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APELAO CRIME. ROUBO IMPRPRIO. TENTATIVA. 1. DITO CONDENATRIO. MANUTENO. Materialidade e autoria suficientemente demonstras pela prova coligida. Relatos firmes e seguros da vtima, nas duas fases de ausculta, no sentido de que surpreendeu o inculpado saindo do ptio de sua residncia, na posse da res furtiva, a qual estava acondicionada em uma mochila, que levava nas costas. Relevncia da palavra do ofendido, em face da natureza do crime, no havendo qualquer motivo para graciosa imputao. 2. ROUBO IMPRPRIO. DESCLASSIFICAO PARA FURTO INVIVEL. Violncia empregada com o fim de assegurar a deteno da coisa para si ou para outrem, na medida em que o agente pretendia deixar o local na posse da res, no tendo sido dirigida exclusivamente fuga. Conduta que encontra molde no roubo imprprio, sendo invivel a desclassificao. Tentativa. Configurao. Situao ftica evidenciadora do conatus, porquanto o agente, tendo j escolhido o objeto da rapina, intencionava deixar o local, mas estava ainda no interior do ptio da residncia quando flagrado pela vtima, somente a empregando a violncia para assegurar o xito do arrebatamento. Subtrao que no se consumou por circunstncias alheias vontade do agente. Tentativa configurada. Precedentes nesta Corte admitindo a figura do roubo imprprio tentado. 3. REINCIDNCIA. APLICAO COGENTE DECORRENTE DE IMPOSIO LEGAL. Reincidncia devidamente caracterizada. Existncia de condenao anterior transitada em julgado. O no reconhecimento dessa agravante, prevista expressamente em lei, implica negativa de vigncia prpria lei e violao aos princpios constitucionais da isonomia, porque, do contrrio, seria conferir tratamento igual aos desiguais; e da individualizao da pena, porque, pela regra do art. 61, I do CP, o legislador pretendeu dar tratamento mais rigoroso aos j condenados e que no compreenderam as finalidades da pena. Bis in idem no configurado. 4. PENA. DOSIMETRIA. Pena-base modestamente fixada em 4 anos e 6 meses. Violncia exacerbada. Vtima que sofreu fratura em uma das mos, permanecendo afastada, por cerca de 2 meses, de suas atividades laborativas. Circunstncias e consequncias mais gravosas. Alm disso, o ru, afora a condenao geradora da reincidncia, sopesada no 2 momento, ostenta outra condenao definitiva por roubo duplamente majorado cujo trnsito em julgado foi posterior ao presente. Na 2 fase, adequado o aumento de 1 ano, considerando a reincidncia especfica (roubo duplamente majorado). Reduo, na ltima etapa, em 1/3, que guarda consonncia com o iter criminis percorrido pelo agente, que foi flagrado j saindo do ptio da residncia, na posse da res, aproximando-se

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grandemente da consumao. Pena mantida em 3 anos e 8 meses de recluso. APELO IMPROVIDO.

APELAO CRIME N 70032779803 RAFAEL DE OLIVEIRA RECH MINISTERIO PUBLICO

OITAVA CMARA CRIMINAL COMARCA DE PORTO ALEGRE APELANTE APELADO

A D O C R

Vistos, relatados e discutidos os autos. Acordam os Desembargadores integrantes da Oitava Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado, unanimidade, NEGAR PROVIMENTO AO APELO. Custas na forma da lei. Participaram do julgamento, alm da signatria (Presidente), os eminentes Senhores DES. ISABEL DE BORBA LUCAS E DES. DLVIO LEITE DIAS TEIXEIRA. Porto Alegre, 20 de outubro de 2010.

DES. FABIANNE BRETON BAISCH, Presidente e Relatora.

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DES. FABIANNE BRETON BAISCH (PRESIDENTE E RELATORA)

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O MINISTRIO PBLICO ofereceu denncia contra RAFAEL DE OLIVEIRA RECH, 27 anos de idade, como incurso nas sanes do art. 155, 4, I c/c art. 14, II, ambos do CP, pela prtica do seguinte fato delituoso, assim descrito:
No dia 05 de julho de 2007, por volta das 21h30min, na Rua Luiz Carniglia, n. 260, Bairro Sarandi, nesta Cidade, o denunciado RAFAEL DE OLIVEIRA RECH, mediante violncia, consistente em agresso fsica contra a vtima, a fim de assegurar a impunidade do crime e a deteno da coisa, tentou subtrair, para si, o aparelho DVD marca Panasonic, modelo S27 (auto de apreenso de fls.), um retrovisor de veculo VW/Fusca, e uma bicicleta, pertencentes a Alexandre da Silva Godoy. Na ocasio, valendo-se de uma chave de fenda de cabo preto, marca Gedore (auto de apreenso de fls.), o denunciado rompeu o cadeado que guarnecia o porto da garagem da residncia da vtima, e ingressou no local. Aps, o denunciado se dirigiu at os fundos do imvel, e, danificando a parte debaixo de uma porta, logrou entrar na residncia. Ato contnuo, o denunciado subtraiu o aparelho DVD e os demais pertences, que se encontravam no imvel. De posse da res furtivae, o denunciado saiu da citada residncia, momento em que foi flagrado e abordado pela vtima Alexandre da Silva Godoy, oportunidade em que o denunciado, visando assegurar a deteno de proveito criminoso, entrou em luta corporal com a vtima, vindo a lesion-la no dedo (consoante declaraes fl. 96, bem como documentao de fls.). A res furtivae foi recuperada e restituda vtima (autos de apreenso e restituio de fls.) fl. 03.

O ru foi preso em flagrante, cujo auto foi homologado, mantida a priso provisria, na mesma oportunidade (fl. 38), deferida a liberdade provisria, posteriormente (fls. 138/139). A denncia foi recebida em 12.07.2007 (fl. 42). O acusado foi citado (fl. 82v) e interrogado, na presena de Defensor Pblico (fls. 85/86), que apresentou defesa prvia (fl. 92). Sobreveio a instruo, onde ouvidas a vtima e 1 testemunha (fls. 95/98). A denncia foi aditada, requerendo o Ministrio Pblico a condenao do indigitado como incurso nas sanes do art. 157, 1 do CP, nos seguintes termos:
No dia 05 de julho de 2007, por volta das 21h30min, na Rua Luiz Carniglia, n. 260, Bairro Sarandi, nesta Cidade, o denunciado RAFAEL DE OLIVEIRA RECH, mediante violncia, consistente em agresso fsica contra a vtima, a fim de assegurar a impunidade do crime e

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a deteno da coisa, tentou subtrair, para si, o aparelho DVD marca Panasonic, modelo S27 (auto de apreenso de fls.), um retrovisor de veculo VW/Fusca, e uma bicicleta, pertencentes a Alexandre da Silva Godoy. Na ocasio, valendo-se de uma chave de fenda de cabo preto, marca Gedore (auto de apreenso de fls.), o denunciado rompeu o cadeado que guarnecia o porto da garagem da residncia da vtima, e ingressou no local. Aps, o denunciado se dirigiu at os fundos do imvel, e, danificando a parte debaixo de uma porta, logrou entrar na residncia. Ato contnuo, o denunciado subtraiu o aparelho DVD e os demais pertences, que se encontravam no imvel. De posse da res furtivae, o denunciado saiu da citada residncia, momento em que foi flagrado e abordado pela vtima Alexandre da Silva Godoy, oportunidade em que o denunciado, visando assegurar a deteno de proveito criminoso, entrou em luta corporal com a vtima, vindo a lesion-la no dedo (consoante declaraes fl. 96, bem como documentao de fls.).

A res furtivae foi recuperada e restituda vtima (autos de apreenso e restituio de fls.) fl. 107. O aditamento foi recebido em 01.11.2007 (fl. 126). O inculpado foi citado (fls. 129v e 150v) e interrogado, na presena de Defensor Pblico (fls. 152/153), que apresentou defesa prvia (fl. 158). Sobreveio a instruo, onde ouvidas a vtima e 3 testemunhas (fls. 162/163, 177 e 185/186). Em alegaes finais, a acusao pugnou pela condenao do ru, nos termos da denncia (fls. 190/200). A defesa, por sua vez, sustentando a insuficincia de provas, requereu a absolvio, forte no art. 386, VII do CPP, ou, ento, a reduo mxima, pela tentativa (fls. 202/204). O magistrado a quo, em sentena publicada em 18.06.2009 (fl. 210), JULGOU PARCIALMENTE PROCEDENTE A DENNCIA, condenando RAFAEL DE OLIVEIRA RECH como incurso nas sanes do art. 157, 1 c/c art. 14, II e art. 61, I, todos do CP, pena de 3 ANOS E 8 MESES DE RECLUSO (pena-base de 4 anos e 6 meses, agravada em 1 ano, pela
reincidncia, e reduzida, em 1/3, pela tentativa)

no regime inicial semiaberto, e

15 dias-multa, razo unitria mnima. Negada a substituio da pena. Custas pelo condenado, suspensa a exigibilidade (fls. 205/209). 4

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Inconformado, o denunciado apelou do decisum, quando intimado pessoalmente da sentena (fl. 214v). Em razes, a Defensoria Pblica reeditou as alegaes de insuficincia de provas, requerendo a absolvio, ou, ento, a desclassificao para furto, a reduo da pena-base ao mnimo legal, a excluso da agravante e maior reduo pela tentativa (fls. 216/223). Contra-arrazoou o Ministrio Pblico (fls. 225/239). Subiram os autos a esta Corte. Manifestou-se o ilustre Procurador de Justia, Dr. Jos Carlos dos Santos Machado, pelo improvimento do apelo (fls. 241/251). Vieram conclusos. o relatrio.

VO S TO
DES. FABIANNE BRETON BAISCH (PRESIDENTE E RELATORA) Trata-se de ao penal pblica movida pelo MINISTRIO PBLICO contra RAFAEL DE OLIVEIRA RECH, que, aps regular tramitao, culminou com a condenao do ru, como incurso nas sanes do art. 157, 1 c/c art. 14, II e art. 61, I, todos do CP, pena de 3 anos e 8 meses de recluso, no regime inicial semiaberto, e 15 dias-multa, razo unitria mnima. Adoto, de incio, os bem lanados fundamentos sentenciais, da lavra do ilustre Juiz de Direito, Dr. Lo Pietrowski, que bem solveu a questo, integrando-os, ao presente, como razes de decidir, com a devida vnia:
(...) A materialidade do delito restou demonstrada pelos autos de apreenso (fls. 15 e 59), restituio (fls. 16 e 60), constatao de dano indireto (fl. 71), avaliao indireta (fl. 73) e documentos s fls. 110/125, os quais atestaram as leses sofridas pela vtima.

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FBB N 70032779803 2009/CRIME Da mesma forma, a autoria certa, consoante se infere da prova colacionada aos autos. O acusado negou a prtica do delito (fls. 85/86 e 152/153). Contou que estava na porta da frente apertando a campainha, porque ali um bairro que eu sempre... como eu t desempregado eu sempre peo ajuda nas casas e ele chegou de carro da rua, ele chegou de carro, veio com uma arma e comeou a me bater. Negou que estava carregando uma chave de fenda nas suas mos. Contudo, a verso do acusado absolutamente no convence. A vtima Alexandre da Silva Godoy (fls. 95/97) relatou que estava chegando em casa por volta das 21 horas, e me lembro que era um dia um pouco quente, eu fui entrar no porto social da minha casa, era um porto baixo ainda, abri o porto e notei um movimento no porto lateral. Da fechei o porto e voltei pro porto do lado pra ver e ele j tava saindo com uma... eu tinha uma mochila ,uma sacola dentro de casa... e ele colocou o DVD dentro da sacola e tava nas costas dele, quando ele fechou o porto eu reconheci a sacola nas costas dele e perguntei quem ele era e o que ele tava fazendo ali, ele disse 'sou eu e t com uns caras aqui' e j foi pra cima de mim pra tentar sair... a minha casa tem na garagem assim uma pequena entrada e da depois vem a calada normal... e quando ele tentou sair, eu entrei em luta com ele, da a gente caiu, fomos rolando pelo cho at que chegaram os vizinhos e a gente consegui dominar. Disse que devido ao ocorrido, ficou com uma leso no dedo, denominada Fratura de Bennett, sofrendo limitaes, tendo que se submeter a sesses de fisioterapia. Reconheceu com absoluta certeza o acusado como a pessoa que tentou assaltar sua residncia. Ainda, contou que por ocasio de seu atendimento no Hospital Cristo Redentor, o acusado chegou a lhe proferir ameaas, dizendo que iria lhe pegar. Ao ser reinquirido (fls. 185/186), repetiu o teor. Acrescentou s ter ficado dois meses sem poder trabalhar, em razo da fratura sofrida no dedo.

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FBB N 70032779803 2009/CRIME O policial militar Luiz Carlos Caetano (fls. 97/98 e 162/163) disse que j encontrou o acusado devidamente imobilizado por populares. Observou que tanto a acusado como a vtima estavam machucados. Levou ambos at o Hospital Cristo Redentor. O tambm policial militar Alexandre Batista Freitas (fls. 177/178) disse no lembrar do ocorrido em razo do decurso do tempo. Contudo, acredita se tratar de uma ocorrncia envolvendo a subtrao de um aparelho de DVD, em que o assaltante havia sido dominado pela vtima. Neste sentido, a valorao da palavra da vtima em crimes contra o patrimnio sempre h de preponderar sobre a do ru, pois uma pessoa sem desvio de personalidade no teria motivos para acusar um desconhecido da prtica de um delito quando isto no aconteceu. Esse o entendimento jurisprudencial a respeito do tema:
RECURSO CRIME. AMEAA. ART. 147 (DUAS VEZES), NA FORMA DO ARTIGO 71, CAPUT, AMBOS DO CP. TIPICIDADE DA CONDUTA. SUFICINCIA PROBATRIA. SENTENA CONDENATRIA MANTIDA. 1- Comprovada a presena dos requisitos elementares do tipo penal, merece prosperar a reprimenda imposta no decreto condenatrio. 2- Valorao da palavra da vtima, corroborada por depoimento de testemunha. 3- O fato de encontrar-se o ru embriagado no exclui a responsabilidade penal, haja vista no se tratar de embriaguez fortuita ou involuntria. RECURSO DESPROVIDO. (Recurso Crime N 71001849801, Turma Recursal Criminal, Turmas Recursais, Relator: Cristina Pereira Gonzales, Julgado em 10/11/2008)

Assim, a palavra da vtima, quando coerente, autoriza um decreto condenatrio. Na mesma linha, MARCO ANTNIO DE BARROS1 A jurisprudncia tem valorizado sobremaneira a palavra da vtima nos processos que apuram crime contra o patrimnio, notadamente quando praticados mediante grave ameaa ou violncia pessoa, sendo em tais casos, quando colocadas na balana s palavras do acusado e da vtima, as desta ltima tm pesado mais do que as daquele (...). O panorama acima no deixa dvidas acerca da ao contrria ao direito, perpetrada pelo acusado. No h como se invalidar a prova,

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FBB N 70032779803 2009/CRIME quer a considerando insuficiente ou frgil, de moldes a instalar dvida. O ofendido fez mais do que reconhecer o acusado, ele o prendeu em plena atividade criminosa. O relato dele se mostrou harmnico, seguro e convincente. Mesmo porque, carecem os autos de qualquer indicao tenha a vtima se amparado em sentimentos outros, que no de esclarecer o real acontecido, para atribuir ao acusado a autoria do ilcito. Neste sentido, julgado do Egrgio Tribunal de Justia:
APELAO CRIME. ROUBO DUPLAMENTE MAJORADO. EMPREGO DE ARMA DE FOGO E CONCURSO DE AGENTES. Condenao mantida. A materialidade e a autoria esto demonstradas pela comunicao policial, auto de reconhecimento por foto, autos de reconhecimento de pessoa, auto de exame de avaliao, bem como pela prova oral consubstanciada nos autos, principalmente pela palavra de uma das vtimas que reconheceu o apelante sem sombras de dvidas como sendo um dos autores do fato delituoso. Apenamento reduzido. Basilar mantida em 4 anos e 4 meses de recluso, ante a valorao negativa das circunstncias do crime. Presente duas majorantes, suficiente o acrscimo de 1/3, resultando a pena definitiva em 5 anos 9 meses e 10 dias de recluso, a ser cumprida em regime semi-aberto e 12 dias-multa, razo unitria mnima. APELAO DEFENSIVA PARCIALMENTE PROVIDA. (Apelao Crime N 70028862670, Sexta Cmara Criminal, Tribunal de Justia do RS, Relator: Mario Rocha Lopes Filho, Julgado em 16/04/2009).

(...) Acreso. A prova , realmente, segura ao dito condenatrio, vindo firmada na palavra firme e convincente da vtima, que desponta relevante, na espcie, em face da natureza do crime, no tendo o inculpado declinado qualquer motivo para a graciosa imputao, plenamente corroborada pelos dois milicianos que atenderam ocorrncia. Por outro lado, a verso exculpatria no encontra respaldo nos autos. Segundo a narrativa do increpado, a vtima apontou-lhe uma arma de fogo e, gratuitamente, comeou a espanc-lo.

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Mas o boletim mdico expedido pelo Hospital Cristo Redentor indica que a mesma sofreu inmeras leses, inclusive fraturas (fls. 110/125). O contexto se amolda mais narrativa do ofendido, que disse ter entrado em luta corporal com o denunciado, quando procurou impedir a sado do mesmo de sua residncia, na posse da res furtivae. No merece acolhida, por outro vis, o pedido de desclassificao para o crime de furto. Diversamente do que aduz a defesa, o contexto ftico em que se deu a conduta informa que a violncia foi empregada no para a fuga, to somente, mas para, sem dvida nenhuma, assegurar a deteno da coisa para si ou para terceiro, exatamente como descreve o tipo do roubo imprprio. Conforme esclareceu a vtima, nas duas fases de ausculta, quando chegou em casa pde perceber que o acusado saa pelo porto lateral, com uma mochila nas costas, a qual reconheceu prontamente como sendo sua, onde, aps, verificou-se estar acondicionado o aparelho de DVD que rapinara do interior da residncia. Percebendo a ao delitiva, questionou o agente sobre o que fazia ali, quando o mesmo deu-lhe respostas sem nexo e pretendeu deixar o local, na posse da res, ao que foi impedido, motivo pelo qual entraram em luta corporal. Mais do que evidente, nesse contexto, que a luta travada deu-se em funo de que o meliante pretendia assegurar o xito do arrebatamento, sendo impedido pelo lesado. Assim que, trazendo os bens consigo e pretendo sair do local com os mesmos, tais fatos no autorizam a concluso de que o emprego de violncia ocorreu, exclusivamente, para garantir a fuga, mas, ao contrrio, garantir o sucesso da empreitada ilcita.

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Invivel, assim, a pretendida desclassificao para furto, estando bem delineada a violncia contra a pessoa que, da forma como foi empregada, caracteriza, sem dvida, o roubo imprprio. E a conduta realizada no logrou mesmo a consumao, ficando no mbito da tentativa. O meliante havia j escolhido o aparelho de DVD, acondicionando-o na mochila, e foi flagrado pelo ofendido quando intencionava deixar o local, mas ainda no interior do ptio da residncia. De modo que a figura da subtrao no chegou a ser concretizada, por circunstncias alheias vontade do agente, qual seja, a chegada do morador. J o emprego de violncia contra a pessoa, por parte do denunciado, ao fim de assegurar o arrebatamento da coisa, perfez a segunda conduta prevista no tipo do roubo imprprio. No que diz com a possibilidade de tentativa no roubo imprprio, debate-se a jurisprudncia, alguns entendendo que a violncia caracterizadora do tipo do roubo imprprio somente tem lugar depois de consumada a subtrao, no havendo, ento, que se falar em conatus. Isso porque, estando ainda a ao subtrativa em andamento, quando empregada a violncia, o tipo o do caput - roubo prprio. a linha defendida por Fernando Capez, na obra "Curso de Direito Penal - Parte Especial", quando leciona que "A consumao do crime
ocorre no momento em que, aps a retirada do bem, emprega-se a violncia ou grave ameaa contra os perseguidores. Se o sujeito no empregar a violncia ou grave ameaa contra a pessoa, h furto tentado ou consumado. Assim, temos duas hipteses: a) o sujeito, aps a retirada do bem, emprega violncia ou grave ameaa contra a pessoa, e h a consumao do crime de roubo imprprio; b) o sujeito, aps a retirada do bem, no emprega violncia ou grave ameaa contra a pessoa, e h somente a consumao do crime tentado ou consumado de furto. Por

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FBB N 70032779803 2009/CRIME essa razo, no h como, no caso, falar em tentativa de roubo imprprio" - pg.

469. Mas no essa a linha dominante nesta Corte, conforme se infere dos seguintes julgados, todos admitindo o roubo imprprio na sua forma tentada:
APELAO. ROUBO IMPRPRIO. 1. PROVA. Priso em flagrante. Apreenso da res na posse do acusado. Prova suficiente para a condenao. 2. TENTATIVA. Ausncia de posse tranquila e de disponibilidade da res pelo agente. Reconhecimento; 3. APENAMENTO. a) Circunstncias judiciais que imprimem censurabilidade natural ao delito, pena-base no mnimo legal. b) Tentativa. Iter criminis percorrida. Reduo mdia RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO. (Apelao Crime N 70030153845, Quinta Cmara Criminal, Tribunal de Justia do RS, Relator: Aramis Nassif, Julgado em 05/05/2010) APELAO-CRIME. ROUBO IMPRPRIO. DESCLASSIFICAO PARA O DELITO DE FURTO. TENTATIVA. Materialidade e autoria demonstradas. Roubo Imprprio. Delito praticado com violncia ou grave ameaa para assegurar a deteno do objeto subtrado, ou a prpria impunidade. Elementares do tipo penal verificadas. Comprovada a violncia posterior subtrao, no h se falar em desclassificao para o delito de furto. Tentativa. Reduo adequada ao iter criminis percorrido. Apelo improvido. Unnime. (Apelao Crime N 70033022880, Oitava Cmara Criminal, Tribunal de Justia do RS, Relator: Danbio Edon Franco, Julgado em 16/12/2009) APELAO CRIME. ROUBO IMPRPRIO. 1. Comprovada a materialidade e autoria do roubo imprprio, diante da palavra uniforme da vtima que reconheceu o ru, sem sombra de dvidas, como sendo o indivduo que ingressou na loja e subtraiu os bens descritos em a inicial, ameaando-a de morte, mediante o uso do prprio faco subtrado, a fim de assegurar a impunidade do crime ou a deteno da coisa. 2. Majorante do emprego de arma mantida. A falta de percia no faco utilizado no afasta a majorante, pois suficiente a palavra da vtima, confirmando o uso ostensivo e a intimidao causada, para configur-la. 3. Agente detido logo aps a subtrao com a total restituio dos bens. Tentativa reconhecida. 4. No incide a atipicidade, em razo de crime bagatelar, pois constatado o desvalor do resultado e da ao. 5. Pena redimensionada. UNANIMIDADE, DERAM PARCIAL PROVIMENTO AO APELO DEFENSIVO, PARA RECONHECER A FORMA TENTADA E REDIMENSIONAR

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A PENA IMPOSTA AO RU PARA 3 ANOS, 7 MESES E 17 DIAS DE RECLUSO, A SER CUMPRIDA EM REGIME INICIAL FECHADO E 10 DIAS-MULTA, RAZO UNITRIA MNIMA, MANTIDAS AS DEMAIS COMINAES DA SENTENA. (Apelao Crime N 70031763691, Sexta Cmara Criminal, Tribunal de Justia do RS, Relator: Mario Rocha Lopes Filho, Julgado em 24/09/2009) APELAO CRIME. CRIMES CONTRA O PATRIMNIO. ROUBO IMPRPRIO TENTADO. PROVA. CONDENAO MANTIDA. A materialidade e a autoria restaram suficientemente comprovadas pela prova produzida nos autos. O ru negou o cometimento do delito, mas sua verso restou isolada nos autos. As declaraes da vtima devem ser consideradas preponderantes, juntamente com as demais provas colhidas nos autos que do conta da sua atuao no delito. O ru subtraiu a res e, ao sair, avistou a vtima, que fazia a vigilncia da rua, entrando em luta corporal com esta, caracterizando-se o roubo imprrio. CONFIGURAO DO ROUBO IMPRPRIO. IMPOSSIBILIDADE DE DESCLASSIFICAO PARA FURTO TENTADO. Comete o delito capitulado no artigo 157, 1, do Cdigo Penal, o agente que, logo depois de subtrada a coisa, emprega violncia contra pessoa ou grave ameaa, a fim de assegurar a impunidade do crime ou a deteno da coisa para si ou para terceiro. o caso dos autos, sendo impossvel a desclassificao para furto tentado. PENA. DOSIMETRIA. Pena-base que se distancia em seis meses do mnimo legal por encontrar a sentena quatro vetores negativos do artigo 59 do Cdigo Penal. Reduo de 2/3 pela tentativa. Pena definitiva de 01 (um) ano e 06 (seis) meses de recluso, a ser cumprida no regime inicial aberto, que vai mantida, pois atendeu os critrios proporcionais da individualizao da pena. REPARAO DO DANO. Evidenciado o contedo de direito material da nova redao do art. 387, IV, do CPP, por fora da Lei n 11.719/2008, sua aplicao relativa aos delitos posteriores data da sua vigncia, obedecido ao devido contraditrio, o que no o caso dos autos. Indenizao fixada na sentena afastada. SUSPENSO DA EXIGIBILIDADE DO PAGAMENTO DAS CUSTAS PROCESSUAIS, COM BASE NA LEI N 1060/50. APELAO DEFENSIVA PARCIALMENTE PROVIDA. (Apelao Crime N 70033217100, Oitava Cmara Criminal, Tribunal de Justia do RS, Relator: Isabel de Borba Lucas, Julgado em 21/07/2010) APELAO CRIME. CRIMES CONTRA O PATRIMNIO. ROUBO IMPRPRIO TENTADO. PROVA. CONDENAO MANTIDA. A materialidade e a autoria restaram suficientemente comprovadas pela prova produzida nos autos. O ru negou o cometimento do delito, mas sua

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verso restou isolada nos autos. As declaraes da vtima devem ser consideradas preponderantes, juntamente com as demais provas colhidas nos autos que do conta da sua atuao no delito. O ru subtraiu a res e, ao sair, avistou a vtima, que fazia a vigilncia da rua, entrando em luta corporal com esta, caracterizando-se o roubo imprrio. CONFIGURAO DO ROUBO IMPRPRIO. IMPOSSIBILIDADE DE DESCLASSIFICAO PARA FURTO TENTADO. Comete o delito capitulado no artigo 157, 1, do Cdigo Penal, o agente que, logo depois de subtrada a coisa, emprega violncia contra pessoa ou grave ameaa, a fim de assegurar a impunidade do crime ou a deteno da coisa para si ou para terceiro. o caso dos autos, sendo impossvel a desclassificao para furto tentado. PENA. DOSIMETRIA. Pena-base que se distancia em seis meses do mnimo legal por encontrar a sentena quatro vetores negativos do artigo 59 do Cdigo Penal. Reduo de 2/3 pela tentativa. Pena definitiva de 01 (um) ano e 06 (seis) meses de recluso, a ser cumprida no regime inicial aberto, que vai mantida, pois atendeu os critrios proporcionais da individualizao da pena. REPARAO DO DANO. Evidenciado o contedo de direito material da nova redao do art. 387, IV, do CPP, por fora da Lei n 11.719/2008, sua aplicao relativa aos delitos posteriores data da sua vigncia, obedecido ao devido contraditrio, o que no o caso dos autos. Indenizao fixada na sentena afastada. SUSPENSO DA EXIGIBILIDADE DO PAGAMENTO DAS CUSTAS PROCESSUAIS, COM BASE NA LEI N 1060/50. APELAO DEFENSIVA PARCIALMENTE PROVIDA. (Apelao Crime N 70033217100, Oitava Cmara Criminal, Tribunal de Justia do RS, Relator: Isabel de Borba Lucas, Julgado em 21/07/2010) APELAO CRIME. TENTATIVA DE ROUBO IMPRPRIO. 1. SENTENA CONDENATRIA. MANUTENO. Ru preso em flagrante na posse de bens subtrados das vtimas, sendo apontado por elas com o autor do delito e no encontrando a verso apresentada qualquer sustentao probatria nos autos, torna segura a condenao. 2. PENA-BASE. Favorveis todas as circunstncias judiciais a pena deve situar-se no mnimo legal. Basilar reduzida. 3. CONCURSO DE CIRCUNSTNCIAS ATENUANTES E AGRAVANTES. MENORIDADE E REINCIDNCIA. No concurso entre a atenuante da menoridade e a agravante da reincidncia, a pena deve pender para o limite indicado pela circunstncia preponderante, no caso, a reincidncia. RECURSO PARCIALEMENTE PROVIDO. (Apelao Crime N 70033264771, Oitava Cmara Criminal, Tribunal de Justia do RS, Relator: Danbio Edon Franco, Julgado em 10/03/2010)

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DA PENA PENA-BASE. Tocante ao apenamento, tenho que modesta a pena-base, fixada em 4 anos e 6 meses. que houve violncia exacerbada, tendo a vtima sofrido fratura em uma das mos, permanecendo afastada, por cerca de 2 meses, de suas atividades laborativas. Da, mais gravosas as circunstncias e consequncias do ilcito. Alm disso, o ru, afora a condenao geradora da reincidncia, sopesada no 2 momento, ostenta outra definitiva por roubo duplamente majorado, cujo trnsito em julgado foi posterior ao presente, maculando-lhe os antecedentes. Invivel, ento, qualquer reduo, como pretende a defesa, porque a bsica ficou aqum do que seria justo.. PENA PROVISRIA. Na 2 fase do processo dosimtrico, quanto reincidncia, que provocou o agravamento da pena em 1 ano, importante referir que se trata de circunstncia cuja aplicao cogente, porque decorre de disposio expressa de lei art. 61, I do CP. Negar-se ao reconhecimento da agravante prevista expressamente em lei, seria negar vigncia prpria lei e a seu esprito, j que, pela regra do art. 61, I do CP, cuja exegese no pode ser outra que no a literal, dada a clareza do dispositivo, o legislador pretendeu conferir tratamento mais rigoroso queles que j foram condenados e no tiveram a compreenso das finalidades da pena. Com a excluso da agravante, fere-se, inclusive, o to decantado princpio constitucional da isonomia, porque conferido tratamento idntico a situaes diversas, igualando os desiguais, encaminhando 14

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apenamento semelhante a indivduos, cuja medida da culpabilidade no se identifica, violando tambm o princpio da individualizao da pena. Da, porque, tal reconhecimento no consiste em afronta Carta Magna, especialmente ao invocado art. 5, XLVII, b. Nesse sentido:
APELAO - TRFICO DE DROGAS E ASSOCIAO PARA O TRFICO - PRELIMINARES - PRINCPIO DA IDENTIDADE FSICA DO JUIZ - INPCIA DE DENNCIA NMERO DE TESTEMUNHAS - CONTRADITRIO PROVA JUDICIALIZADA MRITO - INVESTIGAA POLICIAL - INFORMAES ANNIMAS - CAMPANAS FLAGRANTE - VOLUMOSA PORO DE CRACK CONVICO CONDENATRIA - REINCIDNCIA. 1. A identidade fsica do juiz, instituda no processo penal pela Lei 11.719/08, s entrou em vigor aps a prolao da sentena, portanto, no cabe a nulidade argida. Alm do que imprescindvel a declinao de prejuzo que no caso inexiste. 2. No se vislumbra nulidade da sentena por no enfrentamento do crime impossvel, convenientemente analisado o mrito. 3- A prova produzida na fase inquisitorial confirmada pelos depoimentos em juzo hbil para fundamentar a convico condenatria. 4- pacfico o entendimento de que a juntada do laudo toxicolgico se faz imperativa antes de ser proferida a sentena, inexistindo nulidade por sua ausncia quando da denncia. 5. Denunciados por trs fatos no h irregularidade pela indicao de rol de testemunhas alm do estabelecido no artigo 54, III, da Lei 11.343/06. 6. As informaes annimas repassadas polcia sobre a prtica de trfico, confirmada pela campana policial so indcios significativos e legais para desencadear a investigao policial. O anonimato vedado pela Constituio Federal no se aplica a esta fase pr-processual. 7. A apreenso de volumosa quantidade de crack, juntamente apetrechos, armas, munio, telefones celulares, na seqncia de denncias annimas na residncia de menores que guardavam para o ru a droga e participavam da comercializao, confirmada pelos depoimentos judicializados convincente para a condenao do ru pelos artigos 33 e 35 da Lei 11.343/03. 8. A reincidncia agravante legal e no viola o princpio da individualizao, nem pena perptua, prevista sua eficcia por 05 anos, artigo 64 do CP. REJEITADAS AS PRELIMINARES. NEGADO PROVIMENTO. (Apelao Crime N 70026994798, Terceira Cmara Criminal, Tribunal de Justia do RS, Relator: Elba Aparecida Nicolli Bastos, Julgado em 15/01/2009) ROUBO. PROCESSUAL. FALTA DE RENOVAO DE INTIMAO DE UM DOS RUS PARA CONSTITUIO

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DE NOVO DEFENSOR, PARA OFERTA DE ALEGAES FINAIS. SENTENA NULA. A no-intimao do ru para constituio de defensor, em face da inrcia de seu patrono, que no ofereceu alegaes finais, implica nulidade da sentena que se seguiu, lanada sem a presena nos autos dessa pea essencial ampla defesa e contraditrio. PROVA. APENAMENTO. REINCIDNCIA. PENA PECUNIRIA. PRINCPIO DA INTRANSCENDNCIA. Prova. Preso em flagrante o agente, instantes aps tentativa de roubo, com sua identificao, j na ocasio, pela vtima, e, bem assim, por policial que o viu no momento em que abordava aquela, a condenao era impositiva. Roubo duplamente majorado. Emprego de arma definido pela prova oral, irrelevante sua no-apreenso. A reincidncia no configura bis in idem inadmissvel, antes indicando maior censurabilidade da conduta, a atrair tratamento penal mais severo. Tentativa. O abortar da conduta delituosa no seu incio, quando mal abordada a vtima, no tendo os agentes sequer ingressado no automvel visado subtrair, visto que, em razo do aparecimento de viatura policial, se puseram em fuga, incida reduo mxima pela tentativa. . No pode o juiz deixar de aplicar a pena pecuniria prevista cumulativamente no tipo penal. Pena que no viola o princpio da no-transcendncia, no encontrando na pobreza, outrossim, causa legal de sua iseno. Simetria com operadores do artigo 59 do Cdigo Penal. Apelo de um dos rus provido para anulao do processo, a partir, inclusive, do momento em que sua defesa deveria ter apresentado alegaes finais, com o provimento parcial do outro recurso para reduo das penas carcerria e pecuniria. (Apelao Crime N 70027118934, Stima Cmara Criminal, Tribunal de Justia do RS, Relator: Marcelo Bandeira Pereira, Julgado em 18/12/2008) APELAO CRIME. CRIMES CONTRA O PATRIMNIO. ESTELIONATO. DISPOSIO DE COISA ALHEIA COMO PRPRIA. MATERIALIDADE E AUTORIA DEMONSTRADAS. Para a configurao do delito de estelionato, na modalidade de disposio de coisa alheia como prpria, necessrio se mostra o emprego de fraude no sentido de criar a falsa percepo por parte da vtima de que o objeto oferecido realmente pertence ao estelionatrio. Trata-se de induo do ofendido em erro, com a conseqente obteno de vantagem ilcita em prejuzo da pessoa ludibriada. O conjunto probatrio demonstra que o denunciado aproveitou-se da ausncia da proprietria da casa na qual realizava servios de reforma e, voluntariamente, vendeu o freezer desta como sendo seu, em prejuzo do ofendido, que teve que devolver o objeto e amargou prejuzo na ordem de R$ 500,00. O instituto da reincidncia, ao invs de configurar nova punio condenao j transitada em julgado, instrumento adequado individualizao da pena, diferenciando os

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criminosos contumazes, que no compreenderam as finalidades da sano imposta, daqueles que esto iniciando o contato com o mundo do delito. APELAO DESPROVIDA. (Apelao Crime N 70019285295, Stima Cmara Criminal, Tribunal de Justia do RS, Relator: Naele Ochoa Piazzeta, Julgado em 18/12/2008).

Da mesma forma, recentes decises do E. Supremo Tribunal Federal:

HABEAS CORPUS. FURTO QUALIFICADO. CONCURSO DE AGENTES. FIGURA PENAL APENADA COM SANO AUTNOMA. APLICAO ANALGICA DA MAJORANTE DO CRIME DE ROUBO. IMPOSSIBILIDADE. REINCIDNCIA. CAUSA OBRIGATRIA DE AUMENTO DE PENA. ORDEM DENEGADA. I - No pode o julgador, por analogia, estabelecer sano sem previso legal, ainda que para beneficiar o ru, ao argumento de que o legislador deveria ter disciplinado a situao de outra forma. II - Em face do que dispe o 4 do art. 155 do Cdigo Penal, no se mostra possvel aplicar a majorante do crime de roubo ao furto qualificado. III - O aumento da pena em funo da reincidncia encontra-se expressamente prevista no art. 61, I, do CP, no constituindo bis in idem. IV - Ordem denegada. (HC n 92626/RS Primeira Turma, Relator Ministro Ricardo Lewandowski, julgado em 25/03/2008). HABEAS CORPUS. PENAL. REINCIDNCIA. BIS IN IDEM. INOCORRNCIA. A pena agravada pela reincidncia no configura bis in idem. O recrudescimento da pena imposta ao paciente resulta de sua opo por continuar a delinqir. Ordem denegada. (HC 93194/RS Segunda Turma, Relator Ministro Eros Grau, julgado em 12.02.2008).

Ademais, no se h de falar em bis in idem na apreciao da agravante, j que, como visto, a condenao geradora de reincidncia no foi considerada para efeito de aumento da sano basilar. E, em se tratando de reincidncia especfica (condenao por roubo duplamente majorado), tenho que o quantum de 1 ano mostrou-se absolutamente apropriado, merecendo ser mantido. A pena provisria estabilizou-se em 5 anos e 6 meses de recluso. PENA DEFINITIVA 17

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Por fim, na ltima etapa, a pena foi reduzida em 1/3, pela tentativa, o que se afigurou adequado ao iter criminis percorrido pelo agente, que se aproximou grandemente da consumao. Sano definitivada em 3 anos e 8 meses de recluso. A condio de reincidente, circunstncias e consequncias do crime, autorizam a manuteno do regime inicial semiaberto, conforme fixado na sentena, nos termos do art. 33, 3 do CP. Tambm por esse motivo, invivel a substtituio da reclusiva, por restritivas de direitos, na medida em que o inculpado no preenche os requisitos do art. 44 do CP. A multa de 15 dias-multa, guarda consonncia com a anlise das moduladoras do art. 59 do CP, razo unitria mnima, em face das condies financeiras desfavorveis do ru. Ante o exposto, VOTO no sentido de NEGAR PROVIMENTO AO APELO. DES. ISABEL DE BORBA LUCAS (REVISORA) - De acordo com o(a) Relator(a). DES. DLVIO LEITE DIAS TEIXEIRA - De acordo com o(a) Relator(a).

DES. FABIANNE BRETON BAISCH - Presidente - Apelao Crime n 70032779803, Comarca de Porto Alegre: "NEGARAM PROVIMENTO AO APELO. UNNIME."

Julgador(a) de 1 Grau: LEO PIETROWSKI

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