MERITSSIMO (A) SENHOR (A) JUIZ (A) DE DIREITO DA _____ VARA DA FAZENDA PBLICA DA COMARCA DE CUIAB ESTADO DE MATO

GROSSO.

LEX TX MEX LTDA, pessoa jurdica de direito privado, com sede em Cuiab/MT, inscrita no Ministrio da Fazenda com o CNPJ N XXXXXXX, na rua , quadra , bairro , por meio de seu advogado, que esta subscreve (mandato incluso), vem presena de Vossa Excelncia, com fundamento nos arts. 273 e 282 e seguintes do CPC, e no art. 38, da Lei 6.830/80, bem como o art. 151, V e 144 e 106, II, C do CNT propor AO ANULATRIA DE LANAMENTO TRIBUTRIO COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA em face do Estado De Mato Grosso, de acordo com as razes de fato e de Direito a seguir expostas: DOS FATOS O Autor contribuinte do ICMS, imposto de competncia do estadual, o qual vem recolhendo habitualmente, de maneira regular. O Poder Executivo ESTADUAL, por meio de Agente Fiscalizador, entendeu que na data de 05/02/2005 houve uma operao de venda de mercadoria sem que houvesse emitido nota fiscal.

Assim, com base na lei 7.896 de 23/03/2005, lavrou auto de infrao de multa exigindo a cobrana de imposto calculada pela alquota de 18% e multa de 30%. Ocorre Meritssimo que na data da suposta venda a legislao vigente a qual desencadeava o fato gerador, era a lei 5.689 de 17/07/2002, a qual fixava alquota de 10% e multa de 40%. Em que pese o lanamento do debito fiscal ocorrer em 01/06/2006, no deveria este ser aplicado sobre o manto da lei 7.0896, isto em virtude da ofensa direta ao principio da anterioridade. Portanto h de se concluir que o lanamento do debito fiscal esta impregnado de vcios o que claramente demonstra a necessidade de anulao total de tal relao jurdica. Pois cincia da cobrana bem, na data do de 01/11/2006 por

intermdio da notificao do lanamento de ofcio, o Autor tomou administrativa imposto aumentando indevidamente. DO DIREITO Para os Professores Alexandre Mazza e Eduardo Sabbag em sua Pratica Forense 4 edio, p 32. A ao anulatria poder ser utilizada no mbito de quaisquer espcie tributaria aluz da pentapartiao do sistema tributrio.

Tal expresso justifica de forma translcida a razo da interposio de tal medida jurdica objetivando a anulao do lanamento do debito fiscal. No que tange ao art. 144 do CTN, o entre tributante deve restringir-se a aplicabilidade na norma tributaria ao fato gerador vigente, no que destoa de tal entendimento deve ser rechaado do mundo jurdico ante a falta de ampara legal. Vejamos, o 144 do CNT assim discorre: O lanamento reporta-se data da ocorrncia do fato gerador da obrigao e rege-se pela lei ento vigente, ainda que posteriormente modificada ou revogada. Em seu CNT comentado. Ementa: .... o lanamento do imposto remete-se legislao vigente quando da ocorrncia do fato gerador, nos termos do art. 144 do CTN. .... (STJ. REsp 326810/DF. Rel.: Min. Franciulli Netto. 2 Turma. Deciso: 08/04/03. DJ de 05/05/03, p. 242.) Tal ensinamento pode ser visto no Cdigo Tributrio Nacional luz da jurisprudncia Edio Atualizada p. 465, edio de 2008. que pese entendimentos contrario a

jurisprudncia pacifica neste sentido, e assim entendo o TRF1 em

Ainda em curso no julgado recente pelo STJ, temos a seguinte jurisprudncia, vale ressaltar que o caso em questo no se trata da matria objeto deste instrumento, contudo iremos nos valer de um pensamento ao qual se traduz da aplicao de entendimentos lgico no art. 144 do CTN. Processo 1329960 NO / SP AGRAVO DE

REGIMENTAL

AGRAVO

INSTRUMENTO 2010/0132472-7 Relator(a) Ministro LUIZ FUX (1122) rgo Julgador T1 - PRIMEIRA TURMA Data do Julgamento 03/02/2011 Data Ementa PROCESSO CIVIL. TRIBUTRIO. QUEBRA DO DE SIGILO CRDITOS A FATOS VIGNCIA BANCRIO SEM AUTORIZAO JUDICIAL. CONSTITUIO TRIBUTRIOS IMPONVEIS DA LEI REFERENTES ANTERIORES da Publicao/Fonte DJe 22/02/2011

COMPLEMENTAR 105/2001. APLICAO IMEDIATA. ARTIGO 144, 1, DO CTN. EXCEO N AO PRINCPIO REPRESENTATIVO DA DE IRRETROATIVIDADE. RECURSO ESPECIAL 1.134.665 CONTROVRSIA. ARTIGO 543-C, DO CPC. 1. A quebra do sigilo bancrio sem prvia autorizao judicial, para fins de constituio de crdito tributrio no extinto, autorizada pela Lei 8.021/90 e pela Lei Complementar 105/2001, normas procedimentais, cuja aplicao

imediata, luz do disposto no artigo 144, 1, do CTN. (...). 8. O lanamento reporta-se tributrio, data pela em da da lei que ou do regra,

ocorrncia tributao, ento revogada

do fato ensejador regendo-se ainda modificada 144, caput,

vigente, (artigo

posteriormente

CTN). (...) Grifo nosso Assim claro que o lanamento ocasionado pelo agente fiscalizador ato lesivo e ilegal, cujo constrange direito liquido e certo do devedor fiscal, devendo ser reparado de forma veemente. A doutrina clara a respeito dessa questo, como ensina, por exemplo, o ilustre professor CARRAZA, em sua obra Direito Constitucional Tributrio, na fl. 168: No por motivo que se tem

sustentado que em nosso ordenamento jurdico vige, mais do que o princpio da legalidade tributria, o princpio da estrita legalidade. Alis, hoje mais do que nunca, como logo veremos, juristas de tomo tm feito empenho no sentido de que os tributos s podem ser criados ou aumentados por meio feita Unio e de lei aos aos s ordinria, emprstimos impostos exceo residuais da

compulsrios,

contribuies socais previstas no 4 do

art. 195 da CF, que demandam lei complementar para serem validamente institudos. Ensina tambm, o mesmo Autor, na referida obra: Laboram em equvoco, portanto, os que sustentam que o Chefe do Executivo, no que tange tributao, pode terminar a obra do legislador, regulamentando tudo o que ele apenas descreveu com traos largos. Na verdade, serve a para faculdade ressaltar regulamentar

alguns conceitos menos claros contidos na Lei, mas no para agregar-lhes novos componentes ou, o que pior, para defini-los do nada. Entendimento contrrio viola o princpio da legalidade em sua prpria essncia. (fl. 170) Com efeito, fica demonstrada, ilegalidade da aplicao da norma fiscal, ou seja, o lanamento do debito fiscal sem a observncia da legalidade como disposto pelo fato gerador a qual deveria ter sido observado rigorosamente ante ao artigo 144 do CTN. DA TUTELA ANTECIPADA Segundo o art. 273, do CPC, so pressupostos autorizadores da tutela antecipatria: a verossimilhana da alegao, em face da prova inequvoca da alegao, e o fundado receio de dano irreparvel.

A concesso da tutela antecipada justifica-se, pois a utilizao de ndices divorciados da verdadeira correo monetria do perodo representa majorao do tributo, e no mera atualizao, estando sujeita ao disciplinamento exclusivo da lei. In casu, violou-se o princpio da estrita legalidade ou tipicidade fechada, representando uma prova inequvoca da verossimilhana do pedido da Autora. Por sua vez, com o lanamento de ofcio ocorrido, plasmado na notificao recepcionada pelo Autor, tem-se iminente a data do recolhimento, sujeitando-o imediatamente a um crdito tributrio maior que o devido. Tal fato demonstra o receio de perda financeira de difcil reparao. Alm disso, a concesso do pedido pode evitar a aplicao da antiga regra do solve et repete, se for necessrio um pedido de restituio do indbito. Posto isso, uma vez evidente a presena dos pressupostos autorizadores do provimento emergencial a que visa o Autor no vertente caso, espera lograr suspender o crdito tributrio, consoante a inteligncia do art. 151, V, do CTN, evitando-se, com isso, arcar com o nus tributacional relativo ao imposto sub examine. DO PEDIDO Em face do exposto, o Autor requer: a) a concesso da tutela jurisdicional

antecipada, de acordo com o art. 273, do CPC, afastando, assim, a exigncia quanto ao lanamento do debito fiscal, pois a prova inequvoca da verossimilhana do pedido e o receio de perda financeira foram demonstrados;

b)

julgamento

procedente,

anulando-se

dbito fiscal atinente ao ICMS, formalizado por intermdio do lanamento de do agente tributante, referente ao exerccio de 05/02/2005, em razo da violao do princpio da legalidade, e confirmando-se a tutela anteriormente concedida ; c) a citao da Estado de Mato Grosso, na pessoa de seu representante judicial, para, se quiser, apresentar contestao;assim como o Ministrio Pblico na forma legal. d) a condenao da R nas custas processuais e nos honorrios advocatcios. e) a produo de todos os meios de prova em Direito admitidos. D-se causa o valor de R$ XXXXXXXX. Pede deferimento. Local e data.

_________________________ OAB/MT N