jurdica

SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL DEL DIARIO OFICIAL EL PERUANO

() el estudio de la Jurisprudencia no es la simple exposicin de las leyes, de la filosofa y sin criterio. Es necesario elevarse a su espritu, desentraar su origen, descender a sus aplicaciones ()
luciano benjamin cisneros, abogado limeo del siglo XIX

AO 1, EDICIN 1
CARLOS RUSKA MAGUIA Nueva poltica de justicia

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MARIANELLA LEDESMA NARVEZ Dislates judiciales

LA CONCILIACIN EN DEBATE

INFORME LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES EN EL DERECHO LABORAL Y DE FAMILIA En materia laboral: Martha Roco Quilca Molina En materia familiar: Sandra Cabezas Reyes

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NELSON RAMREZ JIMNEZ Conciliacin judicial

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JACQUELINE MAC-DOWALL LIRA Los conflictos crediticios y la conciliacin extrajudicial

CARLOS R. VIGO CARRILLO Irregularidades y diversidad de criterios en su ejecucin

emorar los diversos intentos editoriales en el campo de las publicaciones jurdicas es una tarea harto ociosa, pero intentar concebir una que se acomode a los nuevos y voltiles tiempos posmodernos resulta una apuesta ms que interesante. sta es la razn del nacimiento de Jurdica: crear una necesaria ventana de expresin con alcance no slo para los operadores del Derecho, sino tambin para los legos en el intrincado discurso del viejo ius. Un medio en el que se discutan los temas cada vez menos sedentarios y, por el contrario, ms cambiantes de la realidad legal del pas. Acceder a un medio masivo de anlisis jurdico es la apuesta adicional del Diario Oficial El Peruano, en clara afinidad con su papel histrico durante sus 179 aos de existencia, como un medio comprometido con el progreso del pas y en el presente caso contribuyendo a la difusin y desarrollo de la cultura jurdica nacional. Razones consistentes tenemos para dedicar este primer nmero al instituto de la conciliacin (bsicamente extrajudicial). En efecto, al tratarse de una figura reciente en el panorama del derecho peruano la entrada en vigencia de la obligatoriedad de la segunda en las ciudades de Lima, Arequipa y Trujillo, surgi como una esperanzadora alternativa frente a nuestro tan criticado sistema de justicia. Como es costumbre en nuestro pas, lo nuevo suele generar tambin dudas y desconfianzas. Es que la conciliacin importa un paso trascendental dentro de una cultura donde el litigio y la confrontacin son una variable constante de sus relaciones sociales. Hoy las crticas recibidas por la conciliacin extrajudicial apuntan a lo oneroso del procedimiento, la ineficacia de su resultado y a la superposicin de cometidos con la conciliacin judicial. El presente suplemento tratar de aclarar el panorama de esta figura con la opinin de destacados profesionales y conocedores en la materia, funcin que corresponder adems, y dependiendo del tema que analicemos, a los siguientes nmeros de Jurdica, cuyo primer intento invitamos a leer. EL EDITOR

DIRECTOR (e): GERARDO BARRAZA SOTO EDITOR: MARIO SOLS CRDOVA DISEO: JULIO RIVADENEYRA USURN
Las opiniones vertidas en este suplemento son de exclusiva responsabilidad del autor. Sugerencias y comentarios: msolis@editoraperu.com.pe

...la conciliacin importa un paso trascendental dentro de una cultura donde el litigio y la confrontacin son una variable constante...

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A continuacin, el autor nos invita a reflexionar sobre los beneficios de la conciliacin como mtodo alternativo de solucin de conflictos, en contraposicin al tradicional y sobrecargado sistema judicial, y como medio eficiente para conseguir la paz social y el desarrollo econmico de nuestro pas

Nueva poltica de justicia

CARLOS RUSKA MAGUIA Presidente de Marc Per. Abogado y profesor universitario de las facultades de Derecho de la Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas y Universidad de Lima.

e nuevo, es parte del debate nacional la reforma de la administracin de justicia estatal, tras vanos intentos reformistas implementados en las ltimas dcadas, a los que se destinaron grandes recursos econmicos provenientes, bsicamente, de prstamos y donaciones otorgados por entidades de cooperacin internacional. Sin embargo, stos slo han constituido un cambio de maquillaje. La crisis del aparato estatal de administracin de justicia constituye en el Per un mal endmico, que se refleja en la percepcin generalizada de los peruanos de carecer en la prctica del derecho a la justicia. Las causas de la crisis son varias y fueron expuestas por los especialistas ms renombrados en diversos foros, por lo que resulta ocioso referirnos una vez ms a ellas. El problema parece no tener solucin; sin embargo, confiamos en que este nuevo intento promovido desde la Ceriajus y el Acuerdo Nacional por la Justicia, a partir del cual se ha generado un importante debate nacional con participacin del Poder Judicial y los sectores ms representativos de la sociedad civil, se convierta en la luz que se ve al final del tnel y el inicio de un verdadero cambio que contribuya a generar la seguridad jurdica que necesitamos a fin de atraer la inversin privada, ingrediente indispensable para lograr el crecimiento econmico y la mejora de la condicin de vida de los peruanos ms necesitados. Consideramos, sin embargo, que no resulta posible disear una poltica de justicia que busque la eficiencia, respondiendo adecuadamente a las necesidades de la poblacin, sin que se incluya la promocin y el fomento de los Mecanismos Alternativos de Resolucin de Conflictos (MARC), tales como la Conciliacin y el Arbitraje, dentro de un abanico de posibilidades que permita diversificar la oferta del servicio contribuyendo a la desjudicializacin de los conflictos, trasladando a los particulares la responsabilidad de su solucin, en aquellas materias relacionadas con derechos disponibles, bsicamente en el rea civil y comercial; fortaleciendo, paralelamente, la tutela jurisdiccional estatal en el rea penal, por estar vinculada con derechos indisponibles. Como seala el profesor argentino Roque J. Caivano, debemos tomar conciencia de que el proceso judicial es un recurso ltimo reservado a la resolucin de conflictos en aquellos casos que revisten trascendencia social, en los que no fuese posible arribar a una negociacin sea directa, o asistida a travs de la conciliacin, o acuerdos mnimos que hagan viable el arbitraje. Su intervencin en disputas que podran haberse resuelto por otras vas causa la sobresaturacin de las estructuras del Poder Judicial, congestionando los tribunales hasta el punto en el cual no le es posible atender los casos en los cuales realmente no existe otra posibilidad. La complejidad de la vida moderna y sus conflictos hacen imposible que el Poder Judicial monopolice su solucin, ello slo generar la agudizacin de la crisis a niveles insostenibles. En materia civil y comercial no se trata de crear ms y ms juzgados, en la creencia que de ese modo solucionaremos el problema de la excesiva carga procesal, pues dicha solucin se convierte en el corto plazo en un incentivo para litigar en los tribunales, se trata por el contrario, de promover y fomentar la utilizacin de los MARC en el entendido de que por esa va se lograr igualmente la solucin de determinados conflictos, lo que se traduce en una verdadera democratizacin de la justicia.

rrollo de la Conciliacin como mecanismo alternativo de solucin de conflictos.. Sin embargo, en nuestro concepto dicha declaracin ha constituido hasta la fecha letra muerta, el Estado ha habilitado slo una oficina en el Ministerio de Justicia denominada Secretara Tcnica de Conciliacin, que inicialmente no contaba siquiera con una partida presupuestaria para cumplir con sus fines, habiendo desarrollado gran parte de sus actividades gracias al apoyo financiero otorgado por la Agencia para el Desarrollo Internacional de los Estados Unidos (USAID). La Ley de Conciliacin estableci que el procedimiento conciliatorio constitua un requisito de procedibilidad para los procesos judiciales referidos a determinadas materias que ella consider materias conciliables, en asuntos que versen sobre derechos disponibles de las partes, bsicamente temas civiles y comerciales. En buena cuenta, lo que la ley seal fue la obligatoriedad de acudir a un centro de conciliacin antes de formular una demanda ante el Poder Judicial, de ah el nombre de conciliacin prejudicial. Debe quedar claro, sin embargo, que dado el carcter consensual y autocompositivo de este mecanismo, no se obliga a las partes a llegar a un acuerdo. Casi desde la promulgacin y publicacin de la Ley de Conciliacin surgieron voces que han pretendido eliminar la obligatoriedad, es decir, el requisito de obligatoriedad, incluso personas que hace unos aos fueron los ms fervientes defensores del sistema obligatorio, ahora se han convertido en sus mayores crticos aduciendo entre otras razones que dicha obligatoriedad afecta el derecho de acceso a la justicia de los ms necesitados, olvidndose que la crisis actual del sistema de administracin de justicia es la que genera exclusiones, las que se agudizarn si seguimos promoviendo la judicializacin de la solucin de conflictos.

...el proceso judicial es un recurso ltimo reservado a la resolucin de conflictos.

Se sostiene que el desarrollo de la Conciliacin Extrajudicial obligatoria en las ciudades de Arequipa, Lima, Callao y Trujillo, desde enero del ao 2001, no ha sido el adecuado, entre otras razones, porque sta se ha convertido en un mero trmite por el que debe pasar todo aquel que pretende demandar a otro, tratndose de materias conciliables, lo cual se ve reflejado en el alto ndice de inasistencias a las audiencias convocadas. Sobre el particular, en un estudio realizado por MARC PERU en los ltimos meses del ao 2001, en las ciudades de Arequipa y Trujillo, (luego de un ao de vigencia del plan piloto de obligatoriedad dispuesto por el Decreto Supremo N 007-2000-JUS), se pudo comprobar que el 35% del total de solicitudes de conciliacin ingresa en el perodo analizado, correspondan a casos en los que las partes acudan a las audiencias de conciliacin programadas; en estos casos, los resultados fueron bastante alentadores, ya que de ese universo se lograban acuerdos conciliatorios totales en una proporcin que bordeaba el 60%, lo cual nos muestra que el mecanismo funcionara en la medida en que logremos que las partes en conflicto acudan a las audiencias, lo que no ser posible si el Estado no cumple su rol de promocin y fomento, incorporando este mecanismo dentro del diseo de una nueva poltica de justicia. Antes de tomar la decisin de derogar la obligatoriedad de la Conciliacin Extrajudicial, creemos necesario efectuar un anlisis serio acerca del impacto real que este mecanismo tiene en los usuarios, en el cual se muestren cules son las debilidades y las fortalezas y se planteen soluciones para mejorar el sistema. Igualmente, es importante trabajar de la mano con los abogados y los magistrados, quienes deben constituirse en promotores de la Conciliacin, a fin de contribuir al logro de la eficiencia del sistema de administracin de justicia en nuestro pas.

A continuacin nos referiremos a la conciliacin extrajudicial o prejudicial, porque actualmente se encuentra en el debate nacional la propuesta de eliminar la obligatoriedad establecida en la ley de la materia. Como recordarn, el 13 de noviembre de 1997 se promulg y public la Ley de Conciliacin, Ley N 26872, la que en su artculo primero seala: Artculo 1.- Inters Nacional.- Declrese de inters nacional la institucionalizacin y desa-

La experiencia de su aplicacin

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Dislates judiciales
La experiencia acadmica y profesional hace de la autora una voz autorizada para opinar sobre temas de conciliacin. En el presente artculo analiza determinadas incongruencias entre la conciliacin extrajudicial y el proceso civil

MARIANELLA LEDESMA NARVEZ Magistrada y doctora en Derecho por la UNMSM. Catedrtica universitaria.

n estos ltimos aos percibimos el esfuerzo por acercar a las partes del conflicto antes de iniciar un proceso judicial. Decimos esfuerzo porque no es una prctica generalizada abordar las desavenencias intentando trabajar soluciones negociadas, todo lo contrario, tenemos internalizada una actitud confrontacional frente a ellos, justificada por muchos factores, entre ellos, una clsica formacin universitaria adiestrada en judicializar, en primer y nico orden, la solucin al conflicto. Sin embargo, ello no es una actitud irreversible, todo lo contrario, se pretende crear con este nuevo diseo un espacio de discusin entre los protagonistas del conflicto, que a futuro ingresar a la jurisdiccin, para que sean stos artfices de su propia solucin. Por un lado, no slo se brinda un espacio de discusin, sino que el resultado del intento por buscar soluciones se recoja en ttulos que generen seguridad y confianza jurdicas para los protagonistas de la solucin negociada; por ello, se ha diseado un sistema conciliatorio que atribuya a los acuerdos la calidad de ttulos de ejecucin, como si fuera una sentencia judicial firme. La conciliacin extrajudicial no resulta una novedad en nuestro sistema jurdico. Su antecedente ms remoto en nuestra vida jurdica nacional la sita bajo la influencia de la Constitucin de Cdiz de 1812. Sin embargo, con el devenir de los aos ella tuvo un desarrollo muy oscilante, entre ser considerada un acto previo y obligatorio al ingreso de la jurisdiccin, al extremo de ser valorada como una actividad facultativa en el interior de la discusin judicial. En estos tiempos volvemos a recoger el diseo de hace casi dos siglos, de considerar a la conciliacin como una actividad previa, obligatoria y especializada; con la gran diferencia de que el protagonismo en la especializacin est librada a la actividad de los centros privados de conciliacin. En tiempos atrs le corresponda y le sigue correspondiendo a la justicia de paz, que a lo largo de estos siglos ha preservado este acercamiento al conflicto con bastante xito. Por otro lado, debemos ser objetivos en reconocer que la exigencia del intento conciliatorio, como un acto previo y especializado, conlleva postergar el acceso a la justicia, en aras de hacer lo indecible porque, a travs de este mecanismo, las partes alcancen la solucin a su conflicto de manera rpida, sin mayor costo, sin la inseguridad en las respuestas de la jurisdiccin y, sobre todo, sin deteriorar las relaciones entre los protagonistas de ste. Es un mecanismo que busca obtener la paz de manera inmediata, a fin de que pronto se recompongan las relaciones alteradas. El intento conciliatorio es siempre corporativizado, se hace mediante un centro privado y la respuesta que obtengamos no siempre puede ser alentadora, porque las partes no siempre estn dispuestas a negociar. Cuando estamos en esta situacin, el conflicto se traslada a la jurisdiccin, para que all sea ella quien lo diluye, por intermedio del proceso judicial. Ingresar a la jurisdiccin requiere de una carta especial, mostrar que se ha agotado ese intento por conciliar, slo ello, evidenciar que los particulares intentaron mirarse y ponerse de acuerdo. La preocupacin surge cuando el actor, ante el fracaso de la conciliacin, toca las puertas de la jurisdiccin y sta posterga su ingreso por situaciones

que lindan con lo absurdo y lo irracional. Hay criterios jurisdiccionales que de plano ordenan el rechazo de la demanda ante la ausencia del intento por conciliar, por atribuirle una condicin procesal, cual es la falta de inters para obrar; otros que no rechazan la demanda, pero otorgan un plazo tan reducido para subsanar su omisin, como es dos das, en el mejor de los casos, para que acompaen el documento que acredite haberse intentado la conciliacin. Sin embargo, hay criterios razonables que otorgan un plazo mayor para que se materialice el intento conciliatorio, porque en dos das sera imposible ejecutarla. Cuando se aprecia el acta sin acuerdo conciliatorio, ests son objetadas porque no guarda congruencia la calificacin jurdica entre los hechos que se intent conciliar y lo que hoy se demanda. Por citar, se invita a conciliar bajo la calificacin de rescindir el contrato de arrendamiento porque el inquilino no paga la renta. Sin embargo, cuando se demanda, se califica como desalojo por falta de pago. Frente a ello existen algunos desafortunados criterios que consideran que son cosas distintas y, por tanto, su intento conciliatorio no tiene mayor validez para el ingreso al proceso judicial. Esta situacin no se puede tolerar porque las partes no estn obligadas a conocer el derecho y, por tanto, la calificacin jurdica que ellas quieran dar a sus hechos no puede generar la invalidacin de su actividad conciliatoria. El nico referente que debe tener el juez son los hechos descritos en la solicitud conciliatoria, que deben ser tambin los de la demanda, de manera general. Existen algunas observaciones al intento previo por conciliar, como la exigencia de que estn presentes ambas partes para el conciliatorio; otras que consideran que es suficiente la invitacin a conciliar, aunque ambas partes estn ausentes en la audiencia fijada. La intervencin de apoderados en la invitacin a conciliar ha llevado el rechazo a ese intento, pues la Ley de Conciliacin precisa que es un acto personalsimo, por tanto, no cabe ningn intento por apoderado, criterio que motiv el pronunciamiento de la Sala de la Corte Suprema (ver casacin N 632-2002-Lima), en el sentido de que ese intento por conciliar mediante apoderado es viable, porque no hay norma que lo prohba. Hay casos en que encontrndose las pretensiones en plena discusin procesal, son luego declaradas nulas en el saneamiento procesal, porque no se intent el conciliatorio previo a la demanda. Otros porque se intentaron despus de presentada la demanda y no previamente a su postulacin. Hay algunos criterios judiciales, como la sealada por la casacin citada, de invocar la excepcin de falta de agotamiento de la va administrativa ante los supuestos descritos, como si la actividad privada fuera un acto de la administracin, lo que confunde el rol netamente privado de la conciliacin. Para postergar el ingreso a la jurisdiccin invocan la defensa previa, argumento que no resiste el mayor anlisis, pues ella opera para determinados derechos sustantivos, como es el beneficio de excusin o el de inventario, por citar. Otros criterios enfocan al acto conciliatorio previo como una expresin de la instancia judicial sin proceso, en un smil con la prueba anticipada, craso error porque con la invitacin a conciliar no se materializa el derecho de accin, hecho que s ocurre con la prueba anticipada. Lo sealado lneas arriba es slo una pequea muestra de algunos dislates que se advierten en los criterios jurisdiccionales para justificar postergar el ingreso del conflicto a la jurisdiccin. Criterios como los que sealo nos muestran no slo la poca estima por el conocimiento jurdico, sino algo ms trgico: la insensibilidad de quien posterga el acceso a la justicia en aras de un culto a un procedimentalismo trasnochado. En conclusin, hay algunas deformaciones en la apreciacin del proceso judicial, deformaciones de orden valorativo que llevan a considerar que el proceso se inicia con la solicitud para conciliar, y por tanto se exige la debida congruencia entre lo que se intenta conciliar y demandar, cuando ello es falso. El proceso se inicia con la demanda y a partir de all se construyen todos los enunciados y exigencias procesales que queramos atribuir, como por ejemplo la congruencia procesal. Es a partir de la demanda en que no slo se inicia el proceso, sino que se fijan los lmites de intervencin del juez en su pronunciamiento, no es con la solicitud ante el centro privado para conciliar. Otra deformacin es considerar que la postergacin del acceso a la justicia opera sin lmites, cuando ello no puede asumirse as, no es una carta blanca liberada de la razn y de la prudencia. Todo lo contrario, la postergacin se debe justificar en actos razonables y prudentes que la lleven a acreditarse, aunque sea en una mnima dimensin. Esta ponderacin que se pide para postergar el acceso a la justicia, en aras de intentar materializar el derecho a la paz, no puede continuar siendo avasallada con argumentos seudoprocedimentales.

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Los procedimientos especiales en el derecho laboral y de familia

La Ley N 27398 estableci la obligatoriedad de la conciliacin en Lima y Callao a partir del 1 de marzo del 2001, para las materias de naturaleza civil, quedando excluidas temporalmente de la obligatoriedad las materias sobre derechos de Familia y Laboral, sin decir con ello que no se pueda conciliar sobre stas en forma facultativa. La realidad de dos tipos de procesos conciliatorios especiales es analizada en el presente informe.

EN MATERIA LABORAL

Elaborado por MARTHA ROCO QUILCA MOLINA Abogada de Universidad Nacional del Altiplano. Alumna de la Maestra de Derecho Laboral en la UNMSM

l 31 de marzo de este ao, la Secretara Tcnica de Conciliacin registr 17,089 conciliadores extrajudiciales facultados para conciliar en materia civil, de los cuales 421 fueron capacitados para conciliar en temas de carcter familiar y cuentan con la debida acreditacin. Sin embargo, no existe un registro de conciliadores en materia laboral. Como podemos observar, a tres aos de establecida la obligatoriedad de la conciliacin extrajudicial como medio alternativo de solucin de conflictos este instituto no estara cumpliendo a cabalidad con propiciar una cultura de paz, ya que slo lo hace en determinadas materias (civil y familia) y no en otras que se encuentran establecidas en la ley (laboral) y que lo requieren con igual o mayor necesidad. Actualmente, uno de los problemas sociales que se presentan con mayor frecuencia son precisamente los de carcter laboral, empero, a pesar de los esfuerzos de nuestros legisladores por establecer procesos cortos para la pronta solucin de los conflictos laborales, no se ha podido reflejar esto en la prctica, pues las estadsticas del Poder Judicial respecto a los juzgados y salas laborales demuestran lo contrario, as, por ejemplo, en febrero de este ao los juzgados laborales corporativos han tenido un ingreso total de 530 demandas y nicamente han expedido 246 sentencias, a lo que se tiene que aadir que existen 14,367 procesos en trmite y 3,619 expeditos para sentenciar, es decir, al 28 de febrero de 2004 los juzgados laborales corporativos tenan 17,986 procesos laborales pendientes; similar situacin y no menos alarmante sucede en los juzgados permanentes donde aparecen las siguientes cifras: 243 demandas, 23 sentencias, 74 procesos pendientes para sentencias, 3,057 procesos en trmite que hacen un total de 3,131 procesos pendientes; asimismo, las tres salas laborales iniciaron el mes de marzo con una carga procesal total de 2,702 procesos pendientes.(*) Estas cifras no hacen ms que evidenciar la ingente cantidad de procesos que ingresan y se ventilan en el Poder Judicial, superando altamente la cantidad de casos resueltos y con resultados efectivos, ello no slo por la carga procesal sino tambin por el problema estructural que padece. Al respecto, consideramos que la conciliacin extrajudicial como mecanismo alternativo de solucin de conflictos, sera una muy buena posibilidad para disminuir la carga procesal en temas de derecho del trabajo y adems ayudara a que en muchos casos los trabajadores tengan un rpido y verdadero acceso a la justicia. Por otro lado, consideramos apropiado sealar la experiencia de uno de los pases pioneros en Amrica Latina en la aplicacin de medios alternativos de solucin de conflictos, como es Argentina, donde la Mediacin se viene aplicando en diversas materias; si bien con algunas diferencias con la conciliacin aplicada en el Per. En este sentido, del cien por ciento de

mediaciones con acuerdo, el 31% son de temas familiares, el 28% de contratos y el 11% en temas laborales, encontrndose posteriormente con menos porcentaje las mediaciones de propiedad horizontal, problemas vecinales, sucesiones y dems mediaciones que han sido llevadas en el ao 2002. Lo que intentamos hacer notar con estos porcentajes, es la importancia que alcanzaron las mediaciones en materia laboral en ese pas lo cual, dadas las caractersticas y condiciones del nuestro, nos sirva como indicador para asumir que de implementarse efectivamente la conciliacin extrajudicial en materia laboral en el Per podra tener, de darse las condiciones necesarias y adecuadas, igual o mejores resultados, debiendo quedar en claro que mucho depender de su implementacin y en especial del nivel de especializacin que tengan los conciliadores en esta materia, mxime si se tiene en consideracin que los derechos laborales tienen la caracterstica de ser irrenunciables y adems con rango constitucional. Dadas las caractersticas de los derechos laborales y por la complejidad que significa para muchos, consideramos adems que no ser suficiente la buena capacitacin que hayan adquirido los conciliadores, sino el rol importante que cumplirn en su momento los abogados de cada centro de conciliacin, quienes antes de dar la legalidad de los acuerdos, debern analizarlos detenidamente para evitar que no sean violentados por el desconocimiento de una norma laboral o por alguna de las mltiples razones que puedan existir. Asimismo, consideramos importante la difusin por parte del Ministerio de Justicia de los temas que puedan ser objeto de conciliacin dentro del rea laboral para que los conciliantes de algn modo se sientan informados sobre los derechos que van a conciliar. Interesados por la implementacin de la conciliacin extrajudicial en temas de derecho laboral, hicimos algunas indagaciones en el Ministerio de Justicia, donde pudimos tomar conocimiento que la Secretara Tcnica de Conciliacin ya inici acciones para dictar cursos de capacitacin en materia laboral, para lo cual contar con el apoyo del Ministerio de Trabajo y de capacitadores extranjeros, logro que se estara dando a corto plazo, medida que desde ya aplaudimos. Finalmente, consideramos que la aplicacin de la Conciliacin Extrajudicial en materia laboral resulta necesaria y urgente en nuestra sociedad para lo cual el Gobierno, en un decidido apoyo al Ministerio de Justicia a travs de la Secretara Tcnica de Conciliacin, est llamado a implementar los mecanismos necesarios para dictar cursos de capacitacin de conciliacin extrajudicial en materia laboral y servir de gua a los dems Centros de Formacin y Capacitacin de Conciliadores, que permitan la capacitacin de conciliadores especializados en dicha materia, puesto que permitir, por un lado, hacer que los trabajadores accedan a la justicia en forma rpida y eficiente, y por otro, ayudar en la descarga procesal de los juzgados laborales, sin olvidar que lo ms importante es alcanzar una cultura de paz.

* Cifras del Distrito Judicial de Lima. Fuente: Biblioteca del Poder Judicial.

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EN MATERIA FAMILIAR

a Conciliacin Extrajudicial en asuntos de carcter familiar en nuestro pas se encuentra orientada a la resolucin de conflictos originados por el divorcio o la separacin de convivientes o concubinos. Aqu nos estamos refiriendo especficamente a los problemas de alimentos, rgimen de visitas, tenencia, liquidacin de sociedad de ganaciales y otras que deriven de la relacin familiar.1 A pesar de la experiencia, en el campo de la Conciliacin Familiar, y dentro de la capacitacin, el definir esta herramienta o proceso de trabajo se hace siempre difcil, por su complejidad y riqueza. Dir que es un proceso en el cual las partes pueden llegar a acuerdos duraderos, que les permiten satisfacer sus necesidades y las de sus hijos con resultados objetivos palpables para todos los miembros. Los resultados que pueden conseguir las personas son increbles, los cambios que pueden generar por ellos mismos en verdad producen efectos inesperados. El espacio de dilogo y apertura en respeto, distinto a la terapia, la consejera o asesora legal, en el cual el tercero funciona solamente como vehculo de comunicacin y equiparador de fuerzas y emociones, respetando el protagonismo de las propias familias, permite que se abra un camino para la resolucin de conflictos posteriores, y se concluya con los presentes. La Conciliacin Familiar parte de un presupuesto inicial: las familias tienen sus propios recursos para tomar sus propias decisiones (Bolaos, 1996).2 Y son muy capaces de hacerlo, no hay que subestimarlas. Lo que es importante analizar, es que los resultados que pueden lograrse con la Conciliacin Familiar, definitivamente implican, no slo voluntad de trabajar en el proceso, sino que tambin en principio, requieren de decisin y conciencia de cierto cambio en ellas. ... es imperativo que lleguen a verse como parte de un todo (la familia), y que relacionen su bienestar personal (los padres) con el bienestar personal futuro de los restantes miembros del grupo (adultos, nios y adolescentes). Para que los acuerdos sean estructurados y duraderos, se cumplan y traigan a ambas partes satisfaccin subjetiva y ventajas objetivas, deben emprender un proceso de cambio (Crdenas, 1999)2 Es en este cambio en la estructura en el que se ve reflejada la posibilidad de negociar de las partes en aras de gestionar su propio futuro. Cambiar la forma de enfrentar los conflictos, la manera de resolverlos, las jerarquas, las formas del poder, etc., permite equiparar la mesa, ganar la confianza, crear el clima de colaboracin y respeto mutuo, fundamental para el trabajo de la familia con el tercero. Si nos ceimos por cifras estadsticas, en el pas tenemos que, tanto en los centros privados como en los gratuitos dependientes del Ministerio de Justicia, entre los aos 2001 y 2003, se han atendido 14,371 casos3, de los cuales 5,955, es decir, el 42%, concluy con acuerdo total. Del total mencionado, 11,541 casos son atendidos en los centros de conciliacin gratuitos del Ministerio de Justicia, cifra que equivale al 80%, teniendo en cuenta que los centros gratuitos constituyen slo el 5% del total de centros a nivel nacional, pero, significativamente hablando, la carga de atencin que soportan es mayor a cualquier centro privado, lo que ha permitido que las familias de escasos recursos se acerquen a la justicia de forma rpida y oportuna. Lo que hay que tener en claro es que falta ms desarrollo de la especializacin en conciliacin familiar, los cursos que se imparten para capacitar a los profesionales en este campo son muy pobres en contenido y experiencia. Eso crea inseguridad en el sistema, desaliento en las partes que acuden a resolver sus controversias y se encuentran con personas que no son bien capacitadas, que quieren negociar distributivamente con ellos, dndole a cada audiencia 15 o 20 minutos de desarrollo.

Elaborado por SANDRA CABEZAS REYES Egresada de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Conciliadora en Familia y Encargada del rea Legal de la Secretara Tcnica de Conciliacin del Minjus.

El campo es muy grande, y debe ser mejorado, las conciliaciones en familia son las ms recomendables antes de ir a un proceso judicial; inclusive, si se est en uno de estos y no existe an sentencia judicial firme, se puede conciliar y terminar el problema de la mejor manera. Si nos damos cuenta, este campo siendo facultativo tiene una gran acogida, lo que se debe particularmente a que la conciliacin no slo es adecuada, sino aconsejable por economa y tiempo para los conflictos familiares. Una conciliacin bien llevada es lo mejor a lo que las partes pueden aspirar para resolver un conflicto de familia: relaciones que perduran, comunicacin restablecida entre los padres, atencin para los hijos, desarrollo de autoestima, tranquilidad, paz y progreso. Lo que s creemos cierto, por el trabajo realizado en zonas urbanomarginales, es que la forma de trabajar la audiencia de conciliacin, por parte de los conciliadores, debe tener ciertas adecuaciones, teniendo en cuenta que las familias tipo de estas zonas pueden definirse como aquellas que buscan un experto, le creen, lo obedecen y solucionan su problema. Con estas partes, el conciliador ser adems de un facilitador del dilogo y la comunicacin, un educador. Aqu el inconveniente es que dentro de la formacin de conciliador, se nos ensea a no asesorar, lo que se confunde con no orientar o dar informacin cuando las partes en verdad lo requieran. Hay que tener en cuenta que la gente que busca conciliacin, en realidad no busca conciliar, sino solucionar los problemas que los afligen. Pedir y recibir informacin de un experto forma parte, a veces sustancial, del camino hacia la solucin. El conciliador no puede ticamente negar informacin cuando genuinamente la tiene, informacin basada en criterios objetivos que se pueden citar, o en experiencias por casos anteriores que se manejaron. No son puntos de vista, ni opiniones lo que consideramos informacin, sino informacin concisa y clara de algn tema sea legal o psicolgico o social, y que su desconocimiento est dificultando el seguir adelante. Lo que el conciliador debe distinguir es entre dar informacin general a ambas partes por igual, informacin que puede ser corroborada por ellos ante expertos en temas legales o psicolgicos (y que sera bueno, por la experiencia, derivar a expertos) y asesorar a una de las partes, posicin en la cual se convierte en aliado de una de las partes. La informacin en estos casos es bsica y es necesaria luego de la creacin del clima. Es importante que las personas sean conscientes de qu discuten y por qu de esta forma, cules son las consecuencias de algunas conductas, y la relacin que existe muchas veces entre situaciones que ellos le atribuyen a la irresponsabilidad de uno de ellos, sin mirar en la paja propia de su ojo. Nos queda mucho camino por construir, por investigar, por ensear, por aprender, para ser ms y mejores conciliadores. Hemos entrado en un mundo donde la maravilla de la comunicacin logra que muchas parejas, familias completas, sean capaces de resolver sus problemas por ellas mismas. Sigamos adelante sabiendo distinguir nuestro rol, reconociendo que no somos los protagonistas de las audiencias, e intervengamos en aquellos casos en los que es posible intervenir, y abstenindonos de otros, pues para todos, la conciliacin no es la mejor opcin.

... las conciliaciones en familia son ms recomendables antes de ir a un proceso judicial; inclusive, si se est en uno de estos y no existe an sentencia judicial firme

1. Legislacin en Conciliacin: Materias Conciliables: Ley 26872 (Artculo 9), y Reglamento de la Ley (Artculo 9), en Edicin Oficial del Ministerio de Justicia, Lima, 2001. 2. La mediacin en conflictos familiares, Crdenas, Eduardo Jos, Coleccin Minoridad Familia, Lumen Humanitas, Argentina, 1999. 3. Estadsticas Secretara Tcnica de Conciliacin., Ministerio de Justicia, en http: www.minjus.gob.pe.

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Otra cara de la conciliacin en el campo del Derecho es la regulada en el proceso civil, que puede tener los mismos efectos positivos de su par extrajudicial si es que la lleva con profesionalismo el juez. El autor analiza las principales caractersticas de esta importante etapa procesal.

Conciliacin Judicial
NELSON RAMREZ JIMENEZ Abogado y profesor universitario, Socio principal del Estudio Muiz, Forsyth, Ramrez, Prez-Taiman & Luna Victoria Abogados

a Conciliacin Judicial est estructurada en una lgica de composicin privada o autocomposicin, debiendo ser dirigida por el juez. Ciertamente, no es tarea fcil la del juzgador, pues, por naturaleza l est preparado para presenciar un debate en el que las posiciones son contrarias, debiendo resolver el conflicto al final de la batalla, emitiendo una decisin motivada. Por ende, cercenar ese iter procesal, proponiendo frmulas conciliatorias casi al inicio del proceso, es, objetivamente, una tarea muy distinta a la que es natural a su funcin. As lo entiende la gran mayora de jueces y esa actitud se refleja en la calidad o sensatez de sus frmulas conciliatorias y, al final, en el bajo ndice de xito en el intento. Para lograr una verdadera conciliacin se necesita el dilogo constructivo, impregnado de buena fe, sin reservas mentales o actuaciones fingidas (que buscan slo concluir una etapa procesal) entre las partes, desarrollado ante la presencia solemne del magistrado.

La labor del juez

El juez debe ser consciente de que la conciliacin constituye la mxima posibilidad de autocomposicin del litigio. Bien dirigida por l, debe generar que la estadstica de solucin de conflictos crezca, a la vez que la carga procesal disminuya, en la misma medida en que crecera el prestigio de su despacho y del sistema de justicia en general. A tal efecto, el juez debe tener presente lo siguiente: (1) Debe actuar con Personalidad, poniendo en juego todo su talento, lo que le permitir tener sentido de su ubicacin intelectual en la audiencia. Debe, adems, comportarse con optimismo, creatividad, prudencia e imparcialidad, exhortando a las partes a tener en cuenta el ahorro de tiempo, el control del resultado, la flexibilidad de la solucin frente a la naturaleza ritual del proceso, la satisfaccin personal y duradera que ello conlleva, la forma ordenada de su cumplimiento, etc. (2) No debe temer prejuzgar al momento de proponer la frmula conciliatoria, siempre que lo haga con absoluta imparcialidad y sin animus doli. El artculo 324 del CPC lo protege al establecer: El juez no es recusable por las manifestaciones que pudiera formular en esta audiencia. Siendo que la postulacin del proceso es completa, en la medida en que tanto la demanda como la contestacin deben estar acompaadas de las pruebas correspondientes, es legtimo suponer que despus de estudiar dichos instrumentos (lo que por lgica debe suceder antes del inicio de la audiencia) su espritu intuya de qu lado se encuentra la balanza de la Justicia y, a base de ello, proponga la frmula de avenimiento. (3) La naturaleza jurdica del acuerdo conciliatorio es singular, tpica o atpica, simple o compleja, pues bien puede contener, por ejemplo, un allanamiento, una novacin, una renuncia, una transaccin, un desistimiento, etc., pudiendo adecuarse el acuerdo a la estructura de un contrato o un distractus, o de un convenio o pacto, segn sea el caso. Esta constatacin le permitir encauzar la posible solucin de manera confiada y segura, evitando futuras nulidades a la vez que le permitir sopesar la justicia del acuerdo. (4) La materia a conciliar debe ceirse a los derechos que sean disponibles segn lo autoriza el artculo 325 del CPC. Es bueno advertir que la categora de derechos indisponibles no es coincidente con la de derechos extrapatrimoniales. Por ejemplo, hay derechos extrapatrimoniales como el nombre de la persona, respecto de los cuales se puede celebrar actos de disposicin, como por ejemplo, contratos para fines publicitarios (artculo 27 del C.C.); por otro lado, existen derechos patrimoniales que son indisponibles para sus propios titulares, como por ejemplo, el derecho a

La naturaleza jurdica del acuerdo conciliatorio es singular,...

los alimentos (artculo 487 del C.C.) o el patrimonio familiar (artculo 488 del mismo Cdigo). Al respecto, Diez Picazo y Gulln sostienen: La autonoma (privada) es, por ltimo, un poder de ordenacin de la esfera privada del individuo, entendiendo por tal el conjunto de derechos, facultades, relaciones, etctera, que el individuo ostente o que se le hayan atribuido. No se quiere decir con ello que el poder de la autonoma del individuo sobre su esfera jurdica sea total y absoluta. Existen posiciones de dicha esfera para los cuales el derecho excluye la autonoma como poder ordenador. Se habla por ello de derechos, situaciones, relaciones indisponibles... . Calamandrei se pregunta Pero, en qu consiste la naturaleza especial de las relaciones de derecho sustancial que son objeto del proceso civil inquisitorio? Para contestar a esta pregunta se emplean generalmente frases un tanto genricas y aproximativas; se habla, por ejemplo, de relaciones que interesan al orden pblico, de causas de importancia social, de normas que tienen mayor importancia para la vida social y no faltan quienes las hacen entrar en el campo del Derecho Pblico. No basta, para que el proceso civil asuma los caracteres de proceso inquisitorio, que se halle en cuestin ante el juez un inters pblico cualquiera, sino que es necesario que la relacin sometida a decisin sea tal que el Estado tenga inters en no permitir su modificacin sino a travs de una declaracin jurisdiccional de certeza. Por lo expuesto, resulta claro que el tema debe ser resuelto casusticamente, mirando a ese inters social que subyace en la cuestin debatida. Debe tenerse presente por ejemplo, que a travs de la conciliacin se puede acordar el ejercicio de algunos derechos emergentes del estado de familia sin lesionar su esencia, como lo referido a la tenencia de los hijos, el rgimen de visitas, el reconocimiento de un hijo extramatrimonial, etctera. (5) Debe escuchar a las partes y no limitarse a orlas sin prestar debida atencin a la exposicin de sus intereses, y sacar provecho de la audiencia, mejor dicho, de la oralidad. Hay un efecto catrtico, casi de expansin del espritu, que debe ser potenciado por el juez. (6) Debe cumplir con la Ley. En tal sentido, la frmula conciliatoria que proponga debe ser generada por su prudente arbitrio, descartando propuestas antojadizas, arbitrarias o irreflexivas. Por otro lado, si al dictar sentencia otorga igual o menor derecho que el que propuso en la conciliacin, debe imponer a la parte que rechaz su propuesta, la multa que establece el artculo 326 del CPC. La experiencia jurisdiccional indica que esta multa nunca se impone. Esta exigencia se hace extensiva, por cierto, a los magistrados que actan en revisin o en casacin, quienes deben velar por el cumplimiento de la ley por parte de los jueces de mrito. Como deca Montesquieu: La ley debe ser como la muerte, que no excepta a nadie.

El Rol del Abogado

El patrocinio debe dejar de ser una labor puramente tcnica, ritualista y, en muchos casos, impregnada de mala fe. Es la hora de dar paso a la lealtad procesal, la cual exige un cambio real de actitud. Hay que tener presente que ni nuestra sociedad ni nuestra poca soportan ms violencia, la que en muchos casos se genera por culpa de procesos injustamente resueltos. Por el contrario, la sociedad nos reclama una actitud leal, autnticamente colaboradora de la administracin de justicia. Para ello debemos considerar que:

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(1) Es necesario respetar y hacer respetar al juez. En la medida en que lo cuestionemos sin justa causa estamos quitndole autoridad. Bien dice Carnelutti: No os dejis seducir por el mito del legislador; ms bien pensad en el juez, que es verdaderamente la figura central del Derecho. Un ordenamiento jurdico se puede conseguir sin reglas legislativas pero no sin jueces () es bastante ms preferible para un pueblo el tener malas reglas legislativas con buenos jueces, que no malos jueces con buenas reglas legislativas. () cuidad mucho de la dignidad, del prestigio, de la libertad del juez, y de no atarle demasiado en corto las manos. Es el juez, no el legislador, quien tiene ante s al hombre vivo, mientras que el hombre del legislador es, desgraciadamente, una marioneta o un ttere. (2) Debe permitir que el juez agote las posibilidades de conciliacin, coadyuvando con l en la bsqueda de soluciones. No debe aconsejar el rechazo a la frmula conciliatoria sin considerar lo justa que pueda ser la propuesta, ni amedrentar a su cliente para impedirle que concilie cuando est dispuesto a ello. (3) Debe preparar a su defendido para la Audiencia de Conciliacin. En tal sentido es un acto de diligencia profesional advertirle antes de la misma, que en dicha actuacin procesal el juez propondr una frmula de avenimiento, y que por tanto es necesario ir meditando sobre esa posibilidad. In-

cluso puede intuir cul puede ser esa frmula y hacrsela conocer para que el cliente vaya evaluando su conveniencia. (4) Debe alentar a su defendido a mantener una conducta tica. Para ello debe informarle sobre cules pueden ser los resultados de actuar con mala fe en el proceso, a tenor de la vigencia del principio de lealtad procesal. Como dice Peyrano ....que se convenza de que a la larga tambin en el proceso la honestidad termina por ser un buen negocio. Que sepa que en caso contrario, el juez puede obtener en contra de sus intereses conclusiones derivadas de esa conducta, constitutiva de un indicio nacido de sus propios actos, segn lo establece el artculo 282 del Cdigo, al regular los sucedneos de prueba. (5) No debe anteponer, bajo ningn pretexto, su legtimo inters econmico a la obtencin de un acuerdo justo. Por ende, al evaluar con su defendido la posible frmula conciliatoria, debe considerar con l este aspecto, procurando adecuarse a la frmula de arreglo que se alcance. Es claro que tanto el juez como los abogados y las partes, debemos ir preparados a la Audiencia de Conciliacin. En lo personal, tengo fe indeclinable en ella, sin perjuicio de reconocer la necesidad de ajustes legales para su mejor realizacin, ms sea como fuere, es el abogado su primer propulsor y, por tanto, depende su xito de nuestra propia actitud.

Los conflictos crediticios y la conciliacin extrajudicial

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JACQUELINE MAC-DOWALL LIRA Abogada del Estudio Bigio & Ramrez Abogados Asociados SCRL

os conflictos patrimoniales entre la banca privada y sus clientes no merecen siempre una respuesta judicial, todo lo contrario, el intentar una solucin negociada, de primer orden, sera una buena alternativa cuando no se cuente con ningn ttulo valor que ejecutar, porque el tiempo que se tome para la negociacin no estar apremiado por los plazos de vencimiento que s contienen los ttulos valores. Esta licencia en el tiempo nos va a permitir trabajar en mejor forma un trato personalizado entre los clientes y la banca, pues, ms all del deudor y del crdito insoluto que ste signifique, est el reconocimiento a la persona, con quien la institucin bancaria ha venido contratando. La relacin entre el Banco y el Cliente no se agota con el incumplimiento de sus compromisos, todo lo contrario, se busca que ste perdure y se fortalezca, porque en la medida en que ello sucede, se podr lograr el objetivo final, cual es la satisfaccin del crdito y la preservacin de esa relacin cliente-banco para futuras relaciones comerciales. El trato fro y despersonalizado de una concepcin de antao viene siendo replanteado por algunos abogados para afianzar el trato con la persona, ms que con el deudor. Frente a ello se aprecia en los Centros Privados de Conciliacin que la respuesta de los deudores hacia el Banco viene siendo satisfactoria, porque responden a un acuerdo trabajado en atencin a las necesidades de las partes, que luego va a permitir que ste se cumpla de manera satisfactoria. Aqu la colaboracin del conciliador juega un rol importante, pues ayudar a las partes a que descubran sus intereses y trabajen en una solucin negociada, en atencin a ello. El xito de la actividad conciliatoria no se mide por los acuerdos que puedan lograrse ni por cumplimento de stos, sino por el acercamiento que permite a las partes involucradas en el conflicto. Si bien se podra firmar un acta de conciliacin sealando que no hay acuerdo, ello no implica que la conciliacin se haya agotado, todo lo contrario, la conversacin con el cliente seguir mantenindose y las posibilidades de seguir intentando un acuerdo tambin, que muchas veces se logra en el nterin de la preparacin de la demanda. Por otro lado, un aspecto importante que resaltar es que no slo los acuerdos se trabajan cuando stos han desencadenado en conflictos, sino cuando se entrev que el cliente no podr satisfacerlo. Aqu se puede buscar una solucin negociada que pueda ayudar a cumplir con sus compromisos. En estos casos no slo se ayuda al cliente, sino que al Banco le permite ir elaborando o mejorando sus ttulos para la futura ejecucin. Hay una especie de negociacin preventiva, que busca contrarrestar los

efectos del futuro conflicto, buscando alternativas de solucin a los crditos otorgados. Esta respuesta se asume con mayor conviccin, cuando la historia de pago del deudor refiere a un buen cliente, con la entidad financiera, esto es, su pasado y su comportamiento crediticio, si tienen un valor agregado, que es rescatado en la actividad conciliatoria para seguir manteniendo la relacin. La frecuencia de estas soluciones no es avasalladora, todo lo contrario, los estudios jurdicos que contrata la Banca para su recuperacin no ponen mayor nfasis en la conciliacin, tal vez porque no hay la conviccin de cooperar con la solucin negociada, pues, los costos de los honorarios profesionales estn en riesgo, situacin que no sucedera de encontrarse a nivel judicial. Una respuesta diferente a la judicializacin de los conflictos en materia bancaria se viene gestando, por parte de algunos abogados, no porque se pretenda invocar el espritu samaritano a la Banca, sino porque se ha advertido que en la medida en que no se colabore con el cliente que ha cado en esta dificultad econmica, tanto l como el banco no podrn ver satisfechas sus pretensiones. El problema es de ambos, no slo del deudor sino del banco. Pensar as nos permitir preservar la relacin, aun en las desgracias econmicas del cliente, las mismas que luego repercutirn en mejorar la posibilidad de generar riqueza para solventar el pago al banco acreedor. Adems, si a ello agregamos que un proceso judicial es costoso para las partes; quien estar en menores posibilidades de afrontarlo debidamente ser el cliente moroso. El banco estar mejor preparado para soportar el costo del litigio judicial, costo que tambin debe ser considerado frente a lo que recuperar, luego de un largo proceso judicial. Si somos conscientes de que la conciliacin es una alternativa de solucin de menor costo para las partes, el reconocimiento de los honorarios que debera hacer la Banca a sus abogados tambin debera merecer un tratamiento especial, para quienes por conciliacin lograron la solucin al problema, y no medir el profesionalismo de los abogados a travs de los procesos judiciales. Por ltimo, no podemos dejar de reconocer que la actividad conciliatoria tambin tiene una respuesta de inters social, no slo porque el Estado permite y regula este acercamiento entre las partes para la bsqueda de respuestas rpidas y satisfactorias a su problema sino porque permite que el sistema judicial se incremente de demandas que perfectamente pudieron ser solucionadas por las partes. La sobrecarga procesal es un factor desencadenante que puede lograrse con el xito de la conciliacin extrajudicial.

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SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL

lunes 26 de abril de 2004

Irregularidades y diversidad de criterios en su ejecucin

El autor analiza la experiencia prctica de la conciliacin extrajudicial, dejando expuestos los problemas de ejecucin de las actas conciliatorias

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CARLOS R. VIGO CARRILLO Miembro del Centro de Conciliacin Cecoin Ex asesor de la Secretara Tcnica de Conciliacin del Ministerio de Justicia

a aplicacin de la conciliacin extrajudicial en nuestro pas, si bien ha tenido logros significativos y mostrado cierto grado de eficacia, tambin ha sufrido en su aplicacin y ejecucin por los operadores de derecho de ciertas irregularidades que deben ser advertidas por los organismos estatales y privados promotores de la misma. En este sentido, debemos llamar la atencin sobre dos puntos importantes: 1. Falta de homogeneidad en el criterio de los jueces respecto al requisito previo del procedimiento conciliatorio. 2. Irregularidades en las actas de conciliacin. Respecto al primer punto en mencin, referiremos que en la prctica observamos magistrados con distintos criterios a la hora de admitir una demanda y sealar como requisito de admisibilidad la presentacin o no del Acta de Conciliacin. En este sentido, existen jueces que han solicitado se adjunte Acta de Conciliacin en materias como simulacin de Acto Jurdico, nulidad de Acto Jurdico, ineficacia de Acto Jurdico o en los procesos de prueba anticipada; mientras que otros no han prestado atencin a tal requisito. Otra dificultad radica en las actas en que se coloc en la descripcin de las controversias, por ejemplo, el desalojo, sin precisar de forma inmediata la causal. Algunos jueces las han declarado nulas, ello sin importar que en algunos casos en el siguiente prrafo se manifestaba que dicha pretensin derivaba, por ejemplo, de la falta de pago de determinados meses. Por otro lado, existen jueces que, literalmente, sealan: Tanto la Ley de Conciliacin como su Reglamento Decreto Supremo N 001-98JUS, como el Cdigo Procesal Civil, no exigen que las pretensiones reclamadas a nivel del procedimiento conciliatorio deban ser idnticas cuando se reclaman en la va judicial, sino que se tienen que exigir que tales pretensiones deban ser congruentes y/o similares. Asimismo, determinados jueces han permitido que la persona natural sea representada en una audiencia de conciliacin, sin encontrarse necesariamente la persona representada domiciliando en el extranjero y otros que no lo han permitido, siendo esto ltimo congruente con lo sealado por la Secretara Tcnica de Conciliacin del Ministerio de Justicia. Otro tema en el que existen tambin divergencias en la apreciacin de los jueces es el referido a la aceptacin o no de la acumulacin de pretensiones, caracterstica de procesos judiciales distintos en un mismo proceso de conciliacin. Si bien procesalmente no podra hacerse una acumulacin de pretensiones por tratarse de materias por ventilarse en procesos diferentes, dentro de la conciliacin, por su naturaleza misma, ello si resultara factible. Un claro ejemplo de esto se da en los casos en que se presenta en una misma solicitud, como pretensiones por conciliar el Desalojo por Falta de Pago y el de Pago de Arriendos, en que si bien a nuestro entender dentro de un proceso de conciliacin sera vlidamente acumulable y conciliable, existen algunos jueces que han llamado la atencin al respecto, mostrndose contrarios a aceptar el acta proveniente de dicho proceso conciliatorio.

Casos como los mencionados nos hacen pensar que existe una urgente necesidad de mayor capacitacin de los jueces sobre este nuevo mecanismo; as como una unidad de criterio. Ello, adems de mejorar nuestra legislacin, conllevara en cierta medida a precisar de manera ms clara situaciones no previstas o que generan diversas interpretaciones. Tenemos conocimiento de que el Poder Judicial lleva a cabo diversas charlas a los magistrados en aras de poder solucionar dicho problema. Como segundo punto de anlisis, y no menos importante por tomar en cuenta, cabe resaltar las irregularidades presentadas en las Actas de Conciliacin. Entre las resoluciones de improcedencia recopiladas y analizadas (las cuales han ocasionado la nulidad de tales actas) podemos extraer las siguientes irregularidades que, a consideracin de los magistrados, no han considerado el principio de legalidad ni de formalidad en su celebracin:

Actuacin en proceso de conciliacin por medio de un tercero, sin dejar constancia en el acta de la acreditacin de su representacin ni sealar que ste acta como apoderado. No dejar constancia en el Acta de Conciliacin que el conciliador haya tenido a la vista documentos importantes relacionados con el acuerdo. No entrega de copia certificada del Acta de Conciliacin. Suscripcin de acuerdos inciertos e indeterminados, carentes de tiempo (plazo) y lugar (donde debe cumplirse la prestacin), devinindose en inexigible. El acta contiene las propuestas o posiciones de las partes. Acuerdo que contravienen procedimientos especiales e inobserva exigencias formales. El acuerdo conciliatorio versa sobre materia no conciliable (nulidad de Acto Jurdico). El acuerdo se contrapone a estipulaciones establecidas en el Cdigo Civil. Suscripcin del acta por personas distintas a las obligadas, segn contrato anexado a la demanda presentada (falta de legitimidad para obrar). Acuerdo que contraviene normas de orden pblico. No se consigna en el Acta de Conciliacin el nombre del abogado que verificar la legalidad del acuerdo. No sealar la fecha en que se present la solicitud de conciliacin, en los procesos que devienen en cautelares.

Los casos de irregularidades presentadas en la Actas de Conciliacin nos hacen concluir, por la frecuencia con que se dan, que adems de una mayor capacitacin continua por parte de nuestros conciliadores, el abogado que verifica la legalidad de las Actas de Conciliacin debiera cumplir un rol ms protagnico que permita que dichas irregularidades no se cometan, debiendo en este sentido el Ministerio de Justicia, a travs del rea de supervisin de la Secretara Tcnica de Conciliacin, supervisar la presencia de los abogados en los centros de conciliacin a la hora de la realizacin de las audiencias de conciliacin. El propsito del presente artculo no es cuestionar la vigencia de la obligatoriedad de la conciliacin; muy por el contrario, busca hacer notar los errores que se han cometido, con la finalidad de que este mecanismo se pueda mejorar en aras de alcanzar una mayor eficacia en su aplicacin.

... existe una urgente necesidad de mayor capacitacin de los jueces sobre este nuevo mecanismo; as como de una unidad de criterio.