N 6/2009

PENAS ALTERNATIVAS

Esplanada dos Ministrios Bloco T Edifcio Sede 4 andar sala 434 e-mail: sal@mj.gov CEP: 70064-900 Braslia-DF www.mj.gov.br/sal

PROJETO PENSANDO O DIREITO

Srie PeNSANDO O DireiTO
N 6/2009 verso publicao
Penas Alternativas Convocao 01/2007 Escola de Direito de So Paulo da Fundao Getulio Vargas DIREITO GV Coordenao Acadmica Marta Rodriguez de Assis Machados Mara Rocha Machado Fbio Knobloch de Andrade

Secretaria de Assuntos Legislativos do Ministrio da Justia (SAL) Esplanada dos Ministrios, Bloco T, Edifcio Sede 4 andar, sala 434 CEP: 70064-900 Braslia DF www.mj.gov.br/sal e-mail: sal@mj.gov.br

CArTA De APreSeNTAO iNSTiTUCiONAL

A Secretaria de Assuntos Legislativos do Ministrio da Justia (SAL) tem por objetivo institucional a preservao da ordem jurdica, dos direitos polticos e das garantias constitucionais. Anualmente so produzidos mais de 500 pareceres sobre os mais diversos temas jurdicos, que instruem a elaborao de novos textos normativos, a posio do governo no Congresso, bem como a sano ou veto presidencial. Em funo da abrangncia e complexidade dos temas analisados, a SAL formalizou, em maio de 2007, um acordo de colaborao tcnico-internacional (BRA/07/004) com o Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento (PNUD), que resultou na estruturao do Projeto Pensando o Direito. Em princpio os objetivos do Projeto Pensando o Direito eram a qualificao tcnico-jurdica do trabalho desenvolvido pela SAL na anlise e elaborao de propostas legislativas e a aproximao e o fortalecimento do dilogo da Secretaria com a academia, mediante o estabelecimento de canais perenes de comunicao e colaborao mtua com inmeras instituies de ensino pblicas e privadas para a realizao de pesquisas em diversas reas temticas. Todavia, o que inicialmente representou um esforo institucional para qualificar o trabalho da Secretaria, acabou se tornando um instrumento de modificao da viso sobre o papel da academia no processo democrtico brasileiro. Tradicionalmente, a pesquisa jurdica no Brasil dedica-se ao estudo do direito positivo, declinando da anlise do processo legislativo. Os artigos, pesquisas e livros publicados na rea do direito costumam olhar para a lei como algo pronto, dado, desconsiderando o seu processo de formao. Essa cultura demonstra uma falta de reconhecimento do Parlamento como instncia legtima para o debate jurdico e transfere para o momento no qual a norma analisada pelo Judicirio todo o debate pblico sobre a formao legislativa. Desse modo, alm de promover a execuo de pesquisas nos mais variados temas, o principal papel hoje do Projeto Pensando o Direito incentivar a academia a olhar para o processo legislativo, consider-lo um objeto de estudo importante, de modo a produzir conhecimento que possa ser usado para influenciar as decises do Congresso, democratizando por conseqncia o debate feito no parlamento brasileiro. Este caderno integra o conjunto de publicaes da Srie Projeto Pensando o Direito e apresenta a verso resumida da pesquisa denominada SISPENAS: Sistema de Consulta sobre Crimes, Penas e Alternativas Priso, conduzida pela Escola de Direito de So Paulo da Fundao Getulio Vargas (DIREITO GV). Dessa forma, a SAL cumpre seu dever de compartilhar com a sociedade brasileira os resultados das pesquisas produzidas pelas instituies parceiras do Projeto Pensando o Direito. Pedro Vieira Abramovay Secretrio de Assuntos Legislativos do Ministrio da Justia

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CArTA De APreSeNTAO DA PeSQUiSA

Em meados de 2007, a Secretaria de Assuntos Legislativos do Ministrio da Justia (SAL/MJ) lanou o primeiro edital do Projeto Pensando o Direito. O objetivo do edital era promover parceria entre o Executivo e a academia, por meio do financiamento de projetos de pesquisa que trouxessem ganho qualitativo s atividades da SAL/MJ, em temas considerados prioritrios. Vencedora do edital na rea temtica penas alternativas a Direito GV desenvolveu o SISPENAS, um software que ser em breve implantado no site do Ministrio da Justia e disponvel para consulta pblica. Trata-se de uma ferramenta dinmica de produo de conhecimento que serve ao terico, ao operador do direito, ao formulador de polticas pblicas e a todos aqueles que quiserem tomar parte do debate pblico sobre as reformas do sistema penal. O processo de construo dessa ferramenta exigiu pesquisa em fontes legislativas, doutrinrias e jurisprudenciais e um esforo intelectual voltado concepo de uma forma peculiar de sistematizao e organizao das informaes contidas nessas fontes. Esse conhecimento resultou no desenho do sistema e na constituio de um banco de dados dos crimes previstos na legislao penal brasileira, suas respectivas penas e as alternativas pena de priso existentes. So Paulo, novembro de 2009. Mara Rocha Machado Coordenadora Acadmica

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PROJETO PENSANDO O DIREITO Escola de Direito de So Paulo da Fundao Getulio Vargas DIREITO GV Marta Rodriguez de Assis Machado, Mara Rocha Machado, Fbio Knobloch de Andrade, Priscilla Soares de Oliveira, Yuri Luz, Carolina Cutrupi Ferreira e Fernanda Emy Matsuda

SISPENAS: Sistema de Consulta sobre Crimes, Penas e Alternativas Priso

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SUmriO
1. INTRODUO .... 11 2. DESENVOLVIMENTO .... 15
2.1 Construo do banco de dados e elaborao do sistema .... 15 1.2.1 Definio dos benefcios e sistematizao das regras dos benefcios .... 18 2.2 Observaes adicionais ou especficas .... 19

2.2.1 Sobre os dois tipos de margens penais: tipos e margens penais simples e tipos compostos (com margens penais calculadas) .... 20 2.2.2 Causas de diminuio ou aumento genricas .... 21 2.2.3 Sobre as circunstncias atenuantes e agravantes .... 21 2.2.4 Sobre o concurso de majorantes e minorantes .... 22 2.2.5 Sobre a localizao do tipo, a alterao de sua redao e sua insero no Cdigo Penal .... 22 2.2.6 Definies terminolgicas em relao ao Nome do tipo .... 23 2.2.7 Crimes preterdolosos .... 23 2.2.8 Construo das regras de aplicao dos benefcios .... 24 2.2.9 Benefcios cuja concesso depende da pena cominada em concreto .... 24 2.2.10 Vedaes especficas .... 25 2.2.11 Artigos de leis penais suspensos liminarmente ou revogados .... 27 2.3 Caractersticas do SISPENAS: possibilidades de consultas e simulaes .... 27

2.3.1 Categorias .... 27 2.3.2 Cadastro de informaes .... 27 2.3.3 Possibilidades de consulta .... 27 2.3.4 Simulaes .... 28

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3. CONCLUSO .... 31
3.1 3.2 3.3 3.4 Caractersticas dos tipos penais .... 31 Composio temporal da legislao penal em vigor .... 32 Caractersticas das penas .... 34 Alcance dos benefcios cadastrados no sistema .... 38

4. REFERNCIAS .... 41

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1. iNTrODUO
Este texto tem por objetivo explicitar a forma de elaborao e divulgar as possibilidades de utilizao do SISPENAS. No decorrer da introduo, partiremos do diagnstico sobre o dficit de informaes pblicas sobre o sistema penal brasileiro, para apresentar uma sntese do contexto e objetivos que guiaram a produo do SISPENAS. Tendo em vista que o detalhamento do procedimento metodolgico adotado para construir o banco e para equacionar os critrios e benefcios constitui o contedo principal do presente documento, optamos por apresent-lo no desenvolvimento (item 2). Para concluir, apresentaremos informaes quantitativas sobre tipos, penas e benefcios produzidas a partir da utilizao do SISPENAS1. a) Contextualizao do tema e relevncia da pesquisa O diagnstico que estava base do edital de pesquisa voltado a esta rea temtica o de que a legislao brasileira, e particularmente a legislao penal, tornou-se to complexa que conhecer o direito positivo no uma tarefa fcil. E esse desconhecimento prejudica fortementea elaborao de polticas pblicas. Nesse ambiente, sucessivas mudanas legislativas aumentam a complexidade dos arranjos normativos e suas conseqncias so difceis de serem previstas antes de sua entrada em vigor. Em suma, tal dficit de informao dificulta em muito a conformao de programas legislativos consistentes e em harmonia com o conjunto do ordenamento jurdico. Esse diagnstico do sistema penal no recente nem se circunscreve realidade brasileira. Pierre Landreville, autor de um importante relatrio sobre as alternativas priso no Canad, utiliza o termo controlabilidade para se referir ao que considera ser uma das deficincias mais evidentes da justia penal: a ausncia de coordenao sobre suas prprias operaes. Esse quadro traduz-se na ausncia de produo de informaes e de compartilhamento de resultados, bem como na falta de mecanismos de planejamento. Essa questo de controlabilidade est no corao de nossas preocupaes porque freqentemente as leis so modificadas ou criadas, acrescentamos novas medidas ou programas, sem jamais saber o que ocorre com elas. No se sabe se elas alcanaram seus objetivos, se melhoramos ou pioramos a situao2 (1986, p. 17).

1 Os dados apresentados nesse documento substituem as informaes constantes em publicaes anteriores, tendo em vista a atualizao recente do banco de dados e a modificao de alguns critrios. Ver MACHADO e MACHADO, 2008 e MACHADO e MACHADO, 2008a. 2 Rapport du Comit dtude sur les solutions de rechange lincarcration, 1986. Gouvernement du Qubec.

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No Brasil, a ausncia de controlabilidade do sistema penal assume as mais diversas formas e alcana desde o processo de elaborao legislativa at o desempenho das instituies do sistema de justia3. No campo da atividade legislativa em matria penal, obstculo significativo formulao de polticas pblicas era a dificuldade de visualizao do quadro geral das penas efetivamente aplicveis s condutas consideradas ilcitas foco do edital que ensejou este projeto. A idia de sistematizar essas informaes remete possibilidade de visualizar o quadro geral de penas aplicveis como um conjunto de regras interdependentes. Isso significa que a pena estabelecida pelo legislador para cada uma das condutas incriminadas deve guardar relao com as inmeras normas direcionadas a conceder benefcios, a substituir penas, a permitir a sada antecipada da priso ou a suspenso da pena, entre vrias outras possibilidades existentes em nosso ordenamento. Atualmente, esses dois conjuntos as normas de sano acopladas s normas de conduta, de um lado e, de outro, as normas sobre procedimentos e benefcios praticamente no se comunicam. Ou melhor, se e quando se comunicam, isso se d apenas aps um grande esforo por parte do intrprete. E o que pior: modificam-se simultaneamente sem que haja verificao prvia sobre o impacto que exercem mutuamente. Isso quer dizer que quando so propostas mudanas pontuais nas penas cominadas para determinados crimes no se sabe facilmente que tipo de conseqncia isso vai ter no que diz respeito aos benefcios que deixaro ou passaro a ser passveis de aplicao a esse crime. Da mesma forma, ao criar um benefcio ou ao modificar os requisitos de sua aplicao, o legislador no conta com a informao sobre quais crimes passaro a ser suscetveis a esse benefcio. Por exemplo, a definio de crimes de menor potencial ofensivo mudou com a lei 11.313 de 2006: antes englobava aqueles cuja pena mxima era de um ano e passou a englobar aqueles com pena mxima no superior a dois anos. Quais crimes passaram a ser suscetveis a esse benefcio? poca da elaborao da lei, esse novo conjunto de crimes no era passvel de ser visualizado. b) Objeto da pesquisa e breve descrio do mtodo Nesse contexto, o SISPENAS foi concebido justamente para sistematizar as informaes sobre o direito positivo brasileiro a fim de tornar as relaes entre esses dois conjuntos tipos penais e benefcios mais claras e acessveis. Busca tambm favorecer a formulao de alteraes legislativas que contribuam a restabelecer a prpria organicidade e sistematicidade do ordenamento. Para tanto, buscamos desenvolver uma ferramenta que atendesse a um duplo fim: de um lado, permitir cruzar as informaes sobre crimes, penas e benefcios j positivados em nosso sistema e torn-las de fcil consulta e visualizao; de outro, possibilitar a realizao de simulaes simples diante de propostas de alterao legislativa.

3 Para um retrato da questo no mbito do poder judicirio, ver Cadernos Direito GV, n 11, 2006. Essa publicao reproduz os debates do seminrio Contando a Justia: a produo de informao no sistema de justia brasileiro, organizado pela Professora Luciana Gross Cunha em maio de 2006 na Direito GV.

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Mais especificamente, este projeto teve por objetivo, em primeiro lugar, tornar acessveis as informaes que se poderiam obter a partir do cruzamento entre os dois conjuntos de normas vigentes conjunto de crimes e cominaes de pena e conjunto de alternativas e benefcios. Em segundo lugar, tornar possvel visualizar como se comportariam essas relaes diante de uma proposta de alterao legislativa em um tipo penal (por exemplo, aumento de pena) ou na regra constitutiva de uma alternativa (por exemplo, aumento do limite mximo de pena para concesso de suspenso condicional do processo). Como as operaes entre esses dois conjuntos de normas so complexas e sobretudo dinmicas, optou-se por trabalhar com uma ferramenta tambm dinmica, que no se tornasse obsoleta a cada modificao no contedo desses conjuntos. Acima de tudo, a realizao de simulaes demandava que se tratasse de uma ferramenta malevel e aberta, que permitisse a incluso de hipteses at ento inexistentes na legislao vigente. Por essa razo, ao invs de construir sistematizaes estticas, optamos pela construo de um software4. Para tanto, a equipe jurdica trabalhou conjuntamente com um consultor em tecnologia da informao e uma equipe de profissionais especializados5. importante ainda notar que a forma como o SISPENAS foi construdo permitiu um terceiro tipo de pesquisa, adicional aos objetivos iniciais do projeto: a pesquisa sobre as caractersticas dos tipos penais ou as caractersticas dos benefcios. Ou seja, conforme explicamos com mais detalhes adiante, o SISPENAS permite que uma srie de informaes sobre o conjunto de tipos e o conjunto de benefcios possa ser extrada, utilizando-se como filtros tanto os critrios utilizados para o prprio cadastro dos tipos ou benefcios, como a busca por palavras. A atividade da equipe jurdica na construo do SISPENAS se desenvolveu em duas frentes: a construo do banco de dados e a definio do desenho do sistema, isto , na definio do tipo de operao que ele realiza, do tipo de resultado que possvel obter a partir dele, da forma de apresentao e organizao dos dados. Descrevemos, abaixo, o resultado desses dois processos.

4 Considerando o escopo, utilizao e recursos desse projeto, optou-se por desenvolver um sistema totalmente baseado em tecnologias abertas (open source), seguras, estveis e gratuitas. O desenvolvimento foi feito para plataformas compatveis com o servidor de html Apache, com a linguagem PHP e o banco de dados PostgreSQL. 5 O sistema foi desenvolvido pela empresa Dextra Sistemas.

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2. DeSeNVOLVimeNTO
O SISPENAS est associado a um banco de dados alimentado com 1.688 tipos penais, alm de 8 benefcios (definidos abaixo, item 1.2.1) e 17 critrios (relacionados aos benefcios, definidos legalmente e cadastrados no sistema). O banco de dados contm a legislao penal vigente at 7 de agosto de 2009. Tal contedo, como dissemos, dinmico, ou seja, o banco de dados ser alimentado periodicamente com novos tipos, novos benefcios e novos critrios. A construo do banco de dados tal como configurado atualmente demandou uma srie de decises relativas forma de organizao e sistematizao dos dados, que passamos a esclarecer abaixo. Tais decises metodolgicas devero guiar tambm o processo futuro de incluso de novos dados.

2.1 CONSTRUO DO bANCO DE DADOS E ELAbORAO DO SISTEMA

Para fins da pesquisa consideramos um tipo a unidade composta pela(s) conduta(s) e pelas circunstncias capazes de gerar uma cominao de pena prpria. Isto , o(s) verbo(s) que descreve(m) a(s) ao(es) ou a(s) omisso(es), acrescido(s) de circunstncias que caracterizam essa conduta de forma relevante (forma culposa ou dolosa, forma simples, qualificada ou privilegiada etc.), alm das causas de aumento e/ou diminuio com quantum numrico definido, eis que definem novos intervalos de pena. Desse modo, um mesmo artigo de lei poder ser desmembrado em vrias unidades (vide tabela 1). Exemplo: Homicdio Simples (art. 121, caput); Homicdio Privilegiado (art. 121, 1); Homicdio Qualificado (art. 121, 2); Homicdio Qualificado pela tortura (art. 121, 2, III, 5 fig); Homicdio Doloso com aumento de pena de 1/3 (contra menor ou idoso) (art. 121, 4, 2 parte); Homicdio Culposo (art. 121, 3); Homicdio Culposo com aumento de pena de 1/3 (art. 121, 4, 1 parte); Homicdio Culposo com perdo judicial (art. 121, 5).

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TAbELA 1: NMERO DE ARTIGOS NO CDIGO PENAL, POR TTuLO, VERSuS NMERO DE TIPOS PENAIS, DE ACORDO COM A DEFINIO DO SISPENAS.
TTuLO Dos crimes contra a pessoa Dos crimes contra o patrimnio Dos crimes contra a propriedade imaterial Dos crimes contra a organizao do trabalho Dos crimes contra o sentimento religioso e contra o respeito aos mortos Dos crimes contra a dignidade sexual Dos crimes contra a famlia Dos crimes contra a incolumidade pblica Dos crimes contra a paz pblica Dos crimes contra a f pblica Dos crimes contra a administrao pblica ARTIGOS NO CP 27 25 1 11 5 19 14 31 3 22 60 TIPOS PENAIS 111 96 4 16 7 58 21 167 4 56 133

Elegemos, portanto, como unidade de contagem do SISPENAS, as possveis cominaes de penas e no os diferentes comportamentos que podem estar reunidos em um mesmo tipo penal.6 Seguindo esse ltimo critrio, nosso banco de dados se multiplicaria. O banco de dados de tipos composto atualmente de tipos extrados do Cdigo Penal (Decreto-lei n. 2.848/1940 e suas alteraes) e de 55 leis penais especiais em vigor. 7 O que significa a totalidade de leis penais que puderam ser identificadas pela equipe de pesquisa e pela Secretaria de Assuntos Legislativos do Ministrio da Justia. 8 Cada unidade denominada tipo gera um registro no banco de dados. Cada tipo descrito segundo os critrios seguintes: (i) Artigo (nmero, inciso, pargrafo etc.); (ii) Nome (identificao nica do tipo, cf. item 1.3.6 infra);

6 Caso houvssemos escolhido esse critrio, teramos que desmembrar cada tipo de acordo com os diferentes comportamentos descritos na norma. O tipo impedimento ou perturbao de cerimnia funerria constitui uma unidade no SISPENAS, mas se desdobraria em quatro se o critrio fosse comportamental: impedir enterro, impedir cerimnia funerria, perturbar enterro e perturbar cerimnia funerria. 7 As leis especiais cadastradas no sistema so as seguintes: Lei 11.771/2008; Lei 11.343/2006; Lei 11.105/2005; Lei 11.101/2005; Lei 10.826/2003; Lei 10.741/2003; Lei 10.671/2003; Lei 10.300/2001; Lei complementar 105/2001; Lei 9613/1998; Lei 9609/1998; Lei 9605/1998; Lei 9504/1997; Lei 9503/1997; Lei 9472/1997; Lei 9455/1997; Lei 9434/1997; Lei 9296/1996; Lei 9279/1996; Lei 9263/1996, Lei 9029/1995; Lei 8666/1993; Lei 8429/1992; Lei 8245/1991; Lei 8176/1991; Lei 8137/1990; Lei 8078/1990; Lei 8069/1990; Lei Complementar 64/1990; Lei 7853/1989, Lei 7716/1989; Lei 7643/1987, Lei 7492/1986; Lei 7347/1985; Lei 7170/1983; Lei 6815/1980; Lei 6766/1979; Lei 6538/1978; Lei 6385/1976; Lei 6001/1973; Lei 5553/1968, Lei 5478/1968, Lei 5250/1967; Lei 5197/1967; Decreto-Lei 201/1967; Lei 4898/1965; Lei 4737/1965; Lei 4729/1965; Lei 4595/1964; Lei 4591/1964; Lei 4117/1962; Lei 2889/1956; Lei 1579/1952; Lei 1521/1951; Dec.Lei 6259/1944; Dec.Lei 3688/1941. Neste rol no esto includas as leis cadastradas no sistema que alteram a redao ou revogam dispositivos penais. 8 O banco de leis do SISPENAS foi construdo com base em Cdigos impressos das editoras Revista dos Tribunais, Saraiva e Verbo Jurdico, alm da contribuio da Secretaria de Assuntos Legislativos com as recentes alteraes na legislao penal. Fica, portanto, aberta a possibilidade de haver alguma lei prevendo crimes e penas que no tenha sido ainda identificada e que possa vir a integrar o banco de dados na prxima atualizao.

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(iii) Lei e ano de localizao do tipo; (iv) Lei e ano que deu a redao atual do tipo (caso tenha havido modificao); (v) Lei e ano de criao do tipo (caso o tipo tenha sido introduzido na lei de localizao por uma lei distinta, posterior a ela); (vi) Ttulo (quando houver); (vii) Captulo (quando houver); (viii) Tipo de sano (recluso, deteno, priso simples e multa); (ix) Tempo mnimo de priso (preenchido em dias, segundo a regra 1 ms=30 dias e 1 ano=12 meses=360 dias); (x) Tempo mximo de priso (preenchido da mesma forma); (xi) Possibilidade de cominao de multa (acrescida pena de priso o conector E e se, alternativa, o conector OU ) 9; (xii) Crime hediondo (Sim/No - respondemos sim a esse critrio tambm para os casos de conduta equiparada, j que recebem o mesmo tratamento legal); (xiii) Contraveno penal (Sim/No); (xiv) Previso legal de violncia (respondemos sim a esse critrio apenas quando a violncia expressamente prevista no tipo. Quando a violncia na prtica da ao no requisito para a consumao do tipo, ela se torna critrio a ser verificado em concreto, caso a caso. Respondemos no a esse critrio no caso de violncia presumida); (xv) Previso legal de grave ameaa (respondemos sim a esse critrio apenas quando a grave ameaa expressamente prevista no tipo. Quando a grave ameaa na prtica da ao no requisito para a consumao do tipo, ela se torna critrio a ser verificado em concreto, caso a caso); (xvi) Tipo subjetivo (culposo/doloso); (xvii)Existncia de vedao especfica (ver item 1.3.10, infra).

9 Nos tipos penais em que est presente uma causa de diminuio, os artigos so fragmentados em tipos distintos somente se ocorrer, cumulativamente, cada uma destas situaes: (i) houver condutas diferentes previstas e resultar impacto direto sobre a concesso dos benefcios; (ii) os tipos diferentes contiverem os elementos objetivos iguais e no resultarem impacto sobre a concesso dos benefcios. Houve fragmentao dos tipos penais resultantes do desdobramento do art. 155, CP e, por conseguinte, de suas inmeras combinaes com os demais artigos do Ttulo Crimes contra o Patrimnio. Assim, quando h previso de possibilidade cumulativa de pena multa, ao lado da pena privativa de liberdade, adiciona-se ao tipo o critrio E MULTA. por sua vez, quando a multa colocada como possibilidade alternativa pena privativa de liberdade, adiciona-se OU multa e, por fim, quando a aplicao de multa pode ser feita, critrio do juiz, tanto em substituio quanto concomitantemente pena privativa de liberdade, adiciona-se E/OU multa.

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Alm dessas informaes gerais, a construo do banco de dados envolveu uma srie de decises relativas ao desenvolvimento de critrios de classificao e cadastro dos tipos e unificao terminolgica das informaes do banco de dados. Para tom-las, a equipe baseou-se em extenso levantamento doutrinrio e jurisprudencial. Essas decises e suas justificativas esto descritas e registradas no prprio sistema nos campos observaes metodolgicas que acompanham as telas de descrio de tipos, benefcios e critrios.

1.2.1 Definio dos benefcios e sistematizao das regras dos benefcios.

Embora inicialmente o edital se referisse apenas a alternativas pena, decidimos ampliar o objeto da sistematizao, a fim de incluir outros mecanismos existentes na nossa legislao que configuram alternativas tanto pena como ao processo penal tradicional. So objeto do sistema, at o momento, os seguintes institutos jurdicos, que descreveremos sob a denominao geral de benefcio: (i) Composio civil dos danos; (ii) Transao penal; (iii) Suspenso condicional do processo; (iv) Substituio da pena privativa de liberdade por pena restritiva de direitos e/ou por pena de multa; (v) Suspenso condicional da pena por 2 a 4 anos; (vi) Suspenso condicional da pena por 4 a 6 anos; (vii) Limite de cumprimento de pena (30 anos); (viii) Livramento condicional (com tempo de cumprimento mnimo de 1/3, ou 2/3). A estrutura e as regras de aplicao de cada um desses institutos foram analisadas, sistematizadas e traduzidas para regras lgicas que permitissem sua incorporao ao sistema. Entendemos por regras de aplicao o conjunto de critrios e suas relaes, que interferem na possibilidade de aplicao dos benefcios. Embora alguns desses benefcios trabalhem com critrios que dependem do caso e do momento de determinao da lei pelo juiz, fizemos distino entre (i) critrios passveis de serem trabalhados em abstrato, ou seja, que permitem, independentemente do caso concreto, visualizar ao menos as possibilidades de aplicao dos benefcios e (ii) critrios que dependem intrinsecamente do caso concreto (por ex. ser o autor reincidente). Os

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critrios de primeiro tipo so os que permitiram a construo de um instrumento de anlise e compreenso geral do sistema. Por essa razo, apenas compem os critrios operativos do sistema. Os critrios de segundo tipo esto simplesmente indicados. Ou seja, sempre que o usurio pretender visualizar as possibilidades de aplicao de um determinado benefcio, os critrios do primeiro tipo (em abstrato) mencionados acima sero acionados para filtrar o campo de aplicao do benefcio e os critrios em concreto aparecero indicados no resultado, no campo Critrios no-generalizveis, como fatores que ainda condicionaro a aplicao concreta do benefcio ao caso. Em outras palavras, so critrios meramente descritivos e no operativos para o SISPENAS. So critrios do primeiro tipo: (i) pena mnima; (ii) pena mxima; (iii) tipo de priso; (iv) possibilidade de cominao de multa; (v) previso legal de violncia; (vi) previso legal de grave ameaa; (vii) crime hediondo; (viii) forma do crime quanto ao elemento subjetivo; (ix) existncia de vedao especfica que interfira na aplicao de um dado benefcio. Esses critrios foram escolhidos em funo da configurao atual do sistema e, dessa forma, so os critrios que importam atualmente para a construo de regras de benefcios. Nada impede, entretanto, que seja inserido no sistema um novo benefcio, que articule critrios diferentes desses. Se isso acontecer, possvel adaptar o sistema a esse novo dado: cria-se um novo critrio, devendo-se proceder classificao dos tipos cadastrados, segundo esse novo critrio.

2.2 ObSERVAES ADICIONAIS OU ESPECFICAS

A construo do banco de dados, ainda que baseada eminentemente na legislao vigente, exigiu da equipe de pesquisa que uma srie de decises fosse tomada para possibilitar a sistematizao dos dados e tornar mais clara a forma de exposio do contedo. Trata-se de definies acerca da terminologia utilizada pelo sistema e definies relativas aos critrios utilizados para o cadastramento e classificao dos tipos e benefcios. Algumas delas refletem apenas uniformizaes de tratamento, mas outras dizem respeito efetivamente a posies dogmticas diante de leis que permitiam interpretaes em sentidos diversos. Tendo em vista que a finalidade do SISPENAS fornecer informaes capazes de descrever o sistema de penas e benefcios vigente, as decises metodolgicas buscaram se aproximar o mximo possvel da forma como o Judicirio tem aplicado. Assim, diante de dvidas geradas pela leitura da legislao, a equipe realizou pesquisa, em primeiro lugar, jurisprudencial e, supletivamente, doutrinria, a fim de identificar as possibilidades de interpretao de determinado dispositivo legal. Apenas nos casos em que tais fontes no forneceram respostas, que a equipe tomou decises baseadas em interpretaes razoveis da norma.

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Todas as informaes cadastradas no sistema que no decorrem diretamente da leitura das normas so apontadas, com suas respectivas justificativas, caso a caso, no campo Notas Metodolgicas. As informaes mais relevantes para o desenho do banco de dados que so explicitadas abaixo devero constar tambm de uma seo especfica do site do sistema.

2.2.1 Sobre os dois tipos de margens penais: tipos e margens penais simples e tipos compostos (com margens penais calculadas)
Como explicitamos acima, na formulao do banco de dados, consideramos tipo toda descrio de conduta que implique em mudana do intervalo de penas cominado. A partir disso, o nosso conjunto de tipos passou a ser composto por (a) normas de conduta e sano j determinadas pela lei penal; e (b) normas de conduta e sano resultantes de combinaes feitas pela equipe de pesquisa com as chamadas causas de aumento (majorantes) e causas de diminuio da pena (minorantes). Ou seja, no primeiro caso, que chamamos de tipos simples, os intervalos de penas j esto determinados pelo texto legal, tanto nas figuras simples, como nos crimes qualificados e privilegiados. No segundo caso, que chamamos de tipos mistos, as margens penais foram calculadas pela equipe de pesquisa, ou seja, no esto previstas expressamente na redao das normas, mas surgem da construo de hipteses, a partir da prpria lei, de casos em que haja cominaes de pena referentes s chamadas causas de aumento (majorantes) e causas de diminuio da pena (minorantes). Como se sabe, as causas de aumento (majorantes) e de diminuio de pena (minorantes) no alteram in abstracto as margens penais de um crime. Isso porque tais causas, no processo de aplicao da pena, apenas influem na chamada terceira fase, isto , aps a pena em concreto j ter sido estabelecida. No entanto, como na construo do banco de dados s se pode trabalhar com critrios em abstrato, os casos de tipos com causas de aumento ou diminuio so cadastrados com uma margem em abstrato, calculada mediante a incidncia do intervalo de aumento ou do intervalo de diminuio sobre o intervalo de pena mnima e mxima da modalidade simples. Esse novo intervalo resultante numericamente capaz de abarcar todas as possibilidades em que o clculo em concreto dos juzes pode incorrer. Ou seja, traa um intervalo de possibilidades que, entretanto, depende, na prtica, do processo concreto de fixao da pena. Nos casos em que o quantum do aumento varivel (por exemplo, de 1/6 a 1/3), optamos por proceder da seguinte forma: (a) aplicar o menor aumento (1/6) sobre a pena mnima dos tipos simples; e (b) aplicar o maior aumento (1/3) sobre a pena mxima do tipo simples.

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Dessa forma, a margem alcanada representa o intervalo entre a menor pena possvel e a maior pena possvel e, portanto, comporta necessariamente todas as hipteses de pena que podem vir a ser concretamente fixadas pelo juiz. A mesma lgica foi utilizada com as causas de diminuio, invertendo-se apenas as operaes. Assim, para atingir todo o espectro de possibilidades, aplicou-se: (a) a maior diminuio (1/3) sobre a pena mnima; e (b) a menor diminuio (1/6) sobre a pena mxima. Se essa construo contm toda a margem de possibilidades, preciso chamar ateno para o fato de que possivelmente um caso concreto de um crime submetido mesma causa de aumento ou diminuio, com uma cominao de pena em concreto, no seja efetivamente abarcado pelo leque de possibilidades apresentado pelo sistema. Ou seja, no que se refere busca por benefcios aplicveis a um determinado tipo, o sistema listar todas as possibilidades de aplicao que eventualmente podem no se refletir no caso concreto, em razo da pena fixada pelo juiz.

2.2.2 Causas de diminuio ou aumento genricas

Para a construo dos tipos do SISPENAS no consideramos causas de diminuio ou aumento gerais. So exemplos de circunstncias desse tipo: a embriaguez proveniente de caso fortuito ou fora maior do art. 28, II, 2 do Cdigo Penal; a dependncia de drogas nas mesmas condies, conforme o art. 46 da lei 11.343/2006; a causa de diminuio em decorrncia de colaborao do acusado, nos termos do art. 14 da lei 9.807/1999. Considerar essas hipteses nos obrigaria a fazer com que cada uma delas incidisse sobre todos os tipos cadastrados, o que poderia ser faticamente impossvel em alguns casos. Por isso, entendemos por bem manter causas de aumento ou diminuio genricas a serem consideradas apenas como critrios vinculados anlise das circunstncias do caso concreto. 10

2.2.3 Sobre as circunstncias atenuantes e agravantes

As circunstncias agravantes (art. 61, CP) e as circunstncias atenuantes (art. 65, CP) genricas tambm no foram consideradas na elaborao da nossa tabela de tipos penais. Isso porque tais elementos, previstos na Parte Geral do Cdigo Penal e que integram a

10 A lei 12.015/2009, que trouxe nova disciplina aos chamados crimes sexuais, prev duas causas de aumento: a ocorrncia de gravidez e o contgio de doena sexualmente transmissvel. No razovel combinar a primeira causa de aumento de pena (gravidez) com todos os tipos do ttulo e por isso no foi realizada no SISPENAS. Tome-se como exemplo os casos de rufianismo e do crime de casa de prostituio. possvel que a vtima fique grvida em decorrncia do crime. No entanto, nesses casos, a relao sexual est to afastada da conduta do autor pense-se no rufio, ou mesmo no autor do crime de facilitao de trfico de pessoas para fins de explorao sexual , que parece pouco adequado aplicar essa causa de aumento da mesma forma que aplicada no caso de estupro do qual resulta gravidez. Assim, mantivemos apenas aquelas em que a relao sexual (e a gravidez dela resultante) est mais prxima da relao entre autor e vtima.

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segunda fase do clculo da pena, no trazem indicao sobre a quantidade do aumento ou da diminuio, que fica a critrio do juiz. A nica exceo a essa orientao deu-se no caso da agravao e atenuao especial, prevista no artigo 285 da lei 4.737/1965 (Cdigo Eleitoral), que prev o quantum numrico resultado da incidncia da agravante ou atenuante nos crimes daquele diploma: Art. 285. Quando a lei determina a agravao ou atenuao da pena sem mencionar o quantum, deve o juiz fix-lo entre um quinto e um tero, guardados os limites da pena cominada ao crime. Nesse caso, como as causas calculadas de aumento e diminuio, as agravantes e as atenuantes foram calculadas, originando um novo intervalo de pena e, portanto, um novo tipo.

2.2.4 Sobre o concurso de majorantes e minorantes

O art. 68 do Cdigo Penal dispe que No concurso de causas de aumento ou diminuio previstas na parte especial, pode o juiz limitar-se a um s aumento ou a uma s diminuio, prevalecendo, todavia, a causa que mais aumente ou diminua. A formulao pode o juiz tem sido interpretada de diferentes maneiras. A pesquisa doutrinria e jurisprudencial realizada indicou que esse dispositivo tem permitido diferentes arranjos no tocante ao clculo da pena. Em face disso, optamos por calcular a pena em cascata, ou seja, uma sobre a outra sucessivamente. Por se tratar da modalidade de clculo mais gravosa, obtemos, com isso, os limites mximos mais altos possveis.

2.2.5 Sobre a localizao do tipo, a alterao de sua redao e sua insero no Cdigo Penal
No que concerne identificao do tipo dentro da malha legislativa, a tabela foi construda em torno de trs principais categorias: (i) Lei de localizao: a localizao legislativa do tipo; (ii) Lei de redao: a lei que determinou a ltima redao do tipo, nos casos em que houve alterao posterior a sua criao; (iii) Lei de criao: a lei que inseriu o tipo em uma determinada legislao, nos casos em que o tipo nem sempre integrou a lei onde hoje ele se localiza (por exemplo, leis que inseriram novos tipos no Cdigo Penal). Nos tipos mistos, compostos pela combinao de mais de uma norma, encontramos alguns casos em que uma delas j constava originalmente no Cdigo e no havia tido sua redao original alterada posteriormente, sendo que a outra ou havia sido inserida no Cdigo por uma lei posterior, ou havia tido sua redao alterada. Por exemplo, o tipo

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Insero de Dados Falsos em Sistema de Informao com aumento de pena de 1/3, formado pela combinao dos artigos 313-A e 327, 2. Neste caso, no houve problema quanto ao preenchimento do item Lei de Localizao do Dispositivo, eis que ambos os artigos esto localizados no Cdigo Penal. No entanto, o campo Lei que Acrescentou o Dispositivo foi preenchido com o nmero da lei que inseriu o artigo 313-A no Cdigo, ainda que tal lei no tenha tido qualquer influncia sobre o artigo 327, 2. Entendemos que a norma composta no poderia ter se configurado completamente se tal insero no tivesse ocorrido. O tipo composto referido tem o respectivo campo Lei que Acrescentou o Dispositivo preenchido com o nmero da lei que inseriu o artigo 313-A.

2.2.6 Definies terminolgicas em relao ao Nome do tipo

Normalmente, a coluna Nome preenchida pela rubrica lateral fornecida, na maior parte dos casos, pela prpria lei penal. Nos casos em que distintas condutas e/ou circunstncias aparecem na lei penal sob o mesmo nomen iuris, adotamos a redao dada, porm, acrescentamos a ela as especificaes da sua localizao. Por exemplo: Duplicata Simulada caput e Duplicata Simulada 1; Aliciamento de trabalhadores de um local para outro do territrio nacional caput e Aliciamento de trabalhadores de um local para outro do territrio nacional 1. Para os tipos que no possuem nomenclatura prpria, buscamos, em primeiro lugar, a denominao mais comumente utilizada pela doutrina. E, quando no encontramos manifestao da doutrina nesse sentido, a prpria equipe de pesquisa forneceu uma denominao ao tipo, de modo a descrever o mais fielmente possvel a conduta em questo. Condutas com uma grande quantidade de verbos, sem referncia na doutrina, foram batizadas com a utilizao dos verbos mais importantes e mais genricos, para que o prprio campo pudesse manter sua funcionalidade. Nos casos em que os tipos penais possuem nomenclatura tecnicamente equivocada na prpria lei, em razo de confuso entre formas qualificadas/privilegiadas e causas de aumento/diminuio de pena, prevalecer o nomen iuris previsto pela lei penal, seguido da devida correo/esclarecimento, entre parnteses. Como exemplos, citamos: art. 121, 1, CP: Homicdio Privilegiado (caso de diminuio de pena com margem de 1/6 a 1/3); art. 127, CP: Aborto Qualificado (causa de aumento de pena em 1/3); art. 155, 2, CP: Furto Privilegiado (caso de diminuio de pena com margem de 1/3 a 2/3).

2.2.7 Crimes preterdolosos

So considerados crimes preterdolosos aqueles em que h dolo no que diz respeito ao praticada e culpa no que diz respeito ao resultado. Como tal peculiaridade no

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relevante para diferenciar o tipo de tratamento em relao ao sistema de penas e benefcios, esses crimes foram cadastrados como dolosos.

2.2.8 Construo das regras de aplicao dos benefcios

As regras foram feitas atravs da ferramenta de construo de expresses boleanas que est disponvel na tela de benefcios. Esta ferramenta disponibiliza ao usurio os seguintes recursos: a) Faixa de Pena mnima e mxima: o usurio pode criar expresses tais como: Pena mnima > 1.440 dias (4 anos); Pena Mxima 2.880 dias (8 anos) etc.; b) Critrios associados aos tipos: o usurio pode especificar critrios que os tipos devam conter ou no conter; c) Operadores lgicos e parnteses: por meio de operadores E, OU e parnteses, o usurio pode criar regras complexas de simultaneidade e/ou alternatividade das condies.

2.2.9 benefcios cuja concesso depende da pena cominada em concreto

H benefcios que contm em sua regra de concesso a indicao de penas determinadas em concreto. Por exemplo, a substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos, que aplicvel para crimes cuja pena fixada na sentena no seja superior a quatro anos, dentre outros critrios. Ainda que esse critrio faa depender a aplicao do benefcio ao caso concreto em que se tenha j uma condenao determinada, consideramos esse critrio como passvel de ser trabalhado em abstrato. Nesse caso, construmos a regra do benefcio a partir de uma leitura em abstrato da norma, ou seja: sero passveis de substituio por restritiva de direitos, em algumas circunstncias, os tipos cuja pena mnina no seja superior a 4 anos. Ou seja, se a pena mnima de um tipo for superior a 4 anos, este tipo est desde logo excludo da possibilidade de incidncia desse benefcio. Nos demais, entretanto, possvel que isso acontea em alguns casos (em que a pena fixada em concreto no seja superior a 4 anos). Ainda que a pena mnima abstrata seja igual a 4 anos, esse tipo pode receber tal benefcio, nos casos em que a pena em concreto for aplicada no mnimo. So tipos em que h a possibilidade, em tese, de aplicao do benefcio, pois h a possibilidade de que a pena venha a ser fixada dentro de uma margem menor ou igual a 4 anos.

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Tal soluo, portanto, no permite que se tenha, a partir do SISPENAS, um resultado que indique a aplicao certa ou necessria do benefcio. O que se obtm apenas a indicao da possibilidade de aplicao desse benefcio para casos envolvendo um determinado tipo. Consideramos que a indicao da possibilidade de aplicao seria por si s uma informao importante e, por isso, decidimos no abandonar a possibilidade de incluir no sistema benefcios com essa caracterstica. Assim, a pena determinada na sentena se comporta aqui como um critrio concreto, que dever condicionar, ainda, a possibilidade concreta de aplicao do benefcio (como a reincidncia em alguns casos). Quer dizer, o SISPENAS indicar a lista de possibilidades de incidncia, ainda que a incidncia efetiva dependa da verificao, caso a caso, dos critrios concretos (dentre eles, a definio concreta da pena).

2.2.10 Vedaes especficas

Alguns tipos das leis especiais contm previses especficas em relao a alguns benefcios. Ou seja, elas excetuam a regra geral da aplicao do benefcio e determinam vedaes especficas de aplicao de determinado benefcio a um (ou mais) tipo(s) determinado(s). Um exemplo o artigo 21 da Lei 10.826/2003 que estabelece que os crimes previstos nos artigos 1611, 1712 e 1813 so insuscetveis de liberdade provisria. De outra sorte, podem tambm ocorrer casos em que a lei especial cria regras especficas para a aplicao de determinado benefcio. o caso, por exemplo, do artigo 33 da Lei

11 Art. 16. Possuir, deter, portar, adquirir, fornecer, receber, ter em depsito, transportar, ceder, ainda que gratuitamente, emprestar, remeter, empregar, manter sob sua guarda ou ocultar arma de fogo, acessrio ou munio de uso proibido ou restrito, sem autorizao e em desacordo com determinao legal ou regulamentar: Pena recluso, de 3 (trs) a 6 (seis) anos, e multa. Pargrafo nico. Nas mesmas penas incorre quem: I suprimir ou alterar marca, numerao ou qualquer sinal de identificao de arma de fogo ou artefato; II modificar as caractersticas de arma de fogo, de forma a torn-la equivalente a arma de fogo de uso proibido ou restrito ou para fins de dificultar ou de qualquer modo induzir a erro autoridade policial, perito ou juiz; III possuir, detiver, fabricar ou empregar artefato explosivo ou incendirio, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar; IV portar, possuir, adquirir, transportar ou fornecer arma de fogo com numerao, marca ou qualquer outro sinal de identificao raspado, suprimido ou adulterado; V vender, entregar ou fornecer, ainda que gratuitamente, arma de fogo, acessrio, munio ou explosivo a criana ou adolescente; e VI produzir, recarregar ou reciclar, sem autorizao legal, ou adulterar, de qualquer forma, munio ou explosivo. 12 Art. 17. Adquirir, alugar, receber, transportar, conduzir, ocultar, ter em depsito, desmontar, montar, remontar, adulterar, vender, expor venda, ou de qualquer forma utilizar, em proveito prprio ou alheio, no exerccio de atividade comercial ou industrial, arma de fogo, acessrio ou munio, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar: Pena recluso, de 4 (quatro) a 8 (oito) anos, e multa. Pargrafo nico. Equipara-se atividade comercial ou industrial, para efeito deste artigo, qualquer forma de prestao de servios, fabricao ou comrcio irregular ou clandestino, inclusive o exercido em residncia. 13 Art. 18. Importar, exportar, favorecer a entrada ou sada do territrio nacional, a qualquer ttulo, de arma de fogo, acessrio ou munio, sem autorizao da autoridade competente: Pena recluso de 4 (quatro) a 8 (oito) anos, e multa.

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9.605/1998 que estabelece, diferentemente da regra geral do artigo 77 do Cdigo Penal, a possibilidade de suspenso condicional da pena se a condenao no for superior a trs anos (e no dois, como na regra geral do Cdigo Penal). Essas vedaes foram incorporadas regra do benefcio correspondente. Caso uma nova lei venha a fazer vedao especfica a alguns dos benefcios cadastrados, a regra do benefcio dever ser adaptada, a fim de incorporar tal vedao. As seguintes vedaes ou regras especficas que regulam a concesso de benefcios nas Leis Especiais foram encontradas e cadastradas no SISPENAS QuADRO 1: VEDAES Ou REGRAS ESPECFICAS PARA A CONCESSO DE bENEFCIOS NAS LEIS ESPECIAIS
LEI DE LOCALIzAO Dec.Lei 3688/1941 Dec. Lei 6.259/1944 Lei 5.250/1967 Lei 6.001/1973 Lei 7.170/1983 Lei 7.492/1986 Lei 7.716/1989 ARTIGOS Arts. 10, 11 e 15 Arts. 45 a 49, 58 e 59 Art. 72 Art. 56 Art. 5, caput e pargrafo nico Art. 31 Aplica-se a restrio da Constituio Federal: Art. 5, XLII, CF/88 a prtica do racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel, sujeito pena de recluso, nos termos da lei. Arts. 101, 112 a 125, 129 e 130 Art. 2, 1, 2, 3 e 4, com nova redao dada pela Lei 11.464/20071 Arts. 78 e 79 Art. 9 Art. 44, caput e pargrafo nico Arts. 7 a 10 Arts. 1, 6 e 7 Art. 291, caput e 1 Arts. 7 a 13, 16, 22 a 24, 27 e 28 Art. 1, 5 e Art. 3 Arts. 93 e 94 Arts. 14, pargrafo nico; 15, pargrafo nico e Art. 21, caput Art. 168, 4 Arts. 17 e 41 Art. 33, 4 e Art. 44, caput e pargrafo nico Art. 2

Lei 8.069/1990 Lei 8.072/1990 Lei 8.078/1990 Lei 8.137/1990 Lei 8.245/1991 Lei 9.034/1995 Lei 9.455/1997 Lei 9.503/1997 Lei 9.605/1998 Lei 9.613/1998 Lei 10.741/2003 Lei 10.826/2003 Lei 11.101/2005 Lei 11.340/2006 Lei 11.343/2006 Dec. 6.294/2007

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2.2.11 Artigos de leis penais suspensos liminarmente ou revogados

A fim de proteger a memria e o histrico do sistema normativo penal, optamos por cadastrar no SISPENAS at mesmo os tipos penais com efeitos suspensos por fora do controle de constitucionalidade. Nossa opo metodolgica no decorrer da construo do bando de dados sempre foi orientada a considerar as leis vigentes a partir do incio do cadastro do banco do SISPENAS. No entanto, conforme ocorram o processamento e o julgamento de aes de constitucionalidade ou de aes de descumprimento de preceito fundamental, podero ser includas observaes no prprio cadastro dos tipos penais como ADI n. X Declarada a inconstitucionalidade pelo Supremo Tribunal Federal.

2.3 CARACTERSTICAS DO SISPENAS: POSSIbILIDADES DE CONSULTAS E SIMULAES 2.3.1 Categorias

Como esclarecemos acima, o sistema trabalha com as seguintes categorias: (i) tipos; (ii) critrios; (iii) benefcios; e (iv) regras de aplicao de benefcios (conjuntos de critrios).

2.3.2 Cadastro de informaes

O usurio alimentador dever cadastrar os tipos informando, alm das caractersticas gerais (artigo, nome, lei de localizao, ano da lei de localizao, lei de criao, texto legal, etc.), quais os critrios a ele associados (pena mnima e mxima, doloso/culposo etc.). O usurio alimentador dever cadastrar os benefcios informando, alm de suas caractersticas gerais (artigo, nome, lei de localizao, ano da lei de localizao, lei de criao, texto legal etc.), qual a regra de aplicao. A regra de aplicao (que funciona como filtro) ser composta por critrios e operadores lgicos (E, OU, parnteses). O usurio dever cadastrar quais critrios sero utilizados na composio dessas regras de aplicao e qual a relao entre eles.

2.3.3 Possibilidades de consulta

O SISPENAS realiza dois tipos de operaes de consulta: consultas internas ao conjunto de tipos e benefcios e consultas cruzadas entre conjunto de tipos e conjunto de benefcios.

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(i) Consultas internas aos conjuntos de tipos e benefcios O SISPENAS permite que sejam realizadas buscas sobre caractersticas dos tipos penais cadastrados, por um duplo sistema: busca por meio das categorias e critrios de classificao do tipo e busca por palavras. Os campos e critrios utilizados para cadastrar os tipos servem tambm de filtros, permitindo que, para um dado campo ou critrio, seja possvel filtrar quais tipos esto a ele associados. Como se ver ao final deste texto possvel identificar e listar todos os crimes cuja lei de criao seja de um determinado perodo, todos os crimes culposos da nossa legislao, todos os crimes apenados com deteno etc. Ainda no que diz respeito s consultas internas ao sistema de tipos, possvel tambm realizar buscas por palavras nos campos principais. Podemos, por exemplo, filtrar todos os tipos que contenham a palavra-chave patrimnio; ou a palavra-chave arma. A busca por palavras deve ser feita pela palavra exata (com acento) ou pelo radical, o que significa que, colocando no campo, por exemplo, o radical viol, o sistema filtra todos os tipos que contiverem as palavras violento, violncia, violentamente etc. As buscas internas tambm so possveis no conjunto de benefcios. (ii) Consultas cruzadas que relacionam tipos e benefcios As operaes cruzadas so o cerne do sistema, pois elas permitem justamente que sejam extradas informaes sobre o campo de aplicao dos benefcios, permitindo tambm projees a partir de projetos de leis que impliquem em alteraes no conjunto de tipos ou no conjunto de benefcios. As operaes cruzadas so de dois tipos: a) Para um dado benefcio, verifica quais tipos so potencialmente atingidos. b) Para um dado tipo, verifica quais benefcios podem ser aplicados.

2.3.4 Simulaes
O sistema permite para tipos, benefcios e critrios que estes sejam reais ou simulados. Realiza, assim, as operaes acima descritas tambm relacionando unidades de tipos, benefcios ou critrios simulados. As unidades simuladas podem ser introduzidas no sistema, mas sero assinaladas como simuladas para serem diferenciados dos tipos e benefcios vigentes. Atualmente, o banco de dados composto apenas por tipos vigentes, pois trabalhamos apenas com normas positivadas e no cadastramos nenhum projeto de lei.

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Para dar um exemplo de simulao, tomemos o caso da alterao introduzida pela Lei 11.313 de 2006, que mudou a definio dos crimes de menor potencial ofensivo, ao alterar o limite da pena mxima de um ano para dois. Se existisse poca da mudana legislativa, o SISPENAS permitiria ver quais e quantos tipos passariam a ser abarcados pela mudana. Do mesmo modo, ele permite que visualizemos hoje o que aconteceria com o alcance da composio civil e da transao penal, caso houvesse nova mudana, que definisse o limite de pena para trs anos, por exemplo. Como vemos abaixo, o cenrio inicial abarcava 364 tipos. O alcance atual engloba 558 tipos e o cenrio hipottico 694 tipos. GRFICO 1: DISTRIbuIO DOS TIPOS (EM NMEROS AbSOLuTOS) DE ACORDO COM A DEFINIO DE CRIMES DE MENOR POTENCIAL OFENSIVO
Pena Mxima 1 ano (lei anterior)

Definio dos crimes de menor potencial ofensivo

Pena Mxima 2 anos (em vigor)

Pena Mxima 3 anos (simulao)

200

400

600

800

1000

Nmero de tipos

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3. CONCLUSO
Por fim, com o objetivo de ilustrar as potencialidades do SISPENAS para a descrio da legislao penal brasileira em vigor, apresentamos a seguir dados obtidos por meio de consultas internas e cruzadas no SISPENAS. As informaes apresentadas esto organizadas em quatro grupos: caractersticas dos tipos penais (3.1.); composio temporal da legislao penal em vigor (3.2.); caractersticas das penas (qualidade e quantidade) (3.3.) e alcance dos benefcios cadastrados no sistema (3.4.). A no ser que haja indicao expressa em contrrio, todos os clculos percentuais foram realizados com base no total de tipos penais cadastrados no sistema, 1.688.

3.1 CARACTERSTICAS DOS TIPOS PENAIS

Os tipos penais concentram-se em maior nmero, 944, na Legislao Especial. O Cdigo Penal contm 674 tipos penais e a Lei de Contravenes Penais, 70. As leis especiais excetuando-se a Lei de Contravenes Penais que contm o maior nmero de tipos so a Lei 2.889/1956 (60), a Lei 4.737/1965 (79), a Lei 8.137/1990 (81), a Lei 9.605/1998 (95) e a Lei 11.343/2006 (53). Somados, os tipos penais previstos por essas leis especiais perfazem mais de um quinto do total de tipos. O Grfico 2 mostra a distribuio dos tipos de acordo com essas categorias. GRFICO 2: DISTRIbuIO DOS TIPOS PENAIS (EM PORCENTAGEM) POR LEIS DE LOCALIzAO

40% 56%

Cdigo Penal Lei de Contavenes Penais Legislao Especial

4%

O Grfico 3 apresenta a distribuio em porcentagens dos tipos penais de acordo com a classificao culposos e dolosos, lembrando que para os fins da elaborao do SISPENAS os crimes preterdolosos foram considerados dolosos (ver item 2.2.7).

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GRFICO 3: DISTRIbuIO DOS TIPOS PENAIS (EM PORCENTAGEM) POR DOLOSOS E CuLPOSOS
5%

Dolosos Culposos 95%

3.2 COMPOSIO TEMPORAL DA LEgISLAO PENAL EM VIgOR

O SISPENAS proporciona ao usurio um retrato da legislao penal em vigor, com informaes detalhadas sobre os tipos penais. Uma ferramenta interessante a que possibilita a consulta diferencial entre leis de localizao e de criao. A lei de localizao corresponde quela em que determinado tipo est inserido. J a lei de criao corresponde quela que efetivamente criou o tipo, isto , que o inseriu na legislao em vigor. H ainda a possibilidade de acessar a lei da redao atual, ou seja, a lei que modificou a redao do tipo. Esse tipo de consulta permite visualizar a composio da legislao em termos temporais e, por conseguinte, identificar de forma precisa a intensidade da produo legislativa em matria penal em determinados perodos. TAbELA 2: DISTRIbuIO DOS TIPOS (EM NMEROS AbSOLuTOS/PORCENTAGEM) NAS LEIS DE LOCALIzAO POR PERODOS
ANO DA LEI DE LOCALIzAO At 1984 Entre 1985 e 1995 Entre 1996 e 2005 Aps 2006 TOTAL 1.120 225 289 54 1.688 TIPOS 66,35% 13,33% 17,12% 3,20% 100%

TAbELA 3: DISTRIbuIO DOS TIPOS (EM NMEROS AbSOLuTOS/PORCENTAGEM) NAS LEIS DE CRIAO POR PERODOS
ANO DA LEI DE CRIAO At 1984 Entre 1985 e 1995 Entre 1996 e 2005 Aps 2006 TOTAL 16 29 86 52 183 TIPOS 8,74% 15,85% 46,99% 28,42% 100%

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TAbELA 4: DISTRIbuIO DOS TIPOS (EM NMEROS AbSOLuTOS/PORCENTAGEM) NAS LEIS DA REDAO ATuAL POR PERODOS
ANO DA LEI DA REDAO ATuAL At 1984 Entre 1985 e 1995 Entre 1996 e 2005 Aps 2006 TOTAL 34 26 94 31 185 TIPOS 18,38% 14,05% 50,81% 16,76% 100%

TAbELA 5: QuANTIDADE DE TIPOS CRIADOS (EM NMEROS AbSOLuTOS) DE ACORDO COM FAIxAS DE TEMPO EM QuE SE EDITOu A LEI DE CRIAO
FAIxA DE TEMPO At 1990 Entre 1991 e 2000 Aps 2000

TIPOS CRIADOS
45 58 80

As leis de criao registradas tm incio no ano de 1965 e importante notar que, no perodo entre 1965 e 1990, o ano de 1988 destaca-se por abranger 21 tipos penais novos, todos da lei 5.197/1967, enquanto o restante (24) dos tipos criados se espalha nos demais anos da faixa. No perodo entre 1991 e 2000 destaca-se o ano de 2000, quando 43 novos tipos foram includos na legislao penal j existente (dois na lei 8.069/1990, 33 no Cdigo Penal e oito no Decreto-Lei 201/1967). No que diz respeito ao perodo mais recente, a partir de 2000, identifica-se a criao de 25 novos tipos no mbito da reforma relativa aos crimes sexuais (Lei 12.015/2009). Tambm no ano de 2009, que concentra o maior nmero de novos tipos desde 2000, h quatro novos tipos na Lei 8.069/1990, um na Lei 9.503/1997 e quatro outros novos tipos no Cdigo Penal, referentes ao crime de seqestro e ao ingresso, promoo ou auxlio de entrada de aparelho de telefonia mvel na priso. Considerando-se os dados das Tabelas 2, 3 e 5, possvel comparar os perodos de 1985 a 1995 e de 1996 a 2005 e afirmar que em termos de impacto da atividade legislativa no que concerne criao de novos tipos penais em leis tambm novas, insero de novos tipos penais em leis j existentes e alterao da redao de tipos penais, a atividade legislativa do segundo perodo teve mais repercusso sobre o conjunto da legislao em matria penal em vigor. Outras informaes interessantes podem ainda ser extradas do sistema, no que diz respeito data de criao dos tipos atualmente vigentes em nosso ordenamento, por exemplo. Do conjunto de 1.688 tipos, temos que: 38,33% foram criados na dcada de 40 (Cdigo Penal, Lei de Contravenes Penais e Decreto-Lei 6.259/1944). Na dcada de 90 foram criados, tanto em leis novas quanto nas leis j existentes, 22,69% do total de tipos atualmente vigentes. Nos anos 2000 os tipos criados perfazem 14,57% do total. Os 24,41% restantes distribuem-se entre os anos 50 e 80.

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TAbELA 6: DISTRIbuIO DAS LEIS DE CRIAO EM PORCENTAGEM POR PERODOS DE 4 ANOS DE ACORDO COM A LEI ALTERADA
PERODO 1984-1988 1988-1992 1992-1996 1996-2000 2000-2004 2004-2008 2009 CDIGO PENAL 1,09% 2,18% 0% 8,19% 26,22% 4,37% 15,84% LEIS ESPECIAIS 0% 13,66% 0% 0% 9,28% 8,74% 2,73%

GRFICO 4: DISTRIbuIO DOS TIPOS (NMEROS AbSOLuTOS) DE ACORDO COM LEIS DE LOCALIzAO E DE CRIAO E POR LEGISLATuRA
250 200 150 100 50 0 47 48 49 50 51 52 53
(2007-) (1984-1986) (1987-1990) (1991-1994) (1995-1998) (1999-2002) (2003-2006)

Nmero de tipos

Leis de localizao Leis de criao

Legislatura

3.3 CARACTERSTICAS DAS PENAS

O Grfico 5 apresenta a freqncia de utilizao das penas de recluso, deteno e priso simples no ordenamento jurdico brasileiro. Nos 4% classificados como outros esto os tipos penais para os quais est prevista apenas a pena de multa, alm de situaes especiais como a incidncia de perdo judicial ou os crimes aos quais no est prevista punio, como o aborto humanitrio e o aborto teraputico.

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GRFICO 5: ESPCIES DE PENA PREVISTAS NOS TIPOS PENAIS (EM PORCENTAGEM)

4,15 8,71 at 1 ano 8,47 1 a 2 anos 2 a 3 anos 20,5 58,18 3 a 4 anos acima de 4 anos

Em relao ao limite inferior da pena, interessante notar que a maior parte dos tipos penais em vigor prev pena mnima de at dois anos (78,68% do total), com uma expressiva concentrao na faixa de pena at um ano (58,18%). GRFICO 6: DISTRIbuIO DOS TIPOS (EM PORCENTAGEM) DE ACORDO COM A PENA MNIMA (INTERVALO DE 1 ANO)
1% 4% 3% Recluso Deteno 41% 51% Priso simples Recluso ou detenso Outros

Quando se estratifica o total de tipos com pena mnima de at um ano, verifica-se que as faixas que concentram o maior nmero de tipos penais so (1) at dois meses, que abarca mais de 20% do total de tipos e (2) de 10 a 12 meses. importante observar que mais de 18% do total de tipos, considerando tanto o Cdigo Penal quanto a legislao penal especial, tm a pena mnima igual a um ano. No intervalo entre um e dois anos, o valor mais expressivo o da faixa que vai de 22 meses a dois anos (13,03%), sendo que a quase totalidade dessa porcentagem corresponde a tipos com previso de pena mnima igual a dois anos. TAbELA 7: DISTRIbuIO DOS TIPOS (EM PORCENTAGEM) COM PENA MNIMA AT 1 ANO
AT 2 CP Leg. Especial TOTAL 5,92 14,69 20,61 +2 A 4 3,73 4,56 8,29 +4 A 6 3,61 6,93 18,83 +6 A 8 0,83 2,13 2,96 +8 A 10 0,71 0,24 0,95 +10 A 12

7,41 11,43
18,84

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TAbELA 8: DISTRIbuIO DOS TIPOS (EM PORCENTAGEM) COM PENA MNIMA DE 1 A 2 ANOS (POR INTERVALO DE 2 MESES)
+12 A 14 +14 A 16 2,25 1,42 3,67 +16 A 18 0,77 0,65 1,42 +18 A 20 0 0,53 0,53 +20 A 22 0 0,36 0,36 +22 A 24

CP
Leg. Especial TOTAL

0,47 1,01 1,48

5,09 7,94 13,03

GRFICO 7: DISTRIbuIO DOS TIPOS (EM PORCENTAGEM) COM PENA MNIMA AT 1 ANO (POR INTERVALO DE 2 MESES)
300 250 200 150 100 50 0 at 2 2a4 4a6 6a8 8 a 10 10 a 12 CP Leg. especial

No que concerne maior pena prevista pela legislao penal vigente, vale ressaltar a grande quantidade de crimes cuja pena mxima de at um ano (22,22% do total). Alm disso, destaque-se ainda que as penas mximas previstas esto concentradas na faixa que vai at cinco anos (67,54%). TAbELA 9: DISTRIbuIO DOS TIPOS (NMEROS AbSOLuTOS) COM PENA MxIMA AT 5 ANOS (POR ANO A MAIS)
AT 1 ANO AT 2 ANOS 208 382 590 AT 3 ANOS 283 495 778 AT 4 ANOS 375 614 989 AT 5 ANOS 427

CP
Leg. Especial TOTAL

115 260 375

713
1140

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GRFICO 8: DISTRIbuIO DOS TIPOS (NMEROS AbSOLuTOS) COM PENA MxIMA AT 5 ANOS (ANO A ANO)
400 350 300 250 200 150 100 50 0 Leg. especial CP at 1 ano 1 a 2 anos 2 a 3 anos 3 a 4 anos 4 a 5 anos

A maior pena mxima registrada no sistema de 53 anos e quatro meses, prevista no art. 4, caput c/c art. 3, 2 c/c art. 3, 1 c/c art. 1, a da lei 2.889/1956 incitao pela imprensa de homicdio contra membros de grupo com inteno de destruir, no todo ou em parte, grupo nacional, tnico, racial ou religioso qualificado pela consumao do crime incitado (com aumento de pena de um tero). Os tipos com penas mximas superiores a 20 anos perfazem 3,44% do total. TAbELA 10: DISTRIbuIO DOS TIPOS (EM PORCENTAGEM) DE ACORDO COM A PENA MxIMA (POR INTERVALO DE 2 ANOS 0 A 10)
AT 2 ANOS +2 A 4 ANOS 9,89 13,92 23,81 +4 A 6 ANOS 5,81 8,95 14,76 +6 A 8 ANOS 3,50 4,92 8,42 +8 A 10 ANOS

CP
Leg. Especial TOTAL

12,32 22,75 35,07

1,72 3,26
4,98

TAbELA 11: DISTRIbuIO DOS TIPOS (EM PORCENTAGEM) DE ACORDO COM A PENA MxIMA (POR INTERVALO DE 2 ANOS 10 A 20)
+10 A 12 CP Leg. Especial TOTAL 1,95 1,18 3,13 +12 A 14 0,24 0,59 0,83 +14 A 16 2,01 1,00 3,01 +16 A 18 0,30 0,83 1,13 +18 A 20 0,65 0,83 1,48

A Tabela 12 apresenta a utilizao da pena de multa nos tipos penais cadastrados no sistema. As trs primeiras linhas indicam quantos tipos penais cumulam a pena de multa de privao de liberdade (53,78%) e quantos permitem que o juiz escolha entre a privao de liberdade e a sano pecuniria (16,13%).

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TAbELA 12: DETALhAMENTO DAS SANES PREVISTAS (NMEROS AbSOLuTOS/ PORCENTAGEM) 14

PENA Privativa de liberdade sem multa Sanes Prisionais Privativa de liberdade E multa Privativa de liberdade E Ou multa Privativa de liberdade Ou multa SubTOTAL Multa (sem priso) Possibilidade de perdo judicial Sanes no-prisionais Nem privativa de liberdade nem multa Causas excludentes de ilicitude SubTOTAL TOTAL 499 857 18 254 1628 51 3 4 2 60 1688 TIPOS 29,56% 77% 1,06% 15,04% 96,44% 3,02% 0,19% 0,24% 0,12% 3,55% 100%

A tabela 12 tambm apresenta de forma detalhada a composio dos 4% classificados como outros no Grfico 5. Indicadas genericamente como sanes no-prisionais esto quatro categorias: (i) Apenas multa; (ii) Possibilidade de perdo judicial: esto includos os tipos dos art. 121, 5, art. 129, 8 e art. 140, 1, CP; (iii) Nem privativa de liberdade nem multa: esto includos dois tipos apenados com perda do cargo (Lei 4898/1965, art. 3 c/c art. 6, 3, c, e art. 4 c/c art. 6, 3, c) e dois tipos apenados com advertncia sobre os efeitos das drogas, prestao de servios comunidade e medida educativa de comparecimento a programa ou curso educativo (Lei 11.343/2006, art. 28, caput e 1). (iv) Causas excludentes de ilicitude: inclui os tipos dos art. 128, I e II, CP.

3.4 ALCANCE DOS bENEFCIOS CADASTRADOS NO SISTEMA

A Tabela 13 indica quantos tipos penais cada um dos benefcios pode alcanar. Como indicado anteriormente, fazemos referncia aqui apenas aos critrios objetivveis que no dependem da anlise concreta do caso.

14 Para a criao das categorias nem privativa de liberdade nem multa, possibilidade de perdo judicial e causas excludentes de ilicitude realizou-se a busca com os critrios pena mnima igual a zero e pena mxima igual a zero. Os resultados foram filtrados manualmente para estas categorias.

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TAbELA 13: ALCANCE DOS bENEFCIOS POR TIPOS (EM NMEROS AbSOLuTOS/ PORCENTAGEM)
bENEFCIO Composio civil dos danos Transao penal Suspenso condicional do processo Substituio da pena privativa de liberdade por uma pena restritiva de direitos Substituio da pena privativa de liberdade por pena de multa Substituio da pena privativa de liberdade por uma pena restritiva de direitos ou por pena de multa OU por duas restritivas de direitos Suspenso condicional da pena por 2 a 4 anos Suspenso condicional da pena por 4 a 6 anos Transposio do limite de cumprimento de pena (30 anos) Livramento condicional, com cumprimento de metade Livramento condicional, com cumprimento de um tero Livramento condicional, com cumprimento de dois teros Regime inicial aberto Regime inicial semi-aberto 592 592 980 945 970 1120 1324 947 7 1127 1127 130 1485 569 TIPOS 35,07% 35,07% 58,05% 55,98% 57,46% 66,35% 78,43% 56,10% 0,41% 66, 76% 66,76% 7,70% 87,97%

33,11%

Como exposto no decorrer do texto, o SISPENAS constitui uma ferramenta dinmica para realizao de consultas e simulaes. Dessa forma, os dados que acabamos de apresentar apenas ilustram as possibilidades de utilizao do sistema. Constituem, portanto, dados que podem - e devem - ser atualizados, adaptados e reelaborados pelos futuros usurios.

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4. reFerNCiAS

BITENCOURT, Cezar Roberto. Manual de direito penal: parte geral, volume 1. 7 ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2002. CUNHA, Luciana Gross (2006). Contando a Justia: a produo de informao no sistema de justia brasileiro, Cadernos DIREITO GV, v. 11. DELMANTO, Celso, et alii. Cdigo Penal Comentado. 6 ed. Rio de Janeiro: Ed. Renovar, 2002. FRANCO, Alberto Silva, et al. Cdigo Penal e sua Interpretao Jurisprudencial. So Paulo: Ed. RT, 2004. MACHADO, Marta Rodriguez de Assis; MACHADO, Mara Rocha (2008). SISPENAS: Sistema de Consultas sobre Crimes, Penas e Alternativas Priso. In: Leonardo Sica (Org.). Revista Ultima Ratio, Rio de Janeiro: Lumen Iuris, v. 2, pp. 3-25. MACHADO, Mara Rocha; MACHADO, Marta Rodriguez de Assis (2008a). SISPENAS: Sistema de Consultas sobre Crimes, Penas e Alternativas Priso. Revista Jurdica Virtual, Presidncia da Repblica, v. 10, pp. 1-26. MIRABETE, Julio Fabbrini. Cdigo Penal Interpretado, 1 edio, 3 tiragem. So Paulo: Atlas, 1999. NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo penal comentado. 3.ed. rev. atual. e ampl. So Paulo: Revista dos tribunais. PRADO, Luiz Regis. Curso de Direito Penal Brasileiro. Parte geral: arts 1 a 120. V. 1. 3 ed. rev. e atual. e ampl. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2002. ZAFFARONI, Eugenio Ral e PIERANGELI, Jos Henrique. Manual de direito penal basileiro Parte Geral, 4 edio. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002.

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