A nova figura da empresa individual perante a lei

Por Daniele de Lima de Oliveira

Sabemos de longa data que muitas pessoas, apesar de no terem o menor interesse em constituir sociedade, sem o menor affectio societatis, assim o fazem, simplesmente para fugir da responsabilidade pessoal e ilimitada imposta pela regra do empresrio individual. Obviamente, a sociedade constituda nestes moldes ocasiona, minimamente, desconforto aos scios, afinal, em regra, sempre um deles acaba como mero figurante mas com todos os riscos que a figura de scio est exposta. A responsabilidade pessoal dos scios por dbitos da sociedade tema de relevncia e no encontrou por parte de nossos julgadores unificao de entendimento. Tal circunstncia gera insegurana jurdica e impe a adoo de cautela daquele interessado em destinar recursos ao exerccio da atividade empresarial, em relao ao seu prprio patrimnio, para que no haja o comprometimento que supere a parcela destinada a composio do capital social da entidade empresria. s vsperas do incio da vigncia da Lei 12.441, de 11 de julho de 2011, 180 dias aps sua publicao no DOU, ou seja, 12/01/2012), que modifica o Cdigo Civil de 2002 ao incluir a nova figura da empresa individual, reacende a discusso da matria referente limitao da responsabilidade pessoal do scio. O ordenamento jurdico atual aponta duas figuras que podem desenvolver a atividade empresarial: a pessoa fsica, conhecida como empresrio individual, e a pessoa jurdica, at ento como sociedade empresria. Na primeira, apesar da declarao de empresrio individual apontar a necessidade da informao do capital social, as dvidas oriundas da atividade exercida podem alcanar o patrimnio pessoal, inclusive adquirido anteriormente ao incio da atividade, pelo empresrio, sem limitao. As sociedades empresrias, em especial as sociedades limitadas, por outro lado, por ser pessoa jurdica no desenvolvimento da atividade, s respondem, em regra, com o seu prprio patrimnio, sem incluir a pessoa do scio e seu respectivo patrimnio na responsabilidade pelas dvidas sociais. Em outras palavras, a obrigao do scio a integralizao do capital social e uma vez realizada, no h (ou no haveria) que se cogitar sua responsabilizao por dvida da sociedade. A nova lei introduz a possibilidade de que a real inteno do investidor nico venha a ser alcanada: investir em uma atividade empresarial independentemente da figura de outro e sem que para isso seja comprometido ou colocado em risco, alm do capital social integralizado, toda parcela restante do seu patrimnio. O legislador, para corrigir a distoro gerada na atividade do empresrio individual, onde sua responsabilidade ilimitada, incluiu no sistema legislativo a empresa individual de responsabilidade limitada. Entendo que, diferente de algumas crticas publicadas, no h dvida a respeito da pessoa que exercer a atividade: a empresa individual trata-se de pessoa jurdica, constituda por nica pessoa com responsabilidade limitada ao capital a ser integralizado. Basta observar o artigo 2 da Lei 12.441/2011, que aumenta o rol de pessoas jurdicas contido no art. 44 do Cdigo Civil em vigncia. Esta pessoa jurdica, que o legislador preferiu no tratar como sociedade, provavelmente porque o Cdigo Civil (art. 981) pressupe para tanto contrato celebrado por pessoas, dever ser constituda por nica pessoa e tem determinao de valor mnimo de capital social 100 vezes o maior salrio mnimo vigente no pas.

Tendo como base que a empresa individual pessoa jurdica, h sensvel diferena entre ser membro e ser o titular dos direitos e obrigaes da atividade. Assim como ocorre nas sociedades, a responsabilidade da empresa no se confundir com a da pessoa que a constitui. Como bem determinou o legislador, a empresa individual tem nome e capital prprios, este ltimo, como aludido, de montante mnimo, o que tem enorme significado, inclusive para solidificar a limitao de responsabilidade patrimonial do integrante da pessoa jurdica. Destaca-se que no h outra forma de exerccio de atividade empresarial que exija valor mnimo de capital social, diferena marcante nessa modalidade empresarial. O legislador imps ainda que as regras da sociedade limitada sero aplicadas empresa individual , no que couber. A anlise das razes do projeto de lei de autoria do deputado Marcos Montes, j apontam que a nova modalidade empresarial nada mais que a figura da sociedade unipessoal, j conhecida no ordenamento pela subsidiria integral, prevista na Lei 6.404/76 e pela empresa pblica. Neste aspecto, preferiu o legislador ser mais conservador em no denominar sociedade quando a sua constituio se d por nica pessoa, o que no macula, a meu ver, o intuito legislativo de atendimento aos anseios empresariais, corolrio da correta interpretao que deve ser dada norma. Alis, justamente por se reportar s sociedades e no s regras do empresrio individual que entendo que a pessoa que constituir a empresa pode ser jurdica ou natural e esta no precisa ter, necessariamente, capacidade, desde que no exera pessoalmente a administrao da empresa e que todo capital social esteja integralizado. Interessante debate pode ser travado a respeito da atividade a ser desenvolvida sem empresarialidade, como ocorre com os profissionais liberais. Apesar deste novo instituto ser denominado de empresa individual, pressupondo a empresarialidade, o pargrafo 5 do artigo 980-A aponta a possibilidade de prestao de servios de qualquer natureza e, mais adiante, no pargrafo 6, indica a aplicao das regras da sociedade limitada no caso. Esse conjunto de regras leva a crer que a empresa individual pode ter o objeto de sociedade simples e, logo, no ter seu arquivo em registro pblico mercantil, mas em cartrio de registro civil de pessoas jurdicas. Quanto ao instituto do direito falimentar, aplicado ao empresrio individual e sociedade empresria, entendo que a empresa individual, por ser pessoa jurdica, ficar equiparada sociedade empresria, o que significa que seu membro no ter a falncia decretada, haja vista que tem a responsabilidade limitada pela integralizao do capital social. Enfim, a nova lei apenas resposta a uma necessidade h muito exigida no que concerne a separao patrimonial daqueles que tm interesse em desenvolver a atividade empresarial individualmente. A disposio de correr riscos afeta atividade, mas isso no significa que o risco deva alcanar todo o patrimnio pessoal de uma vida. A limitao desse risco importante inclusive para estimular o incremento da atividade, contratao de funcionrios e investimento de maior vulto. A limitao do risco pela integralizao do capital social forma geradora de desenvolvimento micro e macroeconmico, impactante de todas as formas na sociedade. Os credores da empresa, se entender conveniente, tm condies de negociar garantias, como j fazem com sociedades empresrias e deixam de concorrer com os credores pessoais de quem constitui a empresa.

Mais uma vez demonstra-se que o patrimnio pessoal no deve ser confundido com o patrimnio social e o quanto isso relevante para o desenvolvimento saudvel da atividade econmica. Da mesma forma que se impe essa diferena e se estabelece limites de afetao, o alcance do patrimnio pessoal do titular que integraliza o capital social deve ocorrer em condies extremas e pontuais. O advento da nova lei deve fazer repensar a forma de aplicao da desconsiderao da personalidade jurdica ou da responsabilidade de scios por dvidas sociais, a fim de que no seja banalizada em decises judiciais sem demonstrao probatria suficiente. A grande incidncia de responsabilizao dos scios por dvidas sociais em decises judiciais baseadas em suposies de mau uso da sociedade vai diametralmente de encontro com o objetivo de uso da pessoa jurdica pelo empresariado, causa insegurana aos investidores, encarece o custo da atividade e intimida o crescimento econmico organizado e salutar. O grande fantasma do meio empresarial hoje o temor da responsabilizao pessoal indiscriminada, seja na esfera civil, tributria ou trabalhista. A Lei 12.441 vem solidificar a real distino patrimonial, que merece ser respeitada nos estritos limites da lei.