Adriana Virgnia Souza Gomes1

ANLISE DO RECURSO ESPECIAL N 75.659 SP (1995/0049519-8)

1. EMENTA

Civil e Processual. Ao Reivindicatria. Terrenos de Loteamento situados em rea favelizada. Perecimento do direito de propriedade. Abandono. CC, arts. 524, 589, 77 E 78. Matria de fato. Reexame. Impossibilidade. Smula n. 7-STJ. I. O direito de propriedade assegurado no art. 524 do Cdigo Civil anterior no absoluto, ocorrendo a sua perda em face do abandono de terrenos de loteamento que no chegou a ser concretamente implantado, e que foi paulatinamente favelizado ao longo do tempo, com a desfigurao das fraes e arruamento originariamente previstos, consolidada, no local, uma nova realidade social e urbanstica, consubstanciando a hiptese prevista nos arts. 589 c/c 77 e 78, da mesma lei substantiva. II. A pretenso de simples reexame de prova no enseja recurso especial - Smula n. 7-STJ. III. Recurso especial no conhecido.

2. ANLISE

A sentena da ao reivindicatria foi julgada procedente, negando a alegao de usucapio e condenando os rus na desocupao da rea, sem direito a reteno por

Graduanda em Direito pela Universidade Gama Filho, Rio de Janeiro. Bacharela em Administrao de Empresas e Especialista em Contabilidade Gerencial com nfase em Controladoria.

benfeitorias e devendo pagar indenizao pela ocupao desde o ajuizamento da demanda.

Os sucumbentes apelam pretendendo caracterizar a existncia do usucapio urbano. Subsidiariamente, pretendem o reconhecimento da boa-f e consequentemente direito de reteno por benfeitorias e, alternativamente, ainda, o deslocamento do dies a quo de sua condenao a data da propositura da demanda para a data em que se efetuou a citao.

O Tribunal de Justia do Estado de So Paulo deu provimento apelao dos rus, para julgar improcedente a ao.

Os autores aduzem que o acrdo nulo, por violao ao art. 2 do CPC, visto que deu provimento apelao com base em fundamentos diversos, qual seja, o perecimento do direito de propriedade e a prevalncia da funo social da terra, temas no suscitados nos autos.

Diante de tal questionamento dos autores, h que se falar no art. 31 do CPC, que assim explicita:

Art. 131 - O juiz apreciar livremente a prova, atendendo aos fatos e circunstncias constantes dos autos, ainda que no alegados pelas partes; mas dever indicar, na sentena, os motivos que lhe formaram o convencimento.

Desta forma, o Juiz est adstrito ao pedido e causa de pedir, conforme Teoria da Substanciao, mas no ao fundamento legal. Neste caso, o Juiz fundamenta sua deciso ao princpio constitucional da funo social da propriedade, afastando-se do contraditrio que debatia ao reivindicatria dos autores e a defesa dos rus sobre a prescrio aquisitiva.

O Desembargador Jos Osrio, assim como o Relator Ministro Aldir Passarinho Junior, fundamentou o julgado na funo social da propriedade, claramente apresentada na Constituio Federal de 1988.

Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios: II - propriedade privada; Art. 182. A poltica de desenvolvimento urbano, executada pelo poder pblico municipal, conforme diretrizes gerais fixadas em lei, tem por objetivo ordenar o pleno desenvolvimento das funes sociais da cidade e garantir o bem-estar de seus habitantes. 2. A propriedade urbana cumpre sua funo social quando atende s exigncias fundamentais de ordenao da cidade expressas no plano diretor. Art. 186. A funo social cumprida quando a propriedade rural atende, simultaneamente, segundo critrios e graus de exigncia estabelecidos em lei, aos seguintes requisitos: I - aproveitamento racional e adequado; II - utilizao adequada dos recursos naturais disponveis e preservao do meio ambiente; III - observncia das disposies que regulam as relaes de trabalho; IV - explorao que favorea o bem-estar dos proprietrios e dos

trabalhadores. Ainda levantada a questo da perda por abandono, j que os autores proprietrios adquiriram seus lotes em 1978 e 1979 e s propuseram ao reivindicatria em 1995, o que demonstra o deficitrio interesse dar um destino social.

Art. 1.276. O imvel urbano que o proprietrio abandonar, com a inteno de no mais o conservar em seu patrimnio, e que se no encontrar na posse de outrem, poder ser arrecadado, como bem vago, e passar, trs anos depois, propriedade do Municpio ou do Distrito Federal, se se achar nas respectivas circunscries.

Cristiano Chaves e Nelson Rosenvald expe sobre o caput do art. 1.276, do Cdigo Civil, que o legislador assevera que o imvel apenas ser arrecadado, se no se encontrar na posse de outrem. Isso significa que no basta a demonstrao de que o proprietrio no mais deseje a coisa para si, pois a posse de terceiros sobre o bem fator suficiente para conceder funo social propriedade e determinar a excluso da pretenso titularidade pelo Poder Pblico. Assim, a finalidade da lei que os bens no fiquem vagos, pois isso desinteressa sociedade.

Para complementar, Paulo Nader, aponta que o abandono caracteriza-se pela composio de dois elementos: o objetivo ou externo (despojamento da coisa, deixando o dominus de utilizar da coisa e de exercer os atos inerentes ao direito de propriedade) e o subjetivo ou interno (que seria o animus ou a inteno de se desfazer da coisa, sem a transmitir a outra pessoa).

Assim, considera os magistrados que os autores deixaram de dar o fim social da propriedade, abandonando os lotes reivindicados, concluindo que h muito tempo os lotes so abstratos, pois, os lotes foram inscritos em 1955, adquiridos pelos autores em 1978 e 1979 e a ao reivindicatria proposta em 1995 e desde 1973 j havia o incio da favela do Pullman e conforme depoimento testemunhal de um proco, em 1979 ele j encontrou a favela consolidada.

clara a posio dos julgados ao afirmar que uma operao socialmente impossvel. E o que socialmente impossvel juridicamente impossvel. Pois j no existe mais, jurdica, econmica e socialmente, aquele fragmento de terra do fundo rstico ou urbano. Razes econmicas e sociais impedem a recuperao fsica do antigo imvel, conforme demonstra a prova pericial (Planta Oficial do Municpio e a Planta Aerofotogramtrica da EMPLASA).

Nesse liame, escreve o doutrinador Jos Afonso da Silva que a Constituio registrou a propriedade privada e sua funo social como princpios da ordem econmica (art. 170, II e III). Ento, embora tambm prevista entre os direitos individuais, ela no mais poder ser considerada puro direito individual, relativizando-se seu conceito e significado, especialmente porque os princpios da ordem econmica so preordenados vista da realizao de seu fim, ou seja, assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social. Se assim, ento a propriedade privada, que, ademais, tem que atender a sua funo social, fica vinculada consecuo daquele fim.

Os rus tomam como fundamento em sua defesa a prescrio aquisitiva, por se acharem na rea h mais de quinze anos, ainda outros afirmam estar no local h oito anos, imaginando que o terreno era da municipalidade.

O usucapio caracteriza-se pelo exerccio reiterado da posse como requisito essencial para a sua caracterizao, sendo certo que tal posse h de ser qualificada, a chamada de posse ad usucapionem (posse exercida sem oposio, sem interrupo e com animus domini).

Vale ressaltar que o Recurso Especial baseia-se no Cdigo Civil de 1916, j que a ao foi proposta em 1995 e, portanto no tinha como fundamento legal a usucapio especial coletiva, visto que s foi prevista no Estatuto da Cidade (Lei 10.257/2001). A nova lei determina que as reas urbanas com mais de 250 metros quadrados ocupadas ininterruptamente por mais de 5 anos por populao de baixa renda, sem que se possa identificar as respectivas reas de cada possuidor, podem ser objeto de usucapio coletivo, desde que os possuidores no sejam proprietrios de outro imvel urbano ou rural.

Mas definitivamente o ponto cerne para fundamentar a deciso diz respeito Funo Social da Propriedade, que resumindo, assim podemos entender: a propriedade atende funo social quando se amolda realidade do ambiente em que se encontra.

Nas palavras de Celso Antnio Bandeira de Mello, a funo social da propriedade trata-se de um verdadeiro axioma reconhecvel no moderno Direito pblico. Proclama a superioridade do interesse da coletividade, firmando a prevalncia dele sobre o do particular, como condio, at mesmo, da sobrevivncia e asseguramento deste ltimo.

Ren Savatier registra bem a funo social ao explicitar que:

O proprietrio no mais o homem tendo direitos absolutos sobre seu bem, com poderes de destru-lo e de deix-lo inativo. H hoje, na maior parte dos pases, e notadamente na Frana, uma srie de leis que obrigam o proprietrio a consagrar sua propriedade ao interesse geral; que lhe impedem de destru-la em certos casos; ou mesmo de modific-la; que o probem, muitas vezes, de vend-la e dispor dela livremente; que o obrigam a torn-la til; que o tornam, enfim, responsvel pelos danos causados por seus bens. O proprietrio aparece, assim, mesmo tanto quanto o indivduo no interior do direito civil, como encarregado de um servio pblico.

Sobre todo o exposto, plausvel a deciso proferida, pois a procedncia do pedido dos autores seria invivel do ponto de vista social e jurdico.

3. REFERNCIAS

FARIAS, Cristiano Chaves de e ROSENVALD, Nelson. Direitos Reais, 7 Ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2011. MELLO, Celso Antonio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 14. ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2001. p. 41. NADER, Paulo. Curso de Direito Civil. Direito das Coisas Vol. 4. Rio de Janeiro: Forense, 2010. SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 32 Ed. So Paulo: Malheiros, 2009.