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Introduction :
Dfinitions :
Sources formelles du droit : ses modes de formation, de production ; les formes donnes lexpression des principes et solutions juridiques, et la cration des institutions. En droit romain, il existe six sources formelles : la coutume, la loi au sens large, les dits des magistrats ou le droit honoraire, les snatus-consultes, les constitutions impriales et la jurisprudence (pris dans le sens romain du terme et qui signifie sagesse du droit , et qui quivaudrait aujourdhui la doctrine). Les sources historique : soit apports juridiques divers qui contribuent la formation dun systme juridique (ex le droit grec, source du droit romain), soit documents et matriaux qui permettent de connatre un systme juridique (codification, pigraphe,...). Les sources : vnements ou courants de pense (rel, co, philo, sociopolitique, gographique ) qui expliquent lorigine des rgles de droit. Droit romain : ensemble des rgles et des solutions juridiques qui ont t labors au sein de lEtat romain antique par les divers organes politiques qui se sont arrog le pouvoir lgislatif et de surcrot, par qqes procds originaux spontans. ensemble : vision rtroactive, globale ; rgles dveloppes quantitativement et qualitativement pour donner un ensemble de rgles. rgles et solutions juridiques : le droit romain diffre du droit contemporain : le mode de pense romaine tait casuistique, cest--dire donnant une rponse au cas par cas, de manire ponctuelle un problme donn; do la multitude de sources diffrentes quils possdaient
Toutefois, de tps autre on observe un souci de gnralisation notamment sous Justinien. Le gnie du peuple romain est que malgr ce fourbi juridique , il ny a presque aucune contradiction.
Chapitre I : la Coutume.
Rgle rsultant de la rptition gnralise de comportements ressentis par ses agents comme lapplication ou lexpression dune rgle de droit. Elle est par nature non crite. Son existence est subordonne la runion de 4 lments : Ensemble dusages qui ressortissent du domaine juridique. Pratique de cet usage rpt de longue date. Conviction que la pratique considre a force obligatoire dans le groupe social concern Transmission exclusivement orale, de gnration en gnration.
Lautorit de la coutume.
Le caractre de sa force obligatoire ne sest pas pos vu quelle demeura lgtps lunique source de droit. Ds le IIme sicle, les jurisconsultes se posent cette question et aboutissent la solution que la coutume est effectivement obligatoire mais ils ne la considrent pas comme une source formelle pq leur poque, elle prsentait le profil dune source de droit subsidiaire. (La motivation de cette rponse a t diffrente au fil du temps). A partir du droit classique, la coutume ne bnficiait plus dune force obligatoire que lorsquelle assumait un rle subsidiaire. Au Vme S., une constitution impriale dcrte que la coutume peut contenir la loi, la maintenir dans certaines limites. Donc, les C. >< aux lois ont une autorit =, mais les usages locaux des peuples soumis ne pouvaient sopposer la loi romaine.
La procdure dlaboration :
On procde un affichage la promulgatio , (projet de loi) au forum pdt trois marchs successifs. La promulgatio porte le projet la connaissance de tous les citoyens qui se runissent ai assembles informelles pour en discuter. Le magistrat tient compte de ces avis selon son humeur. Le matin du vote, les auspices sont consults ; sils sont favorables, le projet est lu devant lassemble des citoyens. Suit alors la rogatio qui transforme le projet en loi. Il existe 4 types dassembles populaires : Les comices : rassemble les membres de trente curies (division territoriales). Ces comices rpartissent les citoyens selon la fortune et lge en cinq classes : elles sont ouvertes aux hommes citoyens romains et adultes + chevaliers. Le vote nest pas obligatoires et de nombreux facteurs c lloignement de Rome (unique lieu de vote), interviennent sur la participation. La procdure est trs lourde ; le rogator - prsident de lassemble- demande chacun son avis. De plus, si elle donne lapparence dune certaine dmocratie, il nen va pas de mme dans la pratique : Le projet de loi est adopt lorsque la majorit des centuries, soit 97 dentre elles, lavait approuv MAIS, lorsque la majorit des suffrages en son sein est acquise, on adopte le projet ; or, les premiers voter sont les chevaliers, puis les centuries de la premire classe, qui ralisait ainsi la majorit sans jamais consulter les citoyens des 3, 4 et 5me classes ! Le vote est global ; on prend ou on rejette tous les articles sans possibilits damendement (caractristique dune mentalit oligarchique). Dans un premier tps, la procdure est orale, mais suite aux abus et aux pressions, on passe un scrutin crit et secret ds le IIme sicle (progrs incontestable). Qd la majorit est acquise, le
magistrat arrte le scrutin et promulgue la loi, cest la remmtiatio .Le texte de loi est dpos et conserv laerarium,, au trsor public. Cicron: les lois devenaient ce que lon voulaient qu e fussent : dnonciation de fraude, de modification fate entre le vote de la loi et son dpt. Le scrutin au sein des comices tributes tait aussi successif et sarrtait souvent sans doute une fois la majorit acquise. Pdt plus dun sicle, le snat joua un rle primordial dans llaboration d la loi ; il lui appartenait de confrer la loi sa force obligatoire. Cette ratification tait une authentique dcision de fond sur lopportunit de la mesure adopte En ralit, le peuple romain na jamais eu ni le droit dinitiative, ni damendement ; lopinion individuelle ntait prise en compte qu lintrieur dun groupe, centurie ou tribu, ds lesquels plus il y avaient de membres et moins ils avaient de poids.
Prsentation de la loi
La lex rogata comportait trois parties : La praescriptio ou prambule didentification La rogatio ou le texte de la proposition La sanctio ou ensemble des mesures prvues pour assurer lapplication de la loi Trois types de lois: Leges perfectae : lacte qui viole une telle loi se voit refuser toute efficacit. Leges minus quani perfectae : lacte garde son efficacit mais expose son auteur une sanction Leges imperfectae : loi qui ne prvoit aucune sanction en cas de violation La loi sexprime sous forme imprative ; dans un premier tps, le style est trs concis pq les lois sont graves ds la pierre, ensuite, avec lapparition du papyrus, le style salourdit nettement.
Historique de la loi.
Les lois royales : rdaction de rgles coutumires trs anciennes et essentiellement religieuses. Les premires lois authentiques : ds le Vme sicle avant notre re ; elles concernent le plus souvent les magistratures et les dclarations de guerre (leges de hello indicendo). Environ 800 lois sont votes jusqu la fin du Ier sicle de notre re, et seulement trente dentre elles concernent le droit priv. La loi des XII tables : (lex duodecim tabularum), premier essai de codification du droit romain ; elles disparurent toutes mais bcp dauteurs y font rfrence. Grce elle, on peut observer le sous-dveloppement du droit : dispositions de droit civil, pnal, procdure de droit public, LEtat de droit est trs archaque (la langue notamment) et tmoigne dune ville agricole qui
protge tout ce qui concerne ce domaine (btail, esclaves,...) mais trs peu la matire contractuelle. Nanmoins, elle ralise trois objectifs : consacrer lexistence de cette nouvelle source formelle quest la loi, orienter llaboration du droit vers le ius scriptum (le droit crit), constituer la premire codification du droit romain. les lois postrieure : aprs les XII Tables, lactivit lgislative se poursuit rgulirement.
Contenu de la loi.
Donc, pdt 600 ans, sur les 800 lois votes, la trs gde majorit se rapporte au droit public ; et apparemment, les lois romaines nont jamais t envisages en tant que moyens dimposer des rgles gnrales de conduite. Elles ont servi crer un ordre juridique et lapaisement social (lutter contre les abus politiques et civils).
Rle de la loi.
Source formelle spcifiquement rpublicaine, elle marque le passage de loral lcrit, elle a apport lordre juridique existant une composante de stabilit et dimpartialit, et enfin, la loi romaine est le point de dpart dune rflexion sur la ncessit doctroyer un contenu gnral la lgislation.
Candidatus.
Signifie, celui qui est blanc afin de se faire remarquer, celui qui essaye de capter lattention des autres. Dans leurs programmes lectoraux, ces candidatus prvoyaient une srie de dispositions juridiques quils mettraient en uvre sils venaient tre lu. Mais dans un premier cest promesses tait orales et navaient aucune valeur obligatoire si le candidatus venait tre lu. En un premier temps ce ntait quun engagement moral. Mais vers le milieu du premier sicle avant notre re, la promesse acquiert une force obligatoire et devait tre ncessairement appliqu. Cependant elle navait cour que sur la localit du magistrat et durant la priode o il tait en fonction. Trs le vite les magistrats qui leurs succderont auront tendance rcuprer dans leurs dits les lments de qualits qui se trouvaient dans les dits de leurs prdcesseurs. Ainsi des lments comme le dol prvu pour vivre le temps que dune magistrature sinscrivirent dans la continuit. Ce mouvement dans le temps sera accompagn par un mouvement dans lespace. Les gouverneurs de province vont avoir tendance reprendre dans leur programme les dispositions juridiques de qualit qui ont fait leurs preuves.
Source intressante.
Les dits seront une source intressante car ils auront une prise perptuelle sur la ralit car on pouvait ragir rapidement (1 an). Ex : Dol, violence, vice cach, Fiction, prsomption, Ce sera une source extrmement fconde sur le plan du droit civile il sera dnomm le droit honoraire car il sera une consquence direct de la cours eu honneur de la magistrature romaine. On peut galement parl de droit prtorien. Cest un droit qui apparatra autour du IIIme et IIme sicle avant J.C. alors que la coutume existait et remplissait un rle dtermin et que la loi travaillait son rythme (lent). Les dits vinrent combler le vide laiss par les deux sources en ayant une emprise directe sur la ralit. Ce qui durera jusquau IIme sicle aprs J.C.
Ces caractristiques distinguent le droit honoraire de toute autre source formelle de droit romain. Nb : on appelle ce type de droit droit honoraire parce que les magistrats couraient aprs les honneurs.
Ensuite, vote Pedibus (par le pied). Les snateurs devront se placer en marchant derrire les personnes qui reprsentent leurs avis. Cest une source qui aura une aura particulire car manera dune assemble prestigieuse et sage.
Les Edits.
Car lempereur se considre comme un nouveau magistrat au sommet de la hirarchie. Ils ont pour thmes des sujets varis.
La pragmatique sanction.
Cest une constitution dpourvue de solennit.
Le mandat.
Instruction contenu administratif envoy aux administrateurs des territoires de lempire.
Le dcret.
Jugement rendu par lempereur grce son pouvoir dvocation quil dteint par sa qualit de magistrat suprieur afin quils servent de modle travers lempire.
Les rescrits.
Ce sont des rponses de lempereur aux particuliers (sorte de question prjudiciel). Ce seront surtout des femmes qui poseront des questions. Il yaura des milliers de rescrits qui seront rdiger et qui avec le temps prendront de plus en plus de valeur. Les constitutions seront une lgislation bien faite car lempereur sera entour dans sa chancellerie de juriste de trs bonne qualit qui assurera une lgislation de bonne qualit malgr les folies de certains des empereurs. Il y aura une volont plusieurs reprises de codifier les lois. Ce qui sera fait dabord de manire prive ensuite officiellement en 438 avec le code Thodosien rdig sous le rgne de Thodose II (empire romain dorient) et Valentinien III (empereur romain doccident). Cependant Valentinien III ntait quun enfant et Thodose II un parfait abruti et se sera certainement la sur de celui-ci qui entreprendra cette tache.
Procdure dlaboration.
Elles ntaient pas ncessairement loeuvre personnelle de lempereur mais plutt de son entourage : jurisconsultes, conseil damis, de parents, chancellerie impriale (grand secrtariat).
Historique
Dbut de notre re : rle modeste (prfrence pour les jurisconsultes). Au dbut IIIme S. : volution ; elles sont dabord rdiges en latin puis en grec (Qd Constantin place lempire Constantinople). Le style change et devient redondant ; lempereur qui dans un premier tps sexprimait modrment transforme ses constitutions en vritables injonctions.
Chapitre VI : la Jurisprudence.
Sagesse, science du droit ; cest lensemble des oeuvres juridiques des prudentes , des jurisconsultes. Ces oeuvres furent de deux types : quivalent antique de notre doctrine (ouvrages thoriques, interprtation du droit). rponses des questions pratiques portant sur un point de droit (consultations juridiques).
Historique :
Au dpart, le droit romain est un droit religieux ; le jurisconsulte est un prtre (un pontife). Au dbut de IVme S. avant notre re, commence un processus de lacisation et de vulgarisation du droit. Flavius, un secrtaire, divulgue les formules daction ( : manire de rdiger la procdure en justi), puis, affiche le calendrier judiciaire (jours ouvrables ou ferms variables pour les actions en justice) afin que chacun sache comment rdiger une action et quel jour il pouvait lintenter. Plus tard, les jurisconsultes donnent gratuitement des consultations juridiques au public (mthode dexcellence denseignement du droit). La scularisation du droit fit glisser le monopole de la science dune aristocratie une autre : des prtres aux hommes politiques. Les jurisconsultes deviennent des aristocrates, de hauts personnages de la vie publique. Mais, au Ier S., les jurisconsultes se divisent en deux sectes: les Sabiniens (ou Cassiens) et les Proculiens. Les premiers sont traditionalistes, tandis que les seconds sont plus enclins innover. Julien : prfet, gouverneur, membre du conseil imprial, questeur trs estim par lempereur, il est lauteur de la codification ordonne du droit honoraire, l Edit perptuel. Stocien, sa pense est imaginative, claire, lgante, et prcise. Gauis: ce juriste ne porte quun prnom et demeure lune des figures les plus nigmatiques du droit romain. II fut probablement le dernier Sabinien, et il nest pas certain quil ft citoyen romain. Nanmoins, il aurait crit entre 120 et 150 livres dont des commentaires de diverses sources formelles ainsi que des ouvrages denseignement. Parmi ceux ci, les Institutiones , unique oeuvre dun jurispudent classique. Il est un juriste didactique lesprit scientifique (introductions, classifications, thories,...) ; il nexera aucune haute fonction et se consacra uniquement professer le droit Curieusement, il ne fut jamais cit par ses contemporains (peut-tre cause de sa mdiocre condition sociale). Enfin, vers le IVme S., la jurisprudence nest plus aussi originale, elle devient une oeuvre de seconde catgorie, des commentaires doeuvres antrieures. Elle perd
de sa fcondit en tant que source de droit et les jurisconsultes rgressent au niveau de fonctionnaires.
Mthode Jurisprudentielle.
Elle repose sur deux fondements : le raisonnement casuistique (coup par coup) et linterprtation de lautre (recherche par analogie de prexistence).
Autorit de la Jurisprudence.
Trs gde autorit tt au long de son volution surtout grce au prestige et la haute fonction remplie par les jurisconsultes. Avec Auguste, sous le rgime du Principat vint une premire conscration officielle : le privilge imprial de donner des consultations (qui ne bnficiaient pas de la caution impriale !) Cest un label de qualit accord certains jurisconsultes. Au IVme S., la loi des citations tente dapporter une solution au fourbi occasionn par ces consultations, elle dcrte que seuls Gaus, Papinien, Paul, Ulpien et Modestien peuvent tre allgus directement en justice alors que les autres doivent remplir deux conditions : tre cits par lun des cinq grands et que leur opinion soit tablie par la prsentation dun manuscrit (souvent irralisable). En ccl, la jurispruden est une des toute grandes sources du droit romain pour avoir cr bcp de solutions juridiques. Trois gdes coles ont repris le travail des jurisconsultes au Vme S. : Rome, Constantinople et Beyrouth.
Justinien.
Au VIme S., se considrant lhritier des traditions romaines, Justinien se donne une mission dunification sur les plans territorial, religieux et lgislatif. Il entreprit de reconqurir les territoires dOccident perdus par ses prdcesseurs, ensuite, en tant que souverain thocratique et lieutenant de dieu sur terre, il entendit imposer lorthodoxie tous les habitants de lempire (ce qui savra tre un chec), enfin, il prtendit imposer la totalit de son oeuvre lgislative son empire reconstruit En ce domaine, il russit admirablement. Loeuvre comprend ses propres constitutions et des rformations du droit romain antrieur.
Le code de Justinien.
Quatre recueils forment ensemble le Corpus iuris civilis. Le code : qui sattache lensemble des constitutions impriales, il est divis en douze livres comme la loi des XII Tables, ce qui nest pas un hasard. Ces livres sont notamment consacrs aux droits ecclsiastique, public, priv,... Le digeste ou les pandectes : norme compilation de la jurisprudence. Environ 2000 livres furent dpouills pour ce travail colossal qui navait connu aucun prcdent Trois commissions y travaillrent. Loeuvre fut ralise en trois ans. Elle comporte 50 livres, chaque titre est numrot et prcd du nom du jurisconsulte qui en est lauteur. Les institutes : manuel de synthse du droit destin lenseignement, trs inspir des Institutes de Gaus. Les novelles : partie que Justinien neut pas le temps de promulguer ; il sagit de lensemble des constitutions promulgues par Justinien aprs la publication et lentre en vigueur du second code, aprs 534. La premire dcennie fut la plus fconde, puis apparat un ralentissement brutal la mort de Tribonien, proche collaborateur de lempereur. Les Novelles se distinguent des trois autres pallies de la compilation : Elles ne firent pas lobjet dun recueil officiel. Elles sont principalement rdiges en grec et non pas en latin (tournant dans la langue officielle du droit).
Elles ne contiennent que du droit neuf se dtournent du pass et lgifrent pour rpondre des problmes dactualit ou pour prpa lavenir. Ce sont elles qui rvlent le mieux la personnalit de lempereur- lgislateur Justinien
La compilation de Justinien est reste le fondement du droit byzantin jusqu la chute de lempire romain dOrient en 1453. Par contre, en Occident, la destine de celle oeuvre fit trs modeste. Aprs la dislocation de lempire en 476, fuient rdiges les lois romano- barbares. Remarque : si le droit romain fut enseign mondialement mme dans les pays qui navaient pas t romaniss, cest parce que les colonisateurs taient revenus avec des codes romains.