimplemento dos direitos daqueles que com seu trabalho contriburam para que tais benefcios existissem.

Tal caracterstica pe margem quase todos os preceitos bsicos atinentes a limitao da responsabilidade. Nesse caso, entendemos que o posicionamento mais adequado aquele que impe a observncia do benefcio de ordem na perseguio de bens para adimplemento da obrigao trabalhista. Segundo esse entendimento, antes da afetao patrimonial do scio, mister se faz que os bens da sociedade empresria seja totalmente liquidado ou esgotados os meios de encontr-los, somente ao depois, existindo saldo devedor remanescente que se poderia pretender a constrio de bens do scio.

Tal disposio encontra-se prevista no artigo 596 do Cdigo de Processo Civil:

Os bens particulares do scio no respondem pelas dvidas da sociedade seno nos caso previstos em lei; o scio demandado pelo pagamento da dvida, tem direito a exigir que sejam primeiro excutidos os bens da sociedade. 1. Cumpre ao scio, que alegar o benefcio deste artigo, nomear bens da sociedade, sitos na mesma comarca, livres e desembaraados, quantos bastem para pagar o dbito.

Nesse sentido a tambm se posiciona a jurisprudncia:

Embargos de terceiro Penhora de bem do scio art. 596 do CPC.

Conquanto seja responsabilidade do scio subsidiria, para que o objeto da constrio no venha a atingir seus bens pessoais, dever ele, na forma do pargrafo 1, do art. 596, indicar bens da sociedade, livres e desembaraados, quantos bastem para garantir o dbito TRT/SP, 4. Turma, Ac. 02900025049, j. 13-02-1990, DJ, 1.-3-1990, Processo n. 02890188609.

De toda sorte a constrio judicial de bens de scios tem essa aplicabilidade em face de todos os scios em sociedades de responsabilidade ilimitada, limitada ou de pessoas. Quanto s sociedades annimas, a afetao patrimonial dos integrantes tem outras caractersticas, sendo restrita aos scios que participam da administrao da sociedade.

Nas sociedades annimas o capital social representado por aes que no raras as vezes so ao portador, ou quando no o so, o scio no possui qualquer poder de deciso ou gesto na medida em que seu percentual de aes no lhe permite interferir nos rumos do negcio. Nesses casos, a responsabilidade por dbitos trabalhistas acaba por repercutir somente em face das aes ou de bens pessoais dos scios com poderes de gesto, diretores e administradores.

Sociedade annima. Responsabilidade dos administradores conselheiros e diretores. Lei 6.404/76.

Em se tratando de sociedades annimas, a regra a de que os administradores so responsveis pelos prejuzos que causarem por dolo, culpa e violao da lei ou do estatuto (o que se extrai do art. 1558 da Lei 6.404/76), responsabilidade que, por expressa disposio legal se estende aos conselheiros e diretores (art. 145 da Lei 6.404/76). A inobservncia dos preceitos trabalhistas configura hiptese de violao do contrato ou da Lei. TRT/SP, 7. Turma, Ac. n. 02970211550, j. 12-5-1997, DJ, 12-6-1997, Processo n. 02970073158

Quanto aos gestores, administradores e diretores, sua responsabilidade dever ser demonstrada com base em prejuzos causados por dolo, culpa, violao da lei, dos estatutos sociais ou contrato social da empresa. entendimento pacfico nos tribunais que o no respeito aos direitos trabalhistas configura ilcito passvel de responsabilizao dos scios, gestores, administradores e diretores. Sendo assim, caso uma dessas pessoas deliberadamente se negue, por exemplo, a pagar o dcimo terceiro salrio de seus empregados, o mesmo arcar com seu patrimnio por seus atos.

A responsabilidade dos scios e gestores, no entanto, deve se referir ao perodo em que estes participaram da sociedade, ou seja, se o dbito trabalhista de determinado empregado foi apurado dos direitos referentes aos ltimos cinco anos, claro est que o scio que tenha se retirado da sociedade em poca anterior ao lustro referido no dever ser responsabilizado com seu patrimnio pessoal.

Contrariamente s demais legislaes, pelo carter protecionista do direito do trabalho, pouco importa o tipo societrio adotado para que se verifique a responsabilidade do scio pelas verbas devidas aos trabalhadores.

6.2 - LEGISLAO TRIBUTRIA

Quanto s obrigaes tributrias, inicialmente cumpre esclarecer quem o sujeito passivo da obrigao.

Ao teor do que disciplina o art. 121 do CTN (23), diz-se que sujeito passivo da obrigao tributria aquele obrigado ao pagamento da obrigao principal ou seu acessrio, no caso, a penalidade pecuniria.

O contribuinte aquele que tem relao pessoal e direita com a situao que constitua o fato gerador do tributo, ou seja, quem pratica o ato ou est inserido na situao em que a norma impe o dever de pagar tributos. J o responsvel aquele que, pela lei, no est enquadrado na condio de contribuinte, mas est obrigado a pagar o tributo.

Para o presente estudo maior relevncia tem a anlise da figura do responsvel pela obrigao tributria. Em se tratando de pessoa jurdica, dada a personalidade jurdica de que est investida, evidentemente que quando esta estiver enquadrada na qualidade de contribuinte a obrigao pelo pagamento do tributo a ela atribuda. A questo ganha interesse ao presente estudo quando a empresa deixa de pagar os tributos a que estava obrigado.

Efetivamente a pessoa jurdica no possui vontade prpria no sentido de no querer pagar o tributo, quando um tributo no pago por uma pessoa jurdico, claro est que, ou houve erro por parte de seus funcionrios ou manifesta deliberao de seu administrador nesse sentido. Em no ocorrendo o recolhimento do tributo a pessoa jurdica ser autuada, sofrendo, conforme o caso a imposio de multa e conseqente inscrio de seu nome no Cadastro da Divida Ativa CDA, para a cobrana judicial dos valores devidos.

Quando a pessoa jurdica possui patrimnio suficiente para adimplir com as obrigaes perante o fisco, no h maiores implicaes para os scios e scios administradores, o problema ganha envergadura quando a sociedade no possui patrimnio suficiente para o pagamento de seus dbitos fiscais. Nessa hiptese, tendo em vista a necessidade de satisfao da obrigao perante o fisco, a lei impe terceiros a responsabilidade pelo pagamento do dbito.

O art. 135 do CTN dispe que os diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurdicas de direito privado respondem com seu patrimnio pessoal pelos crditos tributrios decorrentes de atos praticados com excesso de poderes, infrao de lei, contrato social ou estatutos (24). Incluem-se nessa hiptese, por fora do inciso I do referido artigo os scios, no caso de liquidao de sociedade de pessoas, previsto no inciso VII do art. 134 do CTN.

A responsabilidade dos scios administradores pelos crditos tributrios tem profunda similaridade com a responsabilidade decorrente da prpria lei que regula os tipos societrios. A previso na seara tributria expressa objetivando excluir qualquer espcie de divergncia de entendimento que pudesse ser levantada.

Em que pese haver certa divergncia acerca da responsabilidade dos scios administradores no que se refere ao no recolhimento dos tributos, a jurisprudncia dominante entende que no basta o no recolhimento do tributo para que o scio-gerente seja responsabilizado, seria necessria a demonstrao de que o administrador teria agido com culpa ou dolo para a ocorrncia do evento:

Tributrio - Scio-gerente e/ou diretor de pessoa jurdica de direito privado - Responsabilidade pessoal pelo no-pagamento de tributo - Art. 135, III, do CTN - Dolo - Comprovao imprescindvel. 1. A responsabilidade do gerente ou diretor de pessoa jurdica de direito privado, pelo no-pagamento de tributo no prazo estipulado, decorre da atuao dolosa que deve ser cabalmente provada. 2. Recurso especial conhecido, porm, improvido. (STJ - 2 T.; REsp n 195.597-RS; Rel. Min. Francisco Peanha Martins; j. 1/3/2001; v.u.) RDR 20/246

E ainda:

Tributrio e Processo Civil - Responsabilidade tributria: scio-gerente (art. 135, III, do CTN). 1. O scio-gerente de sociedade limitada responde subsidiria e subjetivamente pelo dbito da sociedade, se ela ainda no se extinguiu. 2. O artigo 135, III, do CTN, no impositivo e a jurisprudncia do STJ, aps controvrsia, vem se inclinando pela predominncia da responsabilidade subjetiva. 3. Recurso especial improvido. (STJ - 2 T.; REsp n 135.091-PR; Rela. Min. Eliana Calmon; j. 15/2/2001; v.u.) RSTJ 146/173

Quanto dissoluo irregular da sociedade, a responsabilidade do scio tratada com maior severidade pelos tribunais, sendo que, basta a ocorrncia de dissoluo irregular para que seja imputada a responsabilidade ao scio:

Execuo Fiscal - Responsabilidade tributria - Sociedade por quotas de responsabilidade limitada Empresa desativada - Inexistncia de bens passveis de assegurar o pagamento da dvida fiscal Desconsiderao da personalidade jurdica - Responsabilidade ilimitada dos scios quotistas - Recurso no provido. EXECUO FISCAL. Responsabilidade tributria. Scio. Desnecessidade de que seu nome figure na Certido da Dvida Ativa. Convocao supletiva da empresa executada e desativada. Recurso no provido. Na execuo proposta contra a firma, os co-responsveis podem ser chamados supletivamente, embora no constem da certido da dvida ativa.

Ementa oficial: Agravo de Instrumento. Tributrio. Execuo Fiscal. Sociedade por cotas de responsabilidade limitada. Convocao do scio cotista e gestor da empresa, desativada e sem bens, para o plo passivo da execuo. Limites da responsabilidade. ilimitada, cuidando-se de dvida fiscal, a teor do art. 135, III, do Cdigo Tributrio Nacional, c.c. art. 4 da Lei n 6.830/80. Recurso improvido. (TJSP - 8 Cm. de Direito Pblico; AI n 186.738-5-Itapeva; Rel. Des. Jos Santana; j. 13/12/2000; v.u.) JTJ 241/209

Em contrapartida legislao que trata das sociedades, o tipo societrio adotado para a formao da sociedade no influi na responsabilidade tributria, sendo que a responsabilidade tributria no est limitada por outros tipos de responsabilidade, notadamente a comercial.

Tendo em vista a existncia da personalidade jurdica de que so revestidas as sociedades empresrias, prevalece a regra do benefcio de ordem em favor dos administradores, onde primeiro devem ser alcanados os bens da sociedade, para ao depois, uma vez verificada a insuficincia de recursos, devem ser afetados os bens dos administradores. A responsabilidade solidria entre os administradores e no entre estes e a sociedade.

Quanto extenso, uma vez verificada a responsabilidade do scio gerente, este responder subsidiaria e ilimitadamente pelas obrigaes principais e tambm pelas penalidades, na medida em que, como j foi dito, nesse caso o crdito tributrio foi constitudo por culpa ou dolo do administrador.

6.3 - LEGISLAO DE DEFESA DO CONSUMIDOR

Com o advento do Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor, Lei n. 8.078, de 11 de setembro de 1990, surgiu no direito brasileiro mais uma nova forma de alcance patrimonial dos scios pelas dvidas da sociedade.

Nos termos dos ensinamentos de Ana Caroline Santos Ceolin (25) , em verdade a legislao consumerista simplesmente sintetizou os institutos j existentes em outras legislaes a respeito da afetao patrimonial dos scios, no inovando o instituto da desconsiderao:

Aps breve anlise das hipteses ds responsabilidade patrimonial dos administradores previstas pelos dispositivos societrios, bem como pela sua natureza, fcil perceber que o art. 28 do Cdigo de Defesa do Consumidor, no que tange aos critrios de aplicao da teoria da desconsiderao, no representa nenhuma novidade ao ordenamento ptrio. Todas as hipteses nele previstas j se encontram reguladas pela Lei das Sociedades Annimas, quais sejam: a) abuso de direito; b) excesso de poder; c) infrao da lei, fato ou ato ilcito; d) violao dos estatutos sociais ou contrato social; e e) m administrao, ensejando a falncia, o estado de insolvncia, o encerramento ou a inatividade da pessoa jurdica.

Acerca do assunto assim dispe a Lei 8.078/90:

Art. 28. O juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade quando, em detrimento do consumidor, houver abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social. A desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia, estado de insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m administrao. 1 (Vetado). 2 As sociedades integrantes dos grupos societrios e as sociedades controladas, so subsidiariamente responsveis pelas obrigaes decorrentes deste cdigo. 3 As sociedades consorciadas so solidariamente responsveis pelas obrigaes decorrentes deste cdigo. 4 As sociedades coligadas s respondero por culpa. 5 Tambm poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for, de alguma forma, obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados aos consumidores.

Em que pese a legislao tratar do assunto em seo denominada Da Desconsiderao da Personalidade Jurdica, pela forma com que trata a afetao patrimonial dos bens dos scios e pela redao do referido artigo, verifica-se que o mesmo no possui a mesma origem principiolgica do instituto da desconsiderao. Como ser mais adiante tratado a verdadeira desconsiderao da personalidade jurdica tem aplicao quando no houver infrao a lei, estatutos, contratos sociais, insolvncia ou fraude, contudo, tal anlise ser realizada em tpico prprio.

No h novidades, portanto, nas hipteses em que o patrimnio do scio ser alcanado pelos dbitos sociais.

Aspecto relevante que merece ser observado o fato do 5. do Art. 28, dispor que a personalidade jurdica ser desconsiderada quando a mesma se tornar um obstculo ao ressarcimento dos prejuzos experimentados pelos consumidores. Nesse caso temos que equivocadamente o referido pargrafo d um tratamento mais abrangente ao instituto do que o prprio caput do artigo. Visto de maneira isolada, o 5. quase que impe a inobservncia da personalidade jurdica em se tratando de indenizaes decorrentes de relao de consumo. Contudo, pelo fato do caput do art. 28 delimitar a aplicao da afetao patrimonial, referido pargrafo deve ser interpretado dentro daqueles estritos limites.

Zelmo Denari (26) , citando Fbio Ulhoa Coelho, entende que o 5. no pode ser interpretado com amplitude tal que torne letra morta o caput, pois estariam feridos os pressupostos tericos da desconsiderao citando Luciano Amaro, ensina que no embate entre o pargrafo e o caput, se um tiver que ceder, ser o pargrafo e no o caput

Tem-se, pois, que tambm nas relaes de consumo h exceo limitao da responsabilidade decorrente da personalidade jurdica e da autonomia patrimonial.

6.4 - LEGISLAO AMBIENTAL

O direito ambiental visa, sobretudo, garantir a utilizao racional dos recursos naturais, de modo que a o ser humano possa aproveitar-se dos recursos naturais sem causar danos ao meio ambiente. Assim, a legislao trata do tema atravs da aplicao da responsabilidade civil objetiva, onde desnecessria a verificao do elemento culpa para que surja o dever de indenizar. Basta, portanto, a verificao da ocorrncia do ato, do dano e do nexo de causalidade entre eles para a imposio do dever de reparar o dano.

Assim, ressalta tambm essa condio peculiar Francisco Jos Marques Sampaio (27):

Para que ele (o agente) seja obrigado a recompor o patrimnio alheio lesado basta que, alm dos demais pressupostos tambm exigidos na teoria da culpa o ato ou fato danoso, o dano provocado e o liame de causalidade entre eles - , seja comprovado que o dano foi proveniente do risco criado por uma atividade de quem o causou.

O maior fundamento da aplicao da responsabilidade civil objetiva quanto a eventuais danos ao patrimnio ambiental, o fato da mesma basear-se na socializao dos riscos e a preocupao de toda a sociedade em que os danos causados ao meio ambiente, por afetarem a toda coletividade devem ser reparados por aquele que o deu causa. Em ocorrendo o dano, o mesmo dever ser reparado.

Desta feita, tendendo a evitar uma responsabilizao por danos causados ao meio ambiente, aquele que desenvolve uma determinada atividade, lucrativa ou no, mesmo sendo lcita, deve zelar, para que no resultem dela prejuzos ao meio ambiente, pois, se houverem, devero ser reparados.

No direito brasileiro, a regra geral a da responsabilidade civil subjetiva, onde, para haja o dever de indenizar, dever ser demonstrada a existncia de culpa ou dolo do agente, contudo, em casos especficos como no direito ambiental, em especial a Lei n. 6.938/81, que dispe sobre a Poltica Nacional do Meio Ambiente, a responsabilidade civil objetiva:

art. 14 ... Pargrafo 1 - Sem obstar a aplicao das penalidades previstas neste artigo, o poluidor obrigado, independentemente da existncia de culpa, a indenizar ou reparar os danos causados ao meio ambiente e a terceiros, afetados por sua atividade. O Ministrio Pblico da Unio e dos Estados ter legitimidade para propor ao de responsabilidade civil e criminal, por danos causados ao meio ambiente.

Mister se faz ressaltar que a responsabilidade objetiva em matria ambiental tem o escopo de equilibrar a agresso ao meio ambiente e sua correspondente reparao, procurando criar maiores possibilidades de que se reparem os danos eventualmente ocorridos ao meio ambiente.

Como sabido, no raras as vezes a demonstrao da culpa ou dolo do agente consubstancia-se em uma batalha rdua, que nem sempre atinge um resultado efetivo, culminando na no reparao das agresses e impunidade daqueles que causaram os danos.

A adoo da responsabilidade civil objetiva surgiu, como j fora salientado, da necessidade da reparao dos danos causados ao patrimnio ambiental. Mesmo com a adoo da responsabilidade civil objetiva, a responsabilizao dos agressores e reconstruo do sistema afetado continua a ser uma tarefa bastante difcil, dadas as grandes propores de alguns danos e a precariedade patrimonial de alguns agressores em relao extenso dos danos.

O interesse da coletividade, no mbito do Direito Ambiental, se traduz pela proteo ao meio ambiente, como bem jurdico comum a todos, cujo dever de preservar , tambm, de todos, devendo ser observados os princpios bsicos referentes questo ambiental. Trata-se de verdadeiro direito coletivo.

O direito ambiental rege-se por diversos princpios cuja observncia obrigatria tanto para a correta interpretao dos institutos quanto para a sua escorreita aplicao.

Dentre os vrios princpios que norteiam o direito ambiental, temos o princpio do usurio-pagador e sua subdiviso do poluidor-pagador. A previso legal que trata da matria est alocada no inciso VII do art. 4. da Lei 6.938/81:

Art. 4 - A Poltica Nacional do Meio Ambiente visar: ... VII - imposio, ao poluidor e ao predador, da obrigao de recuperar e/ou indenizar os danos causados, e ao usurio, de contribuio pela utilizao de recursos ambientais com fins econmicos.

Atendendo ao princpio do usurio pagador, temos que aqueles que se beneficiam dos recursos naturais na atividade produtiva devero realizar contraprestao pecuniria de modo a compensar a degradao do meio ambiente decorrente de sua atividade.

J o princpio chamado do poluidor-pagador tambm verificado no referido inciso amplamente discutido, principalmente por suas importantes caractersticas e conseqncias, tendo sido introduzido no mbito do Direito Ambiental brasileiro, juntamente com a responsabilidade civil objetiva, pela Lei n. 6.938/81, que em seu artigo 14, pargrafo 1 , prev:

Sem obstar a aplicao das penalidades previstas neste artigo, o poluidor obrigado, independentemente da existncia de culpa, a indenizar ou reparar os danos causados ao meio ambiente e a terceiros, afetados por sua atividade.

Torna-se relevante analisar o que dispe a Constituio Federal de 1988 sobre o assunto, no artigo 225, pargrafos 2 e 3, respectivamente:

Aquele que explorar recursos minerais fica obrigado a recuperar o meio ambiente degradado, de acordo com soluo tcnica exigida pelo rgo pblico competente, na forma da lei.

As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitaro os infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, a sanes penais e administrativas, independentemente da obrigao de reparar os danos causados.

O poluidor obrigado a corrigir ou recuperar o ambiente afetado, com os encargos resultantes dessa obrigao, sendo-lhe vedada a possibilidade de prosseguir na ao poluente. Para esse fim estabeleceu-se a exigncia de um Plano de Recuperao da rea Degradada.

Via de regra os maiores danos ao meio ambiente so causados por empresas. Trata-se de uma posio quase que bvia na medida em que as atividades mais arriscadas e que utilizam produtos qumicos de alta invasividade, so proporcionadas por empresas na sua atividade produtiva. Certamente um particular tem menores recursos agressivos a sua disposio, o que diminui sua contribuio nas ocorrncias de danos de grande porte. No se leva em considerao nesse caso a produo de lixo urbano, que sem dvida um dos grandes desafios para o futuro.

Sendo as empresas os maiores agressores ao do meio ambiente, claro est que cabem elas as maiores indenizaes e imposies de recomposio do patrimnio ambiental afetado. Nesse passo, os ditames atinentes s pessoas jurdicas so de ampla aplicao.

Notadamente, por estar investida de personalidade jurdica a empresa responder com seu prprio patrimnio na reparao dos danos ambientais. Verifica-se, no caso, a ocorrncia da independncia entre o patrimnio da sociedade e dos bens particulares dos scios.

De toda a sorte, pela Lei 9.605/98, uma vez verificada a ocorrncia de danos ao meio ambiente, decorrentes de atividade desenvolvida por sociedade empresarial, esta se torna responsvel com seu patrimnio pela reparao dos danos ambientais causados, no sendo, contudo, descartada a responsabilidade das pessoas fsicas responsveis pelo evento:

Art. 3 As pessoas jurdicas sero responsabilizadas administrativa, civil e penalmente conforme o disposto nesta Lei, nos casos em que a infrao seja cometida por deciso de seu representante legal ou contratual, ou de seu rgo colegiado, no interesse ou benefcio da sua entidade. Pargrafo nico. A responsabilidade das pessoas jurdicas no exclui a das pessoas fsicas, autoras, coautoras ou partcipes do mesmo fato.

Diversamente do disposto no art. 4. da referida lei, a responsabilidade imposta pelo pargrafo nico do art. 3. direta, sendo que a pessoa fsica efetivamente responsvel pelo evento e pela recomposio do patrimnio ambiental.

Como a autonomia patrimonial da essncia da existncia da pessoa jurdica, evidentemente que esta dever ser respeitada. Ocorre, no entanto, que no contesto ambiental, pelo fato do bem tutelado ter importncia primordial para toda a coletividade, caso a empresa no disponha de recursos suficientes para a recomposio dos prejuzos causados, os bens particulares dos scios podero ser afetados.

O artigo 4 da Lei n. 9.605/98 dispe que poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados qualidade do meio ambiente:

Art. 4 Poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados qualidade do meio ambiente.

Sem adentrar ao debate da questo verifica-se que a redao desse dispositivo legal em muito se assemelha ao 5. do art. 28 do Cdigo de Defesa do Consumidor.

Nos termos do art. 4., caso reste demonstrada a ausncia de suporte patrimonial para que a sociedade recomponha o prejuzo ambiental, poder ser desconsiderada a personalidade jurdica objetivando a reparao integral do dano. Mais uma vez, por se tratar de uma exceo a regra geral da autonomia patrimonial e da personalidade jurdica, o instituto esculpido no art. 4. somente ser aplicado se constatada a insuficincia patrimonial da sociedade, respeitado o benefcio de ordem.

Tambm na seara ambiental verificada a possibilidade de afetao patrimonial dos scios pelas dvidas da sociedade

7 - A DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA

A finalidade precpua do instituto da desconsiderao da personalidade jurdica foi coibir o abuso do uso da personalidade jurdica em detrimento de seu escopo principal.

No inicio desta obra j analisamos o surgimento da personalidade jurdica, bem como sua finalidade e caractersticas. No demais ressaltar que a autonomia patrimonial que da pessoa jurdica em relao aos bens particulares dos scios e a possibilidade de somente os bens sociais serem alcanados pelas dvidas da sociedade a principal justificativa do nascimento da personalidade jurdica.

A teoria da desconsiderao da personalidade jurdica comea a ser estruturada a partir do sculo XIX, decorrente de uma inquieta preocupao da doutrina e da jurisprudncia com casos de utilizao abusiva da pessoa jurdica com desvirtuamento de sua concepo original.

Com a franca utilizao das pessoas jurdicas para a realizao de negcios, os administradores de empresas e seus scios passaram a fazer uso das mesmas para protegerem seu patrimnio particular e acobertarem a m administrao dos negcios, desvios, fraudes e outros excessos cometidos. Com a finalidade de coibir tais prticas e proteger os credores destes descaminhos que foi elaborada a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica.

O surgimento da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica atribuda doutrina e jurisprudncias inglesa. O primeiro e dos mais famosos casos em que a teoria da desconsiderao foi aplicado o de Salomon v. Salomon & Co.

O famoso caso envolvia o comerciante Aaron Salomon. Segundo narra Rubens Requio esse empresrio havia constitudo uma company, em conjunto com outros seis componentes de sua famlia, e cedido seu fundo de comrcio sociedade que fundara, recebendo em conseqncia vinte mil aes representativas de sua contribuio, enquanto para cada um dos outros membros coube apenas uma ao para a integrao do valor da incorporao do fundo de comrcio da nova sociedade. Salomon recebeu obrigaes garantidas no valor de dez mil libras esterlinas. A sociedade logo em seguida revelou insolvvel, sendo seu ativo insuficiente para satisfazer as obrigaes garantidas, nada sobrando para os credores quirografrios.

O liquidante, no interesse dos credores quirografrios, sustentou que a atividade da company era atividade Salomon, que usou de artifcio para limitar a sua responsabilidade e em conseqncia, Salomon deveria ser condenado aos pagamentos dos dbitos da company, devendo a soma investida na liquidao de seu credito privilegiado ser destinado satisfao dos credores da sociedade. O Juzo de primeira instncia e depois da corte acolheram essa pretenso, julgando que exatamente a company era exatamente uma entidade fiduciria de Salomon, ou melhor,em seu agent ou trustee, e que ele, na verdade, permanecera como o efetivo proprietrio do fundo de comrcio. Era a aplicao de um novo entendimento, desconsiderando a personalidade jurdica de que se revestia Salomon & Co.

A casa dos Lordes reformou, unanimemente, esse entendimento, julgando que a company havia sido validamente constituda, no momento em que a lei simplesmente requeria a participao de sete pessoas, que haviam criado uma pessoa diversa de si mesmas. Na existia, enfim, resposnabilidade pessoal de Aaron Salomon para com os credores de Salomon & Co. (28)

Em que pese a tese provida nas instncias inferiores ter sido reformada pela Casa dos Lordes, a tese utilizada repercutiu dando origem doutrina do disregard of legal entity. Essa teoria teve uma maior aplicao nos Estados Unidos, vindo posteriormente a se expandir pela Europa.

Em sua essncia a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica pressupe a existncia de pessoa jurdica regularmente constituda, e de atos praticados dentro dos preceitos da legalidade. Ou seja, para que a teoria da desconsiderao possa ser aplicada, mister se faz que o ato impugnado no seja considerado antijurdico.

Outro aspecto de extrema relevncia no que se refere dita teoria, o fato de que o vu da personalidade jurdica retirado para ser aplicado apenas ao caso especfico em litgio, no abrangendo as demais relaes negociais da pessoa jurdica.

O art. 20 do Cdigo Civil revogado e, corroborando-o, a 1 parte do art. 596 do Cdigo de Processo Civil, prescrevem uma independncia quase que inabalvel entre os scios e as pessoas jurdicas de que fazem parte, inexistindo qualquer responsabilidade daqueles para com as dvidas destas.

Contudo, a segunda parte do art. 596 do Cdigo de Processo Civil abriga, em casos extremos, previstos em lei e analisados nesta obra, a possibilidade de ser desconsiderada a personalidade jurdica da sociedade, obrigando, dessa forma, que o scio satisfaa os dbitos da empresa. Importa ressaltar que primeiro devem ser excutidos os bens da sociedade.

A nova legislao civil, dentre as muitas tentativas de impor a regra da desconsiderao, a que mais corretamente conceituou o instituto, expondo a desnecessidade de infrao a lei ou ao contrato social ou estatutos, limitando a sua aplicao s hipteses de desvio de finalidade, confuso patrimonial e abuso da personalidade jurdica.

O art. do Novo Cdigo Civil trata da matria da seguinte maneira:

Art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica.

Em que pese a redao do art. 50 do Novo Cdigo ser a mais escorreita dentre toda a legislao vigente, o Projeto de Lei N 7.160/02, sob a justificativa (29) de melhor regular a matria prev a alterao da redao do referido artigo, que passaria a disciplinar a matria da seguinte forma:

Art. 50. As pessoas jurdicas tm existncia distinta da de seus membros. 1. Nos casos de desvio de finalidade ou confuso patrimonial, praticados com abuso da personalidade jurdica, pode o juiz declarar, a requerimento da parte prejudicada, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica, que lhes deram causa ou deles obtiveram proveito, facultando-lhes o prvio exerccio do contraditrio; 2 O requerimento deve indicar objetivamente quais os atos abusivos praticados pelos administradores ou scios da pessoa jurdica; 3 Nos casos de fraude execuo, no ser desconsiderada a personalidade jurdica antes de declarada a ineficcia dos atos de alienao, com a conseqente excusso dos bens retornados ao patrimnio da pessoa jurdica".

Merece critica a pretendida alterao no que se refere fraude execuo, na medida em que a hiptese de fraude a execuo no tem relao com os princpios da regra da desconsiderao, vez que se trata de infrao a lei e no abuso da personalidade.

Outro requisito que deve se fazer presente para ser efetivamente aplicado a existncia de responsabilidade limitada dos membros da sociedade, trata-se de um preceito bvio na medida em que nas sociedades de responsabilidade ilimitada no h lugar para a desconsiderao, porquanto o scio j responsvel pelas dvidas da sociedade por expressa natureza do tipo societrio escolhido para a formao da sociedade.

Ou seja, somente ser desconsiderada a personalidade jurdica da sociedade nos casos de responsabilidade limitada, isto porque esta limitao que foi utilizada como instrumento do abuso cometido.

Mais do que alcanar o patrimnio dos scios a teoria da despersonalizao da sociedade pretende impedir o uso abusivo da personalidade jurdica em detrimento do direito dos credores.

A personalidade jurdica deve ser usada como instrumento que viabilize negcios legtimos, pelo que lhe vedado qualquer tipo de deturpao. No entanto, em virtude do desvio de seus propsitos, tal instituto vem constante sendo desconsiderado para que os scios sejam responsabilizados.

O desvio de funo da sociedade comercial tem constitudo o requisito essencial para a desconsiderao da personalidade jurdica, haja vista que a separao patrimonial entre o scio e a sociedade serviu como estratagema a obteno de vantagem indevida, que via de regra conseguida atravs do o abuso de direito.

O abuso de direito representa o exerccio de um direito de maneira a ultrapassar-lhe os limites estabelecidos pelo sistema jurdico. Como abuso de direito tem-se o exerccio anormal de um direito, o

desvio de finalidade por parte do sujeito que leva em conta a utilizao antifuncional do mesmo, ou seja, de modo contrrio ao esprito e finalidade do instituto jurdico utilizado. Trata-se de verdadeiro atentado a finalidade do instituto.

Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica.

O art. 50 da nova lei civil, ao prescrever que ... pode o juiz decidir a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica., parece facultar a ele a aplicao ou no da desconsiderao, ou seja, permite certo grau de discricionariedade.

Pelo fato do processo se desenvolver por impulso oficial, mas atravs do requerimento das partes, nos parece que a personalidade jurdica no pode ser desconsiderada seno mediante requerimento expresso da parte ou do ministrio pblico quando lhe couber intervir no processo. Ou seja, este poder limitado e condicionado ao requerimento da parte interessada.

Ademais, a deciso que impe a desconsiderao da personalidade jurdica dever ser regiamente fundamentada, sendo-lhe aplicados todos os ditames referentes s decises interlocutrias nos processos, inclusive a possibilidade de interposio de agravo de instrumento.

A fundamentao dever estar adstrita verificao das hipteses de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial. Ou seja, alm do requerimento da parte interessada, necessria se faz a configurao das hipteses previstas na legislao para que seja possvel a desconsiderao.

Nos parece que a confuso patrimonial, verificada entre a sociedade e seus scios, a hiptese de mais fcil verificao para a imposio da desconsiderao da personalidade jurdica, basta, portanto, que seja demonstrada a confuso ou mescla existente entre os bens dos scios e da sociedade, para que o magistrado possa impor a desconsiderao.

Portanto, o poder discricionrio do magistrado no deve resultar numa margem indefinida de subjetividade. A inteno do legislador a de garantir a satisfao do lesado, desde que sejam comprovadas as hipteses previstas na legislao e que haja efetivo requerimento da parte interessada.

8 - CONCLUSES

Da anlise dos fatos e razes trazidos colao no presente trabalho, verifica-se que o instituto da personalidade jurdica, caracterizado pela possibilidade de um ente moral ser sujeito de direitos e poder contrair obrigaes, de grande importncia para o desenvolvimento social e econmico da sociedade.

No so poucas as inovaes tecnolgicas e sociais que somente foram possveis atravs da conjuno de interesses e esforos representados pela figura da sociedade dotada de personalidade jurdica. No fosse a possibilidade desse ente moral assumir obrigaes e por ela responder com seu patrimnio prprio, completamente distinto daqueles pertencentes aos seus scios, certamente no estaramos vivendo em tamanho grau de desenvolvimento, seja ele econmico, cientfico, poltico ou social.

Ocorre que, com a evoluo da prpria sociedade, aliada nova viso que esta impe aos institutos jurdicos, onde a tutela do estado se presta no somente a dirimir conflitos de interesses, mas precipuamente garantir a aplicao da justia; os institutos da personalidade jurdica e da autonomia patrimonial das sociedades vieram sendo paulatinamente flexionados, de modo que deixaram de ser absolutos em relao acertas e especficas situaes.

Verifica-se que de diversas maneiras a personalidade jurdica e autonomia patrimonial das sociedades comerciais est sendo posta de lado, favorecendo interesses maiores, ou representando punio pelo mau uso dos institutos em detrimento do rigorismo da forma ou do instituto.

Em todas as hipteses postas em estudo no presente trabalho, restou verificada que, de uma maneira ou de outra, por um motivo ou outro, a personalidade jurdica e a autonomia patrimonial da sociedade com maior envergadura est sendo posta de lado, de modo que os bens pessoais dos scios esto sendo alcanados pelas dvidas da sociedade.

Distino que merece ser feita aquela que se refere os motivos que impem e justificam a afetao patrimonial dos scios. Nesse sentido podemos distinguir os motivos em dois grandes grupos: 1Motivo infrao, verificado quando h infrao lei, aos instrumentos constitutivos da sociedade, ou desvio de finalidade; e 2- Motivo bem tutelado, quando o bem jurdico tutelado de maior importncia em relao ao interesse particular da sociedade ou do scio.

Quanto aos motivos infrao, caracterizados pela ocorrncia de infrao lei, aos instrumentos constitutivos da sociedade ou desvio de finalidade, temos que a afetao patrimonial tem carter de verdadeira sano imposta ao infrator, fazendo com que este responda com seu prprio patrimnio pelos danos causados. No que se refere aos motivos bem tutelado, a afetao patrimonial tem carter eminentemente compensatrio, justificando-se na maior importncia dos direitos tutelados em face dos interesses particulares dos scios, como o caso do direito ambiental ou trabalhista.

Independentemente dos motivos particulares que levam a afetao patrimonial dos scios, o bem jurdico maior que est sendo tutelado a prpria justia, que est sendo praticada com o exerccio da afetao.

Note-se, que, quanto mais sria for a aplicao dos institutos ora estudados, menos tero que ser utilizados, na medida em que os scios se tornaro mais atentos observncia das normas que os regulam, se furtando, por via de conseqncia a sua aplicao.

No demais ressaltar, que a seriedade dos institutos e resultados que envolvem a afetao patrimonial dos scios das sociedades impem um rigor ainda maior aos operadores do direito que se pe a instrument-los. Temos que os recursos que visam a afetao so mecanismos extremos que somente devem ser utilizados quando efetivamente se estiver diante de uma das situaes previstas e albergadas pela legislao.

A inobservncia desse cuidado poder levar banalizao da afetao patrimonial, empobrecendo, por via de conseqncia, a fora da personalidade jurdica e da autonomia patrimonial das pessoas jurdicas, culminando no manifesto prejuzo da atividade empresarial, a qual poder restar fatalmente desencorajada, prejudicando a sociedade como um todo.

J se asseverou que grande parte do desenvolvimento que ora experimentamos, est intimamente ligado a existncia das empresas investidas na autonomia patrimonial que lhes peculiar, uma vez afastada esta autonomia, lhe ser retirada a prpria essncia, na medida em que seu surgimento decorreu exatamente na possibilidade de angariar esforos limitando o possvel prejuzo dos investidores. Retirando-lhes a personalidade jurdica e a autonomia patrimonial, estar-se- retirando a prpria essncia.

Da anlise da evoluo da legislao que ora colacionada, verifica-se que o legislador cada vez mais se preocupa com a questo das fraudes e perpetradas pelos scios atravs da personalidade jurdica e da possibilidade de tais pessoas serem responsabilizadas pelos seus atos. Ressalte-se que nosso pas no est na contramo da ordem mundial, vez que a afetao uma preocupao mundial.

Tem-se, pois, que a personalidade jurdica e a autonomia patrimonial das sociedades esto longe de serem institutos absolutos, sendo certo que por vrios motivos e circunstncias sua existncia posta de lado em prol de objetivos maiores.

9 - BIBLIOGRAFIA

ALMEIDA, Amador Paes de. Execuo de bens dos scios (obrigaes mercantis, tributrias, trabalhistas da desconsiderao da personalidade jurdica doutrina e jurisprudncia), So Paulo: Saraiva, 2001. 5 ed. rev. ampl. e atual.

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________________________ Notas:

1 - A queda do imprio romano e o desmoronamento do carlovingio causaram perturbaes sociais e polticas de imensa latitude e profundidade. Se, contra a insegurana decorrente das invases, no amparo dos senhores se deparou s classes humildes adequado remdio, contra os abusos da incria e da explorao feudal tornou-se necessrio erigirem-se associaes. Floresceram elas incentivadas pela impotncia das autoridades no exerccio de seu papel econmico e social. Eram de variado gnero. Confrarias religiosas. Associaes de comerciantes. Corporaes de artes e ofcios. Comunas. Dominava-as o esprito mercantil. Surdiram no sul, no centro e no norte da Europa, contemporaneamente, em prol da atividade econmica e da liberdade individual. Hansas. Guildas. Confrarias. Jurandas. Corporations de mtieres. Frantellanza. Bruderschaften. Maitrises. Grmios embandeirados de ofcios. In FERREIRA, Waldemar Martins. Instituies de Direito Comercial. So Paulo: Max Limonad, 1954. 4. ed. rev. e ampl. p. 19.

2 - Cf. Ibid p. 21

3 - Apud ALMEIDA, Amador Paes de. Execuo de bens dos scios (obrigaes mercantis, tributrias, trabalhistas - da desconsiderao da personalidade jurdica - doutrina e jurisprudncia), So Paulo: Saraiva, 2001. 5 ed. rev. ampl. e atual. p.5

4 - Art. 1 o do Novo Cdigo Civil: "Toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil".

5 - in RODRIGUES. Silvio, Direito civil: So Paulo: Saraiva. v. 1, 1995. 25. ed. atual. p. 65 e 66.

6 - Art. 45. Comea a existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado com a inscrio do ato constitutivo no respectivo registro, precedida, quando necessrio, de autorizao ou aprovao do Poder Executivo, averbando-se no registro todas as alteraes por que passar o ato constitutivo.

7 - Art. 47 do Novo Cdigo Civil: "Obrigam a pessoa jurdica os atos dos administradores, exercidos nos limites de seus poderes definidos no ato constitutivo".

8 - Art. 332. do Cdigo de Processo Civil: "Todos os meios legais, bem como os moralmente legtimos, ainda que no especificados neste Cdigo, so hbeis para provar a verdade dos fatos, em que se funda a ao ou a defesa".

9 - Cf. COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial. So Paulo: Saraiva, v. 2. 2003. 6. ed. rev. e atual. p. 9

10 - Art. 1.024 do Novo Cdigo Civil: "Os bens particulares dos scios no podem ser executados por dvidas da sociedade, seno depois de executados os bens sociais."

11 - Art. 1.023 do novo Cdigo Civil: "Se os bens da sociedade no lhe cobrirem as dvidas, respondem os scios pelo saldo, na proporo em que participem das perdas sociais, salvo clusula de responsabilidade solidria".

12 - Apud ALMEIDA, Amador Paes de. Execuo de bens dos scios (obrigaes mercantis, tributrias, trabalhistas - da desconsiderao da personalidade jurdica - doutrina e jurisprudncia), So Paulo: Saraiva, 2001. 5 ed. rev. ampl. e atual. p.10

13 - Art. 350 do Cdigo Comercial.

14 - Art. 1.039 do Novo Cdigo Civil: "Somente pessoas fsicas podem tomar parte na sociedade em nome coletivo, respondendo todos os scios, solidria e ilimitadamente, pelas obrigaes sociais."

15 - Art. 993 do Novo Cdigo Civil: "O contrato social produz efeito somente entre os scios, e a eventual inscrio de seu instrumento em qualquer registro no confere personalidade jurdica sociedade."

16 - Art. 995 do Novo Cdigo Civil: "Salvo estipulao em contrrio, o scio ostensivo no pode admitir novo scio sem o consentimento expresso dos demais."

17 - Art. 1.052 do Novo Cdigo Civil: "Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social."

18 - Alterao proposta pelo Projeto de Lei N 6.960/02 do Deputado Ricardo Fiuza: "Art. 1.086. Efetuado o registro da alterao contratual, aplicar-se- o disposto no art. 1.031". Justificativa do projeto de lei: A proposta pretende corrigir falha grave na redao do art. 1086 que, ao tratar da excluso do scio minoritrio da sociedade limitada, mandava aplicar as regras do art. 1032, onde est contemplada a responsabilidade pessoal do scio excludo mesmo depois da excluso, o que implicava em rompimento com os princpios bsicos das sociedades limitadas. Nessas sociedades, a responsabilidade dos scios est limitada integralizao do capital social (art. 1052), afigurando-se desproposital a responsabilizao posterior do scio excludo da limitada, tal como contemplado no

art. 1032. Esse dispositivo, na verdade, s tem aplicao para as sociedades onde a responsabilidade dos scios ilimitada, no para as sociedades limitadas, onde a regra justamente o contrrio. No devendo se aplicar o art. 1032 excluso de scio de sociedade limitada, impe-se a alterao do art. 1086, a fim de suprimir-se a remisso quele dispositivo.

19 - Art. 1.088 do Novo Cdigo Civil: "Na sociedade annima ou companhia, o capital divide-se em aes, obrigando-se cada scio ou acionista somente pelo preo de emisso das aes que subscrever ou adquirir."

20 - Cf. COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial. So Paulo: Saraiva, v. 2. 2003. 6. ed. rev. e atual. p. 246

21 - Art. 1.095 do Novo Cdigo: "Na sociedade cooperativa, a responsabilidade dos scios pode ser limitada ou ilimitada. 1 limitada a responsabilidade na cooperativa em que o scio responde somente pelo valor de suas quotas e pelo prejuzo verificado nas operaes sociais, guardada a proporo de sua participao nas mesmas operaes. 2 ilimitada a responsabilidade na cooperativa em que o scio responde solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais."

22 - apud ALMEIDA, Amador Paes de. Execuo de bens dos scios (obrigaes mercantis, tributrias, trabalhistas - da desconsiderao da personalidade jurdica - doutrina e jurisprudncia), So Paulo: Saraiva, 2001. 5 ed. rev. ampl. e atual. p. 153/154

23 - Art. 121. Sujeito passivo da obrigao principal a pessoa obrigada ao pagamento de tributo ou penalidade pecuniria. Pargrafo nico. O sujeito passivo da obrigao principal diz-se: I - contribuinte, quando tenha relao pessoal e direta com a situao que constitua o respectivo fato gerador;II - responsvel, quando, sem revestir a condio de contribuinte, sua obrigao decorra de disposio expressa de lei. 24 - Art. 135. So pessoalmente responsveis pelos crditos correspondentes a obrigaes tributrias resultantes de atos praticados com excesso de poderes ou infrao de lei, contrato social ou estatutos: I - as pessoas referidas no artigo anterior;... III - os diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurdicas de direito privado. 25 - Cf. CEOLIN, Ana Caroline Santos. Abuso na aplicao da teoria da desconsiderao da pessoa jurdica. Belo Horizonte: Del Rey, 2002. p. 46. 26 - In GRINOVER, Ada Pellegrini. et al. Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor. Rio de Janeiro, Forense Universitria, 2001. 7. ed. rev. e ampl. p. 214.

27 - In SAMPAIO, Francisco Jos Marques. Responsabilidade civil e reparao de danos ao meio ambiente. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 1998. 2. ed. p. 46. 28 - in REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial, So Paulo: Saraiva, v. 1. 1996 p. 227/228 29 - Da justificativa do referido projeto colhe-se o seguinte entendimento do Deputado Ricardo Fiuza: "... O presente dispositivo, que traz para o direito civil codificado, a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica tambm chamada teoria da transparncia, constitui uma das mais relevantes inovaes da chamada Parte Geral do novo Cdigo. Face extrema importncia da matria e ao pouco espao que tivemos para aprofundar o seu estudo durante a tramitao do PL 634/75 na Cmara dos Deputados, o que s viemos a fazer posteriormente, vrios so os ajustes redacionais que identificamos como necessrios e imprescindveis para que o dispositivo se coadune com os fins pretendidos e com todo o arcabouo doutrinrio que lhe deu origem. A primeira alterao a ser feita pretende dar um novo caput ao dispositivo, transformando o atual caput em pargrafo primeiro , visando conservar a regra geral do art. 20 do Cdigo Civil/16, que distingue a personalidade da pessoa jurdica daquela de seus scios. A segunda alterao feita no texto do caput, j transformado em pargrafo primeiro, no sentido de esclarecer o alcance da desconsiderao da personalidade jurdica pretendida pelo dispositivo. A redao original sugere que todo desvio de finalidade caracterize abuso da personalidade jurdica, o que no verdadeiro, por exemplo, nos casos de simples ampliao ou interpretao de um objeto social. A alterao proposta mantm o objeto social e a distino patrimonial como condio da autonomia da personalidade jurdica, e prev a perda dessa autonomia nas situaes de abuso tal como pretendido pelo legislador. Mas os efeitos da desconsiderao s podem atingir os scios ou administradores que se utilizaram da pessoa jurdica abusiva ou fraudulentamente ... "

Texto confeccionado em 01/06/2003, por (1) Paulo Maciel Gonzaga Roversi Genovez Atuaes e qualificaes (1) Advogado atuante na rea de direito empresarial, Especialista em Direito Empresarial pela Universidade Presbiteriana Mackenzie. E-mails paulogenovez@adv.oabsp.org.b Fonte http://www.uj.com.br/publicacoes/doutrinas/default.asp?action=doutrina&coddou=1553

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