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RECONOCIMIENTO Y EJECUCION DE SENTENCIAS Y LAUDOS ARBITRALES EXTRANJEROS

I. ANTECEDENTES Nuestro ordenamiento jurdico norma lo relativo al reconocimiento de sentencias expedidas por los Tribunales ordinarios Extranjeros en el Ttulo IV, del libro X del Cdigo civil-referido al Derecho Internacional Privado- el cual tiene como objeto regular la eficacia de una resolucin extraterritorial en nuestro pas, Mientras que lo relativo al reconocimiento de laudos o sentencias arbtrales emitidas fuera del territorio del Per se regula por la Ley General de Arbitraje (Ley 26572) en sus articules 127 y siguientes del capitulo VIII de la Seccin Segunda, que contempla al arbitraje internacional. Es importante dejar claramente establecido la diferencia que existe, hoy en da, en el procedimiento a seguir para lograr el reconocimiento de sentencias que provienen de tribunales ordinarios y el procedimiento a seguir para obtener el reconocimiento de laudos extranjeros, por parte de los tribunales peruanos. En efecto. hasta antes de la vigencia de la ley General d. Arbitraje (16 de Enero d. 1996) los requisitos eran comunes para obtener el reconocimiento de ambas resoluciones (tanto judiciales como arbtrales). Sin embargo, a partir de la vigencia de dicha Ley los requerimientos legales difieren de los exigidos para las sentencias judiciales toda vez que .repetimos el procedimiento a seguir de una sentencia proveniente del exterior que quiera conocerse y ejecutarse en el Per, deber ceirse al tramite que seala el Titulo IV del Libro X del Cdigo Civil, Mientras que si se desea reconocer y ejecutar un laudo arbitral proveniente del exterior deber ceirse a lo prescrito en la seccin internacional de ley ley general de arbitraje. La finalidad de todo reconocimiento es dotarle de fuerza jurdica obligatoria en un estado, a un fallo emanado en otro estado que por el

principio de territorialidad no podr ser ejecutado en un pas distinto de que se origino. El reconocimiento denominado EXEQUATUR es en suma el pase que el juez competente en el pas de la solicitud de reconocimiento concede a una sentencia o a un laudo arbitral que proviene de otro ordenamiento jurdico con el fin de darle las caractersticas y la fuerza de un sentencia nacional, luego de cumplir con los requisitos que cada legislacin exige. Dice Gaetano Morelli que La sentencia extranjeras antes del juicio de reconocimiento es un hecho jurdico cuya eficacia se encuentran en un estado de pendencia como subordinado a un evento futuro constituido por la sentencia de reconocimiento. La sentencia de reconocimiento pronuncia un mandato de contenido idntico al de la sentencia extranjera. Sino que pronuncia un mandato aceptando la idoneidad de esta para producir efectos en el estado nacional Qu valor tiene una sentencia en un pas distinto de aquel en que ha sido dictada? Es un principio universalmente aceptado por el Derecho Internacional que cada Estado ejerce su soberana e imperio dentro de los lmites de su territorio y que no puede por tanto, extender su imperio y competencia al territorio de otro Estado. De ah que los efectos o eficacia de una sentencia, como acto de soberana del Estado, terminen, en principio, en la frontera donde tal soberana desaparece. "All-dice Romero del Pradose detiene la jurisdiccin e imperio de los jueces y por esto sus fallos tienen pleno valor y ejecucin dentro del territorio del Estado en donde administran justicia".luego la pretensin que una sentencia surta efectos en un pas extranjero plantea la interrogante de si esto puede ser posible habida consideracin al choque de soberanas que ello representara "Una mxima inconcusa establece -expresa Demangeat, refirindose a este problema- que la autoridad' de que son investidos los jueces de cada Estado para regular las relaciones de las partes sometidas a un tribunal trae su origen y recibe su fuerza nicamente del poder soberano del

mismo Estado, puesto que por l o por sus delegados se hace el nombramiento. De. aqu se deduce que teniendo presente el principio de independencia de las naciones, en derecho estricto, las sentencias dictadas en un Estado no pueden tener efecto en los pas extranjeros,.o en otros trminos. La autoridad de la cosa juzgada no se deriva del Derecho de Gentes, sino que recibe la fuerza civil de cada nacin. Mas el Derecho Civil no extiende sus efectos de una nacin a otra: la autoridad pblica de que est investido cada soberano, no extendindose fuera de su territorio, debe estar necesariamente ceida en los mismos lmites que la de los magistrados que nombra, de donde se infiere que los autos emanados de estos funcionarios deben perder toda su fuerza civil en la frontera. De consiguiente, la autoridad de cosa .juzgada no se puede invocar: en un Estado a la vista de sentencias dictadas por los tribunales de un pas extranjero". Tales son en esta materia los principios rigurosos. Ahora bien, durante mucho tiempo se, discuti acerca de si las resoluciones emanadas de tribunales extranjeros podan o no cumplirse en un pas determinado. Siguiendo los principios estrictos mencionados se estim, en general, que no. Porque ello era atentatorio de la soberana nacional, "que, entre otras de sus' manifestaciones, se traduce en el reconocimiento exclusivo de la jurisdiccin de los tribunales del pas"; por lo dems, no poda evitar una cierta resistencia para cumplirlas emanada del temor a lo desconocido en atencin a haber sido dictadas por un tribunal por una ley y en conformidad a un procedimiento forneos. Pero fcil es comprender que, dada la esencia eminentemente universal de la justicia. no. poda mantenerse un principio tan riguroso. Los intereses humanos provenientes del comercio de las relaciones de familia y de la propiedad "se 'anudan constantemente" entre personas de una y otra nacin. De ah que el respeto que merece la autoridad de los fallos Judiciales no pueda considerarse de inters Publico solamente en: el Estado en que, fueron emitidos,"sino que debe atriburseles tambin un inters universal, puesto que desaparecera la seguridad de los derechos si las sentencias en las cuales se reconociesen no tuvieran autoridad en todas partes"

DISTINCION ENTRE LOS ASPECTOS INTERNACIONAL Y PROCESAL EN EL CUMPLIMIENTO DE LAS SENTENCIAS EXTRANJERAS Las cuestiones que se suscitan con relacin al cumplimiento de la sentencia extranjera constituyen una materia mixta tratada en el Derecho Procesal Ven el Derecho Internacional Privado. Podra decirse que todo aquello que se refiere a la determinacin de "por qu" se da valor a las sentencias extranjeras, pertenece al Derecho Internacional; y todo aquello que corresponda a la determinacin de "cmo" se les da valor, pertenece al Derecho Procesal.' Se da valor dentro del territorio nacional a una sentencia extranjera, porque se entiende que a ello obliga la vida internacional la solidaridad e interdependencia entre los pases, el estado de comunidad jurdica. Es menester respetar en todas partes los derechos. Es menester respetar en todas partes los derechos y obligaciones reconocidos por una sentencia, a fin de posibilitar el trfico internacional, la vida de relacin internacional. Por. su parte, es evidente que las reglas acerca de cmo. Se da valor a una sentencia extranjera y de cmo se pone en prctica esa validez. Se encuentran en los Cdigos procesales. ACTITUDES DE LOS ESTADOS FRENTE A LA SENTENCIA

EXTRANJERA. SISTEMAS DE CUMPLIMIENTO Las legislaciones extranjeras resuelven de manera diferente los problemas que provoca el cumplimiento de los fallos extranjeros. Dichas actitudes pueden reducirse a dos grandes grupos: uno, "sistema avalorativo", que niega todo valor a la sentencia extranjera, sin perjuicio de reconocerle ciertos efectos secundarios y el otro, "sistema valorativo", que le reconoce eficacia SISTEMA AVALORATIVO O NEGATIVO

Este sistema niega toda eficacia a las resoluciones dictadas por tribunales extranjeros, no admitiendo su cumplimiento. "La fuerza de la cosa juzgada -dicen Troplon y Brocher- es la obra artificial de la ley y no se extiende naturalmente fuera de los lmites del Estado. Debe admitirse que si el Derecho de un Estado determinado, como tal, debiera y pudiera ser puesto en ejercicio en otro Estado, se extenda el poder legislativo y judicial de un Estado en otro Estado, anulndose as los poderes pblicos de este ltimo, que son la manifestacin del supremo derecho de soberana. Por una parte, ciertos pases no reconocen efecto alguno a la sentencia extranjera: es el sistema de la avaloracin absoluta, del desconocimiento absoluto, de la inejecucin absoluta. En cambio, otros pases, si bien tampoco dan cumplimiento a los fallos extranjeros en cuanto tales, s les reconocen algunos efectos secundarios, "que pueden consistir en facilitar en una u otra forma la posicin procesal de la parte que obtuvo en el extranjero una sentencia favorable a ella" es el sistema de avaloracin relativa. Al primer sub grupo pertenecen pases tales como Suecia, Noruega, Dinamarca, Finlandia, Portugal. Rusia, Bulgaria, Polonia, Canad, Hait. Al segundo pertenecen las legislaciones de Inglaterra hasta la dictacin de una ley de 1933 y de Estados Unidos. El sistema en estudio, que al desconocer valor a toda sentencia extranjera tiende, en realidad, a la negacin del Derecho Internacional Privado, .se ha ido abandonando poco a poco y hoy en da son escasos los pases que todava lo mantienen. A manera de ejemplo podemos citar a Holanda, que si bien prohbe en su Cdigo de Procedimiento Civil el cumplimiento de las resoluciones emanadas de tribunales extranjeros -salvo en dos casos referentes a salvamento y avenas, paulatinamente ha ido reconocindoles valor, basada principalmente en principios de equidad, y es posible que en un futuro cercano les d un amplio reconocimiento. SISTEMA VALORATIVO Este sistema da valor a la sentencia extranjera cuando sta rene los requisitos sealados por la legislacin del pas en que ha de aplicarse.

Presenta dos subgrupos, segn sea o no necesaria la comprobacin judicial o administrativa de las condiciones de reconocimiento establecidas por la ley interna para hacerla valer los que se denominan de "valoracin absoluta" y de "valoracin relativa". El primero de ellos se caracteriza, segn Morelli, "por la existencia de una norma en virtud de la cual la sentencia extranjera, siempre que responda a las condiciones exigidas, est automticamente provista de eficacia", excluyendo as "la necesidad de una intervencin cualquiera de los rganos judiciales nacionales".' Por el solo hecho, pues, de cumplir con los requisitos establecidos, la sentencia queda apta para desplegar sus efectos en el ordenamiento en que ha de recibir aplicacin. Esta posicin es aceptada por el artculo 421 del Cdigo Bustamante, respecto a los efectos de cosa juzgada que no signifiquen ejecucin, y, en concepto de parte de la doctrina, tambin es adoptado por el Cdigo de Procedimiento Civil en lo que dice relacin con la excepcin cosa juzgada que no signifique ejecucin y en concepto de parte de la doctrina tambin es adoptado por el cdigo de procedimientos civil en lo que dice relacin con la excepcin de cosa juzgada El segundo subgrupo, "valoracin relativa", requiere como condicin para que la sentencia extranjera adquiera eficacia, de una declaracin judicial previa en que se establezca que posee las condiciones exigidas por la lex fori. "Nada impide -dice Bustamante- que cada Estado tome las precauciones necesarias para estar seguro de que no se invade su campo propio El sistema de valoracin relativa presenta dos variantes importantes, atendiendo, por una parte, al contenido de las condiciones de reconocimiento, y, por. la otra a la autoridad o poder llamado a concederlo. Las enumeraremos a continuacin: A. En cuanto al contenido de las condiciones de reconocimiento, Podemos advertir la existencia. de tres tendencias fundamentales:

1.

Sistema de la ejecucin previo examen de la forma y

del fondo de la resolucin. Reconoce en principio la validez y eficacia de las sentencias extranjeras pero para que llegue a surtir efecto debe haber una revisin de forma y fondo a las que somete el tribunales nacionales, quienes aun quedan autorizadas para modificar dichas sentencias. Por consiguiente los que adoptan este criterio no se limitan a exigir el cumplimiento de una serie de requisitos superficiales. sino que analizan tambin la justicia o injusticia del contenido de la sentencia. Este sistema, muy criticado porque supone una desconfianza respecto de la rectitud y hasta pericia de los jueces extranjeros", conduce en realidad a negar valor a los fallos forneos, ya que se lo concede slo cuando estn conformes con la ley del pas en que han de ejecutarse. y lo que en realidad se cumple en este ltimo pas no es, entonces, la sentencia extranjera, sino la sentencia nacional recada en el mismo asunto en virtud de un juicio de revisin. Es seguido por Francia, Blgica, Luxemburgo. El Salvador. 2. Sistema de la reciprocidad: En conformidad a este

sistema las sentencias tienen en un pas -digamos pas A- la misma fue en e pas de donde proceden-pas B-; se reconoce a las sentencias que el pas A dicte. Esta reciprocidad puede ser diplomtica, esto es, pactada en tratados internacional cuyos tribunales dictaron la sentencia. Lo mas frecuente es la combinacin de ambas formas de reciprocidad. Este sistema est en prctica. entre otros en los siguientes pases: Alemania, Austria, Bulgaria. Colombia, Costa Rica, Checoslovaquia, Chile. Egipto. Espaa, Guatemala, Honduras. Hungra, Mxico. Mnaco, Per, Rumania, Rusia. Turqua, Venezuela y algunos, Estados norteamericanos. 3. Sistema de la regularidad internacional de los fallos.

llamado tambin sistema moderno o de la aplicacin regulada:

Consiste en aceptar el cumplimiento de resoluciones extranjeras, siempre que cumplan con ciertos requisitos mnimos sealados previamente por la legislacin o la jurisprudencia del pas en que aqullas .se van a ejecutarse con el fin de precaverse de las irregularidades internacionales de dichas resoluciones. Este sistema que es el que ha obtenido mayor acogida en el derecho comparado, es seguido en brasil, chile, Espaa, Inglaterra, Italia, Portugal, etc. B. Atendiendo a la autoridad de la cual emana la autorizacin

previa para que la resolucin extranjera adquiera eficacia. cabe hablar de dos sistemas: 1. Sistema judicial: El Poder Judicial es el llamado a otorgar

o negar la autorizacin Generalmente asume la forma de un procedimiento contencioso, en que se exige la citacin de la parte contra la cual se pretende hacer valer la sentencia. Este sistema judicial y contencioso es el procedimiento normal; es el ms aceptado y est consagrado en la mayora de los textos positivos, 2. Sistema administrativo: El Poder Ejecutivo es quien

concede o deniega la autorizacin previa por medio de uno de sus rganos. El empleo de este sistema es excepcional. Se le conoce en el Cantn de Zurich (Suiza) y en el Principado de Mnaco. Antiguamente se aplic en Montenegro, cuya existencia poltica como Estado independiente termin ,con la Primera Guerra Mundial. Tambin puede hacerse referencia a Brasil, cuyo Gobierno Imperial declar en Decreto N7.777. de 27 de julio de 1880 que "a falta de la reciprocidad, la sentencia extranjera se tornara ejecutable en el Brasil si el Gobierno le conceda el exequtur equivaliendo ste al cmplase del Poder Judicial para todos los efectos. II. CONCEPTO DE EXEQUATUR

Exequtur -segunn Albnico-- es "el visto bueno o pase dado a la sentencia extranjera que tiene por objeto darle la fuerza ejecutiva que le falta". Segn Miaja de la Muela. "se denomina exequtur a la resolucin judicial que atribuye fuerza ejecutoria a una sentencia extranjera que de otra manera carecera de ella"... "Exequtur es -segn la definicin de Weiss- la decisin por la cual la autoridad judicial reviste de la frmula ejecutoria una sentencia extranjera y presta a dicha sentencia sobre el territorio del Estado en cuyo nombre administra justicia el concurso de la ley y el apoyo de las autoridades". Para finalizar, nos referiremos al concepto dado por CarIos Vico: "El exequtur es el acto que recayendo sobre la propia sentencia extranjera, inviste a sta. Tal como ha sido dictada, de los mismos efectos que tienen las sentencias de los jueces nacionales sin necesidad de entrar a la revisin del juicio". Estamos de acuerdo con este concepto acabado y de alcance preciso que da Vico al exequtur. En efecto, el exequtur. llamado tambin juicio de reconocimiento o procedimiento de deliberacin. no es otra cosa que ese trmite que inviste a la sentencia extranjera de los mismos efectos que la sentencia nacional, cuando ella cumple con ciertos requisitos superficiales sin que mediante l deba entrarse a la revisin del juicio seguido en el extranjero. La sentencia extranjera no es examinada en su fondo; jams se resuelve la materia ya sometida a litigio ante la jurisdiccin extraa. "El tribunal dicen Muoz Meany. Camey Herrera y Hall Lloreda-no deber autorizar que se pongan en tela de juicio los puntos que fueron ya solucionados por la sentencia extranjera, o sea el fondo mismo del asunto: deber respetar esta sentencia"," Para que una sentencia extranjera valga pues: como sentencia y eso es lo que se pretende, que la sentencia se cumpla tal como la dict el juez extranjero- es necesario que el juez del pas en donde se invoca su eficacia, acepte lo que. como juez. ha establecido el magistrado extranjero. Los pronunciamientos en derecho de este ltimo deben obligado.

El exequtur es por consiguiente un procedimiento autnomo, independiente del juicio anterior. en que se revisa solamente si la sentencia extranjera cumple o no con determinados requisitos.

III. LA NECESIDAD DEL EXEQUATUR Para una ms cabal comprensin, es conveniente sealar primeramente cul es EL concepto de sentencia extranjera. vale decir qu debemos entender por dicha expresin. Segn Moretti, "la sentencia extranjera es un acto jurdico una declaracin de voluntad mediante la cual un Estado extranjero, por intermedio de un rgano apropiado, ejercita un poder jurdico propiamente el poder jurisdiccional. La sentencia es un acto de soberana de un Estado, cuya eficacia y 'efectos se encuentran regulados por un ordenamiento jurdico. Para Albnico, la sentencia extranjera "es aquella que ha sido dictada por un tribunal dependiente de una soberana extranjera. y se considera como nacional no slo la expedida por una autoridad competente dentro del territorio sino tambin la emanada de jueces nacionales con autoridad suficiente en el extranjero". Mario Casarino Viterbo estima' que "por fallo extranjero debe entenderse todo aquel que ha sido pronunciado por un tribunal que escapa a la soberana del Estado en que desea ejecutarlo. Ahora bien, ningn Estado consiente en que la sentencia extranjera se ejecute en su territorio en virtud de la sola autoridad del juez que la dict. Reservando por el contrario, a sus propios jueces la potestad de ordenar esta ejecucin y los motivos son claros: el derecho positivo supone el apoyo de la fuerza publica, necesario para asegurar su respeto. La fuerza pblica, por razones obvias, obedece slo a as autoridades nacionales, porque son stas las que deben conservar e! control exclusivo del empleo de! apremio en su territorio. Ms concretamente, e! derecho de cada pas determina minuciosamente el Origen y la forma de las rdenes que obligan a los representantes de la autoridad a poner

en movimiento la fuerza pblica. Resulta incuestionable, entonces, que el juez extranjero no puede ordenar a la fuerza pblica de un determinado pas la ejecucin, manu militar' si es necesario, de una sentencia, porque su poder compulsorio termina en la frontera de su propio Estado. Por consiguiente, para que la sentencia pueda recibir la colaboracin o el apoyo de las autoridades del pas en que se invoca, es imprescindible que sea presentada a los tribunales de este pas, los cuales, apropindose de ella, la asimilan a los fallos nacionales. Podramos decir que, en cuanto a su naturaleza jurdica, la sentencia extranjera, antes de salir del pas en que: ha sido pronunciada y penetrar en aquel en que ha de recibir cumplimiento, no puede ser considerada en este ltimo como acto jurdico, sino como un hecho material, como un nada jurdico, ya que, como producto de la jurisdiccin, emana de la soberana y en ese evento, sus efectos jurdicos quedan ilimitados dentro del territorio en que la soberana se ejerce. Siendo, como es, un hecho, no puede producir en otro ordenamiento jurdico ninguno de lo; efectos propios del acto jurisdiccional, sino a virtud de su reconocimiento. Por lo tanto, la sentencia extranjera nicamente adquiere fuerza cuando existe, en el ordenamiento en que es invocada, una norma expresa que le atribuya eficacia jurdica, porque slo de este ordenamiento depende la eficacia de la sentencia fornea o en otros trminos, porque slo de una norma de este ordenamiento depende que e! tanto pueda ser considerado como presupuesto de determinados efectos jurdicos . Refirindose a este punto, dice Vico: . . .como e! imperium del juez que la dicta no va ms all de la soberana, la fuerza de la sentencia esta limitada por la circunscripcin territorial; en 'consecuencia tiene que aparecer otra autoridad con imperium en la jurisdiccin reclamada; a la cual la primera debe pedir el apoyo necesario para hacer efectivo el pronunciamiento". Pero si bien la sentencia extranjera carece de eficacia mientras no ha sido reconocida, por el solo nace para la parte que desea invocarla el derecho a que sea reconocida por medio del EXEQUATUR. IV. MATERIA DEL EXEQUATUR

La materia del exequtur est constituida por todas las resoluciones que necesitan pasar por dicho trmite. Primeramente analizaremos las resoluciones en cuanto a su naturaleza jurdica dentro del proceso (decretos, autos, sentencias interlocutorias y sentencias definitivas) .Qu categoras de resoluciones integran el concepto de sentencia extranjera para los efectos relativos a su Reconocimiento? En efecto, la institucin del exequtur ha sido creada para proteger los intereses generales de una comunidad jurdica, de suerte que ninguna resolucin extranjera que atente contra los principios sustentados por esa comunidad puede tener validez en ella. Es indudable que esa resolucin debe revestir el carcter de un fallo ms o menos definitivo. Los fundamentos del exequtur se justifican, pues, tratndose de una resolucin que rena los requisitos de una "sentencia" --definitiva o interlocutoria-. de una resolucin que est destinada a desplegar sus efectos fuera del proceso. En cambio, los autos y decretos, en general, slo tienen eficacia dentro del proceso en que se pronuncian; respecto de ellos podra hasta faltar la posibilidad prctica de que sus efectos se reconozcan en un ordenamiento distinto de aquel en que se desarrolla e! proceso. En todo caso, de ser necesario su cumplimiento, y puede que no revisten la complejidad jurdica que lleva en s la sentencia definitiva, no se exigen para ellos formalidades demasiadas estrictas ya que simples resoluciones emanadas de autoridad extranjera no justifican la movilizacin de toda una institucin jurdica como lo es e! exequtur, Ella se cumplen mediante exhortas o cartas rogatorias. Nos referiremos, en seguida, al tipo de resoluciones que -atendiendo a su origen y contenido- necesitan del trmite del exequtur. "Requieren exequtur de la Corte Suprema--dice Hamilton- todas las resoluciones pronunciadas por tribunales extranjeros de cualquier naturaleza, ya sean ordinarios, arbtrales o especiales, sobre cualquier materia, que traten de ser cumplidos en Chile, y que impongan la. Ejecucin o cumplimiento de una obligacin". Solamente nos referiremos a las sentencias civiles y penales, por ser las que se presentan con mayor frecuencia en la prctica

V.

SENTENCIAS CIVILES Dentro de esta categora encontramos tres ciases de resoluciones contenciosas, no contenciosas o voluntarias y arbtrales. a) Sentencias contenciosas Estas sentencias son las que justamente estn destinadas a ser objeto del exequtur. Para las sentencias que emanan de tribunales civiles, comerciales, laborales y, en general, de todos aquellos que aplican exclusivamente Derecho Privado, habiendo Contienda entre partes estn dedicadas las reglas que establecen las normas sobre cumplimiento de sentencias extranjeras. b) Actos de jurisdiccin- no contenciosa o voluntaria La doctrina y el Derecho Comparado no estn deacuerdo en si tambin debe haber exequtur para que una resolucin de naturaleza voluntaria tenga eficacia en otro ordenamiento. Y ello debido, segn Sents, a que estos actos no tienen fuerza ejecutiva ni poder de cosa juzgada, y porque se trata de actos sustancialmente administrativos, formalmente jurisdiccionales. En efecto, para algunos autores antiguos existe, para los efectos del exequtur, una identidad absoluta de todos los actos judiciales: puesto que todos son actos de soberana; sin que haya lugar a distinguir entre actos de jurisdicci9n voluntaria y de jurisdiccin contenciosa. . En cambio, Cock es de los que piensan que "el exequtur slo se otorga a las sentencias que por su naturaleza misma exigen medidas 'de ejecucin y necesitan, por consiguiente, la intervencin de la potestad pblica para obtener su cumplimiento. Las decisiones o actos de jurisdiccin voluntaria en que las partes se someten sin contradiccin a la decisin judicial no necesitan del exequatur A nuestro juicio las sentencias dictadas en materia no contenciosa deben someterse al trmite del exequtur. Las razones que fundamentan esta opinin son las mismas que hemos dado, en general, tratndose de sentencias dictadas en juicio contradictorio. Por lo dems -y como tendremos ocasin de' sealarlo ms

adelante-, nuestra legislacin declara expresamente que estas resoluciones deben er reconocidas previamente, para que tengan validez en nuestro pas (artculo.249 del Cdigo de Procedimiento Civil)

c) Sentencias arbtrales "Se ha estimado que las sentencias arbitrales son susceptibles de reconocimiento en territorio extranjero, sometindolas tambin al trmite del exequtur, con ciertas exigencias formales para asegurar su autenticidad. Para que el laudo arbitral pueda constituir materia de exequtur, ha de reunir determinadas condiciones, las que debern apreciarse teniendo en cuenta la ley del Estado ~ que el laudo se dict. La autoridad d cosa juzgada o la fuerza ejecutiva ha de existir originariamente para que pueda concederse en el extranjero. Se ha presentado en la doctrina y en la prctica el problema de determinar la naturaleza jurdica del arbitraje. Se plantea as la posibilidad de adherir principalmente a la teora jurisdiccionalista, para la cual el laudo arbitral es una verdadera sentencia; o a la teora contractualista. que estima que el laudo no es otra cosa que un producto contractual. Segn WeilI, "si la sentencia arbitral es un fallo se estar ante un fallo extranjero, que: el tribunal civil francs deber hacer ejecutorio, y que si es una convencin, no es ejecutoria, ni siquiera susceptible de -recibir directamente la ejecucin forzada, pues el tribunal la deber tratar como a tal convencin. La doctrina especialmente la francesa tambin ha hecho ciertos distingos en cuanto al carcter voluntario o forzado del arbitraje. Y se ha considerado que el laudo pronunciado en virtud de un arbitraje forzoso constituye una verdadera sentencia, y que el pronunciamiento en un arbitraje voluntario tiene el carcter de convencin. .

No consideramos de importancia este distingo. Las sentencias arbtrales deben ser tratadas de la misma manera que los fallos de los magistrados judiciales, sin que deba distinguirse en cuanto al origen del arbitraje: los rbitros, a diferencia .de los mandatarios, resuelven con total libertad, tienen el carcter de jueces y sus sentencias constituyen verdaderos fallos. En suma, a las sentencias arbitrales debe reconocrseles eficacia en territorio extranjero. "Si la justicia obligatoria, creada por el Estado, puede pretender que sus decisiones se ejecuten fuera del pas a que debe su existencia y su autoridad-dice Bustamante--, no se concibe que haya de negarse la misma concesin a la justicia voluntaria. Una condicin ha de ponrsele, aparte de las generales de todo fallo extranjero, y es que el problema resuelto se pueda sujetar por las partes voluntariamente a compromiso, de acuerdo con la legislacin del pas en que la ejecucin se pretende" El artculo 248 de nuestro Cdigo de Procedimiento Civil reconoce eficacia a las sentencias arbitrales extranjeras. VI. SENTENCIA PENALES El exequtur, segn Batiffol, tradicionalmente no es concedido sino a las decisiones extranjeras de derecho privado, en oposicin a las decisiones penales."Las razones que justifican la aplicacin de la ley extranjera y el cumplimiento de las resoluciones dictadas por tribunales civiles extranjeros, carecen -segn Riobode aplicacin en materia criminal. La conveniencia prctica, suprema y ltima razn de la ejecucin de estas resoluciones civiles, hace precisamente imposible el cumplimiento de las resoluciones dictadas en materia criminal". Sin embargo, todo lo anterior no es tan absoluto. En efecto, en materia de reconocimiento de una sentencia penal extrajera, es menester distinguir entre los dos aspectos principales que ella presenta: el estrictamente penal y el civil. Las sentencias penales forneas, en cuanto.a las .sanciones penales que imponen no son susceptibles de reconocimiento fuera del pas en el que

se dictan por que en el orden internacional la jurisdiccin penal y las normas punitivas de fondo son inseparables y, por lo tanto, su ejercicio y las aplicaciones respectivas corresponden a la competencia judicial y legislativa de un solo Estado. A los efectos extraterritoriales de dicho aspecto de la sentencia se oponen, pues, el orden pblico, "que destaca la ley punitiva como derivada de la esencia constitutiva del Estado", y la territorialidad casi absoluta que presenta el Derecho Pblico, y en especial el penal. En relacin con este problema se conoce en el Derecho Internacional Privado la institucin de la extradicin, que tiene por objeto impedir la evasin de la justicia. Pero una sentencia penal contiene tambin disposiciones que no se refieren al orden puramente penal, sino que alcanzan aspectos civiles. Pues bien, estos aspectos de una sentencia penal se encuentran en la misma situacin que una sentencia civil, por lo que pueden perfectamente tener eficacia en otro pas. VII. CONDICIONES DE LAS SENTENCIAS EXTRANJERAS PARA SU RECONOCIMIENTO Y EJECUCIN EN EL PER 1era. Condicin: Que, la sentencia extranjera no resuelva sobre asuntos de competencia peruana exclusiva. Aunque el vocablo competencia peruana exclusiva no es muy acertado, el legislador logra hacerse comprender en el inc. 1ro. del Art. 2104 del cdigo civil. En efecto, el legislador se est refiriendo a la competencia jurisdiccional de nuestros tribunales, y se refiere especficamente a la competencia jurisdiccional exclusiva. Como bien sabemos, a diferencia de las reglas de competencia facultativa, las reglas de competencia exclusiva son aquellas que no toleran la competencia jurisdiccional de un tribunal extranjero. Como por ejemplo, no es dable que un tribunal extranjero resuelva sobre un derecho real referente a un bien inmueble situado en el Per.

El art. 1159 del derogado cdigo de procedimientos civiles se refera a la competencia exclusiva de nuestros tribunales como las materias cuyo juzgamiento compete a los tribunales peruanos, conforme al artculo siguiente. Y estableca en el art. 1160 del citado cdigo las siguientes materias: 1ro. Cuando los litigios se refieren a bienes races situados en el Per; 2do. Cuando los litigios se refieran a buque con bandera del Per; 3ro. Cuando los litigios se refieran a acciones civiles derivadas de delitos, cuasidelitos o faltas perpetradas en el Per; y 4to. En el caso de la sucesin de peruanos e de extranjeros domiciliados en el Per, siempre que existan en el Per peruanos o extranjeros que tengan calidad de herederos, o le corresponda percibir a la Beneficencia o al Fisco. Con la promulgacin del actual cdigo civil, el panorama sobre la competencia exclusiva de los tribunales peruanos ha cambiado. Pues, el art. 2058 del acotado establece los casos en que los tribunales peruanos tienen competencia exclusiva: De un lado, nuestros tribunales tienen competencia exclusiva o tambin llamada obligatoria cuando los casos se refieran a acciones relativas a derechos reales sobre predios situados en el Per; el 2do. Caso se refiere cuando existen acciones civiles derivadas de delitos o faltas perpetrados en el Per, o cuando sus resultados se hayan producido en el Per; y finalmente, el 3er. caso se refiere a la sumisin de ambas partes a la jurisdiccin de los tribunales peruanos. Podramos pensar que la jurisdiccin exclusiva de los tribunales peruanos est referida nicamente a los casos taxativos enunciados en el art. 2058 del cdigo civil; pero ello no debe ser as. Pues, consideramos que los tribunales peruanos tienen competencia exclusiva en litigios referentes a buques con bandera peruana, a menos que ambas partes ola parte que pudiera invocar la jurisdiccin peruana haya renunciado a ella. Igualmente no se puede abandonar al conocimiento de los tribunales extranjeros aquellos litigios donde el demandado tenga su domicilio en el

Per, a menos que la parte que pudiera invocar la jurisdiccional de lo tribunales peruanos haya renunciado a su derecho. Por otro lado, hay que tomar en cuenta el Art. 158 del derogado cdigo de procedimientos civiles, que estableca que no tienen fuerza en la Repblica las resoluciones dictadas por un tribunal extranjero, que estatuyen sobre la condicin civil, capacidad personal o relaciones de familia de peruano o de extranjeros domiciliados en el Per. Como vemos, dicho cuerpo de leyes consideraba como asunto de competencia exclusiva de los tribunales peruanos, aquellos asuntos que versen sobre el estatuto personal individual o sobre el estatuto personal familiar de peruanos o extranjeros que estn domiciliados en el Per. En cambio, en nuestro actual cdigo civil, a dicha materia no se le da la calidad de asunto perteneciente a la competencia jurisdiccional exclusiva de nuestros tribunales. En efecto el art. 2062 del cdigo civil establece que en estos casos slo tendrn competencia jurisdiccional nuestros tribunales, cuando la regla peruana de conflicto haya designado como ley aplicable a la ley peruana. Como vemos, aqu se est confundiendo las funciones de la regla de conflicto con las funciones de las reglas de competencia jurisdiccional. E igualmente, se est confundiendo el campo del conflicto de leyes con el campo del conflicto de jurisdiccin. 357. Por otro lado, tratndose de sentencias arbitrales extranjeras, debemos tomar en cuenta que existen ciertos asuntos que no pueden ser objeto de arbitraje. Es decir, para que una sentencia extranjera pueda ser reconocida y ejecutada en el Per, debe haber resuelto un asunto considerado ARBITRABLE. El art. 2 del D.L. 25935 establece qu asuntos no son arbitrables, como por ejemplo los asuntos que versan sobre el estado o capacidad civil de las personas (inc. 2do. del artculo 2 de dicha ley). 2da. Condicin: Que, la sentencia extranjera haya sido dictada por un tribunal extranjero competente segn sus normas de derecho internacional privado y los principios generales de competencia internacional.

El inc. 2 del art. 2104 del cdigo civil establece como condicin que el tribunal extranjero haya sido competente de acuerdo a sus normas de derecho internacional privado y a los principios de competencia procesal internacional. Tomemos en cuenta que nuestro legislador del cdigo civil siempre se ha referido a las normas de derecho internacional privado en funcin de regla de conflicto. Dan testimonio de ello los artculos 2048, 2049, 2050, y 2051 del cdigo civil. En cambio, en el inc. 2do. del artculo 2104 del cdigo civil cuando el legislador establece que el tribunal extranjero debe ser COMPETENTE de acuerdo a sus normas de Derecho Internacional Privado, no se est refiriendo ala regla de conflicto del juez extranjero, sino a sus reglas internacionales de competencia jurisdiccional. Pues, debemos tomar en cuenta que cada tribunal aplica sus propias reglas de competencia jurisdiccional para declararse competente o incompetente respecto a un asunto. Es por ello, que nuestros tribunales peruanos en funcin de competencia indirecta se vern obligados a examinar las reglas de competencia jurisdiccional extranjeras a fin de saber si el tribunal extranjero que emiti sentencia, tena competencia segn sus propias normas. 359. En materia de competencia internacional, bien sabemos que no existe una jurisdiccin supranacional y que cada tribunal aplica sus propias reglas para determinar su propia competencia y tambin, es en este campo, cuando se trate de examinar la competencia de los tribunales de ciertos pases, nos podremos llevar enormes sorpresas. En efecto, existen pases cuyos tribunales tienen reglas exorbitantes de competencia internacional. A travs de dichas reglas, se establece una relacin entre el tribunal extranjero y el caso, en el que da competencia a dicho tribunal invocando razones dbiles. Por ejemplo, existen tribunales que se reconocen competentes en razn de la nacionalidad lo cual perjudica evidentemente el principio actor sequitor forum rei. Esto implicara que el demandado que domicilie en el Per, sin haber renunciado a la tutela jurisdiccional de los tribunales peruanos se pueda

encontrar frente a una sentencia extranjera en la cual el juez extranjero es competente segn sus propias normas. Ante estos posibles acontecimientos es necesario que el juez peruano del exequtur independiente de las reglas de competencia jurisdiccional extranjera, examine si el asunto se encuentra vinculado de una manera suficiente al tribunal extranjera que dict sentencia. En cuanto a los tribunales arbitrales, debemos tomar en cuenta que los rbitros han sido investidos de la funcin jurisdiccional no por el Estado, ms bien por la voluntad de las partes implicadas. En este caso la competencia de dichos tribunales se verificar en relacin a la voluntad de las partes, es decir en relacin a la convencin arbitral, y si adems existiera algn Organismo de Arbitraje, la competencia de los rbitros se analizar tambin en relacin a las reglas elaboradas por dicha institucin. 3era. Condicin: Que, se haya citado al demandado conforme a la ley del lugar del proceso; que se le haya concedido un plazo razonable para comparecer; y que se le hayan otorgado garantas procesales para defenderse. El objetivo del inc. 3 del art. 2104 del cdigo civil es evitar los fraudes procesales. Existe fraude procesal en aquel proceso en que sin haberse establecido la relacin procesal entre el demandante y el demandado, existe una sentencia que favorece al demandante. En efecto, cuando no se ha notificado al demandado, no se ha establecido la relacin jurdica procesal; y por consiguiente dicho proceso carece de validez. En principio, es necesario verificar si el proceso en el extranjero ha respetado las garantas procesales de defensa. Esto es, que debe existir igual trato para ambas partes litigantes. Que, adems se respeten todos los trminos del proceso conforme a las leyes del lugar donde se lleva a cabo. En la notificacin si el demandado tiene su domicilio en el Per, esta notificacin ha debido ser efectuada mediante una carta rogatoria o exhorto. Pues el momento del acto de la notificacin es importante,

porque a partir de all se puede contar el plazo de comparecencia. Pues sera absurdo que al demandado se le notifique despus que se dict sentencia. Adems ser necesario que se haya observado en el procedimiento extranjero, el derecho de defensa del demandado en cuanto a que se le ha permitido actuar todos los medios probatorios que ha credo conveniente. Y que se le haya tenido tambin muy bien informacin obre el estado del procedimiento en cada una de sus 4ta. Condicin: Que la sentencia tenga autoridad de cosa juzgada en el concepto de las leyes del lugar del proceso. Si bien es cierto que el inc. 4 del art. 2104 del cdigo establece que la cosa juzgada de la sentencia extranjera debe apreciarse conforme a las leyes del lugar donde se efectu el proceso, ello no impedir que la autoridad de cosa juzgada de la sentencia extranjera pueda ser apreciada conforme a los cnones de la ley peruana. Tomemos en cuenta, que la autoridad de la cosa juzgada conforme a las leyes del pas extranjero donde se emiti la sentencia, est dotando a dicha sentencia de un VALOR INTRINSECO. En consecuencia, lo establecido en el inc. 4 del art. 2104 del cdigo civil implicara un reconocimiento de plano de dicha cosa juzgada. Nosotros consideramos que el punto de partida debe ser la autoridad de la cosa juzgada conforme al pas donde se emiti la sentencia; en cambio, dicha nocin de cosa juzgada deber ser encuadrada dentro del concepto de cosa juzgada del pas que acoge la sentencia. Desgraciadamente ello, no lo establece la norma que estamos analizando. Notemos que a nivel internacional la cosa juzgada no se encuentra dotada de un valor universal. Sino, que tiene una validez relativa. Para ello, pongamos un ejemplo, si por cualquier razn no se puede reconocer y ejecutar una sentencia extranjera en el Per, puede el demandante volver a instaurar un nuevo proceso, en el Per? El profesor Pierre Mayer es de la opinin que el demandante tiene el derecho a volver a instaurar un nuevo proceso, pues no puede el demandante queda: talmente

desprotegido. Para ello, invocamos el principio del derecho a la tutela jurisdiccional que debe observarse para todo ciudadano. 5ta. Condicin: Que, no existan en el Per juicio pendiente entre las mismas partes y sobre el mismo objeto, iniciado con anterioridad a la interposicin de la demanda que origin la sentencia. La litispendencia se basa en el principio en que no debe existir un juicio paralelo a otro que ya se encuentra instaurado. Nuestro anterior cdigo de procedimientos civiles consideraba como litispendencia o pleito pendiente cuando entre dos procesos exista una triple identidad entre las mismas personas, la misma cosa y la misma accin. Segn el art. 451 del actual cdigo procesal civil, la litispendencia tiene por efecto anular todo lo actuado y dar por concluido el proceso. Debemos remarcar que la litispendencia tiene eficacia para un solo ordenamiento jurisdiccional. Esto es, cuando los dos tribunales que conocen sobre los procesos paralelos, pertenezcan al mismo Estado. En cambio debemos tomar en cuenta que en la litispendencia internacional existe ms de un orden jurisdiccional que se encuentran implicados. Pues, los tribunales que siguen cada uno el proceso, pertenecen a diferentes pases, lo que incidir que la eficacia de la litispendencia internacional sea relativa. Sin embargo debemos remarcar que existe un esfuerzo de la doctrina internacional y de los Estados para superar este impase. En efecto, se han celebrado al respecto tratados internacionales y en defecto de dichos tratados, los Estados han elaborado reglas que normen sobre la litispendencia internacional, como es el caso del art. 2066 del cdigo civil peruano. Regresando al art. 2104, debemos tomar en cuenta que tratndose de ejecutar una sentencia extranjera, y existiendo juicio pendiente en el Per. El proceso en el extranjero debe haber comenzado con anterioridad al proceso instaurado en el Per. En cambio, sise comprueba que existe un proceso en el Per iniciado con anterioridad al proceso extranjero que

gener la sentencia extranjera, entonces no se otorgar el reconocimiento ni la ejecucin a dicha sentencia extranjera. 6ta. Condicin: Que, la sentencia extranjera no sea incompatible con otra sentencia que rena los requisitos de reconocimiento y ejecucin exigidos por la ley y que haya sido dictada anteriormente. Que la sentencia extranjera que se pretende ejecutar en el Per, no sea incompatible con otra sentencia extranjera que fue anteriormente reconocida y ejecutada en el Per. Es difcil precisar aqu la incompatibilidad que pueda existir entre sentencias extranjeras. Pero podemos presumir que tiene preferencia aquellas sentencias extranjeras que se aplican en virtud de los tratados internacionales. Debemos remarcar, que si bien se trata de dar uniformidad a los criterios para la ejecucin de sentencias extranjeras, ello no debe permitir a los tribunales peruanos de revisar el fondo de la sentencia extranjera bajo el pretexto de que se encuentra incompatible con el fondo de otra sentencia aplicada anteriormente. Pues, esta incompatibilidad con otras sentencias extranjeras no est precisada por nuestro legislador, y es difci1 os tribunales peruanos el tratar de determinarlas. 7ma. Condicin: Que la sentencia extranjera no sea contraria al orden pblico ni a las buenas costumbres El inc. 7 del art. 2104 del cdigo civil establece como una de las condiciones de la sentencia extranjera que sta no sea contraria ni al orden pblico ni a las buenas costumbres. Nosotros sabemos que el trmino orden pblico es un trmino muy general, por lo que necesitamos precisiones al respecto. En primer lugar, el legislador al referirse al orden pblico tambin ha utilizado el trmino de buenas costumbres. Y si nosotros analizamos el art. 2049 del acotado, nos daremos cuenta que el trmino buenas

costumbres internacional.

tambin

aparece

ligado

al

trmino

orden

pblico

En consecuencia podemos decir que el legislador se refiere a que las sentencias extranjeras no deben ser contrarias al orden pblico internacional. Pero, Qu es el orden pblico internacional? Si bien es cierto, nosotros ya hemos tratado el tema en su oportunidad, vamos a dar una nocin breve. Nosotros consideramos al orden pblico internacional como la idiosincrasia jurdica de un pas. Esto quiere decir, que una sentencia extranjera no debe atentar contra la idiosincrasia jurdica del Per. Ahora bien, en el art. 2049 del cdigo civil se refiere a la intervencin del orden pblico internacional a nivel de la creacin de derechos, es decir que dicho artculo no sera aplicable al caso. En cambio el art. 2050 del acotado se refiere a la intervencin del orden pblico internacional a nivel de los derechos adquiridos, que debemos concordar con el inc. 7 del art. 2104 del cdigo civil se refiere a la intervencin del orden pb1ico internacional a nivel de los derechos adquiridos. Debemos remarcar que la intervencin del orden pblico internacional en uno u otro nivel es diferente. A nivel de la creacin de derechos el orden pblico internacional interviene excluyendo la ley extranjera y reemplazndola por la ley local; en cambio a nivel de los derechos adquiridos, la intervencin del orden pblico internacional tendr como efecto el rechazo de la ley extranjera contenida en una sentencia extranjera. Es decir, el rechazo de la sentencia extranjera. Sin que implique una revisin del fondo de la sentencia extranjera, la ley que sta contenga no debe contrariar a los valores y principios jurdicos sobre los que descansa nuestro ordenamiento jurdico. 8va. Condicin: Que se pruebe la reciprocidad El inc. 8 del Art. 2104 del cdigo civil establece como otra condicin que se pruebe la reciprocidad.

Ahora bien, a qu condicin se refiere el legislador? Pues, nuestro legislador se refiere a la reciprocidad en cuanto al trato que deben tener las sentencias peruanas en el pas de donde proviene la sentencia extranjera. El segundo prrafo del Art. 2102 del cdigo civil establece Si tiene sta la misma fuerza que en aquel pas se da a las sentencias pronunciadas por los tribunales peruanos. En un principio los tribunales peruanos consideraban que el demandante del exequtur debera probar la reciprocidad, por ejemplo una ejecutoria del 22 de septiembre de 1987 estableca Si no existe tratado ni se pruebe reciprocidad o revisin de fondo, la demanda es improcedente. Actualmente, existe un criterio presuncin de reciprocidad. VIII. EFICACIA DE LA SENTENCIA EXTRANJERA La sentencia considerada en general presenta distintos aspectos o manifestaciones de eficacia. Por eficacia de una sentencia extranjera entendemos "los efectos que ella puede producir en un pas distinto del que fuera dictada". En el orden internacional, de acuerdo a la doctrina tradicional, son tres los efectos fundamentales de las sentencias extranjeras fuerza ejecutiva, fuerza de cosa juzgada y fuerza probatoria." Esta distincin es importante, ya que la doctrina no est de acuerdo si, respecto de todos estos efectos, es menester solicitar el exequtur para que se hagan efectivos. "La doctrina y la jurisprudencia de los-distintos pases --dice Sentis- suelen ser contradictorias en orden al valor de la sentencia extranjera. Solamente cuando se trata de la ejecucin de las sentencias extranjeras existe acuerdo en el sentido de la necesidad del exequtur; bien marcada! son las discrepancias en cuanto al valor de la cosa juzgada; y no dejan de existir en lo que se refiere al valor probatorio". En esta materia, estimamos que en toda sentencia pueden reconocerse dos efectos primordiales: el efecto de cosa juzgada y el efecto documental de la sentencia, o sea, su valor probatorio. Cosa juzgada es "la autoridad y eficacia de una sentencia judicial cuando no existen contra ella medios de la Corte Suprema basado en la

de impugnacin que permitan modificarla". La autoridad, segn Couture, es la calidad' o atributo propio del fallo que emana de un rgano jurisdiccional cuando ha adquirido carcter definitivo. La eficacia significa la inimpugnabilidad, la inmutabilidad y la coercibilidad. La coercibilidad consiste en la eventualidad de ejecucin si el acreedor la pide.'" De este concepto podemos desprender que la cosa juzgada:.o sea, a autoridad y eficacia de .la sentencia, rene .en s los efectos de ejecucin y de cosa juzgada propiamente tal. Creemos que el exequtur es imprescindible cada vez que se trate de invocar a eficacia de una sentencia extranjera, esto es, su fuerza ejecutiva o su fuerza de cosa juzgada; y que no es necesario, en cambio, cuando la sentencia se hace valer como documento. Nos referiremos separadamente, por razones de mtodo, a estos. tres efectos que pueden producir las sentencias. Efecto ejecutivo La legislacin,.doctrina y jurisprudencia estn de acuerdo en estimar que, tratndose de la ejecucin de las sentencias extranjeras -entendiendo por ejecucin la posibilidad de exigir su cumplimiento mediante un procedimiento de apremio-, es necesario el exequtur para que se produzca dicho efecto. Y la razn es clara: la fuerza ejecutiva entraa una fuerza positiva, en cuanto confiere el derecho de requerir el auxilio de la fuerza pblica de! Estado -en otras palabras, requiere la intervencin del brazo armado de la justicia del pas- para exigir el cumplimiento compulsivo de la sentencia; y sabemos que es un principio indiscutible que el poder coercitivo no puede aplicarse sino en el territorio del Estado que lo ejerce. Las autoridades o funcionarios pblicos en un pas no pueden actuar sino por mandato de sus propios poderes pblicos. y si se pretende que acten por mandato de poderes pblicos extranjeros, es necesario que exista una previa calificacin del rgano Jurisdiccional de control. Fuerza de cosa juzgada La doctrina y la jurisprudencia no son unnimes para sealar si, tratndose de la cosa juzgada, es o no necesario e! exequtur. Algunos

juristas -Weiss entre ellos- sostienen que para que se produzca este efecto no es necesario este procedimiento, especialmente porque en estos casos no se exige, como ocurre en materia de ejecucin de la sentencia, la intervencin de la fuerza pblica de! pas en que se invoca la sentencia extranjera. Dice Weiss: "En lo tocante a la autoridad de cosa juzgada, pensamos que nada se opone a que sea reconocida de plano al fallo extranjero fuera del pas en que ha sido dictado, desde que este fallo es regular en a forma, desde que emana de jueces competentes. Segn la lex fori, y desde que tienen segn la misma ley la autoridad de la cosa juzgada; pero siempre que no desconozca principio alguno de orden pblico internacional en el lugar en qu ha sido dictado. La independencia de! Estado en que se invoca esta sentencia no est afectada y el concurso material de sus agentes no es reclamado. Nosotros, al igual qu la mayora de los autores, aceptamos la doctrina que considera e! exequtur como necesario para que la sentencia tenga valor de cosa juzgada fuera de los lmites de! Estado en que ha sido pronunciada. Ya hemos dicho que una sentencia fornea, por emanar de un poder pblico extranjero, es un nada jurdico, un simple hecho y, por lo tanto, no produce ningn efecto mientras no ha sido reconocida, vale decir, mientras no ha obtenido el exequtur. Tambin hemos dicho que, a nuestro entender, "la eficacia de cosa juzgada debe estimarse como la principal y general de las sentencias, de la cual la ejecucin material resulta un aspecto o una derivacin". Tanto la fuerza ejecutiva como la fuerza de cosa juzgada son, pues, aspectos de la eficacia de una sentencia. En ambos casos se trata de que los pronunciamientos en derecho de un juez extranjero obliguen al juez en donde se invoca la sentencia. Reducir el exequtur nicamente al aspecto de la ejecutoriedad de la sentencia, seria reducir el problema a la parte menos importante porque como ya lo hemos mencionado lo ms esencial es la cosa juzgada que en realidad es el conjunto de eficacia de una sentencia. Ha dicho Bosco: "El valor de cosa juzgada es relevante no slo bajo e! aspecto negativo, en cuanto al mismo da lugar a una excepcin, sino tambin bajo un aspecto positivo, en cuanto obliga al juez a reconocer la

existencia del fallo en todos sus pronunciamientos, debiendo entenderse por autoridad de cosa juzgada la eficacia definitiva y obligatoria de la declaracin de derecho en ella contenida. As es como debe entenderse que procede estimar la cosa juzgada a los efectos de la indispensabilidad del exequtur Valor probatorio La eficacia de una sentencia extranjera se manifiesta esencialmente en los dos sentidos ya estudiados. Pero ella tambin puede ser utilizada como medio de prueba. El efecto probatorio, segn, Vico, corresponde a la eficacia de la sentencia como acto jurisdiccional autntico, en su calidad de documento pblico. La sentencia extranjera puede hacerse valer como prueba de una declaracin testimonial, de un peritaje o de una confesin, y en tal caso la sentencia es la prueba documental con abstraccin de su eficacia extraterritorial. La fuerza probatoria se desprende"; pues del carcter de acto autntico, que da fe de los hechos constatados directamente por funcionario competente. Para que a una sentencia extranjera se le reconozca valor probatorio, no es necesario el exequtur previo. Las "razones son obvias: cuando se invoca una sentencia extranjera solamente como documento, no se estn invocando los pronunciamientos en derecho del juez extranjero. Como documento pblico, el fallo vincula al juez ante el cual se invoca en cuanto al hecho de haberse otorgado, a su fecha y a la determinacin de los hechos ocurridos ante el magistrado extranjero. Pero su valor no lo obliga Aprecia soberanamente el valor de este medio probatorio junto a los otros que se hagan valer en juicio-- de acuerdo a las reglas de apreciacin de la prueba. De los hechos puede libremente derivar la existencia' o inexistencia de un derecho; podra, pues, con los mismos hechos, llegar a una conclusin contraria a la emanada del juez extranjero. En suma -y a diferencia de lo que ocurre cuando se invocan la fuerza ejecutiva y la fuerza de cosa juzgada de la sentencia extranjera-, no se trata de aceptar lisa y llanamente el pronunciamiento del juez forneo. Todo lo contrario, la presentacin de una sentencia extranjera como

prueba no significa, el decir de Vico, que el magistrado nacional "deje de tener el poder de decidir la controversia. Segn sus propias convicciones, pues el fallo extranjero en ese caso no es instrumento de ejecucin, sino elemento de conviccin y la apreciacin que haya hecho el juez extranjero que lo dict no vincula al juez ante el cual es ofrecido como prueba". Dice Morelli: "Precisamente porque no se trata de hacer derivar de la sentencia extranjera' el efecto de obligar al juez italiano que reconozca y respete como comprobacin autoritaria la contenida en ella, no pueden valer, respecto de la hiptesis de que se produzca la sentencia extranjera como medio de prueba, las razones en virtud de las cuales hay que estimar necesario el juicio de reconocimiento siempre que se invoque la sentencia extranjera como acto jurisdiccional verdadero y propio. IX. JUICIO DE RECONOCIMIENTO Ya' hemos dicho que, antes de su reconocimiento, la sentencia fornea no produce en otro ordenamiento jurdico ninguno de los efectos que son propios del acto jurisdiccional pero que por el solo hecho de su existencia como sentencia extranjera nace el efecto de hacer surgir en la parte que pretende invocarla, la accin teniente al juicio de reconocimiento Es necesario insistir en el hecho de que el Juicio de reconocimiento no tiene nada que ver con el juicio que dio por resultado la sentencia que ser materia del exequtur; naturalmente, dicho juicio ser el precedente .fundamental del reconocimiento pero la naturaleza el fundamento, la pretensin y los titulares de la accin que estudiamos son totalmente distintos a los del juicio extranjero. X. TRIBUNAL COMPETENTE No hay uniformidad en la lesgilacion comparada en cuanto a determinar la clase o jerarqua de tribunal que debe .pronunciarse sobre el exequtur. Pueden, sin embargo, observarse dos tendencias: algunas legislaciones, como las de Italia, Venezuela, Espaa, Chile, entregan el conocimiento De esta materia a los tribunales superiores de justicia; otras, cambio lo hacen a tribunales de primera instancia.

Este ltimo sistema existe en algunos tratados internacionales, como el vigente entre Espaa e Italia, que entrega el conocimiento, en el caso espaol. a las audiencias territoriales. Se le critica en el sentido de que una cuestin que podra llegar a comprometer las relaciones internacionales debe ser entregada a un tribunal que d mayores garantas XI. ACCION DEL EXEQUATUR La accin de exequtur es el derecho al proceso de reconocimiento. El fundamento de esta accin, segn Sents, "est nica y exclusivamente en el precepto de la ley nacional, que ordena al juez aceptar la sentencia extranjera siempre que rena determinados requisitos. La accin de exequtur se caracteriza, principalmente, por ser autnoma, es decir, distinta e independiente de la accin primitiva que engendr a la sentencia extranjera. "No se trata -segn Sents de una accin subordinada a la que se ejercita para obtener la sentencia que se quiere ejecutar o a la sentencia respecto de la cual se pretende' que se le reconozca el valor de cosa juzgada en el pas..El litigio, la materia litigiosa, no es la misma en uno y otro proceso: en el primero,. El contenido lo constituye la relacin jurdica sustancial, sobre la que se ha pronunciado la sentencia extranjera; en el segundo, el contenido, la materia litigiosa, est constituida por la propia sentencia, independientemente de la litis por ella como puesta. Se trata de determinar si la sentencia extranjera presenta unas determinadas caractersticas; y ello ninguna vinculacin procesal directa tiene con la accin que antes se haya ejercitado para conseguirla. La independencia y, sobre todo, la heterogeneidad son absolutas; aunque la primera sentencia pueda ser presupuesto materia de la segunda".Acerca de esta independencia se hallan de acuerdo autores modernos como Anzilotti, Casati, Diena, Fusinato, Ghirardini, Liebman, Lipari, Morelli, Ottolenghi. Ahora bien, qu es lo que se pretende mediante el ejercicio de la accin de exequtur? Segn Sacerdoti, se pretende que se reconozca el valor de cosa juzgada a la sentencia extranjera o que se acuerde su ejecucin."

Esa pretensin es totalmente distinta a la que origin el proceso extranjero. Pues bien, qu significacin .jurdica tiene este reconocimiento o este acuerdo de ejecucin? Como ha dicho Chiovenda, "se trata de nacionalizar la sentencia extranjera, de convertirla en un elemento Jurdico nacional".

XII. TITULARES DE LA ACCION DE EXEQUATUR Segn Morelli, la accin de exequtur slo corresponde a aquel a cuyo favor se ha pronunciado la sentencia extranjera, persona que es, pues, el titular del derecho reconocido por el ordenamiento extranjero. Sents objeta esta opinin de Morelli y expresa que bien puede ocurrir que "la parte en contra de la cual se ha pronunciado la sentencia, tenga inters en llevarla a ejecucin o en promover su reconocimiento", As, por ejemplo, Bartin cita el caso de un extranjero que se ha opuesto a su divorcio, pero respecto del cual se ha dictado en definitiva una sentencia en contrario. Este extranjero puede perfectamente invocar posteriormente este divorcio con el objeto de contraer nuevas nupcias o de defenderse de una accin de nulidad que eventualmente se ejercitare en contra de este segundo matrimonio. En suma, puede entablar la accin de exequtur "todo aquel a quien la sentencia no reconocida le ocasione un perjuicio o le impida un beneficio que slo la declaracin de reconocimiento pueda hacer cesar". .Ahora bien, es necesario que la persona, natural o jurdica, que se presente solicitando el exequtur tenga inters en el reconocimiento de la sentencias en su ejecucin forzada. Segn Fiore este 'inters debe ser presente y actual. XIII. NATURALEZA PROCESAL DE LA ACCION DE EXEQUATUR Se ha producido una controversia entre los que califican a esta accin como una accin constitutiva, y los que le atribuyen el carcter de accin declarativa.

Autores como Chiovenda y Liebman estiman que la accin tendiente a obtener el exequtur es constitutiva. Y ello porque solamente mediante la intervencin del juez nacional se pueden obtener en el pas los efectos de la sentencia extranjera. Segn Liebman, "la ley italiana no declara eficaz en Italia a la sentencia extranjera, sino que la considera capaz de adquirir eficacia; y como tal eficacia slo la puede adquirir en virtud de la sentencia de reconocimiento, sta debe definirse como sentencia constitutiva". Autores como Fusinato y Ramella estiman que los efectos de la sentencia extranjera se producen con anterioridad a toda sentencia de reconocimiento y con independencia de ella. Dice Fusinato: "La sentencia .extranjera es... plenamente eficaz a todos los efectos, salvo aquellos de la ejecucin forzada, para los cuales se requiere juicio de deliberacin (reconocimiento); pero 'ste no crea la sentencia, sino que solamente declara que nada obsta a que la misma se ejecute. FORMAS DE INCOAR EL PROCEDIMIENTO Tres son los sistemas conocidos para iniciar el procedimiento de exequtur: la carta rogatoria, la va diplomtica y la demanda judicial. Las dos primeras maneras de provocar el reconocimiento de una sentencia extranjera son extraas a la casi totalidad de las legislaciones;'" la demanda judicial, en cambio es la forma ordinaria o normal de iniciar el procedimiento de exequtur. XIV. Finalidad del juicio de reconocimiento El objeto o finalidad del juicio de' deliberacin es determinar si la sentencia extranjera rene las condiciones exigidas por la ley interna o el tratado competente para que ella pueda ser aplicada esto es para coniderrala igual a una sentencia nacional reconocindole al fin su efecto o valor de ejecucin o de cosa juzgada. El juicio de reconocimiento, segn Ghirardini, tiene por objeto, no la relacin' jurdica controvertida, sino la sentencia extranjera como tal. Bien ha dicho Morelli que el juicio de reconocimiento no tiene por objeto la relacin sustancial sino que su alcance es puramente procesal. En otras palabras, el exequtur jams

alterar el contenido "sustancial" de la sentencia extranjera, ya que el magistrado encargado de darlo no tiene, como ya lo hemos dicho, el derecho de estatuir sobre los puntos que hayan sido sometidos al juez extranjero; el juez nacional examina "la sentencia" del extranjero, atribuyndole eficacia, con la cual ya contaba en su pas de origen. Es, pues, una operacin puramente "procesal". XV. La sentencia de exequtur Del exequtur surge, claramente, una sentencia independiente de la sentencia extranjera, "pero una sentencia plena, con todos sus atributos, sentencia que pone trmino al juicio de reconocimiento". En relacin a la sentencia de reconocimiento, se presenta la misma situacin vista en materia de accin de exequtur las diversa legislaciones pueden regular con caracteres diferentes. Cabe preguntarse si la sentencia de reconocimiento es una sentencia condenatoria, declarativa o constitutiva. Doctrinalmente se han dado todas las soluciones posibles. Anzilotti afirma que la sentencia: de reconocimiento es de condena, de declaracin de certeza o constitutiva. Segn sea condenatoria, constitutiva o declarativa la sentencia extranjera a que se refiere. "Esta direccin doctrinal-dice- implica en el fondo una confusin entre la sentencia primitiva y la de exequaturacin al asimilar la primera ntegramente a la segunda, hacindola perder de esta forma su autonoma. La controversia, sin embargo, se produce esencialmente entre los que afirman su carcter declarativo Y aquellos que le atribuyen categora de sentencia constitutiva".Quienes piensan que la sentencia de exequtur es meramente declarativa de la eficacia de !a sentencia extranjera, afirman que esta ltima tiene valor y eficacia en el Estado, independientemente de todo procedimiento y con anterioridad a l, el cual., Si llega a ser indispensable, finalizar con una resolucin de exequtur que tendr solamente el carcter de sentencia declarativa de mera certeza." As, Fusinato, por ejemplo, dice que, "el juicio de deliberacin (reconocimiento) no crea la sentencia, sino que la declara ejecutoria. Pero !a mayora de los autores opinan y con razn, que la sentencia de exequtur es constitutiva, o sea, que ella constituye un requisito indispensable para que adquiera

valor y eficacia la sentencia extranjera. Chiovenda, por ejemplo expresa que "slo cuando el juez ha pronunciado el reconocimiento tinese un acto de voluntad actual de nuestro Estado que presenta por contenido de la sentencia extranjera, tinese una sentencia constitutiva. no de la ejecutoridad de la sentencia extranjera (valga esta manera de decido), sino de una voluntad de nuestro Estado, de contenido conforme a sta, sentencia cuyos efectos, precisamente por esta conformidad de contenido, se retrotraen al da que remontan los efectos de la sentencia extranjera. Con lo cual no se quiere decir que antes del exequtur la sentencia extranjera no existiese; exista como acto efectuado en territorio extranjero. Existe despus una voluntad de nuestro Estado, que tiene por condicin ese acto y que obliga al juez a examinado para eventualmente, reconocerlo, de lo que nacer otra voluntad actual del Estado, de contenido conforme con el de la sentencia extranjera. Basndose en sta, no se excepciona, por consiguiente, la cosa juzgada (tambin sta es una manera de hablar elptica y abreviada); se excepciona la existencia de la sentencia extranjera y se pide al juez que la examine para crear eventualmente una voluntad con autoridad de cosa juzgada propia Para Morelli, siendo el objeto' del juicio de reconocimiento la atribucin de eficacia a las sentencias extranjeras que respondan a determinados requisitos, "esta comprobacin tiene el carcter de declaracin de certeza constitutiva, toda vez que de ella depende la eficacia de la sentencia extranjera" XVI. Reconocimiento de laudos arbtrales Para efectos de la ley peruana un arbitraje es internacional si: 1. Las partes de un convenio arbitral tienen al momento de la celebracin del convenio sus domicilios en Estados diferentes 2. Uno de los lugares siguientes esta situado tuera del Estado en el que las partes tienen sus domicilios: a) El lugar del arbitraje. si ste se ha determinado en el convenio arbitral o con arreglo convenio arbitral..

b) El lugar del cumplimiento de una parte sustancial de las obligaciones de la relacin jurdica o el lugar con el cual el objeto del litigio tenga una relacin ms estrecha A los efectos de este artculo si alguna de las partes tiene ms de un domicilio. El domicilio seria el que guarde una relacin mas estrecha con el convenio arbitral. La enorme ventaja del arbitraje estriba que no existe conflicto de leyes en cuanto al Juez Competente porque este est determinado mediante el arbitraje sin embargo. Existe en el Derecho Arbitral Internacional el problema del establecimiento de la ley aplicable a diversas etapas del arbitraje en caso que las partes no lo hayan establecido. En todo arbitraje internacional debern aplicarse necesariamente las reglas del conflicto nacionales que seale el Derecho Internacional privado interno de cada pas para cada categora jurdica involucrada en un arbitraje de naturaleza extranacional. As por ejemplo debe recurrirse al derecho internacional privado para establecerse entre otros la ley aplicable para regular la capacidad de las partes; la arbitrabilidad de una materia; la nulidad o invalidez del acuerdo arbitral; si el objeto de la controversia es susceptible de solucin arbitral; el procedimiento a seguir; la ley que se aplicara al fondo de la y controversia as como la legislacin que regulara el reconocimiento valer. Lo anteriormente expuesto hace que el arbitraje internacional tenga una complejidad aun mayor que los conflictos internacionales que son derivados al poder judicial nacional en l medida que los rbitros privados debern resolver en merito a un derecho extranjero el cual luego ser ejecutado por jueces de otra nacionalidad bajo un procedimiento nacional (exequtur) A diferencia de los requisitos sealados por el Cdigo Civil para reconocer una sentencia extranjera. La ley General de Arbitraje slo exige para los reconocimientos de laudos arbtrales que se acompae a la Sala Civil de la Corte Superior el original del laudo O copia del mismo y el original del convenio arbitral o copia del mismo optando el legislador por seguir las

ejecucin de un laudo expedido en un pas distinto al cual se quiere hacer

recomendaciones dadas por la Ley Modelo de la Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil internacional al sealar los casos en los cuales es posible la denegatoria de los laudos arbtrales por parte del juez nacional. La Ley establece causales taxativas para denegar un laudo que ha sido dictado en un territorio distinto del Per tales como la incapacidad de las partes para suscribir el convenio arbitral o la indebida notificacin o falta de notificacin, tanto de la designacin de un rbitro como de las actuaciones arbtrales privndolo de su legitimo derecho de defensa o que el laudo se refiera una controversia no prevista en el convenio arbitral. Asimismo seala que se podr denegar el reconocimiento de un laudo proveniente del exterior si se prueba que el procedimiento no se ha ajustado a lo pactado por las partes o la ley del pas donde se efectu el arbitraje o ley del juzgador Creemos importante analizar el Reconocimiento de sentencias y laudos arbtrales en base a los convenios multilaterales ratificados por nuestro pas los cuales dentro de la denominada reciprocidad contractual