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EL PROCESO DE EXPROPIACIN EN LA LEGISLACIN PERUANA: UNA MIRADA DESDE LA PTICA DEL BIEN COMN. Por: Juan Ernesto Gutirrez Otiniano Abogado por la Universidad Csar Vallejo- Per Director de la Biblioteca Central de la Universidad Autnoma del Per. Tutor- Docente Universidad Autnoma del Per. Investigador Universitario. CUESTIN PREVIA. El derecho de propiedad, desde la perspectiva del Derecho Constitucional o del Derecho Civil, importa el poder de dominio que tiene la persona natural o jurdica sobre un bien mueble o inmueble posibilitando el ejercicio efectivo de sus atributos: disposicin o de enajenacin, uso y disfrute. Siguiendo la lnea de pensamiento, conviene sealar que el ejercicio del derecho de propiedad deber realizarse en armona con el inters social, ergo su ejercicio no es irrestricto o ilimitado, en la medida que existen circunstancias en que el Estado puede limitar su ejercicio real y concreto. En efecto: En qu circunstancias el Estado puede restringir el ejercicio del Derecho de propiedad de su sujeto, si se presume que ste goza de tal prerrogativa?; en este contexto, emerge la figura jurdica de la utilidad pblica como uno de los fundamentos de la limitacin administrativa del derecho de propiedad: la expropiacin. Refiere el Profesor Roberto Dromi que, el poder pblico tiene el derecho de retirar del dominio individual, para incorporar al patrimonio comn mediante indemnizacin, todos aquellos bienes que sean necesarios para satisfacer la utilidad pblica. Por su parte, el Profesor Fernando Garrido Falla , refiere que el fundamento de la expropiacin se encuentra, de una parte, en la indudable necesidad que la administracin pueda sentir, para satisfaccin de necesidades pblicas, de bienes concretos en manos de los particulares; de otra, en el mismo carcter subordinado y condicionado al inters pblico con que igualmente se configura el derecho de propiedad. A nivel de nuestro ordenamiento jurdico, se ha expedido la Ley N 27117 publicada en el Diario Oficial El Peruano, a los quince das del mes de mayo de mil novecientos noventa y nueve, en cuyo Artculo 1 de su ttulo preliminar, se ha precisado lo siguiente.- La expropiacin a que se refiere el Artculo 70 de la Constitucin Poltica, el Artculo 928 del Cdigo Civil y los Artculos 519 a 532 del Cdigo Procesal Civil, se rigen por la presente Ley. As mismo, en su Artculo 2 de las Disposiciones Generales, el legislador ha precisado lo siguiente: la expropiacin consiste en la transferencia forzosa del derecho de propiedad privada, autorizada nicamente por Ley expresa del Congreso en favor del Estado, a iniciativa del Poder Ejecutivo, Regiones o Gobiernos Locales y previo pago en efectivo de la indemnizacin justipreciada que incluya compensacin por el eventual perjuicio; y finalmente, en su Artculo 4 se ha dejado sealado que: En la ley que se expida en cada caso deber sealarse la razn de necesidad pblica o seguridad nacional que justifica. Como es de verse, la variable en el articulado glosado, es la utilidad o necesidad pblica y como se conoce: no

todo lo til es necesario; entonces: ser la utilidad pblica el elemento que define la naturaleza jurdica o razn de ser del proceso expropiatorio? Es inevitable considerar lo acotado por el legislador peruano a travs de la Ley N 27117, en la medida que determina la esencia del proceso expropiatorio en nuestro pas, puesto que como refiere el profesor Dromi : No existe un concepto de utilidad pblica inmutable, rgido e inflexible, pues debemos observar estrictamente el siguiente postulado: no siempre lo til es necesario. En este sentido, Cul es el elemento definitorio del proceso de expropiacin? Qu determina su naturaleza jurdica?; considero que atendiendo lo preceptuado a nivel de la legislacin argentina, la utilidad pblica que debe servir como basamento legal al proceso de expropiacin, deber comprender todos los casos en que se pretenda satisfacer el bien comn, sea ste material o de ndole espiritual, vale decir que la utilidad pblica como fundamento legal deber estar orientada inexorablemente a la prosecucin del bien comn, precepto que se erige como piedra angular del Derecho Administrativo en general. En este orden de ideas, ser a caso el bien comn el que define la naturaleza jurdica del proceso de expropiacin o es slo el fin ltimo de esta institucin? I. VISIN PANORMICA SOBRE LA EXPROPIACIN 1.1- ANTECEDENTES. Artculo 17 de la Declaracin de los derechos del Hombre y del Ciudadano: Siendo la propiedad un derecho inviolable y sagrado, a nadie puede privarse de ella, sino cuando la necesidad pblica, legalmente comprobada, lo exige evidentemente, y bajo la condicin de una justa y previa indemnizacin. Esta norma de la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de la Revolucin Francesa que diera origen al texto constitucional Francs de 1791, resulta una consecuencia de lo expresado en el artculo 2 de la misma Declaracin, que enumera los derechos: a la libertad, la propiedad, seguridad y de resistencia a la opresin. Este artculo 17 de la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, consagra un principio ya desarrollado en la normativa jurdica histrica. Segn MORAND-DEVILLER en el Derecho Romano se manifestaba la necesidad de obligar a los particulares a la cesin forzada de sus bienes; que proceda cuando se revelaba imposible el arreglo amigable y lo exiga el bien pblico comn; aunque se remonta a Grecia en la historia de esta figura jurdica. Cita una ordenanza real francesa de 1338, sobre la expropiacin y la indemnizacin correspondiente. En el Antiguo Rgimen francs se distingue entre el dominio eminente y el dominio til. Mientras el dominio til corresponde a los particulares, en cambio el dominio eminente se aplica a todos los bienes del Reino, concepto jurdico basado en la idea de una comunidad

original de bienes que ejerce el soberano. El enfoque anglosajn conserva el marco de la doctrina generalizada del dominium eminens vigente en Europa antes de la revolucin francesa. La Constitucin estadounidense reconoce las garantas de la compensacin y de la finalidad pblica, pero en Inglaterra, el Parlamento puede, cuando as lo desea, expropiar sin compensacin y en violacin de los derechos legales vigentes, de una manera que no se permite en otros pases que disfrutan de una Constitucin escrita y de una declaratoria de derechos . Como es de verse, la figura de la expropiacin es de larga data y que es objeto del presente trabajo de investigacin. 1.2.- A MODO DE CONCEPTO. El profesor argentino Bartolom Fiorini , sostiene que la expropiacin es una institucin exclusivamente administrativa, por cuanto el constituyente argentino instituy la expropiacin como excepcin al atributo de perpetuidad del derecho de propiedad que la constitucin nacional declara inviolable. Daniel Cervantes Anaya citando al Profesor Penagos, refiere que estas medidas ( haciendo alusin a la expropiacin) constituyen el desarrollo de los fines esenciales del Estado como son los de servir a la comunidad y los de asegurar la vigencia de un orden social justo, puesto que mediante la obtencin de bienes, se pretende lograr a la mayor brevedad la atencin a ms personas por una calamidad, por ejemplo, para que cada una de ellas pueda continuar con el desarrollo de sus vidas en condiciones adecuadas y permitir la reconstruccin y rehabilitacin econmica y social de la zona afectada . Sobre el particular, el profesor Roberto Dromi, refiere que la expropiacin es el instituto de derecho pblico mediante el cual el Estado, para el cumplimiento de un fin de utilidad pblica, priva coactivamente de la propiedad de un bien a su titular, siguiendo determinado procedimiento y pagando una indemnizacin previa, en dinero, integralmente justa y nica . Por su parte, GARCA y FERNNDEZ califican la expropiacin como sacrificio de las situaciones patrimoniales de los administrados . Agregan- La expropiacin se condiciona a un sistema de garantas: necesidad pblica evidente; constatacin por la Ley de ese caso lmite; indemnizacin, que adems de ser justa en su cuanta, ha de ser hecha efectiva precisamente de manera previa, como condicin misma del desapoderamiento . La institucin expropiatoria se distingue de las limitaciones y delimitaciones de los derechos, que son de ndole general, que afectan los derechos del conglomerado de los ciudadanos o de un grupo determinable de los mismos, rgimen restrictivo que comporta una delimitacin abstracta del contorno del derecho, que grava por igual a todos los titulares concretos, mientras que la expropiacin es un fenmeno singular y concreto, al decir de GARCA DE ENTERRA . As mismo, no toda delimitacin y limitacin de derechos debe afectar necesariamente a toda la poblacin de un pas, puesto que tambin se aplica a todos los ciudadanos que se

encuentran en determinada situacin o incluso en determinada rea geogrfica. El ms fcil de los ejemplos es la prohibicin de construir por encima de cierta altura dentro del llamado cono de aproximacin de las aeronaves al aeropuerto. En el Derecho pblico francs se pueden citar las restricciones de todos los propietarios aledaos a las zonas martimas, playas y tierras adyacentes. Fernando Garrido Falla , refiere que la expropiacin consiste en la transferencia coactiva de la propiedad de un particular a una Administracin Pblica o a otro particular, por razn de inters pblico y previo pago de su valor econmico. 1.3.-LA EXPROPIACIN EN FRANCIA: ANTECEDENTES HISTRICOS DEL INSTITUTO JURDICO.Refiere Dante Cervantes : en Francia, el Derecho de expropiacin, se encuentra en la encrucijada de los principios fundamentales en el sistema jurdico francs: En relacin con la propiedad inmobiliaria: nadie puede ser privado de este derecho, inviolable y sagrado, salvo cuando la necesidad pblica legalmente constatada, lo exige de manera clara y bajo condicin de una indemnizacin justa y anticipada (artculo 17 de la D.D.H.de 1789). Por otra parte, en relacin con el principio de inters general que implica la subordinacin de todos los derechos privados en beneficio de la colectividad. Observa el Profesor Ren Hostiou, en su exposicin sobre el tema en la Universidad Santo Toms de Santa Fe de Bogot que la expropiacin en Francia antes de ser decretada est sometida a un proceso de: a) Encuesta pblica y proteccin del medio ambiente; b) La nocin de utilidad pblica y el papl del Juez Administrativo; c) El Juez ordinario garante de la propiedad privada. 1.4.-DIFERENCIAS ENTRE EXPROPIACIN Y NACIONALIZACIN. Sostiene el Profesor Brewer Caras , que el rasgo especfico de la nacionalizacin es la transferencia al Estado de empresas o grupos de empresas, o dicho de otra manera, el Estado conserva la titularidad y el control de los factores de produccin que interactan en el seno de una organizacin. Del mismo modo, siguiendo al Profesor Dromi, se tiene que la expropiacin viene a ser el instituto de derecho pblico mediante el cual el Estado, para el cumplimiento de un fin de utilidad pblica, priva coactivamente de la propiedad de un bien a su titular, siguiendo determinado procedimiento y pagando una indemnizacin previa, en dinero, integralmente justa y nica . En este extremo, conviene precisar las notas que diferencian a los institutos bajo mencin.

De acuerdo con la opinin de la Doctrina, existen radicales diferencia, entre ellas podemos citar las siguientes: Por su finalidad, la nacionalizacin se efectan sobre derechos de propiedad de los medios de produccin a la colectividad, transformndola de inters privado en inters pblico. La expropiacin, se propone transferir la propiedad con un simple criterio de utilidad pblica. Por su objeto, la nacionalizacin se efecta so0bre derechos de propiedad que abarcan ramas econmicas completas o universos de bienes y servicios. Este concepto es comprensivo de todos los bienes (muebles e inmuebles) y servicios que se relacionan con la actividad y los bienes nacionalizados. En cambio, la expropiacin se realiza sobre bienes inmuebles principalmente y excepcionalmente sobre bienes muebles. Por su carcter, la nacionalizacin es general e impersonal. la expropiacin tiene por objetivo un bien individualizado y designado con precisin. Por su naturaleza jurdica del procedimiento seguido, la expropiacin requiere la declaracin de un inters pblico que puede ser discutido y la transferencia se realiza por un acto administrativo. Mientras que usualmente, la nacionalizacin supone la existencia de un texto constitucional expreso y la transferencia de la propiedad debe ser realizada por la Ley. Por ltimo, la expropiacin es una institucin del derecho procesal que tiene por finalidad de demostrar la existencia de un inters pblico o de una necesidad social. Por lo contrario la nacionalizacin es una institucin jurdica de derecho material, inspirada en la idea que una determinada actividad slo puede pertenecer a la colectividad para su utilizacin en inters pblico.

II. LA EXPROPIACIN: ASPECTOS CENTRALES. 2.1.-EL PROCESO DE EXPROPIACIN. Mediante el ejercicio del derecho de accin se posibilita en el mbito civil el ejercicio de la funcin jurisdiccional y esta funcin se realiza en forma ordenada, metdica, con etapas, trminos y requisitos de los diferentes actos, debidamente predeterminados en la Ley, con garantas para quien ejercite el derecho de accin como para la persona contra quien se ejercita. Este conjunto de actos realizados por el rgano jurisdiccional y por las partes, debidamente concatenados, que terminan con una sentencia que tiene la autoridad de cosa juzgada, refiere el profesor Elvito Rodrguez Domnguez : se denomina proceso. Segn el Dr. Ral Chanam Orbe , la expropiacin es un acto de DERECHO

ADMINISTRATIVO Y PROCESAL que conlleva a la prdida del derecho de propiedad por disposicin del poder pblico y por causa de necesidad y utilidad social, previa indemnizacin justipreciada. Agrega, es privacin de la propiedad impuesta por la autoridad por medio de una compra venta forzosa a cambio de una indemnizacin justipreciada sobre bienes de utilidad pblica. La expropiacin, es un proceso como tal que puede desarrollarse mediante el trato directo de las partes, cuando de conformidad al artculo 9 de la Ley 27117, no existe duplicidad registral y no existe proceso judicial en el que se discuta la propiedad del inmueble o cuando el sujeto pasivo al recibir la propuesta de trato directo manifiesta su decisin de acudir a un arbitraje y a un proceso judicial, contando con la intervencin de un Juez, siendo aplicable todas las reglas propias al proceso civil ( referidas a la admisibilidad e improcedencia de la demanda, medios de prueba, y dems etapas procesales que le son inherentes). Conforme se ha establecido, el procedimiento judicial se rige por la Ley General de expropiaciones, aprobada mediante Ley Nro. 27117, siendo tramitada en la va del proceso abreviado bajo las reglas del Cdigo Procesal Civil.

La demanda debe fundarse en la Ley para que pueda prosperar, debiendo ajustarse a los requisitos previstos en los artculos 424 y 425 del Cdigo Procesal Civil y los previstos en el artculo 520 del referido cuerpo legal. En suma, el proceso de expropiacin importa el conjunto de actos jurdicos procesales destinados a resolver un conflicto de intereses referido al monto de la indemnizacin o justiprecio y por concepto de daos. Por su parte, existe un procedimiento extrajudicial de la expropiacin: el arbitraje, que es uno de los mecanismos alternativos de resolucin de conflictos, el mismo que se encuentra constituido por un conjunto de tcnicas que tienen como finalidad no slo solucionar ciertos conflictos, sino que lo ms trascendente es que restablecen verdaderamente la paz social, permitiendo el anhelado desarrollo integral, por generar solucionar pacficas, justas, existenciales, durables, cumplibles, eficientes, apropiadas tanto para los intereses de los conflictuados como de la comunidad. Descansa en la autodeterminacin de las partes. El arbitraje, por definicin es un proceso adversal y adjudicativo donde la composicin de pretensiones no es generada por las partes ni es impuesta por el Estado) a diferencia del proceso judicial de expropiacin), sino por los particulares, especficamente por un tercero neutral denominado rbitro, designado y remunerado por las mismas partes, quien impone la solucin al conflicto a travs del laudo arbitral, de obligatorio cumplimiento. Es una institucin jurdica, que segn las partes en litigio y la materia controvertida, acta en el campo del

Derecho Privado, obligndose previamente a no llevar la controversia a los tribunales ordinarios sin el previo fallo arbitral. Las pretensiones que se resuelven por esta va son: 1.- Revisin del valor objetivo del bien expropiado. 2.- Determinacin de la reparacin por los daos y perjuicios que se generan para el sujeto pasivo. 3.- La solicitud de expropiacin total del bien en los casos que el sujeto pasivo pretenda slo una expropiacin parcial. A nivel de la legislacin comparada, se optan por los siguientes criterios: A) El proceso expropiatorio en que no se admite la va judicial concluyendo la expropiacin ante las autoridades administrativas, como ocurre en la Ley de expropiacin de Guatemala, aprobada por Decreto Nro. 529 de fecha 07.06.1955. B) Legislaciones que admiten el proceso judicial expropiatorio slo para DISCUTIR EL MONTO DE LA INDEMNIZACIN Y DAOS, como es en el caso de la legislacin nacional. 2.2.-FUNDAMENTO. Refiere el Profesor Garrido Falla que, el hecho que las diferentes potestades administrativas encuentren hoy da su fundamento en la genrica justificacin de la situacin de supremaca de la administracin pblica frente a los particulares no hace absolutamente intil una discusin sobre el fundamento de la expropiacin forzosa. Este se encuentra, de una parte, en la indudable necesidad que la administracin puede sentir para satisfaccin de necesidades pblicas, de bienes concretos de los particulares; de otra en el mismo carcter subordinado y condicionado al inters pblico con que igualmente se configura el derecho de propiedad. La Expropiacin, como expresan Garca de Enterra y Fernndez, constituye una de las medidas interventoras administrativas ms enrgicas por su contenido el sacrificio de las situaciones patrimoniales de los administrados- y tambin, quiz por ello, como una de las que se expresa en un sistema institucional ms objetivado y, asimismo, ms delicado. En la expropiacin, como destacan los autores citados, se presenta una doble faz: por una parte, supone un poder de la Administracin de abatir y hacer cesar la propiedad y las situaciones patrimoniales de los administrados; por otro lado, su regulacin se articula en muy buena medida como un sistema de garantas ofrecido a estos administrados que sufren sobre su patrimonio la violenta inmisin administrativa. En suma, abordar el fundamento de una institucin jurdica, es situarse en su punto ms neurlgico. En el caso especfico es referirse a la utilidad pblica destinada inevitablemente a satisfacer el bien comn.

2.3.-NATURALEZA JURDICA: SUS TEORAS. 2.3.1.- Institucin Privatista. Roberto Dromi , refiere que Segn esta teora: la expropiacin es una compraventa forzosa, regida por el derecho privado. 2.3.2.- institucin mixta. Un sector de la Doctrina y algunos pronunciamientos judiciales, como es el caso en Argentina que hasta 1957 se ha considerado que la expropiacin est regida por el derecho pblico y por del derecho privado. 2.3.3.- Institucin Publicista. Segn esta teora, la expropiacin es un instituto homogneo regido en todas sus etapas por el derecho pblico, y ms concretamente por el derecho administrativo; por ello la legislacin puede ser tanto nacional como local. Al respecto, seala el profesor Garrido Falla , que clsicamente se ha entendido bajo el nombre de expropiacin forzosa un instituto de Derecho Pblico que consiste en la transferencia coactiva de la propiedad de una particular a la Administracin Pblica, por razn de inters pblico y previo pago de su valor econmico, siendo dos las notas caractersticas en el referido concepto: 1) que la expropiacin es una transferencia coactiva, lo que haca de ella una institucin de Derecho Pblico, no asimilable a la compraventa en el Derecho Civil y b) que el expropiado tiene derecho a recibir una indemnizacin equivalente al valor econmico de la cosa expropiada. A nivel de la Doctrina argentina, El profesor Bartolom Fiorini sostiene que la expropiacin es una institucin del derecho administrativo, ergo, del derecho pblico. Agrega- la prueba ms cierta que el Codificador tena conciencia del rgimen administrativo sobre la expropiacin, se halla en su nota de pie del artculo 2511 del Cdigo Civil ( Argentino), al indicar la diferencia entre precio y la indemnizacin expropiatoria que: la expropiacin por utilidad pblica no es tratada sino muy accesoriamente en las leyes romanas tena as conciencia que sta era de derecho administrativo y que adems era una institucin que no poda encuadrarse en los captulos del Cdigo Civil. 2.4.-ELEMENTOS. 2.4.1.- La utilidad pblica como elemento final. La exigencia que la expropiacin responda a una causa de utilidad pblica constituye, para los administrados una garanta constitucional establecida en resguardo de la propiedad privada. Es una frmula jurdica elstica, que permite la expropiacin de la propiedad para satisfacer las diversas exigencias del inters colectivo. Al respecto, Garrido Falla , ya mencionaba que tradicionalmente se viene justificando la potestad expropiatoria por razn de la utilidad pblica que representaban las obras causantes del sacrificio de propiedades particulares.

Agregaba- es indudable que la expresin utilidad pblica es lo suficientemente amplia como para cubrir cualquier supuesto expropiatorio. A lo ms podra haberse pensado en su sustitucin por la nocin an ms comprensiva, de inters pblico. 2.4.2.- El bien materia de expropiacin como elemento objetivo. El objeto de la expropiacin es la propiedad, vale decir, todos los derechos patrimoniales de contenido econmico. Quedan entonces excluidos de la nocin de propiedad Y por ende de la expropiacin los bienes y valores innatos al ser humano, llamados derecho a la personalidad: derecho a la vida, honor, a la libertad al integridad fsica y al nombre. El objeto de la expropiacin es ilimitado siempre que est comprendido en la propiedad segn su concepto constitucional. De conformidad con las normas legales existentes sobre el particular son bienes materia de expropiacin (Artculo 12 Ley 27117): 12.1 Todos los bienes inmuebles de dominio privado pueden ser objeto de expropiacin. 12.2 Los bienes de embajadas o misiones diplomticas y de organismos internacionales no estn sujetos a expropiacin, de conformidad con la Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas de 1961, de la cual la Repblica del Per es Parte Contratante, salvo en los casos basados en el Principio de Reciprocidad o en el consentimiento previo. Con respecto al subsuelo y del sobresuelo a nivel del artculo 13 de la norma legal antes glosada, el legislador ha precisado: Pueden ser materia de expropiacin el subsuelo y el sobresuelo, independientemente del suelo. Salvo que por el hecho de la expropiacin del subsuelo o del sobresuelo, la propiedad del bien no pueda ser usada o explotada parcial o totalmente, o que el valor comercial de la propiedad del suelo se deprecie significativamente. En estos casos el Estado podr optar entre expropiar todo el predio o pactar derecho de superficie. 2.4.3.-Los sujetos del proceso expropiatorio: el expropiante y expropiado. (Elemento subjetivo) Los sujetos necesarios de la relacin jurdica expropiatoria son el expropiante (sujeto activo) y el expropiado (sujeto pasivo). Puede haber un tercer sujeto voluntario, el beneficiario, cuando el bien no se expropia cuando el bien no se expropia para el expropiante sino para terceros. El sujeto activo, conforme refiere Dromi es quien ejecuta la declaracin de utilidad pblica, impulsa el trmite para consumar el desapropio y paga la respectiva indemnizacin. De conformidad con el artculo 10de la Ley 27117: Se considera como sujeto activo de la expropiacin a la dependencia administrativa que tendr a su cargo la tramitacin del proceso de expropiacin, siendo obligatorio individualizar al beneficiario de la expropiacin, que podr ser el mismo sujeto activo de la expropiacin o persona distinta, siempre y cuando sea una dependencia del Estado. En la misma normatividad es importante observar lo siguiente: Es nula la expropiacin a favor de persona natural o jurdica de derecho privado. Dicha nulidad se declara sin perjuicio de las

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acciones civiles y penales que en defensa de su derecho tiene expedito de ejercer el afectado (artculo 10.3 de la Ley 27117). El sujeto pasivo o expropiado, es el titular del bien objeto de la declaracin de utilidad pblica. De conformidad con la normatividad vigente en su artculo 11 prescribe lo siguiente: 11.1 Se considera sujeto pasivo de la expropiacin al propietario contra quien se dirige el proceso de expropiacin. Asimismo al poseedor con ms de 10 (diez) aos de antigedad que tenga ttulo inscrito, o cuya posesin se haya originado en mrito a resolucin judicial o administrativa, o que haya sido calificado como tal por autoridades competentes, segn las leyes especializadas. 11.2 Cuando el bien se encuentre inscrito a nombre de nico titular del derecho de propiedad, el proceso de expropiacin se entender con ste, salvo la existencia de poseedor que adquiri por prescripcin, conforme al numeral 11.1. 11.3 En los casos en que exista duplicidad registral, se entender como sujeto pasivo de la expropiacin a aquel que tenga inscrito su dominio con anterioridad; o exista proceso judicial o arbitral que discuta la propiedad del bien a expropiarse, que conste en el registro respectivo, se retiene el pago del monto de la indemnizacin justipreciada que incluye compensacin, hasta que por proceso arbitral o judicial, debidamente consentido y ejecutoriado, se determine el mejor derecho de propiedad. 11.4 Cuando el bien no est inscrito, el sujeto activo de la expropiacin publicar un aviso una vez en un diario de circulacin nacional y dos veces en un diario de mayor circulacin del lugar en donde se encuentra ubicado el predio objeto de expropiacin, con un intervalo de 3 (tres) das. El referido aviso debe contener: a) El sujeto activo de la expropiacin y su domicilio legal. b) La ubicacin exacta del inmueble. c) El plazo que tendr el afectado para presentarse que ser de 10 (diez) das contados a partir de la ltima publicacin. 11.5 El afectado o su representante legal deber presentar documento pblico o privado de fecha cierta que pruebe su titularidad. En caso de presentarse dos o ms afectados, el proceso se entender con aquel que presente documento pblico de fecha ms antigua. 11.6 Cuando no se presente ningn afectado se indemnizar a los poseedores, de acuerdo a lo dispuesto en el Artculo 912 del Cdigo Civil. 11.7 Cuando no exista poseedor se presume que el bien es del Estado, sin perjuicio del derecho de reivindicacin al justiprecio que podr ejercer el propietario. El sujeto beneficiado es aqul a quien se destina el objeto expropiado. Si es el Estado quien expropia, lo habitual es que el bien expropiado se incorpore a su dominio. En este caso, el expropiante y beneficiario se identifican y de conformidad con el Artculo 3 de la Ley 27117: el nico beneficiario de una expropiacin es el Estado.

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2.4.4.- La indemnizacin, como elemento material. La indemnizacin es una compensacin econmica debida al expropiado por el sacrificio impuesto al inters pblico. Integran la indemnizacin segn la doctrina y el rgimen legal imperante (Artculo 15 Ley Nro. 27117): 15.1 La indemnizacin justipreciada comprende el valor de tasacin comercial debidamente actualizado del bien que se expropia y la compensacin que el sujeto activo de la expropiacin debe abonar en caso de acreditarse fehacientemente daos y perjuicios para el sujeto pasivo originados inmediata, directa y exclusivamente por la naturaleza forzosa de la transferencia. 15.2 La entrega efectiva y total del monto de la indemnizacin justipreciada, se efectuar en dinero, una vez transcurrido el plazo para la contestacin de la demanda o de la contestacin de la reconvencin, segn corresponda. En caso de oposicin del sujeto activo a la compensacin, el sujeto pasivo deber otorgar garanta real o fianza bancaria por la diferencia existente entre su pretensin y la del Estado. 15.3 La indemnizacin justipreciada no podr ser inferior al valor comercial actualizado conforme a lo dispuesto en el Artculo 16 de la presente Ley; ni podr exceder de la estimacin del sujeto pasivo. 15.4 En ningn caso la indemnizacin justipreciada podr comprender el valor de las mejoras realizadas en el bien a expropiar por el sujeto pasivo con posterioridad a la fecha de publicacin de la resolucin a que se refiere el Artculo 8 de la presente Ley. 2.4.5.- El procedimiento como elemento formal. Conforme se ha sealado, el procedimiento judicial se rige por la Ley General de expropiaciones, aprobada mediante Ley Nro. 27117, siendo tramitada en la va del proceso abreviado bajo las reglas del Cdigo Procesal Civil Peruano. De modo ilustrativo, resulta necesario rescatar lo resuelto a nivel de la ejecutoria suprema recada en el expediente Nro.072-91- Lima, establece que: en los procesos de expropiacin slo cabe discusin sobre la tasacin del inmueble expropiado, de acuerdo con lo establecido en el Decreto Legislativo 313 y su Reglamento D.S Nro. 047-85 . El proceso judicial de expropiacin es de competencia de los Jueces especializados en lo civil de conformidad con el artculo 488 y 519 del Cdigo Procesal Civil, siendo por razn del territorio competente el Juez del lugar donde el bien o bienes estn situados (segn el art. 20 del CPC). Si la demanda versa sobre varios bienes inmuebles situados en lugares diversos, ser competente el juez de cualquiera de ellos. Por razn de la funcin, conoce en primera instancia el juez civil y en segunda instancia la Sala Civil o de existir en el Distrito Judicial la Sala Especializada en lo constitucional y contencioso administrativo. La demanda debe fundarse en la Ley para que pueda prosperar, debiendo ajustarse a los requisitos previstos en los artculos 424 y 425 del Cdigo Procesal Civil y los previstos en el

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artculo 520 del referido cuerpo legal. En suma, el proceso de expropiacin importa el conjunto de actos jurdicos procesales destinados a resolver un conflicto de intereses referido al monto de la indemnizacin o justiprecio y por concepto de daos. Por su parte, existe un procedimiento extrajudicial de la expropiacin: el arbitraje, que es uno de los mecanismos alternativos de resolucin de conflictos, el mismo que se encuentra constituido por un conjunto de tcnicas que tienen como finalidad no slo solucionar ciertos conflictos, sino que lo ms trascendente es que restablecen verdaderamente la paz social, permitiendo el anhelado desarrollo integral, por generar solucionar pacficas, justas, existenciales, durables, cumplibles, eficientes, apropiadas tanto para los intereses de los conflictuados como de la comunidad. Descansa en la autodeterminacin de las partes.

Los elementos esenciales constitutivos del bien comn, son los siguientes: Un conjunto de bienes y servicios de todas clases: bienes y servicios materiales, bienes y servicios culturales, bienes y servicios morales. Para que se realice el bien comn tales bienes y servicios deben darse en la cantidad o proporcin exigidas por el tiempo y lugar y han de estar debidamente jerarquizados: los materiales subordinados a los culturales y unos y otros a los morales. Una justa distribucin de los bienes: Los bienes deben estar al alcance de los miembros de la sociedad para que cada uno pueda conseguir el disfrute necesario para su pleno desarrollo. Unas condiciones sociales externas: Tales condiciones deben permitir a las personas su desarrollo, ejercer sus derechos y cumplir sus deberes. Asevera el Dr. Vctor Garca Toma siguiendo a Le Fur: es el conjunto de condiciones sociales que favorecen la existencia y el desarrollo del hombre. Se alcanza cuando todos los miembros de una sociedad disponen de los medios indispensables para la satisfaccin de sus necesidades materiales y espirituales A modo de sntesis, considero que el bien comn es el estado de bienestar que redunda en cada uno de los administrados. 2.5.- EL BIEN COMN COMO FUNDAMENTO AXIOLGICO DE LA EXPROPIACIN. El bien comn es una realidad concreta que se inserta en el proceso histrico bajo el influjo de medidas polticas, econmicas, sociales y jurdicas. Refiere Garca Toma: el bien comn para ser tal debe afirmarse en el reconocimiento y garanta de la dignidad humana y en la promocin del bienestar general. El bien comn, se constituye como fundamento axiolgico de la expropiacin en la medida que ordena los bienes individuales para alcanzar un mejor modo de vida. Debe precisarse que

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el bien comn es un medio al servicio de la persona humana, por lo que no cabe aceptar tesis totalitarias que intenten menguar o disminuir las facultades o potencias naturales del hombre, invocando los derechos de la comunidad en s misma, la cual no puede desconocer ni enervar los derechos nsitos del hombre. 2.6.-LA UTILIDAD PBLICA Y SU VINCULACIN CON EL BIEN COMN. Afirma el profesor Dromi , la exigencia de que la expropiacin responda a una causa de utilidad pblica constituye, para los administrados una garanta constitucional establecida en resguardo de la propiedad privada. LA Ley de expropiaciones peruana en su Artculo 4 se ha dejado sealado que: En la ley que se expida en cada caso deber sealarse la razn de necesidad pblica o seguridad nacional que justifica. Por su parte, a nivel de la Ley de Expropiaciones de Argentina, el legislador ha sealado en su artculo 1 que: la utilidad pblica que debe servir de fundamento legal de la expropiacin, comprende todos los casos en que se procure la satisfaccin del bien comn, sea ste de naturaleza material o espiritual. As mismo, la frmula del bien comn explicita la utilidad pblica, con la cual guarda concordancia, segn se infiere del artculo 4 de la L.E de acuerdo con el cual puede ser objeto de expropiacin todos los bienes, convenientes o necesarios para la satisfaccin de la utilidad pblica. A partir de lo esgrimido, y luego de un proceso de anlisis, resulta inexorable precisar que el fundamento que define la naturaleza jurdica de la expropiacin es el bien comn, mxime si ste sirve de nmen para la construccin de las bases que sujetan el fundamento legal de la expropiacin: la utilidad pblica. Siendo esto as, la expropiacin como institucin que se adscribe al Derecho Administrativo y ste a su vez pertenece al Derecho Pblico, por esencia persigue un estado de bienestar general: el bien comn. 2.7.-POSIBLE RELACIN ENTRE BIEN COMN Y EL DOMINIO PBLICO.Marienhoff, citado por Cervantes Anaya , define el dominio pblico como: el conjunto de bienes que, de acuerdo al ordenamiento jurdico, pertenecen a la comunidad poltica del pueblo, hallndose destinados al uso pblico directo o indirecto de los habitantes. El bien comn, por su parte, se ha explicado que es el estado de bienestar generado en los miembros de la sociedad. En este sentido, la relacin entre ambos institutos jurdicos se hace notoria en la medida que un bien que es incluido en el patrimonio del Estado va expropiacin, obedezca a razones de necesidad, utilidad pblica o seguridad, cuya base axiolgica y definitoria es precisamente: EL BIEN COMN. III. CONCLUSIONES. PRIMERA: La naturaleza jurdica del proceso de expropiacin se encuentra definida por el bien comn.

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SEGUNDA: El legislador nacional slo ha considerado que el impulso de un proceso de expropiacin obedece a causas de necesidad pblica o de seguridad nacional, sin tener en consideracin el bien comn. TERCERA: La doctrina no es unnime en lo referente a la definicin de la naturaleza jurdica del proceso de expropiacin. CUARTA: El logro del bien comn, como fin ltimo del proceso de expropiacin es fiel reflejo de la vigencia del Estado de Derecho y Democrtico. OBRAS CONSULTADAS LIBROS. ANALES JUDICIALES DE LA CORTE SUPREMA DE LA REPBLICA; Ao Judicial 1991; Tomo I. XIX; Publicacin Oficial; Lima: 1993. ALFARO IBAGN, Faride; el proceso expropiatorio; Pontificia Universidad JaverianaFacultad de Ciencias Jurdicas y Socioeconmicas; Bogot- Colombia: 1986. Brewer Caras, Allan; Derecho Administrativo Tomo I; Universidad Externado de ColombiaUniversidad central de Venezuela: 2005; 446 Pp. CERVANTES ANAYA, Daniel A; Manual de Derecho Administrativo; Editorial Rodhas, III Edicin: Lima, abril de 2003; 1083 Pp. DROMI, Roberto; Derecho Administrativo; Tomo I; Editorial Gaceta Jurdica; I edicin peruana: Lima, Agosto de 2005; 846 Pp. DROMI, Roberto; Derecho Administrativo; Tomo II; Editorial Gaceta Jurdica; I edicin peruana: Lima, Agosto de 2005; 822 Pp. DROMI, ROBERTO. Derecho Administrativo. Ediciones Ciudad Argentina. Buenos AiresMadrid, 2004. p. 951. FIORINI, Bartolom A; Derecho Administrativo; Tomo II, Segunda Edicin Actualizada; Editorial Abeledo Perrot; Buenos Aires: 1976; 747 Pginas. GARCA DE ENTERRA, EDUARDO y TOMS RAMN FERNNDEZ G; Curso de Derecho Administrativo; Editorial Thompson-Civitas, Tomo II. GARCA TOMA, Vctor; Introduccin al Derecho; Universidad de Lima; Lima: 1991; 113 Pginas.-

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