Prueba anticipada y prueba preconstituida

Fernando Ugaz Zegarra

Prueba anticipada

Generalidades
La regla general respecto de la rendicin o recepcin de la prueba es que sta debe practicarse en el juicio oral y ante el Juez penal correspondiente. La excepcin a la regla es la prueba anticipada.

Generalidades

En algunas legislaciones como la italiana, se la conoce tambin como incidente probatorio (ver a Franco Cordero, Procedimiento penal). En el Per es regulada por primera, vez bajo el trmino de prueba anticipada, fue incorporado en el ttulo IV de la seccin II del nuevo Cdigo procesal penal (el Cdigo de procedimientos penales de 1940 no admite la figura).

Posibilidad y justificacin de la anticipacin probatoria

La regla general respecto de la rendicin o recepcin de la prueba es que sta debe practicarse en el juicio oral y ante el Juez penal correspondiente. Empero, peligrarn los fines del proceso cuando sea muy posible que la fuentes de prueba no puedan ser actuadas en el juicio oral. Ocurre, entonces, el llamado incidente probatorio. Para evitar el perjuicio de la prueba, se admite, como excepcin a la regla general, que sea actuada entes del juicio y se constituya as en una prueba anticipada -trmino con el que es regulado en el ttulo IV de la seccin II del nuevo Cdigo procesal penal[1] (el Cdigo de procedimientos penales de 1940 no admite la figura)-.
[1] En otras legislaciones, como la italiana, se la regula bajo la expresin incidentes probatorios.

Objeciones a la anticipacin de la prueba

Durante la fase sumarial o de instruccin no cabe hablar de actos de prueba y s, solamente, de actos de investigacin (Miranda Estrampes). Hablar de prueba anticipada en la fase de investigacin es un contrasentido ya que an no se han realizado afirmaciones fcticas que constituyen el objeto del juicio oral. Todava no hay alegaciones que probar. Se vulnera la vigencia del principio de inmediacin: no es el juez sentenciador quien recoge directamente esta prueba. Tambin puede vulnerar el principio de contradiccin.
Ver por todos a Vicente Guzmn Fluja: Anticipacin y preconstitucin de la prueba en el proceso penal.

Concepto
Es la produccin de la prueba antes de su momento indicado en el juicio oral, debido al peligro de prdida de la prueba o a la posibilidad patente de que no podr ser actuada en dicho estadio del proceso.

Legislacin comparada
La seccin que trata la prueba anticipada se la debemos en gran medida al Cdigo italiano, que es fuente evidente de esta institucin en nuestro Cdigo. Hemos tomado de ellos los requisitos de la solicitud de prueba anticipada (243.1 y 2 del NCPP, y 393. 1 del Cdigo italiano), los casos de procedencia (392 del Cdigo italiano), el aplazamiento de la prueba anticipada es de notar cmo en este ltimo punto hemos sintetizado convenientemente los arts. 397, 398 y 401. 1 del C. de PP. it. en el 244. 1 y 2 del NCPP. En Chile se permite solicitar la prueba testimonial (y la pericial) en la preparacin del juicio oral (280 de su Cdigo). Tambin el Cdigo de procedimiento penal colombiano prev la anticipacin de la prueba (arts. 284 y 285), aunque consideramos que su tratamiento no alcanza la sistemtica e idoneidad del peruano.

LA PRUEBA ANTICIPADA EN EL NUEVO CDIGO PROCESAL PENAL

Requisitos y garantas
Elemento material
Irrepetibilidad Fugacidad

Aspecto subjetivo
Presencia del juez de la investigacin preparatoria Presencia de abogado del imputado

Formalidades
Se deben observar las formalidades establecidas para el juicio oral

Lmites temporales
Se solicita durante la investigacin preparatoria o en la etapa intermedia, antes de remitir la causa al juzgado penal siempre que exista tiempo suficiente para realizarla en debida forma

Supuestos de prueba anticipada

Puede haber prueba anticipada en los siguientes casos:
a) testimonial b) examen pericial c) careo d) reconocimientos e) inspecciones f) reconstrucciones

Solicitud de actuacin
Las solicitudes para la recepcin anticipada de la prueba se dirigen ante el Juez de la investigacin preliminar. Estn legitimados para pedirla todos los sujetos procesales.

Tramitacin
El Juez correr traslado por dos das para que los dems sujetos procesales presenten sus consideraciones respectivas. El Fiscal puede solicitar, motivadamente, el aplazamiento de la diligencia solicitada por otra de las partes cuando su realizacin pueda perjudicar los actos de investigacin inmediatos. Luego el Juez tiene dos das para decidir si acoge o no la solicitud y, en su caso, si aplaza la diligencia (indicando el plazo respectivo).

Tramitacin
El Juez puede abreviar los trminos para asegurar la prctica de la prueba. Incluso puede, a pedido del Fiscal, disponer su actuacin inmediata, sin traslado alguno, cuando existe peligro inminente de prdida del material probatorio (en este caso designar un abogado de oficio para que controle el acto, siempre que no se pueda comunicar su actuacin a la defensa). La resolucin judicial respectiva (acogiendo o desestimando la solicitud, disponiendo el aplazamiento o realizacin inmediata de la actuacin del medio probatorio) es apelable, con efecto devolutivo.

Tramitacin
La resolucin que dispone la realizacin de la prueba anticipada especificar el objeto de la prueba, los interesados en su prctica y la fecha de audiencia (no menor al dcimo da desde la citacin), donde se citar a todos los sujetos procesales, sin excepcin, realizada, preferentemente en una sola audiencia.

 Se citar son indispensables el Fiscal y el abogado defensor. De no presentarse ste, se nombrar uno de oficio, a menos que, por la naturaleza de la prueba, pueda esperar su prctica Esto busca evitar las tretas que intenten impedir la actuacin de la prueba-. Atendiendo las garantas del proceso, se pudo exigir tambin la presencia del imputado, pero no se poda condicionar la validez del acto siempre a la presencia de este sujeto procesal, l es irremplazable. En cambio, si el ardid del imputado perjudicado con la actuacin probatoria es no enviar al abogado defensor, ste s puede ser reemplazado por uno de oficio, manteniendo as inclume su derecho a defensa. Esta exigencia se instaur pensando en respetar efectivamente el derecho a la defensa ante la premura de actuar una prueba que muy probablemente ser perdida por el transcurso del tiempo.

Audiencia de prueba anticipada a todos los sujetos procesales. Slo

Incorporacin al juicio y valoracin

Una regla importante en un sistema acusatorio es la prohibicin de introducir al juicio una prueba mediante su lectura contrario a los sistemas inquisitivos. Como qued dicho, la incorporacin para la lectura en juicio de actas conteniendo la prueba anticipada es una excepcin.

PRUEBA PRECONSTITUIDA

Concepto y tratamiento normativo

El Cdigo Procesal Penal no dispensa un tratamiento pormenorizado a la prueba preconstituida.

Normas relativas:
Artculo 425, inciso 2 (pruebas que podr tener en cuenta el Tribunal de Segunda Instancia para resolver el Recurso de Apelacin de Sentencia). Aunque no lo dice expresamente, debe entenderse que la ltima parte del artculo 325, reglamenta su lectura en el Juicio Oral.

Concepto
La prueba preconstituida es aquella sobre la que recae actividad oficial antes del inicio formal del proceso en la denominada fase preprocesal, debido a su naturaleza de irrepetible. Siempre es realizada con respeto a las garantas constitucionales y legales pertinentes.

Fundamentos

Ante la imposibilidad de reproducir los actos

sobre las pruebas, se debe asegurar las fuentes de prueba para poder trasladarlas en su da al rgano jurisdiccional de enjuiciamiento.

Requisitos
Irrepetibilidad, de muy difcil o imposible reproduccin en el juicio. Ser asegurado por organismo pertinente. No se requiere presencia del juez ni del imputado o de su abogado. Se deben observar el respeto irrestricto a las garantas individuales y a la licitud en la obtencin de la prueba. Levantamiento del acta

Supuestos de prueba preconstituida

Allanamiento Incautacin Inspecciones oculares preliminares Levantamiento de cadver Otras similares Los informes policiales no constituyen fuentes de prueba, pero algunas de las actas levantadas durante la investigacin si pueden ser consideradas pruebas, siempre que cumplan con los requisitos de las pruebas preconstituidas.

Incorporacin al juicio y valoracin

Incorporacin. La prueba preconstituida debe ser introducida al juicio oral a travs del trmite de lectura de documentos u oralizacin de medios probatorios, contemplado en los incisos b), c) y e) del artculo 383 del NCPP. En el caso de las actas levantadas durante la investigacin policial y que constituyen pruebas preconstituidas, adems para su actuacin en el juicio oral es indispensable que comparezca como testigo el agente policial interviniente, a fin de conceder al contenido del acta verosimilitud fuera de toda duda razonable Valoracin. Conforme al ltimo prrafo del artculo 325 NCPP: Para los efectos de la sentencia tienen carcter de acto de prueba las pruebas anticipadas (...) y las actuaciones objetivas e irreproducibles cuya lectura en el

DISTINCIN ENTRE PRUEBA ANTICIPADA Y PRUEBA PRECONSTITUIDA

Semejanzas
Podemos decir que si bien la prueba anticipada comparte ciertas caractersticas comunes con la prueba preconstituida como la de ser medio de aseguramiento de la prueba ante su irrepetibilidad, y el hecho de que ambas ingresan al juicio oral a travs de la lectura de documentos no son lo mismo.

Diferencias
a) La prueba anticipada se practica durante la investigacin preparatoria (o en la etapa intermedia); mientras que la prueba preconstituida, antes del inicio formal del proceso. b) Las primeras se adecuarn a los requisitos que tenga la prueba en el juicio oral, especialmente la inmediacin ante el Juez. Mientras que las ltimas no requieren ni presencia del Juez ni necesario emplazamiento a las partes, puesto que se tratan de diligencias como inspecciones oculares preliminares, levantamiento del cadver, necropsia, pericia mdico legal y otras similares.

Diferencias
c) La irrepetibilidad de la prueba preconstituida es originaria, se trata de un suceso que no se podr repetir luego, como el caso del pesaje de la droga encontrada. Mientras que en el caso de la prueba anticipada la irrepetibilidad es derivada, ya que, en principio podra ser actuada en el juicio oral, pero por eventos posteriores se anticipa su actuacin. d) Para su validez y legitimidad, la prueba preconstituida depende de la correccin del procedimiento empleado para su fijacin. Mientras que en el caso de la Prueba Anticipada, su validez y legitimidad se encuentra descontada porque para su actuacin se sigui un procedimiento anlogo al juicio oral y por tanto

Diferencias
e) Aunque, como se ha dicho, un rasgo comn de las figuras analizas implica que ambas requieren para su incorporacin al proceso de la lectura del documento donde se encuentran contenidas, la manera de sus produccin generan importantes diferencia. As, en el caso de la prueba preconstituida, la lectura ser seguida de un debate abierto entre las partes, en salvaguarda del contradictorio. En cambio, en la prueba anticipada el debate ya se produjo durante su actuacin y en presencia del Juez.

Diferencias
f) La prueba preconstituida no requiere para su regularidad la notificacin de los otros sujetos procesales, pues en el momento de su produccin estos todava no existen. Mientras que en el caso de la prueba anticipada, la notificacin a todas las partes procesales resulta indispensable para que la misma se ajuste al principio de contradiccin. g) La prueba preconstituida es necesaria por cuanto recoge un hecho que jams se volver a repetir, y por tanto se practica atendiendo a la urgencia de reguardar la prueba. Mientras la prueba anticipada se realiza bajo una urgencia circunstancial.

Cuadro comparativo
Prueba preconstituida
Por su naturaleza Es condicin de la prueba preconstituida su irrepetibilidad.

Prueba anticipada
En principio, la actuacin de esta prueba est reservada al juicio oral. Las circunstancias del caso la convierten en irrepetibles. Debe ser actuada con los requisitos que corresponderan a su prctica en el juicio oral. Requiere presencia de abogado defensor (aun de oficio) y del Fiscal, como mnimo, los dems sujetos procesales sern notificados, pero su presencia no es indispensable. Se produce dentro del proceso, en la investigacin preparatoria. Sus actuaciones pueden realizarse durante la etapa intermedia El peligro de muerte del testigo antes de rendir su declaracin en el juicio oral.

Por las condicione s para su validez

Slo se exige las garantas de actuacin previstas en la Constitucin y en la Ley, no requiere presencia del Juez ni emplazamiento a las partes.

Segn el Seg momento en que aparecen Ejemplos

Generalmente se origina antes del inicio formal del proceso penal, cuando la Polica inicia su actividad para verificar la noticia del crimen. Levantamiento del cadver, el allanamiento, inspecciones oculares preliminares.