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Entende-se por interveno na propriedade privada todo ato do Poder Pblico que compulsoriamente retira ou restringe direitos dominiais

privados ou sujeita o uso de bens particulares a uma destinao de interesse pblico. A interveno na propriedade particular pode ter fundamento na necessidade ou na utilidade pblica, ou no interesse social, mas esse fundamento h de vir expresso em lei federal para autorizar o ato interventivo, que tanto pode ser praticado pela Unio como pelos Estados-membros e Municpios, nos limites de sua competncia territorial e institucional. Examinaremos os meios especficos de interveno na propriedade privada, a saber: a) desapropriao; b) servido administrativa; c) requisio; d) ocupao temporria; e) limitao administrativa. Dentre os atos de interveno estatal na propriedade destaca-se a desapropriao, que a mais drstica das formas de manifestao do poder de imprio, ou seja, da Soberania interna do Estado no exerccio de seu domnio eminente sobre todos os bens existentes no territrio nacional. Mas o poder expropriatrio, conquanto discricionrio nas opes de utilidade pblica e de interesse social, s legitimamente exercitvel nos limites traados pela Constituio e nos casos expressos em lei, observado o devido procedimento legal. Desapropriao ou expropriao a transferncia compulsria da propriedade particular (ou pblica de entidade de grau inferior para a superior) para o Poder Pblico ou seus delegados, por utilidade ou necessidade pblica ou, ainda, por interesse social, mediante prvia e justa indenizao em dinheiro (CF, art. 5, XXIV), salvo as excees constitucionais de pagamento em ttulos da dvida pblica de emisso previamente aprovada pelo Senado Federal, no caso de rea urbana no edificada, subutilizada ou no utilizada (CF, art. 182, 4, III) e de pagamento em ttulos da dvida agrria, no caso de reforma agrria, por interessesocial (CF, art. 184). A desapropriao o moderno e eficaz instrumento de que se vale o Estado para remover obstculos execuo de obras e servios pblicos; para propiciar a implantao de planos de urbanizao; para preservar o meio ambiente contra devastaes e poluies; e para realizar a justia social, com a distribuio de bens inadequadamente utilizados pela iniciativa privada. As caractersticas da desapropriao, no plano terico e prtico, so muitas e diversificadas, pelo qu s nos ateremos s mais relevantes para a Administrao e para os administrados. A desapropriao forma originria de aquisio da propriedade, porque no provm de nenhum ttulo anterior, e, por isso, o bem expropriado torna-se insuscetvel de reivindicao e libera-se de quaisquer nus que sobre ele incidissem precedentemente, ficando os eventuais credores sub-rogados no preo. A desapropriao um procedimento administrativo que se realiza em duas fases: a primeira, de natureza declaratria, consubstanciada na indicao da necessidade ou utilidade pblica ou do interesse social; a segunda, de carter executrio, compreendendo a estimativa da justa indenizao e a transferncia do bem expropriado para o domnio do expropriante. um procedimento administrativo (e no um ato), porque se efetiva atravs de uma sucesso ordenada de atos intermedirios (declarao de utilidade, avaliao, indenizao), visando obteno de um ato final, que a adjudicao do bem ao Poder Pblico ou ao seu delegado beneficirio da expropriao. Toda desapropriao deve ser precedida de declarao expropriatria regular, na qual se indique o bem a ser desapropriado e se especifique sua destinao pblica ou de interesse social. No h, nem pode haver, desapropriao de fato, ou indireta. A desapropriao indireta no passa de esbulho da propriedade particular e, como tal, no encontra apoio em lei. Consumado o apossamento dos bens e integrados no domnio pblico, tornam-se, dai por diante, insuscetveis de reintegrao ou reivindicao, restando ao particular espoliado haver a indenizao correspondente, da maneira mais completa possvel, inclusive correo monetria, juros moratrios, compensatrios a contar do esbulho e honorrios de advogado, por se tratar de ato caracteristicamente ilcito da Administrao. Todos os bens e direitos patrimoniais prestam-se a desapropriao, inclusive o espao areo e o subsolo. Excluem-se desse despojamento compulsrio os direitos personalssimos, indestacveis do indivduo ou irretirveis de sua condio cvica. Tambm no se desapropria a moeda corrente do Pas, porque ela constitui o prprio meio de pagamento da indenizao, mas podem ser expropriadas moedas raras, nacionais ou estrangeiras. Como se v, as restries desapropriao constituem exceo regra da liberdade expropriatria. A desapropriao da propriedade a regra, mas a posse legtima ou de boa f tambm exproprivel, por ter valor econmico para o possuidor, principalmente quando se trata de imvel utilizado ou cultivado pelo posseiro. Certamente, a posse vale menos que a propriedade, mas nem por isso deixa de ser indenizvel, como tm reconhecido e proclamado os nossos Tribunais. Os bens pblicos so passveis de desapropriao pelas entidades estatais superiores desde que haja autorizao legislativa para o ato expropriatrio e se observe a hierarquia poltica entre estas entidades. Os bens de autarquias, de fundaes pblicas, entidades paraestatais, concessionrios e demais delegados do servio pblico so expropriveis, independentemente de autorizao legislativa. As reas de jazidas com autorizao, concesso ou licenciamento de pesquisa ou lavra no podem ser desapropriadas pelas entidades menores, para dar-lhes outra destinao, sem prvia e expressa concordncia da Unio, porque isto importaria suprimir a atividade minerria, cuja ordenao da exclusiva competncia federal, e, por outro lado, o Cdigo de Minerao (Dec.-lei 227/67) probe que se impea por ao judicial "o prosseguimento da pesquisa ou lavra" (art. 87). Os destinatrios dos bens expropriados so, em princpio, o Poder Pblico e seus delegados, como detentores do interesse pblico justificador da desapropriao. Mas casos h em que os bens desapropriados podem ser traspassados a particulares, por ter sido essa, precisamente, a finalidade expropriatria, como ocorre na desapropriao por zona, na desapropriao para urbanizao e nas desapropriaes por interesse social, em que se visa distribuio da propriedade com o adequado condicionamento para melhor desempenho de sua funo social, erigida em princpio constitucional propulsor da ordem econmica, do desenvolvimento nacional e da justia social (CF, arts. 5, XXIII, e 170, III). A desapropriao por zona est autorizada pelo Dec.-lei 3.365/ 41 (art. 4) e consiste na ampliao da expropriao s reas que se valorizem extraordinariamente em conseqncia da realizao da obra ou do servio pblico. Estas reas ou zonas excedentes e desnecessrias ao Poder Pblico podem ser vendidas a terceiros, para obteno de recursos financeiros. A desapropriao por zona um sucedneo da contribuio de melhoria. Para essa modalidade de expropriao, a declarao de utilidade pblica dever indicar expressamente qual a rea necessria s obras ou servios a realizar e qual a zona excedente a ser abrangida pela desapropriao, para futura alienao. Outra hiptese de permissibilidade de alienao de reas desapropriadas ocorre nas expropriaes para formao de distritos industriais, desde que a Administrao expropriante planeje a rea e promova a urbanizao necessria sua desativao. Nem seria vivel a implantao de qualquer ncleo industrial, em rea desapropriada para esse fim, se no se reconhecesse ao Poder Pblico a possibilidade de alienao de glebas aos empresrios que satisfaam as exigncias da Administrao expropriante. O que se nega a legitimidade de desapropriaes de reas individualizadas e a subsequente transferncia a interessados certos para eventual instalao de indstrias, sem qualquer planejamento e urbanizao do local para zona industrial. A desapropriao para observncia do Plano Diretor do Municpio est prevista no art. 182, 4, III, da atual CF como a mais drstica forma de interveno na propriedade quando a rea no for edificada, estiver sendo subutilizada ou no utilizada. A desapropriao por interesse social aquela que se decreta para promover a justa distribuio da propriedade ou condicionar seu uso ao bem-estar social (Lei 4.132/62, art. 1). A primeira hiptese privativa da Unio e especfica da reforma agrria; a segunda permitida a todas as entidades constitucionais - Unio, Estados membros, Municpios, Distrito Federal e Territrios - que tm a incumbncia de adequar o uso da propriedade em geral s exigncias da coletividade. Interesse social no interesse da Administrao, mas sim da coletividade administrada. Da por que os bens expropriados por interesse social, na maioria das vezes, o so para traspasse aos particulares que lhes possam dar melhor aproveitamento ou utilizao em prol da comunidade. A desapropriao para reforma agrria, privativa da Unio, realizada pelo Instituto Nacional de Colonizao e Reforma Agrria INCRA (Dec. 97.886, de 28.6.89, que restabeleceu e reestruturou suas funes) e est regulamentada pelo Dec. 95.715, de 10.2.88.

Quanto ao pagamento dessas desapropriaes, ser feito em ttulos da dvida agrria, com prazo de resgate de at vinte anos (CF, art. 184), na forma do art. 205 da Lei 4.504/64, alterado pela Lei 7.647, de 19.1.88, salvo quanto s benfeitorias teis e necessrias, que sero indenizadas em dinheiro (CF, art. 184, 1). A finalidade pblica ou o interesse social , pois, exigncia constitucional para legitimar a desapropriao. No pode haver expropriao por interesse privado de pessoa fsica ou organizao particular. O interesse h de ser do Poder Pblico ou da coletividade: quando o interesse for do Poder Pblico, o fundamento da desapropriao ser necessidade ou utilidade pblica; quando for da coletividade, ser interesse social. Os requisitos constitucionais exigidos para a desapropriao resumem-se na ocorrncia de necessidade ou utilidade pblica ou de interesse social e no pagamento de justa e prvia indenizao em dinheiro (CF, art. 5, XXIV), ou em ttulos especiais da dvida pblica (no caso de desapropriao para observncia do Plano Diretor do Municpio, art. 182, 4, III) ou da dvida agrria (no caso de desapropriao para fins de reforma agrria, art. 184). A necessidade pblica surge quando a Administrao defronta situaes de emergncia, que, para serem resolvidas satisfatoriamente, exigem a transferncia urgente de bens de terceiros para o seu domnio e uso imediato. A utilidade pblica apresenta-se quando a transferncia de bens de terceiros para a Administrao conveniente, embora no seja imprescindvel. A lei geral das desapropriaes (Dec.-lei 3.365/41) consubstanciou as duas hipteses em utilidade pblica, pois s emprega essa expresso em seu texto. O interesse social ocorre quando as circunstncias impem a distribuio ou o condicionamento da propriedade para seu melhor aproveitamento, utilizao ou produtividade em benefcio da coletividade ou de categorias sociais merecedoras de amparo especfico do Poder Pblico. Esse interesse social justificativo de desapropriao est indicado na norma prpria (Lei 4.132/62) e em dispositivos esparsos de outros diplomas legais. O que convm assinalar, desde logo, que os bens desapropriados por interesse social no se destinam Administrao ou a seus delegados, mas sim coletividade ou, mesmo, a certos beneficirios que a lei credencia para receb-los e utiliz-los convenientemente. As normas bsicas da desapropriao acham-se expressas no Dec.-lei 3.365, de 21.6.41, complementado pela legislao subsequente. Esse decreto-lei, aps esclarecer que todas as entidades constitucionais - Unio, Estados-membros, Municpios, Distrito Federal e Territrios Federais podem desapropriar em seu prprio benefcio (art. 2), permite que tambm o faam em favor de suas autarquias, fundaes pblicas, entidades paraestatais e concessionrios de servios pblicos, os quais, depois de decretada a expropriao pelo Poder Pblico, podem promov-la em seu nome, desde que estejam para isso expressamente autorizados por lei ou contrato (art. 3). Assim, s entidades estatais menores s cabe declarar a necessidade ou a utilidade pblica ou o interesse social do bem a ser expropriado e promover, diretamente ou por seus delegados, a respectiva desapropriao, sem expedir qualquer norma de natureza substantiva ou adjetiva sobre o instituto, os casos de expropriao ou o processo expropriatrio, porque isto da alada exclusiva da lei federal. Os casos ensejadores de desapropriao acham-se taxativamente relacionados, por lei, em dois grupos: o primeiro com fundamento em necessidade ou utilidade pblica; o segundo, em interesse social. Todos, porm, definidos pelas leis federais que os enumeram e sem possibilidade de ampliao por norma estadual ou municipal. Inicialmente, o Cdigo Civil relacionou os casos de necessidade pblica (art. 590, 1) e os de utilidade pblica (art. 590, 2), mas essa relao foi absorvida pelo elenco mais completo do art. 5 do Dec.-lei 3.365/41, sob a denominao nica e genrica de utilidade pblica, e leis especiais aditaram outras hipteses especficas. Os casos de utilidade pblica enumerados no art. 5 do Dec.-lei 3.365/41 so os seguintes: a) segurana nacional; b) defesa do Estado; c) socorro pblico em caso de calamidade; d) salubridade pblica; e) criao e melhoramento de centros de populao, seu abastecimento regular de meios de subsistncia; f) aproveitamento industrial das minas e das jazidas minerais, das guas e da energia hidrulica: g) assistncia pblica, obras de higiene e decorao, casas de sade, clnicas, estaes de clima e fontes medicinais; h) explorao ou conservao dos servios pblicos; i) abertura, conservao ou melhoramento de vias ou logradouros pblicos; loteamento de terrenos, edificados ou no, para sua melhor utilizao econmica, higinica ou esttica; construo ou ampliao de distritos industriais (redao dada pela Lei 6.602/78); j) funcionamento dos meios de transporte coletivo; k) preservao e conservao dos monumentos histricos e artsticos, isolados ou integrados em conjuntos urbanos ou rurais, bem como as medidas necessrias a manter-lhes os aspectos mais valiosos ou caractersticos e, ainda, a proteo de paisagens e locais particularmente dotados pela natureza; L) preservao e conservao adequada de arquivos, documentos e outros bens mveis de valor histrico ou artstico; m) construo de edifcios pblicos, monumentos comemorativos e cemitrios; n) criao de estdios, aerdromos ou campos de pouso para aeronaves; o) reedio ou divulgao de obra ou invento de natureza cientfica, artstica ou literria; p) os demais casos previstos por leis especiais. O decreto autorizativo do Presidente da Repblica para desapropriao de gleba rural necessria formao de distrito industrial s se apresenta quando a gleba exproprianda se situa em zona rural e o imvel no esteja cumprindo sua funo social, nos termos dos arts. 184 e 186 da CF/88. Nos demais casos, o Governador ou Prefeito livre para decretar e promover a desapropriao com base na letra "i" do art. 5 do Dec.lei 3.365/41, com a nova redao dada pela Lei 6.602/78 e pargrafos acrescentados ao mesmo artigo. Os casos de interesse social esto enumerados pelo art. 2 da Lei 4.132/62, nesta ordem: I - aproveitamento de todo bem improdutivo ou explorado sem correspondncia com as necessidades de habitao, trabalho e consumo dos centros de populao a que deve ou possa suprir por seu destino econmico; II - a instalao ou a intensificao das culturas nas reas em cuja explorao no se obedea a plano de zoneamento agrcola; III - o estabelecimento e a manuteno de colnias ou cooperativas de povoamento e trabalho agrcola; IV - a manuteno de posseiros em terrenos urbanos onde, com a tolerncia expressa ou tcita do proprietrio, tenham construdo sua habitao, formando ncleos residenciais de mais de dez famlias; V a construo de casas populares; VI - as terras e guas suscetveis de valorizao extraordinria, pela concluso de obras e servios pblicos, notadamente saneamento, portos, transporte, eletrificao, armazenamento de gua e irrigao, no caso em que no sejam ditas reas socialmente aproveitadas; VII - a proteo do solo e a preservao de cursos e mananciais de gua e de reservas florestais; VIII - a utilizao de reas, locais ou bens que, por suas caractersticas, sejam apropriados ao desenvolvimento de atividades tursticas (este inciso foi acrescentado pelo art. 31 da Lei 6.513, de 20.12.77). A mesma lei autoriza a venda dos bens expropriados, ou sua locao, a quem estiver em condies de darlhes a destinao social prevista no ato expropriatrio (art. 4). Essa desapropriao compete a qualquer das entidades estatais em que o caso se apresente com as caractersticas do interesse social. Outros casos de interesse social foram acrescentados pelo Estatuto da Terra (Lei 4.504/64), para fins da reforma agrria, visando a: a) condicionar o uso da terra sua funo social; b) promover a justa e adequada distribuio da propriedade; c) obrigar explorao racional da terra; d) permitir a recuperao social e econmica de regies; e) estimular pesquisas pioneiras, experimentao, demonstrao e assistncia tcnica; f) efetuar obras de renovao, melhoria e valorizao dos recursos naturais; g) incrementar a eletrificao e a industrializao no meio rural; h) facultar a criao de reas de proteo fauna, flora ou a outros recursos naturais, a fim de preserv-los de atividades predatrias (art. 18). A desapropriao, nestes casos, s se aplica a imveis rurais, nos termos e para os fins do art. 184 da CF, seguindo os trmites do Dec.- lei 554, de 25.4.69, sendo que o ato expropriatrio deve ser expedido pelo Presidente da Repblica ou por autoridade a quem forem delegados poderes especiais para pratic-lo. A declarao expropriatria pode ser feita por lei ou decreto em que se identifique o bem, se indique seu destino e se aponte o dispositivo legal que a autorize. Como se trata, entretanto, de ato tipicamente administrativo, consistente na especificao do bem a ser transferido compulsoriamente para o domnio da Administrao, mais prprio do Executivo, que o Poder administrador por excelncia. A atribuio de competncia expropriatria ao Legislativo, concorrentemente com o Executivo, uma anomalia de nossa legislao, porque o ato de desapropriar caracteristicamente de administrao. A lei que declara a utilidade pblica de um bem no normativa; especfica e de carter individual. lei de efeito concreto equiparvel ao ato administrativo, razo pela qual pode ser atacada e invalidada pelo Judicirio desde sua promulgao e independentemente de qualquer atividade de execuo, porque ela j traz em si as conseqncias administrativas do decreto expropriatrio.

Qualquer entidade estatal pode expropriar bens particulares, a Unio pode desapropriar os dos Estados-membros e dos Municpios e o Estado-membro s pode expropriar os dos seus Municpios, no cabendo a estes a desapropriao de bens de outros Municpios ou de entidades polticas maiores. Os efeitos da declarao expropriatria no se confundem com os da desapropriao em si mesma. A declarao de necessidade ou utilidade pblica ou de interesse social apenas o ato-condio que precede a efetivao de transferncia do bem para o domnio do expropriante. S se considera iniciada a desapropriao com o acordo administrativo ou com a citao para a ao judicial, acompanhada da oferta do preo provisoriamente estimado para o depsito. At ento a declarao expropriatria no tem qualquer efeito sobre o direito de propriedade do expropriado, nem pode impedir a normal utilizao do bem ou sua disponibilidade. Lcito ao particular explorar o bem ou nele construir mesmo aps a declarao expropriatria, enquanto o expropriante no realizar concretamente a desapropriao, sendo ilegal a denegao de alvar de construo: o impedimento do pleno uso do bem diante da simples declarao de utilidade pblica importa restrio inconstitucional ao direito de propriedade, assim como o apossamento sem indenizao equivale a confisco. Desde a declarao expropriatria ficam as autoridades expropriantes autorizadas a penetrar nos prdios atingidos, podendo recorrer, em caso de oposio, ao auxlio da fora policial. Tal direito, entretanto, no significa imisso na posse, a qual s se dar por ordem judicial, aps o pagamento da justa indenizao ou do depsito provisrio nos casos e forma admitidos em lei. Essa admissibilidade legal de penetrar nos prdios (art. 7) limitada ao trnsito pelos imveis necessrio aos levantamentos topogrficos, aos atos avaliatrios e outros de identificao dos bens, mas que no prejudiquem sua normal utilizao pelos proprietrios ou possuidores. Se nesse trnsito a Administrao causar dano ao imvel, responder pelos prejuzos e seu agente poder ser responsabilizado por ao penal. A caducidade da declarao expropriatria ocorre ao fim de cinco ou de dois anos, conforme se trate, respectivamente, de manifestao de utilidade ou necessidade pblica (Dec.-lei 3.365/ 41, art. 10) ou de interesse social (Lei 4.132/62, art 3), s podendo ser renovada, em qualquer das hipteses, depois de um ano da decadncia. Quanto ao processo expropriatrio, a desapropriao poder ser efetivada por via administrativa ou por processo judicial, sendo, mesmo, recomendvel o acordo na rbita interna da Administrao, aps a declarao expropriatria. A via administrativa consubstancia-se no acordo entre as partes quanto ao preo, reduzido a termo para a transferncia do bem expropriado, o qual, se imvel, exige escritura pblica para a subseqente transcrio no registro imobilirio competente, salvo para as desapropriaes do Nordeste, que a Lei 6.160, de 6.12.74, simplificou para instrumento particular. O processo judicial segue o rito especial estabelecido na lei geral das desapropriaes (Dec.-lei 3.365/41), admitindo, supletivamente, a aplicao dos preceitos do Cdigo de Processo Civil. O foro para a ao, inclusive na desapropriao indireta, o da situao do bem expropriado, salvo quando houver interesse da Unio, que torna competente a justia Federal com sede na Capital do Estado correspondente (CF, art. 109, I; Lei 5.010/66, art. 13, I; Dec.-lei 3.365/41, art. 11, e STF, Smula 218). No processo de desapropriao o Poder Judicirio limitar-se- ao exame extrnseco e formal do ato expropriatrio e, se conforme lei, dar prosseguimento ao para admitir o depsito provisrio dentro dos critrios legais, conceder a imisso na posse quando for caso e, a final, fixar a justa indenizao e adjudicar o bem ao expropriante. Neste processo vedado ao juiz entrar em indagaes sobre a utilidade, necessidade ou interesse social declarado como fundamento da expropriao (art. 9), ou decidir questes de domnio ou posse. Nada impede, entretanto, que, por via autnoma, que a lei denomina "ao direta" (art. 20), o expropriado pea e obtenha do Judicirio o controle de legalidade do ato expropriatrio. Mas bvio que, no prprio processo de desapropriao, o juiz pode e deve decidir sobre a regularidade extrnseca do ato expropriatrio (competncia, forma, caducidade etc.), assim como sobre as nulidades processuais. A imisso provisria na posse admitida at mesmo antes da citao do expropriado, desde que o expropriante declare a urgncia e efetue em juzo o depsito prvio, segundo o critrio legal do 1 do art. 15 do Dec.-lei 3.365/41, que estabelece a seguinte gradao: a) do preo oferecido, se este for superior a vinte vezes o valor (agora valor venal), caso o imvel esteja sujeito ao imposto predial; b) da quantia correspondente a vinte vezes o valor locativo, estando o imvel sujeito ao imposto predial e sendo menor o preo oferecido; c) do valor cadastral para fins de lanamento do imposto territorial, urbano ou rural, caso o referido valor tenha sido atualizado no ano fiscal imediatamente anterior; d) no tendo havido a atualizao a que se refere o inciso "c", o juiz fixar, independentemente de avaliao, a importncia do depsito, tendo em visto a poca em que houver sido fixado originariamente o valor cadastral e a valorizao ou desvalorizao do imvel. Feito o depsito provisrio, o expropriado poder levantar 80% do seu montante, ainda que discorde do preo ofertado ou arbitrado, atendidas as exigncias do art. 34 do Dec.-lei 3.365/41, ou seja, a comprovao da propriedade e da quitao de dbitos fiscais incidentes sobre o bem at a data da Imisso na posse, assim como a publicao dos editais para conhecimento de terceiros. A imisso provisria na posse de prdios residenciais urbanos tem rito prprio, estabelecido no Dec.-lei 1.075, de 22.1.70, que s a admite aps intimao da oferta ao expropriado, e, se este a impugnar, dever ser arbitrada por perito avaliador do juzo, para as providncias subseqentes e depsito da metade do valor estimado, at o limite legal. A imisso definitiva na posse, em qualquer hiptese, s se dar aps o integral pagamento do preo, conforme o fixado no acordo ou na deciso judicial final, que adjudicar o bem ao expropriante, transferindo-lhe o domnio com todos os seus consectrios. Mas de observar-se que desde a imisso provisria na posse o expropriante aufere todas as vantagens do bem e cessa para o expropriado sua fruio, devendo cessar tambm todos os encargos correspondentes, notadamente os tributos reais. A alegao de urgncia, para fins de imisso provisria na posse, poder ser feita no ato expropriatrio ou subseqentemente, mas a imisso deve ser requerida dentro de cento e vinte dias da alegao, sob pena de caducidade, com impossibilidade de renovao ( art. 15, 2). O direito de extenso o que assiste ao proprietrio de exigir que na desapropriao se inclua a parte restante do bem expropriado, que se tornou intil ou de difcil utilizao. de observar-se que, para fins de reforma agrria, a Lei 4.504/64 consignou expressamente o direito de extenso aos que tiverem terras parcialmente expropriadas em condies que prejudiquem substancialmente a explorao econmica do remanescente (art. 19, 1). Em qualquer das hipteses, o expropriado que desejar exercitar o direito de extenso dever manifestar seu desejo no acordo administrativo ou na ao judicial que se instaurar para a fixao da indenizao. No o fazendo nessas oportunidades, entende-se que renunciou seu direito, no sendo admissvel que o pleiteie aps o trmino da desapropriao. A indenizao do bem desapropriado deve ser justa, prvia e em dinheiro (CF, arts. 5, XXIV, e 182, 3). Somente para os imveis rurais sujeitos a reforma agrria (CF, art. 184) e para os urbanos que no atendam ao Plano Diretor (CF, art. 182, 4, III) que se admite a exceo do pagamento em ttulos, respectivamente, da dvida agrria e da dvida pblica. A indenizao justa a que cobre no s o valor real e atual dos bens expropriados, data do pagamento, como, tambm, os danos emergentes e os lucros cessantes do proprietrio, decorrentes do despojamento do seu patrimnio. Se o bem produzia renda, essa renda h de ser computada no preo, porque no ser justa a indenizao que deixe qualquer desfalque na economia do expropriado. A justa indenizao inclui, o valor do bem, suas rendas, danos emergentes e lucros cessantes, alm dos juros compensatrios e moratrios, despesas judiciais, honorrios de advogado e correo monetria. Os juros compensatrios, na base de 12% ao ano, conforme a recente jurisprudncia do STF, so devidos desde a ocupao do bem. Os juros moratrios, na base de 6% ao ano (arts. 1.062 do CC e 293 do CPC), so devidos desde que haja atraso no pagamento da condenao e no se confundem com os juros compensatrios (12% ao ano), que correm desde a data da efetiva ocupao do bem. Por isso mesmo, esses juros so cumulveis, porque se destinam a indenizaes diferentes: os compensatrios cobrem lucros cessantes pela ocupao do bem; os moratrios destinam-se a cobrir a renda do dinheiro no pago no devido tempo. Quanto s benfeitorias, esclarece a prpria lei, sero sempre indenizadas as

necessrias, feitas aps a desapropriao, e as teis, se realizadas com autorizao do expropriante ( 1 do art. 26). Repita-se que s se considera efetivada a desapropriao aps o acordo ou a instaurao do processo judicial. A indenizao prvia significa que o expropriante dever pagar ou depositar o preo antes de entrar na posse do imvel. Indenizao em dinheiro quer dizer que o expropriante h de pagar o expropriado em moeda corrente. Esta a regra (CF, art. 5, XXIV). Por exceo constitucional permite-se o pagamento em ttulos especiais da dvida pblica e da dvida agrria, respectivamente, para os imveis urbanos que no atendam ao Plano Diretor municipal e para os imveis rurais (CF, arts. 182, 4, III, e 184). Por acordo pode-se estabelecer qualquer outro modo ou forma de pagamento. A fixao da indenizao pode ser feita por acordo administrativo ou por avaliao judicial. De toda convenincia que a Administrao acerte amigavelmente com o expropriado o quantum da justa indenizao, mas, se houver divergncia entre a oferta do Poder Pblico e a pretenso do particular, a controvrsia se resolver em juzo, mediante avaliao por perito tcnico de livre escolha do juiz, conforme dispe o art. 14 do Dec.lei 3.365/41, com as modificaes subseqentes. Os terrenos marginais dos rios pblicos, na faixa denominada reservada pelo Cdigo de guas (art. 14), vm sendo considerados no indenizveis nas desapropriaes, nos termos da Smula 479 do STF, que os exclui do domnio do expropriado. O pagamento da indenizao expropriatria faz-se na forma do acordo, ou nos termos do julgado em execuo. Nesta ltima hiptese, a Constituio determina que o pagamento h que ser feito na ordem de apresentao da requisio (precatrio) e conta dos crditos respectivos, proibida a designao de casos ou de pessoas nas dotaes oramentrias ou nos crditos especiais abertos para esse fim, e, se houver preterio do exequente, caber seqestro da quantia necessria satisfao do dbito. Estabelece, ainda, a Lei Magna que as Administraes devero incluir nos seus oramentos dotaes bastantes para o pagamento dos dbitos constantes dos precatrios apresentados at 1 de julho, abrindo-se crditos adicionais para as requisies posteriores (art. 100). Essas disposies endeream-se, evidentemente, s pessoas pblicas (entidades estatais e autarquias), que s podem efetuar pagamentos com verbas oramentrias ou com crditos legalmente abertos e cujos bens no se sujeitam a penhora. Quanto ao pagamento das desapropriaes promovidas por entidades de personalidade privada, ainda que paraestatais, a execuo do julgado faz-se na forma processual comum, inclusive com penhora de bens do devedor que no atender ao mandado executrio. A finalidade pblica, consubstanciada na necessidade ou utilidade do bem para fins administrativos ou no interesse social da propriedade para ser explorada ou utilizada em prol da comunidade, o fundamento legitimador da desapropriao. No pode haver expropriao por interesse privado de pessoa fsica ou de entidade particular sem utilidade pblica ou interesse social. O interesse h que ser ou do Poder Pblico ou da coletividade beneficiada com o bem expropriado, sob pena de nulidade da desapropriao. O desvio de finalidade est conceituado no pargrafo nico, "e", do art. 2 da Lei 4.717/65 como causa de nulidade de atos lesivos ao patrimnio pblico, atravs de ao popular. O desvio de finalidade ocorre, na desapropriao, quando o bem expropriado para um fim empregado noutro sem utilidade pblica ou interesse social. Da o chamar-se, vulgarmente, a essa mudana de destinao, tredestinao (o correto seria tresdestinao, no sentido de desvio de destinao), para indicar o mau emprego pelo bem expropriado. Mas deve-se entender que a finalidade pblica sempre genrica e, por isso, o bem desapropriado para um fim pblico pode ser usado em outro fim pblico sem que ocorra desvio de finalidade. Exemplificando: um terreno desapropriado para escola pblica poder, legitimamente, ser utilizado para construo de um pronto-socorro pblico sem que isto importe desvio de finalidade, mas no poder ser alienado a uma organizao privada para nele edificar uma escola ou um hospital particular, porque a estes faltaria a finalidade pblica justificadora do ato expropriatrio. Por outro lado, se o poder Pblico ou seus delegados no derem ao bem expropriado sua destinao legal, ficar o ato expropriatrio sujeito a anulao e a retrocesso, como veremos a seguir. A anulao da desapropriao, ou, mais precisamente, do ato expropriatrio, obtida por "ao direta", nas mesmas condies em que a Justia invalida os demais atos administrativos ilegais. O Dec.-lei 3.365/41 refere-se a "ao direta" em sentido amplo (art. 20), abrangendo as vias judiciais comuns e especiais, inclusive o mandado de segurana, tal seja a ofensa a direito lquido e certo do expropriado. A ilegalidade da desapropriao tanto pode ser formal quanto substancial, pois em certos casos resulta da incompetncia da autoridade ou da forma do ato, e noutros provm do desvio de finalidade ou da ausncia de utilidade pblica ou de interesse social, caracterizadora do abuso de poder. Esta, alis, a ilegalidade mais comum nas desapropriaes. Assim, se, ao invs de utilidade ou necessidade pblica ou de interesse social, se deparar na desapropriao motivo de favoritismo ou de perseguio pessoal, interesse particular sobrepondo se ao interesse da coletividade e qualquer outro desvio de finalidade ou imoralidade administrativa, o ato expropriatrio nulo e dever ser invalidado pelo Judicirio, por divorciado dos pressupostos constitucionais e legais vinculadores de sua prtica. Realmente, a autoridade expropriante s livre na valorao dos motivos de interesse pblico, mas fica sempre vinculada existncia e realidade desses motivos, assim como ao atendimento dos requisitos de legitimidade condicionadores da desapropriao. A ao anulatria da desapropriao, como as demais de natureza pessoal contra a Fazenda Pblica, prescreve em cinco anos, mas, se, ajuizada temporaneamente, vier a ser julgada posteriormente incorporao do bem ao patrimnio do expropriante, resolve-se em perdas e danos, nos expressos termos do art. 35 do Dec.-lei 3.365/41. Retrocesso a obrigao que se impe ao expropriante de oferecer o bem ao expropriado, mediante a devoluo do valor da indenizao, quando no lhe der o destino declarado no ato expropriatrio (CC, art. 1.150). Se o expropriante no cumprir essa obrigao, o direito do expropriado resolve-se em perdas e danos, uma vez que os bens incorporados ao patrimnio pblico no so objeto de reivindicao [Dec.-lei 3.385/41, art. 35). A retrocesso , pois, uma obrigao pessoal de devolver o bem ao expropriado, e no um instituto invalidatrio da desapropriao, nem um direito real inerente ao bem. Dai o conseqente entendimento de que a retrocesso s devida ao antigo proprietrio, mas no a seus herdeiros, sucessores e cessionrios. A desistncia da desapropriao possvel at a incorporao do bem ao patrimnio do expropriante, ou seja, para o mvel, at a tradio, e, para o imvel, at o trnsito em julgado da sentena ou a transcrio do ttulo resultante do acordo. Dai por diante o que pode haver retrocesso do bem (CC, art. 1.150), e no mais desistncia da desapropriao, porque seus efeitos j se exauriram com a transferncia do domnio. Opera-se a desistncia da desapropriao pela revogao do ato expropriatrio (decreto ou lei) e devoluo do bem expropriado, o que acarreta a invalidao do acordo ou a extino do processo, se j houver ao ajuizada. Em princpio, no caber ao expropriado opor-se desistncia, mas poder exigir o ressarcimento dos prejuzos suportados com a expropriao iniciada e no concluda. A desistncia da desapropriao pressupe a devoluo do bem expropriado nas mesmas condies em que o expropriante o recebeu do proprietrio. Devolver restituir. E restituir fazer a coisa retornar ao primitivo dono com as mesmas caractersticas de seu estado anterior. Se houve alterao no bem inadmissvel a desistncia da desapropriao. Assim j decidiu a Justia de So Paulo. TOMBAMENTO uma forma de interveno na propriedade particular visando proteo do patrimnio histrico e artstico nacional, impondo sua preservao de acordo com regras adequadas a cada caso, nos termos do art. 216, 1 da Constituio Federal e Dec-lei n 25/37. Pode recai sobre bens materiais, imateriais, mveis e imveis como: fotografias, livros, moblias, obras de arte, edifcios, ruas, praas, utenslios, bairros, cidades, etc., os de interesse coletivo e capazes de preservar a memria. Este artigo analisa o tombamento como ato administrativo, que segue as formalidades exigidas pela legislao pertinente e verifica se o bem interessa ao patrimnio cultural do pas. Impe restries parciais ao seu uso e fruio. O principal efeito a imodificabilidade do bem.

INTRODUO - O Estado utiliza do poder de polcia, discricionrio ou vinculado, para impor condies ao direito de propriedade, visando defesa do interesse coletivo. Dentre os instrumentos utilizados para preservar o patrimnio cultural, apresenta-se o tombamento, objeto do nosso estudo, que incide sobre bem determinado, implica restries parciais ao direito de propriedade em benefcio do interesse pblico. Qto natureza jurdica, entendemos o tombamento como ato discricionrio. Analisamos os bens passveis de serem tombados, suas espcies, efeitos, direitos e deveres dos proprietrios e autoridade competente. O Decreto-Lei 25/37 estipula as regras sobre o tombamento e permanece em vigor, a CF/88, prev a competncia legislativa e o dever do Estado no que tange a proteo do patrimnio cultural do pas. CONCEITO = O tombamento a interveno do estado na propriedade privada, com objetivo de proteger o patrimnio histrico e artstico nacional. Tombar significa inscrever bens culturais (mveis ou imveis, pblicos ou privados) em livros denominados Livro do Tombo, sujeitando o proprietrio a restries parciais, mesmo particular tido como bem de interesse pblico. So considerados bens culturais os histricos, estticos, etnogrficos, paisagsticos, arqueolgicos e manifestaes culturais. Definio feita por Maria Sylvia Zanella di Pietro: O tombamento pode ser definido como o procedimento administrativo pelo qual o poder pblico sujeita a restries parciais os bens qualquer natureza cuja conservao seja de interesse pblico, por sua vinculao a fatos memorveis da histria ou por seu valor arqueolgico ou etnolgico, bibliogrfico ou artstico. O proprietrio no impedido de exercer seus direitos sobre o bem, sendo que a restrio imposta parcial, o que, em regra no garante ao proprietrio direito a indenizao, salvo se demonstrar que o prejuzo adveio do tombamento. 2 NATUREZA JURDICA = Muitos autores divergem quanto natureza jurdica do tombamento. Seguimos a posio que entende o tombamento como ato discricionrio, mas que se vincula as caractersticas e aspectos culturais estabelecidas pelo ordenamento jurdico. A apreciao feita no momento da deciso, em cada caso concreto, tendo em vista o interesse pblico. Ressalta-se que as decises devero ser motivadas, para que a discricionariedade no se transforme em arbtrio. 3 OBJETO = O tombamento atinge bens mveis, imveis, materiais, imateriais, pblicos e privados. De acordo com art. 215 da CF/88, dever do Estado garantir a todos o pleno exerccio dos direitos culturais e o livre acesso s manifestaes culturais do Pas. Devendo o Estado apoiar e incentivar a valorizao e difuso das manifestaes culturais. Determina ainda a proteo das culturas indgenas e afro-brasileiras. So passiveis de tombamento (art. 216 CF/88) os bens criados ou modificados,manifestaes, monumentos naturais que representam cultura. No podem ser tombados os bens de origem estrangeira, de acordo com o art. 3 do Decreto-Lei 25/37: os que pertencem s representaes diplomticas ou consulares; veculos pertencentes a empresas estrangeiras; bens adquiridos por sucesso de estrangeiro e situados no Brasil; os objetos histricos ou artsticos que pertenam a casas de comrcio; exposies comemorativas, comerciais ou educativas; importados por empresas brasileiras. 4 ESPCIES = O Decreto-Lei n. 25/37 prev as espcies de Tombamento: a) de ofcio: incide sobre bens pblicos, ou seja, pertencentes Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios, a autoridade competente notifica a entidade a quem o bem pertence ou o tenha por guarda; b) voluntrio: incide sobre bens privados, onde o proprietrio requer a autoridade competente o Tombamento ou atende a notificao desta; c) compulsrio: quando o proprietrio no concorda com o Tombamento. Instaura-se um processo por via administrativa ou judiciria. Feita pelo poder pblico, mesmo contra a vontade do proprietrio. Se no houver contestao, o bem ser inscrito no Livro prprio, de acordo com sua natureza; d) definitivo: a sua realizao segue todos os requisitos formais. legal quanto aos aspectos formais, classificao e identificao do bem Tombado. Faz-se a investigao histrica, cientfica ou artstica destinada a verificar se o bem contm os elementos culturais exigidos. Depois de Tombado o bem, obrigatria a averbao no registro imobilirio para que o tombamento possa ser observado por todos, gerando, efeitos em relao a terceiros; e) provisrio: tem os mesmos efeitos que o definitivo, salvo, transcrio no Registro de Imveis. O processo no esta concludo, visa preservar o bem at a concluso dos estudos, onde o Tombamento provisrio ser transformado em definitivo; f) individual: que atinge um bem determinado; g) geral: atinge uma universalidade de proprietrios, todos os bens situados em um bairro ou cidade, por exemplo. 5 PROCEDIMENTO = O Tombamento feito por atos sucessrios, at que o bem seja inscrito no Livro do Tombo, seguindo o procedimento diferente para cada modalidade, mas em todas tem que haver manifestao do rgo tcnico. Qualquer pessoa pode tomar a iniciativa de pedir o tombamento de bens, encaminhando o pedido ao Instituto de Patrimnio Histrico e Artstico Nacional, se for por tombamento federal. Depois de uma avaliao tcnica preliminar, o pedido gera a abertura de um processo de tombamento. Quanto aos bens pblicos, aps a manifestao do rgo tcnico, faz-se a inscrio no Livro do Tombo; notifica-se a pessoa jurdica a quem o bem pertence ou o tenha sob guarda. No Tombamento voluntrio, ouve o rgo tcnico; inscreve no Livro do Tombo; caso preencha os requisitos; se imvel o transcreve no Registro de Imveis. O Tombamento compulsrio segue as seguintes fases: manifestao do rgo tcnico; notifica o proprietrio; impugnao; manifestao do rgo competente; deciso do rgo tcnico; homologao; inscrio no Livro do Tombo. 6 EFEITOS = A imodificabilidade do bem tombado, no pode ser reformado, mutilado ou demolido. Depende de autorizao do rgo competente qualquer reparao, restaurao ou pintura, sob pena de multa equivalente a 50% (cinqenta por cento) do dano causado. Os bens mveis no podero ser retirados do pas, salvo, por curto prazo, para intercmbio cultural, a critrio do Instituto do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional (IPHAN). Em caso de desobedincia, o bem fica sujeito a seqestro, e o proprietrio s penas previstas para o crime de contrabando e multa. Quando imvel transcreve-se averbao no Cartrio de Registro respectivo. Bens pblicos ficam inalienveis para particulares, mas, podem ser transferidos a outras entidades pblicas. Os privados continuam alienveis, tendo a Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios o direito de preferncia se a alienao for onerosa. A transferncia deve ser inscrita pelo adquirente no Registro imobilirio em 30 dias. O bem tombado no pode ser desapropriado, salvo para manter o prprio tombamento. Os proprietrios de imveis vizinhos, no podem sem autorizao, erguer construo que reduza ou impea a visibilidade do bem tombado, sob pena de destruio, retirada do objeto e ainda multa, equivalente a 50% do valor do objeto. O rgo responsvel pelo tombamento deve: fiscalizar com direito a acesso e ingresso no bem; providenciar no caso de bens particulares, a transcrio do Tombamento no Registro de Imveis e averbao ao lado da transcrio do domnio; mandar executar as obras de conservao do bem, quando o proprietrio no puder fazer, para que seja feita a desapropriao da coisa, se assim no fizer, o proprietrio poder solicitar o cancelamento do Tombamento. O Tombamento com efeito geral no gera indenizao e no pode ser impedido pelo proprietrio. Quem adquire bem tombado assume os direitos e obrigaes do proprietrio anterior. As infraes cometidas contra bens tombados sujeitam-se a sanes administrativas como: multa: em caso de exportao do bem mvel, estipulado sobre o valor do bem tombado; por colocao de anncios ou cartazes que prejudicam a visibilidade do bem; por demolio, mutilao, destruio e restaurao ou pintura sem autorizao; se o proprietrio no comunicar as necessidades de obras destinadas conservao do bem, sem condies de efetu-las; demolio das edificaes feitas sem autorizao. O Cdigo Penal prev no art. 165, pena de deteno de seis meses a dois anos e multa. A Lei de Crimes Ambientais tambm estabelece sanes penais. As associaes constitudas h mais de um ano e o Ministrio Pblico, podero obter na via jurisdicional, embargos e interdio de obra. O Tombamento pode ser revogado por inconvenincia e inoportunidade ou anulao, por ilegalidade. A autoridade competente pode determinar reviso, alterao ou desfazimento em vez de homolog-lo. Mesmo depois de homologado, o Presidente da Repblica poder cancel-lo de ofcio ou em grau de recurso. Tendo em vista o interesse pblico.

7 FUNDAMENTOS = A CF88, nos artigos 215 e 216, dentre outros, estipula o dever do Estado de garantir o exerccio dos direitos culturais, dando livre acesso a todas as manifestaes culturais do pas, apoiar e incentivar a valorizao e difuso destas. Que competncia do Poder Pblico a proteo cultural, atravs de inventrios, registros, vigilncia, tombamento, desapropriao e outros meios legais permitidos. O Decreto-Lei n.25/37 disciplina a proteo do patrimnio histrico e artstico nacional, o processo a ser seguido para tombar bens, os efeitos e sanes administrativas para as infraes cometidas contra os bens tombados. 8 COMPETNCIA LEGISLATIVA = De acordo com o art 24, VII, da CF/88 competncia comum da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios a proteo e conservao dos bens culturais, tendo em vista a identidade cultural poder se referir ao mbito local ou municipal, estadual, distrital ou federal. Sendo de competncia do Ministrio da Cultura a homologao no mbito Federal, cabendo ao IPHAN, autarquia Nacional, o tombamento. A iniciativa de tombar do chefe do Poder Executivo, no cabe ao Judicirio ou Legislativo a promoo do tombamento. CONCLUSO= notria a importncia do Tombamento para a preservao do Patrimnio Histrico do Pas. O tombamento ato unilateral do Estado, no necessita de aquiescncia do particular proprietrio do bem para que seja concludo, tanto que dentre as espcies, encontra-se o compulsrio, casos em que o proprietrio no concorda com o Tombamento de seu bem, a autoridade competente instaura processo, e se ele preencher os requisitos formais, ser tombado. Somos sabedores de que o interesse pblico prevalece sobre o privado. No garantido ao proprietrio indenizao, salvo se provar que o dano adveio do tombamento. A entidade pblica que realizou o ato deve colaborar financeiramente com o proprietrio para a preservao do bem. A coisa continua sob domnio do particular e sob controle e fiscalizao da Administrao Pblica. O Tombamento esta previsto na Legislao Brasileira, mas o importante a conscincia da populao em preservar a cultura, as manifestaes, os bens histricos, paisagsticos, arqueolgicos, estticos, etnogrficos, que so fatores importantes para a criao da identidade nacional do pas. O bem Tombado de particular no transferido ao Estado, continua no domnio de seu titular, ficando proibido de alterar, modificar ou demolir o bem, devendo conserv-lo, sujeitando-se a fiscalizao da Administrao Pblica.