CONSEJO NACIONAL DE LA NIEZ Y ADOLESCENCIA INFORME

OBSERVACIONES AL PROYECTO DE CDIGO ORGNICO INTEGRAL PENAL

1. ANTECEDENTES: Con la finalidad de unificar toda la legislacin penal sustantiva, adjetiva y de ejecucin penal que se encuentra actualmente dispersa en diferentes leyes; se elabor desde la Funcin Ejecutiva un Cdigo Integral Penal que conjuga estos tres mbitos en un solo cuerpo normativo, traducido en 1086 artculos, cuatro disposiciones generales, veinte disposiciones transitorias, catorce disposiciones reformatorias y sesenta disposiciones derogatorias. Este proyecto de ley, presentado ante la Asamblea Nacional en das anteriores, adems de desarrollar la parte sustantiva y adjetiva de la normativa penal; aplicacin y ejecucin de penas; regula todo lo relacionado con adolescentes en conflicto con la ley penal, materia que actualmente se encuentra contenida en el libro IV del Cdigo Orgnico de la Niez y Adolescencia. Una de las caractersticas fundamentales de un Estado Constitucional de Derechos y Justicia, que se estructura adems como social, es que dentro de su funcin de garante, debe generar las condiciones para la proteccin integral de sus habitantes a lo largo de sus vidas, que aseguren sus derechos y principios reconocidos en la Constitucin. Para este fin instituye al Sistema Nacional de inclusin y Equidad Social en el cual se encuentra comprendido el Sistema Nacional Descentralizado de Proteccin Integral a la Niez y Adolescencia, SNDPINA. Este Sistema se estructura en base a los principios de la doctrina de proteccin integral como el Inters Superior del Nio, el principio de atencin prioritaria y prioridad absoluta, la corresponsabilidad del Estado, sociedad y la familia y el ejercicio progresivo de los derechos. La administracin de justicia no se encuentra aislada a este Sistema puesto que se ha garantizado una legislacin y una administracin de justicia especializada en niez y adolescencia, as como operadores de justicia debidamente capacitados, que aplicarn los principios de la doctrina de proteccin integral1; dividiendo la competencia de la administracin de justicia especializada en proteccin de derechos de nios,
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Artculo 175 de la Constitucin de la Repblica del Ecuador.

nias y adolescentes; y, en responsabilidad de adolescentes en conflicto con la ley penal. As, el Cdigo de la Niez y Adolescencia en su Libro Cuarto, ha desarrollado este sistema de justicia especializada, estableciendo la inimputabilidad de los nios, nias y adolescentes y la responsabilidad penal de los y las adolescentes con la aplicacin de medidas socieducativas privativas y no privativas de la libertad.

Si bien es cierto, las exigencias para la inclusin de reformas legislativas en materia penal que den solucin al problema de inseguridad que afecta a la sociedad ecuatoriana, es un derecho legtimamente reclamado, y siendo la seguridad ciudadana un tema de inters para el Estado Ecuatoriano, es necesario tomar en cuenta que las soluciones legislativas y de ejecucin a esta problemtica, deben estar enmarcadas en el mbito constitucional e internacional que garantiza los derechos humanos de todos y todas, con especial atencin a los nios, nias y adolescentes; razn por la cual se ha elaborado las siguientes reflexiones para que sean consideradas en el proyecto de ley, con la finalidad de que el mismo cumpla con su misin constitucional de garantizar la proteccin de los derechos humanos.

2. PRINCIPIOS RECTORES El cambio de paradigma bajo el cual se entienden los derechos de la infancia, desde la visin tutelar de la situacin irregular, hacia el enfoque de derechos humanos que pregona la doctrina de la proteccin integral, obliga a plantearse cuestionamientos sobre todas las acciones que se relacionen con nios, nias y adolescentes. La Doctrina de la Proteccin Integral, adoptada con la ratificacin de la Convencin de los Derechos del Nio y elevada a norma constitucional, nace como un esfuerzo colectivo de los entes pblicos y privados para lograr que el reconocimiento de derechos humanos a nios, nias y adolescentes se visibilice y atraviese todos los mbitos de relacin en los que se desenvuelven. Implica el reconocimiento de nios, nias y adolescentes como titulares plenos de derechos, con una condicin de sujetos cuya personalidad se halla en pleno desarrollo.

2.1. NO REGRESIVIDAD El principio de no regresividad implica la imposibilidad de que se reduzca la proteccin alcanzada en materia de derechos humanos, lo cual obliga a no rebajar los estndares alcanzados por el Estado en esta materia, es as que la legislacin no puede desarrollar normativa posterior que disminuya, menoscabe o anule injustificadamente el ejercicio de los derechos; una violacin a este principio constituira la expedicin de alguna norma legislativa tendiente a retrotraer o menoscabar un derecho ya reconocido o desmejorar una situacin jurdica favorable, en este caso al adolescente, pues se estara afectando derechos fundamentales, esto implicara una inobservancia a la norma constitucional garantista de derechos y a los compromisos internacionales asumidos por el Ecuador por la ratificacin que ha realizado de tratados e instrumentos internacionales en materia de derechos humanos. 2.2. INTERES SUPERIOR DEL NIO Este principio regulador de la normativa de los derechos del nio se funda en la dignidad misma del ser humano2, en las caractersticas propias de los nios, nias y adolescentes y en la necesidad de propiciar el desarrollo de stos, con pleno aprovechamiento de sus potencialidades as como en la naturaleza y alcances de la Convencin sobre los Derechos del Nio, la Constitucin y la normativa vigente. As, el principio 2 de la Declaracin de los Derechos del Nio (1959) establece: El nio gozar de una proteccin especial y dispondr de oportunidades y servicios, dispensado todo ello por la ley y por otros medios, para que pueda desarrollarse fsica, mental, moral, espiritual y
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En igual sentido, el prembulo de la Convencin Americana.

socialmente en forma saludable y normal, as como en condiciones de libertad y dignidad. Al promulgar leyes con este fin, la consideracin fundamental a que se atender ser el inters superior del nio. En el marco de los principios sealados, es necesario insistir en la importancia de mantener un modelo de reaccin penal especial para los adolescentes en conflicto con la ley penal, acorde a la condicin de stos como sujetos en desarrollo. Pues la edad de estas personas y su condicin de nios, nias y adolescentes, son los elementos que justifican la especializacin en la justicia penal juvenil. No se pretende desconocer el clamor ciudadano ante la inseguridad y la respuesta necesaria que debe dar el Estado a la delincuencia; pero la solucin a la problemtica de los adolescentes en conflicto con la ley penal y los cambios en la legislacin, de ser necesarios, deben ser producto de la interaccin entre la sociedad y los expertos, sin menoscabar los derechos humanos. As, revisado de forma tcnica este Proyecto de Cdigo Orgnico Integral Penal, podra leerse un modelo de seguridad ciudadana que est dejando de lado postulados y principios bsicos de aplicacin de derechos como la no regresividad y la no restriccin normativa. Este modelo penal genera como consecuencia, cambios preocupantes en el sistema de justicia especializado de niez y adolescencia, los cuales merecen una revisin integral y detenida a la luz de sus derechos.

2.3.

PRIORIDAD ABSOLUTA Y APLICACIN MS FAVORABLE

El artculo 12 del Cdigo de la Niez y Adolescencia seala que En la formulacin y ejecucin de las polticas pblicas y en la provisin de recursos, debe asignarse prioridad absoluta a la niez y adolescencia, a las que se asegurar, adems, el acceso preferente a los servicios pblicos y a cualquier clase de atencin que requieran. Se dar prioridad especial a la atencin de nios y nias menores de seis aos. En caso de conflicto, los derechos de los nios, nias y adolescentes prevalecen sobre los derechos de los dems.

Dicho principio funciona como norma de interpretacin en casos de colisin de derechos. Su enunciacin responde a dos condiciones aparejadas al hecho de ser nio, nia y adolescente; como son la vulnerabilidad en la que se hallan y la perspectiva de desarrollo de su personalidad. Ambos elementos deben ser necesariamente considerados al momento de hacer

una ejercicio de ponderacin entre sus derechos (por ejemplo, el derecho a la proteccin respecto de la informacin) y los de otros sujetos (como la libertad de empresa, o el derecho de los padres a decidir la educacin para los hijos).

De otro lado el artculo 14 del Cdigo de la Niez y Adolescencia establece que Ninguna autoridad judicial o administrativa podr invocar falta o insuficiencia de norma o procedimiento expreso para justificar la violacin o desconocimiento de los derechos de los nios, nias y adolescentes....

3. MARCO JURDICO 3.1. CONSTITUCIN DE LA REPBLICA DEL ECUADOR La Constitucin vigente garantiza el goce efectivo de los derechos que consagra y los reconocidos por los instrumentos internacionales de los que el Ecuador forma parte3. El Artculo 1 de la Constitucin de la Repblica establece que el Ecuador es un Estado Constitucional de Derechos y Justicia. Esta sustantiva innovacin constitucional, establece que la estructura jurdica del pas se funda sobre el respeto a los derechos humanos como garantas que limitan el poder y que a su vez demandan respuestas activas del Estado, tal como se establece en el artculo 11 numeral 9 de la Constitucin, que impone como el ms alto deber del Estado, el respetar y hacer respetar los derechos humanos de las y los ciudadanos. En el mismo sentido, el numeral 4 del Artculo 11 de la Constitucin de la Repblica, establece el principio de no restriccin normativa, es decir que ninguna norma jurdica podr restringir el contenido de los derechos ni de las garantas constitucionales, y el numeral 6 que reconoce la irrenunciabilidad, inalienabilidad, indivisibilidad e interdependencia de los derechos humanos y los principios para su aplicacin; de igual forma, en el numeral 8 del Artculo 11 de la Constitucin se prescribe que El contenido de los derechos se desarrollar de manera progresiva a travs de las normas, la jurisprudencia y la polticas pblicas y para ello El Estado generar y garantizar las condiciones necesarias para su pleno reconocimiento y ejercicio. Ser inconstitucional cualquier accin u omisin de carcter regresivo que disminuya, menoscabe o anule injustificadamente el ejercicio de los derechos.

Constitucin de la Repblica del Ecuador, Art. 3, num. 1.

De acuerdo a la tradicin constitucional ecuatoriana, la Constitucin vigente, norma base de la legislacin ecuatoriana, pone especial nfasis a la proteccin y garanta de los derechos de los nios, nias y adolescentes, considerndolos como personas plenas y en esa medida sujetos de derechos, as mismo, los denomina grupo de atencin prioritaria4, reconocindolos como titulares de todos los derechos humanos, adems de los especficos de su edad. Adicionalmente, la Constitucin manda en su artculo 44 que El Estado, la sociedad y la familia promovern de forma prioritaria el desarrollo integral de las nias, nios y adolescentes, y asegurarn el ejercicio pleno de sus derechos; se atender al principio de su inters superior y sus derechos prevalecern sobre los de las dems personas. Las nias, nios y adolescentes tendrn derecho a su desarrollo integral, entendido como proceso de crecimiento, maduracin y despliegue de su intelecto y de sus capacidades, potencialidades y aspiraciones, en un entorno familiar, escolar, social y comunitario de afectividad y seguridad. Este entorno permitir la satisfaccin de sus necesidades sociales, afectivo-emocionales y culturales, con el apoyo de polticas intersectoriales nacionales y locales. La Constitucin de la Repblica en su Art. 46 numeral 4, dispone que el Estado adoptar, medidas que aseguren a las nias, nios y adolescentes, la proteccin y atencin contra todo tipo de violencia, maltrato, explotacin sexual o de cualquier otra ndole, o contra la negligencia que provoque tales situaciones. El Artculo 51 del mismo cuerpo legal, en su numeral 6, establece que: "Se reconoce a las personas privadas de la libertad los siguientes derechos... 6.Recibir un tratamiento preferente y especializado en el caso de las mujeres embarazadas y en periodo de lactancia, adolescentes, y las personas adultas mayores, enfermas o con discapacidad." (las negrillas son nuestras). El numeral 13 del Artculo 77 de la norma constitucional, detalla que para las adolescentes y los adolescentes infractores regir un sistema de medidas socioeducativas proporcionales a la infraccin atribuida. El estado determinar mediante ley sanciones privativas y no privativas de libertad. La privacin de libertad ser establecida como ltimo recurso, por el periodo mnimo necesario, y se llevar a cabo en establecimientos diferentes a los de las personas adultas (el subrayado es nuestro). Finalmente, el Art. 175 de la Constitucin seala que: Las nias, nios y adolescentes estarn sujetos a una legislacin y a una administracin de justicia especializada, as como a operadores de justicia debidamente capacitados, que aplicarn los principios de la
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Idem, Art.35

doctrina de proteccin integral. La administracin de justicia especializada dividir la competencia en proteccin de derechos y en responsabilidad de adolescentes infractores. (el subrayado es nuestro). 3.2. INSTRUMENTOS INTERNACIONALES La Convencin sobre los Derechos del Nio, adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 20 de noviembre de 1989, entiende como nio a todo ser humano menor de 18 aos de edad. (El subrayado es nuestro).5 En su Artculo 4 establece que Los Estados Partes adoptarn todas las medidas administrativas, legislativas y de otra ndole para dar efectividad a los derechos reconocidos en la presente Convencin. El Ecuador suscribi y ratific la Convencin de los Derechos del Nio en el ao 1990, por tanto, adquiri el compromiso de adelantar las transformaciones legales y administrativas requeridas para garantizar los derechos de la niez y adolescencia y observar sistemticamente estos compromisos al momento de proponer medidas, de cualquier ndole, que los afecten. Esto obliga al Estado, a que todas las propuestas de reforma legal, se revisen detalladamente con miras a indagar su consistencia y coherencia con la doctrina de proteccin integral, ms an cuando dichas medidas eventualmente pueden implicar la privacin de la libertad y el menoscabo de derechos fundamentales de la persona humana. Adicionalmente, la Convencin de los Derechos del Nio, en su artculo 40, numeral primero establece que: Los Estados Partes reconocen el derecho de todo nio de quien se alegue que ha infringido las leyes penales o a quien se acuse o declare culpable de haber infringido esas leyes a ser tratado de manera acorde con el fomento de su sentido de la dignidad y el valor, que fortalezca el respeto del nio por los derechos y las libertades fundamentales de terceros y en la que se tengan en cuenta la edad del nio y la importancia de promover la reintegracin de este a fin de que ste asuma una funcin constructiva en la sociedad (las negrillas son nuestras); asimismo, en el numeral tercero seala que los Estados Partes tomarn todas las medidas apropiadas para promover el establecimiento de leyes, procedimientos, autoridades e instituciones especficos para los nios de quienes se alegue que han infringido las leyes penales o a quienes se acuse o declare culpables de haber infringido esas leyes, y en particular: a) El establecimiento de una edad mnima antes de la cual se presumir que los nios no tienen capacidad para infringir las leyes penales; b) Siempre que sea apropiado y deseable, la adopcin de medidas para tratar a esos nios sin recurrir a procedimientos judiciales, en

Convencin sobre los Derechos del Nio, Art. 1.

el entendimiento de que se respetarn plenamente los derechos humanos y las garantas legales(...) las negrillas son nuestras. Finalmente cabe sealar que la Convencin sobre los Derechos del Nio establece dos mbitos de proteccin: a) de los derechos de los nios, las nias y los adolescentes en general, y b) el de los nios que han cometido un delito. En este ltimo campo, los nios no slo deben recibir las mismas garantas que los adultos, sino, adems, una proteccin especial.

Por otro lado, la Corte Interamericana de Derechos Humanos en su Opinin consultiva 17 se ha pronunciado de la siguiente manera, referente a la responsabilidad de los adolescentes infractores: Los nios son inimputables penalmente, aunque a los sujetos de 12 a 18 aos que infringen la ley se les somete a una jurisdiccin especial, que puede aplicar sanciones consistentes en medidas socio-educativas. .. los menores de 18 aos a quienes se atribuya la comisin de conductas previstas como delictuosas por la ley penal, debern quedar sujetos, para los fines del conocimiento respectivo y la adopcin de las medidas pertinentes, slo a rganos jurisdiccionales especficos distintos de los correspondientes a los mayores de edad.

3.3. CODIGO ORGNICO DE LA NIEZ Y ADOLESCENCIA La Constitucin de la Repblica, instrumentos internacionales y el Cdigo de la Niez y Adolescencia, principalmente, han reconocido un conjunto de derechos para garantizar la proteccin integral y especializada de todo ser humano, desde su concepcin hasta que cumpla dieciocho aos de edad. En el marco de lo consagrado en los instrumentos antes sealados, el Ecuador, a travs del artculo 4 del Cdigo de la Niez y Adolescencia, establece que: Adolescente es la persona de ambos sexos entre 12 y 18 aos de edad. As, el Cdigo de la Niez y Adolescencia, ley orgnica y especializada para la materia, en su artculo 11 establece que el Inters Superior del Nio es un principio que est orientado a satisfacer el ejercicio efectivo del conjunto de los derechos de los nios, nias y adolescentes; e impone a todas las

autoridades administrativas y judiciales y a las instituciones pblicas y privadas, el deber de ajustar sus decisiones y acciones para su cumplimiento. (Las negrillas me pertenecen). Este cuerpo normativo determina que los adolescentes entre 12 y 18 aos son responsables e inimputables de los delitos penales estipulados en el Cdigo Penal, es decir que no procede el proceso acusatorio de adultos, sino un proceso de investigacin especializado que implica estudiar las circunstancias del hecho, la personalidad del adolescente, su conducta y el medio familiar y social en el que se desenvuelve. Asimismo, el artculo 50 del mismo cuerpo legal establece que Los nios, nias y adolescentes tienen derecho a que se respete su integridad personal, fsica, psicolgica, cultural, afectiva y sexual. El Art. 255 del Cdigo de la Niez y Adolescencia dispone "Establcese la Administracin de Justicia Especializada de la Niez y Adolescencia, integrada a la Funcin Judicial, para el conocimiento y resolucin de los asuntos relacionados con la proteccin de los derechos y garantas de nios, nias y adolescentes reglados en este Cdigo"(Las negrillas me pertenecen). Por otra parte, el Cdigo de la Niez y la Adolescencia, determina en el Artculo 306 que Los adolescentes que cometan infracciones tipificadas en la ley penal estarn sujetos a medidas socioeducativas por su responsabilidad de acuerdo con los preceptos del presente Cdigo.

4. ANLISIS DEL PROYECTO EN MATERIA DE ADOLESCENTES EN CONFLICTO CON LA LEY PENAL 4.1. MODIFICAR LA EDAD DE RESPONSABILIDAD PENAL Normativa Vigente Art. 40 del Cdigo Penal.- Las personas que no hayan cumplido los 18 aos de edad, estarn sujetas al Cdigo de la Niez y Adolescencia. Proyecto de Integral Penal Cdigo Orgnico

Artculo 30.- Imputabilidad penal de las y los adolescentes en conflicto con la Ley Penal.- Las y los adolescentes en conflicto con la ley penal, que hubieren cumplido diecisis aos de edad al momento de cometer una Art. 306 del Cdigo de la infraccin penal establecida en este Niez y Adolescencia.- Libro, sern imputables penalmente. Responsabilidad de los adolescentes.Los adolescentes que cometan infracciones tipificadas en la ley penal estarn sujetos a medidas socio educativas por su responsabilidad de acuerdo con los preceptos del presente Cdigo.

Dentro del Proyecto de Cdigo Orgnico Integral Penal, se plantea disminuir la edad mnima de responsabilidad penal de 18 a 16 aos. Esta pretensin es contraria a la normativa vigente, puesto que el Cdigo de la Niez y Adolescencia, establece la inimputabilidad de los nios, nias y adolescentes y la responsabilidad penal para los adolescentes de 12 a 18 aos, manteniendo de esta manera los principios establecidos en los Convenios Internacionales ratificados por el Ecuador. Adicionalmente, el plantear la rebaja a los 16 aos para juzgar a los adolescentes como adultos, desconoce de manera clara los derechos reconocidos por el artculo 175 de la Constitucin, el cual extiende el mbito de proteccin a todos los nios, nias y adolescentes, esto es hasta los 18 aos de edad, donde se prev un sistema de justicia especializado y la capacitacin de los jueces como medio para garantizar los derechos de los adolescentes en conflicto con la ley. En base a un criterio biolgico-cronolgico la normativa interna vigente establece la edad mnima y mxima de responsabilidad y la sita en la franja entre los 12 y los 18 aos. Por tanto los nios menores de 12 aos se encuentran fuera del sistema de responsabilidad, y son considerados inimputables y no responsables penalmente. Esto obedece, a que las personas en etapas muy tempranas del desarrollo no tienen capacidad para comprender el carcter ilcito de ciertas conductas, y que la inclusin en

procesos judiciales as como la imposicin de medidas, an cuando sean de carcter especial y educativo puede producir graves perjuicios en el desarrollo de su vida. En cambio, los y las adolescentes cuando cometen infracciones, deben ser sujetos a una respuesta especializada acorde a su edad y circunstancias, y el desarrollo paulatino de su autonoma; por tanto el plantear que un o una adolescente de 16 aos pueda ser imputado como adulto, es un desconocimiento absoluto a su situacin de persona en desarrollo, donde incluso la gradacin es diferente en cuanto al elemento de culpabilidad y responsabilidad del adolescente frente al adulto, que siempre ser menor; circunstancia que responde a un anlisis biolgico, social e incluso legal, y debe ser considerada en el momento de legislar. En base a este anlisis, se justifica que los plazos de ejecucin de las medidas aplicables a los adolescentes sea mucho menor en comparacin con los adultos. En referencia a la imputabilidad, desde la perspectiva penal, vinculada a la realizacin de conductas tpicas y punibles y a la correspondiente consecuencia sancionatoria, se establece que no se puede instaurar un proceso penal de adultos para un nio, nia o adolescente, pues carece de la misma capacidad de un adulto para entender la naturaleza de su accin u omisin y/o de conducirse conforme a esa comprensin. Por esta razn, las Naciones Unidas han desarrollado directrices para los Estados con respecto a la determinacin a la edad mnima de responsabilidad, que forman parte de la doctrina de la proteccin integral y han sido suscritas por el Estado Ecuatoriano, como son, las Reglas de Beijn, las Directrices de Riad y las Reglas de la Habana. As, las Reglas de Beijing, sealan: La edad mnima a efectos de responsabilidad penal vara considerablemente en funcin de factores histricos y culturales. El enfoque moderno consiste en examinar si los nios pueden hacer honor a los elementos morales y psicolgicos de responsabilidad penal; es decir, si puede considerarse al nio, en virtud de su discernimiento y comprensin individuales, responsable de un comportamiento esencialmente antisocial. Si el comienzo de la mayora de edad penal se fija a una edad demasiado temprana o si no se establece edad mnima alguna, el concepto de responsabilidad perdera todo sentido. ..6 La Corte Interamericana de Derechos Humanos en su Opinin Consultiva 17, en referencia a la responsabilidad de los adolescentes que han cometido delitos, ha sealado: Los nios son inimputables penalmente, aunque a los sujetos de 12 a 18 aos que infringen la ley se les somete a una jurisdiccin especial, que puede aplicar sanciones consistentes en medidas socio-educativas

http://www.oijj.org/faqs.php#10

Con respecto a la responsabilidad ante la infraccin, la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en su Opinin Consultiva 17, ha sealado adems: que el contenido sancionatorio de la nueva jurisdiccin slo se debe aplicar a nios mayores de 12 aos y menores de 18 aos que hayan infringido la ley penal -por la inimputabilidad de los menores de 18 aos-, y las medidas adoptadas pueden ser recurridas por los mismos nios. El Estado debe adoptar sobre estas personas una poltica rehabilitatoria, de manera que los adolescentes que infrinjan la ley se hacen merecedores de una intervencin jurdica distinta de la prevista por el cdigo penal para los adultos. En particular, debern establecerse jurisdicciones especializadas para conocer de las infracciones a la ley por parte de nios, que adems de satisfacer los rasgos comunes de cualquier jurisdiccin (imparcialidad, independencia, apego al principio de legalidad), resguarde los derechos subjetivos de los nios, funcin que no compete a las autoridades administrativas. En definitiva, seala la Corte, tomando en cuenta la normativa internacional y el criterio sustentado por la Corte en otros casos, se entiende por nio a toda persona que no ha cumplido 18 aos de edad7. Es por esta razn que el Cdigo de la Niez y Adolescencia establece que los adolescentes entre 12 y 18 aos son responsables e inimputables de los delitos penales estipulados en el Cdigo Penal, es decir que no procede el proceso acusatorio de adultos, sino un proceso de investigacin especializado que implica estudiar las circunstancias del hecho, el dao causado, la personalidad del adolescente, su conducta y el medio familiar y social en el que se desenvuelve, pero si procede un proceso para determinar su responsabilidad, proceso especial dirigido por autoridades especializadas en adolescentes en conflicto con la ley, y se establecen medidas socioeducativas que deben aplicarse de acuerdo a los instrumentos internacionales y nacionales que regulan esta materia. Se puede concluir, que en razn de las condiciones en las que se encuentran los nios, nias y adolescentes, el trato diferente que se otorga a los adultos frente a este grupo de atencin prioritaria, no es per se discriminatorio, por el contrario, sirve al propsito de permitir el cabal ejercicio de los derechos reconocidos al nio, nia o adolescente.

4.2. MATERIA DE ADOLESCENTES EN CONFLICTO CON LA LEY PENAL NO DISPERSA A LO LARGO DEL CDIGO

Uno de los principales puntos del proyecto de Cdigo Integral Penal, ha sido el de establecer un orden cronolgico y especfico, para toda la materia relacionada con adolescentes en conflicto con la ley penal, de tal manera que no se confunda con la normativa que regula el derecho punitivo
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El trmino nio abarca, evidentemente, los nios, las nias y los adolescentes.

para adultos. Esto en funcin de la doctrina de proteccin integral y varios principios, como la legislacin y sistema de justicia especializada, la responsabilidad e inimputabilidad de los nios, nias y adolescentes. Si bien la materia reguladora sobre adolescentes en conflicto con la ley penal, est recogida en un solo libro en donde se establecen principios, procedimientos y bases de razonamiento especializado a partir de los artculos 782 y siguientes del proyecto de Cdigo Penal Integral, preocupa que una parte de las medidas socioeducativas est regulada bajo el captulo de las penas en general, ya que esta frmula podra confundir los parmetros y principios exclusivos para los adolescentes, en la determinacin de la medida y su aplicacin, pues la lgica del derecho penal adulto punitivo retributivo puede terminar absorbiendo la normativa de responsabilidad penal de adolescentes y como consecuencia los adolescentes seran vulnerados en sus derechos.

4.3. JUZGAMIENTO DE LAS Y LOS ADOLESCENTES POR JUECES Y JUEZAS DE GARANTIAS PENALES ESPECIALIZADOS EN ADOLESCENTES EN CONFLICTO CON LA LEY PENAL

Normativa Vigente Artculo 228 del Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial.Competencia de las juezas y los jueces de adolescentes infractores.Son competentes para conocer, sustanciar y dictar sentencias y resoluciones de primera instancia en todos los asuntos relativos a adolescentes infractores y los dems que determine la ley. En cada distrito habr, por lo menos, una jueza o juez especializado en adolescentes infractores

Proyecto de Integral Penal Captulo Sptimo

Cdigo

Orgnico

JUEZAS Y JUECES DE GARANTAS PENALES ESPECIALIZADOS EN ADOLESCENTES EN CONFLICTO CON LA LEY PENAL Artculo 786.Principio de Especializacin.- Para la determinacin de la responsabilidad por el cometimiento de infracciones penales y la determinacin de medidas socioeducativas a las y los adolescentes, existir una administracin de justicia especializada que estar a cargo de las juezas y jueces de garantas penales especializados en adolescentes en conflicto con la ley penal. Se contar adems, con operadores de justicia debidamente capacitados que aplicarn los principios de la doctrina

de proteccin integral. Las oficinas tcnicas auxiliares de las juezas, jueces o tribunales de garantas penales especializadas en adolescentes en conflicto con la ley penal de la Corte Provincial y Corte Nacional de Justicia, estarn integradas y conformadas segn lo dispuesto en el Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial. Artculo 839.Requisitos especiales.- Adems de los requisitos generales establecidos en el Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial, para ser jueza o juez de garantas penales especializado en adolescente en conflicto con la ley penal, la o el aspirante se someter a una evaluacin del conocimiento y comprensin de los principios y normas de este Cdigo, del Cdigo de la Niez y Adolescencia, de la Constitucin de la Repblica del Ecuador, de la Convencin sobre los Derechos del Nio y dems instrumentos internacionales vigentes sobre derechos y garantas de las nias, nios y adolescentes.

Tanto la Corte Interamericana de Derechos Humanos como el Comit de los Derechos del Nio, y algunas otras instituciones internacionales y nacionales especializadas en la materia, han destinado un gran esfuerzo con respecto a determinar jurisprudencia y doctrina frente a delinear un proceso especializado para adolescentes abstrado de las necesidades de punicin del conglomerado social. En este sentido, la Corte Interamericana de Derechos Humanos se ha pronunciado en su Opinin consultiva 17 con respecto a la necesidad de una justicia penal especializada para adolescentes en conflicto con la ley penal, estableciendo que el principio de legalidad penal implica una clara definicin de la conducta incriminada, que fije sus elementos y permita deslindarla de comportamientos no punibles o conductas ilcitas sancionables con medidas no penales8. Adicionalmente ha sealado que para los menores de 18 aos a quienes se atribuya la comisin de conductas previstas como delictuosas por la ley penal, debern quedar sujetos, para los fines del conocimiento respectivo y
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Caso Castillo Petruzzi y otros. Sentencia de 30 de mayo de 1999. Serie C No. 52, prr. 121.

la adopcin de las medidas pertinentes, slo a rganos jurisdiccionales especficos distintos de los correspondientes a los mayores de edad. El derecho penal juvenil, en el caso ecuatoriano, debe responder con especificidad y especialidad a la edad de las personas a las que va dirigido, en este caso a los adolescentes entre los 12 y los 18 aos de edad, y responder consistentemente al fin educativo de la medida impuesta. En este sentido es obligacin del Estado crear leyes, procedimientos y rganos especficos y especializados para los nios, nias y adolescentes, tanto con respecto a quienes han transgredido los derechos de otros (responsabilidad) como para aquellos y aquellas que han sido vctimas (proteccin) de violacin de sus derechos, siendo imprescindible que la especialidad a la que se hace referencia sea visibilizada en todo su mbito. As, la diferencia con el sistema de justicia penal para adultos radica en que en la justicia penal adolescente prima por encima de todo la educacin y la reinsercin social del infractor, lo que obliga a establecer procesos rpidos y giles y a disponer de un amplio abanico de medidas socio-educativas que permitan cumplir con esa finalidad. La justicia penal adolescente establece una serie de restricciones, incluyendo la prohibicin de pena de muerte y el encarcelamiento de por vida. La detencin y encarcelamiento de un adolescente debe ser utilizada como el ltimo recurso para delitos graves, y siempre por el menor tiempo posible. 5 Al establecer que ser la jueza, juez o tribunal de garantas penales especializado en adolescentes en conflicto con la ley penal, quien sea competente para conocer, sustanciar y dictar sentencias y resoluciones y determinar las medidas socieducativas para los adolescentes en conflicto con la ley penal; el Proyecto no est considerando lo establecido en la Constitucin Poltica de la Repblica del Ecuador, que extiende el mbito de proteccin a todos los nios, nias y adolescentes y prev un sistema especializado, esta normativa incluida en Cdigo Penal Integral no garantiza la especialidad, pues si bien se establece la capacitacin de los jueces y juezas en materia de derechos de niez y adolescencia esto resulta insuficiente ya que son los jueces de niez y adolescencia los que tiene una formacin y un enfoque de derechos y aplican la doctrina de proteccin integral, en cambio los jueces y juezas de garantas penales que se capaciten en derechos no necesariamente garantizan esta especialidad puesto que el derecho penal que fue la base de su formacin absorbera el derecho de los y las adolescentes. 4.4. AUMENTO DEL TIEMPO DE PRIVACIN DE LIBERTAD DE LAS MEDIDAS SOCIOEDUCATIVAS Normativa Vigente Art. 370 Cdigo Orgnico de la Proyecto de Cdigo Integral Penal Orgnico

Niez y Adolescencia numeral 3 Para los casos de infracciones que en la legislacin penal ordinaria son sancionadas con reclusin, se aplicar obligatoriamente la medida de amonestacin y una o ms de las siguientes medidas:

Artculo 45.Medidas socioeducativas.- Cuando la jueza, juez o tribunal de garantas penales en la materia ha establecido la responsabilidad de una persona adolescente en conflicto con la ley penal, deber aplicar una o varias de las medidas enunciadas a continuacin, segn las siguientes a) Libertad asistida hasta por 12 reglas: meses; b) Internamiento con rgimen de 8. Para los casos de tipos penales semi libertad hasta por 24 meses; sancionados con privacin de libertad mayor de once y hasta y, diecinueve aos, la duracin de la c) Internamiento institucional, hasta medida socio-educativa no ser por cuatro aos. mayor a cinco aos; 9. Para los casos de tipos penales sancionadas con privacin de libertad de hasta veintiocho aos, la medida no ser mayor a seis aos de privacin de libertad, que se cumplirn en centros de adolescentes en conflicto con la ley penal, an si la persona cumple diecisis aos al ejecutarse la medida socio-educativa; En un sistema garantista de derechos y en especial con adolescentes en conflicto con la ley, cuando se ha determinado su responsabilidad frente a un hecho se imponen medidas socioeducativas, las cuales tienden a resarcir el dao causado, dar una respuesta educativa frente a este ilcito y restituir los derechos del adolescente que se han visto vulnerados y que han dado como resultado la conducta delictiva. Es de fundamental importancia, identificar con precisin taxativa la naturaleza educativa y de reinsercin familiar y social de las medidas socioeducativas y su aplicacin y duracin, especialmente en el caso de la privacin de libertad, que debe ser por el tiempo mnimo necesario y como ltimo recurso. En este sentido, el tipo de sancin y su duracin, en el caso de los adolescentes en conflicto con la ley penal, deben responder a consideraciones y fundamentos tcnicos psicosociales y culturales; y, no nicamente atender a criterios de peligrosidad o alarma social. La proporcionalidad implica que las medidas correspondan al bien jurdico protegido y a las condiciones personales del adolescente; que sean idneas para cumplir los fines que buscan, y, que sean necesarias para lograrlos.

Los fines que buscan las medidas socioeducativas son la proteccin de bienes jurdicos socialmente relevantes y la reinsercin social de los adolescentes como un mecanismo de prevencin especial y general de la comisin de infracciones. As, se tiene que lograr un verdadero proceso de reinsercin en la familia y la sociedad, que no se logra si se prolonga la separacin del adolescente. Es un contrasentido separar a un ser humano en desarrollo de la sociedad por ms tiempo y a la vez pedirle que se reincorpore mejor y con menos incidentes a ella. Sobre este punto, adems del anlisis anterior respecto proporcionalidad de la medida, cabe hacer tres reflexiones: de la

La primera, se refiere a los principios de igualdad y no discriminacin y a la seguridad jurdica. Dichos principios se violentan el momento en que damos una consecuencia diferente en casos anlogos; as, se considera positiva la gradacin de la medida socioeducativa frente a los tipos penales y sus sanciones; ya que se debe evitar que para personas en una misma franja de edad, pueda variar la medida en forma desproporcional, aunque hayan participado en hechos idnticos, en la misma calidad y por las mismas circunstancias; lo que es lesivo a la igualdad y a la seguridad jurdica. La segunda consideracin tiene que ver con la concepcin que se tenga de pena o medida socioeducativa. En cualquiera de los dos casos, lo que se est configurando es una consecuencia jurdica por la comisin de la infraccin. Ahora, si el acto se cometi en tanto el sujeto activo actuaba con una circunstancia que atempera la culpabilidad (como la edad), la consecuencia penal para el hecho tiene que fijarse en funcin de las condiciones en que cometi la infraccin y no otras, anteriores o posteriores. Por ello, la Constitucin y los Instrumentos Internacionales establecen especialidad en las instituciones, el juzgamiento y la ejecucin de las medidas para los y las adolescentes. La tercera est ligada al proceso mismo de la medida socioeducativa y los resultados que busca. Si la medida socioeducativa est diseada como un medio para lograr completar el proceso educativo, la comprensin sobre los deberes ciudadanos y el desarrollo de capacidades para asumir la vida familiar y social, truncar ese proceso sera lo menos aconsejable y no se alcanzara los objetivos de la medida. Adicionalmente, el Comit de Derechos del Nio, en su compilacin de Observaciones Finales y Recomendaciones a Informes de Pases de Amrica Latina 1993-2004, para Ecuador seal: 32. Por lo que respecta al sistema de justicia de menores en el Estado Parte, el Comit expresa su preocupacin por la plena compatibilidad de ese sistema con los artculos 37, 39 y 40 de la Convencin y con otras normas pertinentes tales como las

Reglas de Beijing, las Directrices de Riad y las Reglas de las Naciones Unidas para la Proteccin de los Menores Privados de Libertad. En particular, el Comit est preocupado porque la privacin de libertad no se usa sistemticamente como ltimo recurso solamente, por la lentitud con que se tramitan los casos, por la insuficiente provisin de asistencia jurdica a los menores y por la situacin de los nios menores de 7 aos que viven en crceles con uno de sus progenitores. El Comit recomienda al Estado Parte que estudie la posibilidad de adoptar nuevas medidas para garantizar la plena compatibilidad del sistema de justicia de menores con la Convencin, en particular con los artculos 37, 39 y 40 y otras normas pertinentes de las Naciones Unidas. Es de particular importancia velar por que la privacin de libertad se use solamente como ltimo recurso, por que los nios tengan acceso a la asistencia jurdica y por que se prevea la asistencia alternativa (por ejemplo en hogares de guarda) para los nios que viven en las crceles con uno de sus progenitores (...). Con respecto a la despenalizacin del sistema de justicia juvenil, se ha sealado que: en consideracin a que la sancin en esta jurisdiccin especial busca rehabilitar y no reprimir, el internamiento debe ser la ltima medida. Antes deben valorarse otras medidas de carcter socio-educativo como: orientacin familiar, imposicin de reglas de conducta, prestacin de servicios a la comunidad, obligacin de reparar el dao y libertad asistida. Las medidas deben ser siempre proporcionales y estar fundamentadas en el inters superior del nio y su reintegracin familiar y comunitaria9. Las normas internacionales relacionadas con la justicia penal juvenil llaman a hacer un ejercicio de proporcionalidad, al momento de decidir la duracin de una medida socioeducativa. Esto debe ser ledo tambin desde la obligacin de los poderes pblicos incluido el legislativo, de motivar sus actuaciones y de no establecer injustificadamente medidas de carcter regresivo.

4.5. LIMITACIONES AL DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIN Normativa Vigente Cdigo de la Documento de Niez y Adolescencia Integral Penal Trabajo Cdigo

Derecho a la Art. 59.- Derecho a la libertad Artculo 996.de expresin.- Los nios, nias y Libertad de Expresin.- Las y los adolescentes tienen derecho a adolescentes privados de libertad expresarse libremente, a buscar,
9

Observaciones Finales y Recomendaciones a Informes de Pases de Amrica Latina 1993-2004

recibir y difundir informaciones e ideas de todo tipo, oralmente, por escrito o cualquier otro medio que elijan, con las nicas restricciones que impongan la ley, el orden pblico, la salud o la moral pblicas para proteger la seguridad, derechos y libertades fundamentales de los dems.

tienen derecho a recibir informacin, a dar opiniones y a difundirlas por cualquier medio de expresin disponible en los Centros de Adolescentes en Conflicto con la Ley Penal o en los Centros de Orientacin Juvenil. Excepcionalmente, por razones de seguridad debidamente motivadas y por disposicin de la jueza o juez de garantas penales especializado en adolescentes en conflicto con la ley penal, podr restringirse este derecho.

Es importante establecer los criterios en virtud de los cuales el juez o jueza de garantas penales especializado en adolescentes en conflicto con la ley pueda ordenar la restriccin del derecho a la libertad de expresin de los y las adolescentes; en el anlisis no se encuentra ningn justificativo para la limitacin en cuanto a recibir informacin o dar opiniones, posiblemente pueda aplicarse en los casos de difundir informacin siempre que esto se encuentre debidamente justificado y solo bajo la disposicin del juez o jueza competente. Se debe revisar la redaccin ya que se podra interpretar que por razones de seguridad o por orden judicial se restringira este derecho.

4.6. CONSENTIMIENTO EXPRESO EN EXMENES GINECOLGICOS Normativa Vigente Cdigo Penal Art. 82.- Obtencin de fluidos corporales.- Para la obtencin de muestras de fluidos corporales y componentes orgnicos de una persona, se precisa de su consentimiento expreso, o del requerimiento del juez de garantas penales para que las proporcione, sin que pueda ser fsicamente constreida. Este requerimiento judicial proceder, a pedido del Fiscal, solamente si por la naturaleza y circunstancias de la Artculo 1004.- Derecho a la Salud Preventiva y Curativa.- Las y los adolescentes en conflicto con la ley penal tienen derecho a la salud tanto fsica como mental, que ser oportuna, especializada e integral. Se debern considerar las condiciones especficas derivadas de su edad y gnero. En los centros de adolescentes en conflicto con la ley penal femeninos, el departamento mdico contar con personal especializado para las necesidades de las adolescentes. Adems del examen de rutina, de ser el caso, se Documento de Integral Penal Trabajo Cdigo

infraccin, tales elementos de realizarn exmenes ginecolgicos. prueba fueren indispensables para evitar la incriminacin de un Todos los estudios, diagnsticos, tratamientos y medicamentos inocente o la impunidad del delito. indicados, sern gratuitos. Si el tratamiento de la o el adolescente en conflicto con la ley penal a quien se le haya impuesto una medida socioeducativa de privacin de libertad necesitare de la intervencin clnica o quirrgica en un centro hospitalario, se requerir la autorizacin de la jueza o juez de garantas penales especializado en adolescentes en conflicto con la ley penal. En caso de emergencias, se atender la misma nicamente con la orden dela o el mdico del centro de privacin de libertad o la autorizacin de las servidoras o servidores responsables en el momento del traslado. Los servicios de salud de los Centros de Adolescentes en Conflicto con la Ley Penal y de los Centros de Orientacin Juvenil deben ser organizados, dirigidos, administrados y prestados tcnicamente por el Ministerio encargado de la Salud y el Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social, cuando sea del caso, en coordinacin con la administracin del Sistema de Rehabilitacin Social, Medidas Cautelares Personales y Medidas Socioeducativas. En cuanto a los exmenes ginecolgicos es fundamental tomar en consideracin que para la obtencin de muestras de fluidos corporales y componentes orgnicos de una persona, se precisa de su consentimiento expreso, que no pueden bajo ningn concepto realizarse estos exmenes con carcter obligatorio y que se debera realizar una preparacin psicolgica tomando en cuenta la edad de las adolescentes y su situacin personal, antes de la realizacin del examen. 4.7. CENTROS DE ADOLESCENTES EN CONFLICTO CON LA LEY PENAL

Proyecto de Cdigo Orgnico Integral Penal Artculo 1017.- Centros de Adolescentes.- Para el cumplimiento de las medidas socioeducativas privativas y no privativas de libertad impuestas a adolescentes en conflicto con la ley penal, el Sistema de Rehabilitacin Social, Medidas Cautelares Personales y Medidas Socioeducativas contar con Centros que se clasificarn en: 1. Centros de Adolescentes en Conflicto con la Ley Penal, en los que permanecern las y los adolescentes en conflicto con la ley penal a quienes se les haya impuesto una medida de detencin con fines investigativos, una medida socioeducativa privativa de libertad provisional, o mediante sentencia condenatoria, se les haya impuesto una medida socioeducativa privativa de libertad definitiva; y, 2. Centros de Orientacin Juvenil, en los que se prestar atencin a las y los adolescentes en conflicto con la ley penal a quienes se les haya impuesto una medida socioeducativa no privativa de libertad temporal o definitiva.

Artculo 1047.- Reglamento interno.- El funcionamiento de los Centros de Adolescentes en Conflicto con la Ley Penal estar regulado bajo los lineamientos del Modelo de Atencin Integral, un Reglamento Orgnico Funcional y los Protocolos de Procedimientos respectivos. Se debe determinar dnde sern creados los Centros de Adolescentes en Conflicto con la ley penal y los Centros de Orientacin Juvenil, de acuerdo a la organizacin territorial establecida en el Cdigo Orgnico de Organizacin Territorial, Autonoma y Descentralizacin, COOTAD, garantizndose al menos uno por provincia y por gnero.

Adicionalmente, dentro del artculo 1047 solamente se toma en consideracin a los Centros de Adolescentes en Conflicto con la Ley Penal, pero no a los Centros de Orientacin Juvenil para observar los lineamientos del Modelo de Atencin Integral y los Protocolos de Procedimientos, que necesariamente debern tener.

4.8. GARANTIAS EN EL RGIMEN CERRADO Proyecto de Cdigo Orgnico Integral Penal

Artculo 1032.- Rgimen cerrado.- Es el perodo de privacin de libertad que se inicia a partir de la notificacin de la sentencia condenatoria, la ubicacin poblacional y la elaboracin del plan de vida personalizado y su ejecucin.

Se debe considerar que para el Rgimen Cerrado la ubicacin poblacional debe considerar el domicilio del o la adolescente, a fin de garantizar el ejercicio efectivo de su derecho a las visitas y reinsercin familiar y social.

4.9. RGIMEN DE SEMILIBERTAD Proyecto de Cdigo Orgnico Integral Penal Artculo 1033.- Rgimen de semilibertad.- Es el perodo del proceso de inclusin social en el que la o el adolescente en conflicto con la ley penal, que ha cumplido los requisitos y normas del sistema progresivo desarrolla su actividad fuera del Centro de Adolescentes en Conflicto con la Ley Penal, de manera controlada por el Ministerio de Justicia, Derechos Humanos y Cultos, conforme al reglamento pertinente. En este rgimen se realizarn actividades de insercin familiar, social y actividades comunitarias. Para acceder a este rgimen se requerir el cumplimiento de al menos el setenta por ciento de la medida socioeducativa impuesta. La semilibertad puede ser revocada cuando hubiere motivo para ello de acuerdo con lo previsto en el reglamento respectivo. En caso de incumplimiento de los mecanismos de control impuestos por el Ministerio de Justicia, Derechos Humanos y Cultos sin causa de justificacin suficiente y probada, adems de la revocatoria de este beneficio, se declarar a la o el adolescente en conflicto con la ley penal, en condicin de prfugo. Se debe aclarar que la revocatoria del beneficio y la declaratoria, en condicin de prfugo debe realizarla el juez o jueza competente.

4.10. RESPONSABILIDAD PENAL DE LOS NIOS Y NIAS DE 10 A 12 AOS Proyecto de Cdigo Orgnico Integral Penal

Artculo 1038.- Medidas socioeducativas libertad.- Sern las siguientes: 1.

no

privativas

de

Medidas de prevencin para la familia: Consiste en la obligacin que se impone a los padres y madres, representantes, tutoras o tutores de la nia o nio de entre diez y doce aos de edad, para que participen en programas de orientacin y apoyo familiar;

Es contrario a la doctrina del derecho penal que se apliquen sanciones a personas distintas de las que cometieron la infraccin como criterio general; adicionalmente para la aplicacin de estas medidas intrnsecamente se est asumiendo que los nios y nias entre 10 y 12 aos seran juzgados por el cometimiento de infracciones y las sanciones seran impuestas a sus padres, representantes o tutores; ante esta pretensin es importante sealar que los nios y nias no pueden ser susceptibles a un juicio penal puesto que se encuentran fuera del sistema de responsabilidad, y son considerados inimputables y no responsables penalmente de acuerdo a nuestra normativa vigente que incluye convenios y estndares internacionales. Adicionalmente, un nio o nia no tiene capacidad para ser parte de un proceso judicial penal y para comprender el carcter ilcito de ciertas conductas; esta norma es contraria los principios de la doctrina de proteccin integral, y es regresiva en materia de derechos humanos. Se debe considerar que el Cdigo de la Niez y Adolescencia prev la aplicacin de medidas administrativas de proteccin de derechos que podran ser dictadas por la Junta Cantonal de Proteccin de Derechos o el Juez de la Niez y Adolescencia competente, que tengan como finalidad la proteccin integral del nio o nia, medidas que incluyen anlisis sicolgicosociales, terapias familiares, programas de orientacin y apoyo para el nio y la familia. 4.11. OBSERVACIONES A CIERTAS MEDIDAS SOCIOEDUCATIVAS NO PRIVATIVAS DE LA LIBERTAD Proyecto de Cdigo Orgnico Integral Penal Artculo 1038.- Medidas socioeducativas libertad.- Sern las siguientes: no privativas de

3. Amonestacin e Imposicin de Reglas de Conducta: Es el llamado de atencin hecho de conformidad al literal anterior, acompaada de la imposicin de obligaciones y restricciones de conducta, para que se comprenda la ilicitud de las acciones y se modifique el comportamiento de cada adolescente, a fin de conseguir la integracin de la o el adolescente en conflicto con la ley penal a su entorno familiar y social;

6. Reparacin del Dao Causado: Consiste en la obligacin de la o el adolescente en conflicto con la ley penal de restablecer el equilibrio patrimonial afectado con la infraccin, mediante la reposicin del bien, su restauracin o el pago de una indemnizacin proporcional al perjuicio provocado;

En cuanto al numeral tercero sera importante sealar cuales seran las obligaciones o restricciones a la conducta que se le impondran al adolescente, de tal manera que no sean causa de vulneracin de sus derechos. Respecto al numeral sexto se debera considerar otro tipo de reparacin o una medida alternativa puesto que no todos los o las adolescentes pueden cubrir el valor econmico o asumir una responsabilidad de carcter financiero, ms an cuando est prohibido el trabajo para adolescentes menores de 15 aos. 2.4. Adems se plantea en el artculo 1041 del Proyecto de Cdigo Orgnico Integral Penal, que para los casos de infracciones como el genocidio, crmenes de lesa humanidad, crimen organizado, secuestro, sicariato, asesinato, homicidio, violacin o robo con resultado de muerte, la jueza o juez de garantas penales especializado en adolescentes en conflicto con la ley penal, no podr modificar o sustituir las medidas socioeducativas impuestas a un adolescente, lo que limita el anlisis de la situacin integral del adolescente, las distintas causas que motivaron la infraccin y su posterior comportamiento y respuesta en la ejecucin de las medidas socioeducativas, pues se le est privando de un beneficio al que debera acceder como cualquier otro adolescente, frente al fin educativo y de reinsercin social que tienen las mencionadas medidas.

4.12. LIMITACIN DE LA MODIFICACIN O SUSTITUCIN DE LAS MEDIDAS SOCIOEDUCATIVAS Proyecto de Cdigo Orgnico Integral Penal Artculo 1041.- Modificacin o Sustitucin de las Medidas Socioeducativas.- Salvo para los casos de infracciones de genocidio, lesa humanidad, crimen organizado, secuestro, sicariato, asesinato, homicidio, violacin o robo con resultado de muerte, la jueza o juez de garantas penales especializado en adolescentes en conflicto con la ley penal podr modificar o sustituir las medidas socioeducativas impuestas, siempre que exista informe favorable del Equipo Tcnico del Centro de Adolescentes en Conflicto con la Ley Penal, y concurra alguna de las siguientes

circunstancias: 1. Que la o el adolescente que ha sido sujeto a medidas socioeducativas cumpla dieciocho aos, si ya ha cumplido la mitad del tiempo sealado en la medida; y, 2. Que la Directora o Director del Centro de Adolescentes en Conflicto con la Ley Penal lo solicite.

Adems se plantea en el artculo 1041 del Proyecto de Cdigo Orgnico Integral Penal, que para los casos de infracciones como el genocidio, crmenes de lesa humanidad, crimen organizado, secuestro, sicariato, asesinato, homicidio, violacin o robo con resultado de muerte, la jueza o juez de garantas penales especializado en adolescentes en conflicto con la ley penal, no podr modificar o sustituir las medidas socioeducativas impuestas a un adolescente, lo que limita el anlisis de la situacin integral del adolescente, las distintas causas que motivaron la infraccin y su posterior comportamiento y respuesta en la ejecucin de las medidas socioeducativas, pues se le est privando de un beneficio al que debera acceder como cualquier otro adolescente, frente al fin educativo y de reinsercin social que tienen las mencionadas medidas. 4.13. PROGRAMAS DE REINSERCIN Proyecto de Cdigo Orgnico Integral Penal

Artculo 1048.- Programas.- Los programas que se llevarn en los Centros, debern enmarcarse en las siguientes categoras: 1. Programas de educacin que incluyan instruccin bsica y superior, formal e informal que contribuyan al desarrollo de las capacidades y destrezas motrices, psicoafectivas y cognitivas de aprendizaje, a fin de garantizar su acceso y permanencia al sistema educativo; 2. Programa para la reduccin de la violencia y agresin sexual; 3. Programas de cultura fsica y deportes; 4. Programas culturales y artsticos; 5. Programas de salud fsica, sexual y mental; 6. Programas de actividades ocupacionales remuneradas; 7. Programas de manualidades y artes plsticas; 8. Programas que fortalezcan vnculos familiares; 9. Programas de participacin y derechos humanos; y, 10. Programas y proyectos aprobados por el Ministerio rector en materia de justicia y derechos humanos.

Todos estos programas sern aprobados por el Ministerio de Justicia, Derechos Humanos y Cultos, en estrecha coordinacin para el diseo, ejecucin y evaluacin con los Ministerios correspondientes. En relacin al numeral 6 como ya se haba considerado en el anlisis precedente es importante que tome en cuenta los principios y la normativa sobre el trabajo para los y las adolescentes, contemplada en el Cdigo de la Niez y Adolescencia. 4.14. SANCIONES Proyecto de Cdigo Orgnico Integral Penal Artculo 1083.- Sanciones.- Se impondrn las siguientes sanciones dependiendo de la gravedad y reincidencia, las cuales debern ser justificadas en virtud de la proporcionalidad a la falta y caractersticas del hecho cometido, de conformidad a lo establecido en el reglamento correspondiente: 1. 2. 3. Restriccin del tiempo de la visita familiar; Restriccin de las comunicaciones externas; Restriccin de llamadas telefnicas;

4. Separacin temporal con fines de tratamiento, que no podr durar ms de cinco das. Bajo ninguna circunstancia esta separacin puede ser en condiciones degradantes; y, 5. Reprobacin de uno o varios programas del plan de vida.

Los criterios determinantes para graduar la sancin aplicable a las y los adolescente, sern la edad, las caractersticas de la o el adolescente y la situacin en que se encuentra en el momento del cometimiento de la falta, el proyecto educativo individual y la gravedad objetiva del hecho, para lo cual se desarrollar la normativa adecuada en el Reglamento respectivo. En los casos en los que estas faltas disciplinarias sean clasificadas como infracciones penales, la Directora o Director del Centro pondr en conocimiento de la Fiscala y se proceder conforme lo sealado en este Cdigo. Se plantea dentro del rgimen disciplinario para los y las adolescentes privados de la libertad en un Centro de Adolescentes en Conflicto con la Ley Penal sanciones como la restriccin del tiempo de la visita familiar; restriccin de las comunicaciones externas; restriccin de llamadas telefnicas; separacin temporal con fines de tratamiento; y, reprobacin de

uno o varios programas del plan de vida; para los casos que cometan faltas dentro de los Centros, sin perjuicio de las sanciones penales que correspondan. Ante tal propuesta, se considera que existe una discrecionalidad del Director del Centro de Adolescentes en Conflicto con la Ley Penal, para aplicar estas sanciones, puesto que los parmetros contemplados en la normativa para su aplicacin no son claros y pueden prestarse a la subjetividad o discrecionalidad del Director del Centro y no se encuentran contempladas las consecuencias de las sanciones, especialmente en lo referente a reprobacin de los programas del plan de vida. Adicionalmente se debe garantizar que cuando se vaya a aplicar una sancin disciplinaria al adolescente en el Centro se cuente siempre en el proceso con un defensor pblico.

5. ANLISIS DEL PROYECTO EN MATERIA DE NIOS, NIAS Y ADOLESCENTES COMO VCTIMAS 5.1. CONDICIN DE NIO, NIA O ADOLESCENTE COMO AGRAVANTE Consideramos muy importante la inclusin como una circunstancia agravante en todos los delitos donde se ha vulnerado el derecho de un nio, nia o adolescente y siempre que esto no constituya parte del tipo penal. Principalmente, en los casos de delitos sexuales porque estadsticamente son los delitos mayormente perpetrados contra nios, nias y adolescentes y existe un nmero bajo de denuncias por las circunstancias de amenazas, vergenza y culpa que caracterizan este tipo de delitos; adicionalmente muchos de estos delitos son perpetrados con frecuencia o a intervalos dentro de periodos largos de tiempo.

5.2. LENGUAJE ACORDE A LA DOCTRINA DE PROTECCIN INTEGRAL Se debe modificar a lo largo del Proyecto de Cdigo Integral Penal algunos artculos donde se menciona el trmino menores o menor de edad por el trmino de nio, nia y adolescente conforme lo establecido en la Constitucin y el Cdigo de la Niez y Adolescencia.

5.3. TIPO PENAL DE PORNOGRAFA CON UTILIZACIN DE NIOS, NIAS Y ADOLESCENTES Documento de Trabajo Cdigo Integral Penal Artculo 65.Pornografa con utilizacin adolescentes, de nias o nios.- Quien utilice adolescente para fotografiar, filmar, grabar, producir, divulgar, ofrecer, vender, comprar, poseer, portar, almacenar, trasmitir o exhibir, por cualquier medio, para uso personal o intercambio,

representaciones reales o simuladas de actividad sexual ser sancionado con pena privativa de libertad de diecinueve a veinticinco aos. Si la infraccin se comete contra una nia o nio menor de doce aos de edad o persona discapacitada, ser sancionado con pena privativa de libertad de veinticinco a veintiocho aos. Si la vctima es menor de cinco aos de edad o cuando la vctima mantenga o haya mantenido una relacin afectiva con el agresor; o sea ascendiente, descendiente, hermana o hermano o afines en lnea recta o se aprovecharen de una posicin de autoridad sobre la vctima, tutoras o tutores, representantes legales, curadoras o curadores o cualquier persona del entorno ntimo de la familia, ministras o ministros de culto o profesionales de la educacin o de la salud, la pena se aumentar en un tercio de la pena mxima prevista en esta infraccin. Sern comisados los instrumentos, productos o rditos utilizados u obtenidos del cometimiento de la infraccin. La tipificacin del delito de pornografa con utilizacin de adolescentes, de nias o nios no queda clara en la forma que est redactada no se encuentra contemplado todas las circunstancias del delito. Debe especificarse el tipo penal de pornografa en su contexto general y las penas establecerlas de acuerdo a la edad de la vctima y a las circunstancias relativas al agresor. Adicionalmente no est bien especificado que tambin comete este delito la persona que compra, posee o vende pornografa donde ha sido utilizado nio, nias o adolescentes, pues en la forma que est dispuesta la norma se malentiende que solo se comete este delito cuando el adulto utiliza al adolescente para estos fines. 5.4. TIPO PENAL DE ACOSO SEXUAL Documento de Trabajo Cdigo Integral Penal Artculo 99.Acoso sexual.- Quien solicite actos de naturaleza sexual, para s o para un tercero, prevalindose de situacin de autoridad laboral, docente, religiosa o similar, sean tutoras o tutores, curadoras o curadores, institutores, o si son ministras o ministros de culto, profesionales de la educacin o de la salud, personal responsable en la atencin y cuidado del paciente o cualquier otra que implique subordinacin, con la amenaza de causar a la vctima o un tercero, un mal relacionado con las legtimas expectativas que pueda tener en el mbito de dicha relacin, ser sancionado con pena privativa de libertad de seis meses a un ao. Quien solicite actos de naturaleza sexual, para s o para un tercero prevalindose de su situacin de proximidad al entorno social con la vctima sern sancionados con la misma pena. Cuando la vctima sea menor de catorce aos de edad o persona con

discapacidad; o cuando la persona no pueda comprender el significado del hecho o por cualquier causa no pueda resistirlo, ser sancionado con pena privativa de libertad de tres a cinco aos. En este caso se debe considerar que el tipo penal, debe tomar en cuenta adems de las personas establecidas, a los familiares. 5.5. PROCURADORES ADOLESCENTES JUDICIALES PARA NIOS, NIAS O

Documento de Trabajo Cdigo Integral Penal

Artculo 494.(ltimo inciso) La vctima, ofendido o cualquier persona que, a criterio de la fiscala deba cooperar para el esclarecimiento de la verdad, est obligado a concurrir a la fiscala para la prctica de acto procesal respectivo, para cuyo fin el secretario le notificara personalmente o por una boleta dejada en la residencia o domicilio del notificado. En caso de incumplimiento la fiscal, el fiscal o el tribunal de garantas penales puede hacer uso de la fuerza pblica.

En este caso es importante incluir que como parte del procedimiento especial, en el evento de que las vctimas, ofendidos o cualquier persona que a criterio del fiscal deba cooperar para el esclarecimiento de la verdad, sean nias, nios o adolescentes, es importante que estos sean acompaados por su tutor, o procurador judicial, a fin de que sus derechos no sean vulnerados; realizando las acciones en el marco de evitar la revictimizacin. 5.6. ACCESO A UN ADOLESCENTES DEFENSOR/A PBLICO PARA NIOS, NIAS O

Documento de Trabajo Cdigo Integral Penal Artculo 495.Defensora Pblica.- La Defensora Pblica ser la encargada de garantizar el pleno e igual acceso a la justicia de las personas, que por su estado de indefensin o condicin econmica, social o cultural no pueden contratar los servicios de una defensa legal. La defensora o defensor pblico no podr excusarse de defender a la persona procesada salvo en los casos previstos en el Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial, y deber intervenir hasta la finalizacin del proceso, sin perjuicio del derecho a sustituirlo. La persona procesada debe ser instruida sobre el derecho a elegir otra defensora o defensor. La jueza, juez o tribunal de garantas penales, a peticin de la persona procesada, cuando

la defensa fuere manifiestamente deficiente, podr relevar de la defensa a la defensora o defensor pblico y solicitar la presencia de otra defensora o defensor pblico. Se debe incluir en el texto del documento el derecho del nio, nia o adolescente de acceder a una Defensora o Defensor Pblico de manera gratuita conforme lo establece la Constitucin de la Repblica, para los casos de vulneracin de sus derechos o los casos de establecimiento de los casos de responsabilidad penal.