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D.

Internacional - Apostila
1. O DOMNIO DO DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO (Conceitos gerais)
O Direito Internacional Privado o ramo da cincia jurdica que define os princpios, conceitos e normas que se deve observar para soluo adequada aos conflitos verificados nas relaes jurdico-privadas internacionais. O Direito, via de regra, regula relaes intersubjetivas em que os respectivos sujeitos so cidados do mesmo Estado e o seu objeto (coisa ou prestao) pertence ao territrio deste Estado (ou nesse Estado que a prestao deve ser cumprida). A grande maioria dos casos que em determinado pas chegam a solicitar a interveno dos rgos e agentes do Estado incumbidos da aplicao do Direito, pertencem inteiramente vida jurdica interna desse pas, no havendo qualquer dvida acerca do ordenamento jurdico que deve ser aplicado. Contudo, nem todos os fatos e processos do comrcio jurdico-privado originam-se ou se concluem inteiramente no mbito de um s Estado, porque a origem de todos ou quase todos os problemas do DIP resultante da existncia de comrcio jurdico internacional e correntes migratrias entre os Estados, causado pelo deslocamento de pessoas e coisas. Mas o que fazer ou que norma aplicar quando um dos sujeitos da relao for estrangeiro ou quando a coisa objeto da relao jurdica se encontra em um outro Estado (pas) ? Soluciona-se atravs do DIP, que vai se ocupar das relaes plurilocalizadas, ou seja, daquelas relaes que, correspondendo a uma atividade que no se comporta nas fronteiras de um nico Estado, entrando em contato, atravs dos seus elementos (sujeitos, objeto, fato jurdico, garantia), com diversos ordenamentos jurdicos. Dada a conexo existente entre essas relaes (atravs dos seus elementos) e vrias ordens jurdicas no seria boa soluo sujeit-las sempre e sem mais exame autoridade do direito local, recomendando-se a escolha, dentre as ordens jurdicas que com a relao entram em contato, a que lhe seja mais prxima aquela ordem jurdica que com a relao tenha um contato mais forte ou mais estreito. Exemplos: 1 - Quando nubentes tm nacionalidades e/ou domiclios diferentes no momento de contrair matrimnio, teremos que determinar qual a lei aplicvel s formalidades preliminares e forma do prprio ato celebratrio do casamento, qual a lei aplicvel ao regime de bens que se instituir entre o casal e eventualmente tambm ser necessrio estabelecer a lei aplicvel s relaes pessoais entre os cnjuges e para os processos de separao, divrcio ou de anulao de casamento. Temos a que examinar o casamento em sua dimenso internacional e para tanto socorrem-nos as regras do Direito Internacional Privado. 2 - Quando firmado em Nova York um contrato de compra e venda de imvel localizado no Brasil, ou quando este dado em garantia hipotecria para uma operao de crdito firmada naquele centro financeiro, necessrio saber quais leis regem a forma e a substncia do contrato, bem assim o direito real nele inserido. a dimenso internacional do direito das coisas e do direito das obrigaes. Enfim, o Direito Internacional Privado ter lugar na soluo de questes ou conflitos que envolvam uma relao privada transnacional, ou seja, que ultrapasse as fronteiras do direito local. A denominao deste ramo como Direito Internacional Privado ficou conhecida pela influncia da obra de Foelix, intitulada Trait du Droit International Prive, de 1843. esta a denominao que veio a prevalecer nos pases da Europa Continental e Amrica

Latina, contudo, nos pases anglo-americanos prevalece a denominao Conflito de Leis, assim como denominavam os holandeses e alemes, por influncia de Joseph Story. A diferenciao entre o Direito Internacional Pblico e o Direito Internacional Privado reside em que o Direito Internacional Pblico concentra o conjunto de normas que regem as relaes dos direitos e deveres coletivos, quanto aos tratados, convenes e acordos entre as naes, tambm se denominando Direito das Gentes. Enquanto o Direito Internacional Privado, o ramo do Direito Pblico, que compreende um conjunto de normas reguladoras das relaes entre as naes no tocante proteo das pessoas e direitos e interesse particular dos seus nacionais em pas estrangeiro e, reciprocamente, dos estrangeiros radicados no pas. O objeto do direito internacional privado a soluo dos conflitos de leis no espao referentes ao direito privado, indicando qual direito, dentre aqueles que tenham conexo com a lide em anlise, dever ser aplicado. O objeto da disciplina internacional, sempre se refere s relaes jurdicas com conexo que ultrapassam as fronteiras nacionais. Desta forma, alguns pontos so analisados pelo direito internacional privado, que so a questo da uniformizao das leis, a nacionalidade, a condio jurdica do estrangeiro, o conflito de leis e o reconhecimento internacional dos direitos adquiridos pelos pases. O objetivo do direito internacional privado a realizao da justia material de forma indireta, e isso, mediante elementos de conexo alternativos favorecendo a validade jurdica de um negcio jurdico. Outro objetivo do direito internacional privado importante de ser lembrado a harmonizao das decises judiciais proferidas pela justia domstica com o direito dos pases com os quais a relao jurdica tem conexo internacional. No seu incio, o Direito Internacional Privado se ocupava do conflito entre leis das cidades do norte da Itlia e das provncias francesas. E at nos dias atuais temos o Mxico com um Cdigo Civil para cada provncia, os Estados Unidos cujo regime federativo concede autonomia aos Estados para legislar sobre praticamente todos os ramos do Direito, inclusive sobre Direito Internacional Privado, pelo que surgem a toda hora conflitos de leis civis, comerciais, penais, fiscais e processuais, emanadas de dois ou mais Estados da federao norte-americana. Esses conflitos podem se verificados, tambm, entre legislaes de Estados (pases) diferentes. o que se denomina conflitos interespaciais. Existem, ainda, conflitos em que so consideradas mais de uma legislao, aplicveis no por consideraes de localizao, mas por motivos de natureza subjetiva, decorrentes de determinadas qualificaes pessoais. As etnias, os grupos, as tribos, as castas e as religies so as determinantes de certos sistemas jurdicos cujas normas o juiz dever optar em hiptese de confronto. Todas as coletividades ou comunidades que criam e mantm um sistema jurdico de um determinado territrio, ou mesmo independentemente de qualquer territrio, constituem um elemento no leque de sistemas jurdicos potencialmente em conflito jurisdicional ou legislativo com os demais sistemas, e estes conflitos obedecem s normas traadas pela cincia que se convencionou denominar de Direito Internacional Privado. Temos, portanto, no domnio do Direito Internacional Privado as questes de nacionalidade, dos direitos do estrangeiro, do conflito de leis e do conflito de jurisdies. So os chamados conflitos interpessoais. Pois bem, o Direito Internacional Privado vai procurar solucionar ditos conflitos, atravs de regras e normas prprias, que sero estudadas.

2- FONTES DO DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO

Segundo a doutrina, fonte seria a origem ou procedncia de um acontecimento qualquer. Alguns autores chegam a defini-las como sendo a origem, a causa, o nascimento do Direito, enquanto outros a consideram como formas de expresso, modos de aparecimento ou simples manifestaes. De uma maneira geral, pode-se afirmar que fonte a origem do direito. Como o Direito Internacional Privado visa solucionar os conflitos existentes entre legislaes de pases diferentes, as fontes desse ramo do direito acabam por estabelecer regras, cujo objetivo seria solucionar tais problemas. So fontes do Direito Internacional Privado: lei, tratados, jurisprudncia, doutrina, costumes e o Cdigo de Bustamante. LEI O Direito Internacional Privado Direito Privado, Direito Nacional de cada pais. Suas normas, seus princpios esto formulados na legislao positiva (interna) de cada Estado. Portanto, a lei interna a grande fonte do Direito Internacional Privado. As normas de Direito Internacional Privado so normas locais, so regras de Direito Interno, e constituem por assim dizer, verdadeiros sistemas nacionais de Direito Internacional Privado. A codificao das regras do Direito Internacional Privado teve incio no sculo XIX, com o Cdigo de Napoleo (1804), que estabelecia regras sobre a aplicao das leis no espao. Aps esse marco histrico, vrios outras normatizaes foram surgindo, como o Cdigo Civil do Chile, o Cdigo Civil da Itlia, o Cdigo Civil do Canad, o Cdigo Civil da Espanha, entre outros. Dentre eles, o que mais se destacou foi o italiano, por prever formas mais sistemticas em relao aos dispositivos de Direito Internacional Privado. Nos seus arts. 6 ao 12 das "Disposies Gerais", relativas publicao, interpretao e aplicao das leis, encontramos normas interessantes sobre leis pessoais; situao dos bens mveis e imveis; contratos, competncia e formas do processo; execuo de sentena estrangeira e as limitaes de ordem pblica e bons costumes. No Brasil, no diferente. Antes do Cdigo Civil tnhamos regras dispersas. Em 1916, foi promulgado o Cdigo Civil, em cuja "Introduo", nos arts. 8 a 21, foram determinadas regras de direito interno sobre o Direito Internacional Privado. As alteraes que se seguiram, tambm se preocuparam com os conflitos de leis entre o ordenamento local e o estrangeiro. Assim, pode-se concluir que a grande fonte do DIP, a lei interna de cada pas. Os Estados prescrevem suas regras de soluo de conflitos de leis da maneira que lhes parece mais favorvel, independentemente das regras adotadas por outros pases. TRATADOS INTERNACIONAIS Alm das fontes internas, o DIP fundamenta-se, tambm, em fontes internacionais, como os Tratados. Os tratados, so muito utilizados para estabelecer regras que dizem respeito a problemas comuns existentes entre os Estados, podendo-se mencionar, por exemplo, as questes relativas nacionalidade, cujo objetivo evitar os inconvenientes da dupla nacionalidade. Exemplos de tratados de natureza privada: A Convenoo de Haia, que estabelece solues para conflitos de leis no campo do Direito Civil e Comercial; o "Tratado de Lima", que garante a igualdade dos estrangeiros aos direitos civis de que gozam os nacionais e estabelece o critrio da lei da nacionalidade das pessoas para decidir as questes

de estado e de capacidade jurdica; o "Tratado de Montevidu", voltado para o sistema de domiclio etc. No entanto, o tratado internacional no , ainda, uma fonte jurdica muito significativa no Direito Internacional Privado brasileiro. O pas ratificou, at a presente data, por exemplo, apenas cinco das convenes elaboradas pela Conferncia Especializada Interamericana de Direito Internacional Privado. JURISPRUDNCIA A jurisprudncia, embora no tenha fora obrigatria na legislao interna brasileira, importantssima fonte de Direito Internacional Privado, onde as normas legisladas, em geral, so poucas, precisando de outros subsdios para balizar o julgador. A autoridade e o valor positivo da jurisprudncia variam em cada Estado. Os pases do Common law, como a Gr-Bretanha e os Estados Unidos lhe do maior categoria de fonte que os direitos escrito e codificado. DOUTRINA A doutrina interpreta as decises judiciais a respeito do Direito Internacional Privado e com base nas mesmas desenvolve os princpios da matria. Assim como a jurisprudncia, ela tambm serve de orientao para os tribunais, que muitas vezes recorrem a ela para decidir questes dessa natureza. COSTUMES O costume o conjunto de atos e normas no escritas, admitidas por dilatado tempo e observadas pelos Estados em suas relaes mtuas, como se Direito fossem. O costume ("jus non scriptum" ou direito no escrito), constitui-se de dois elementos: repetio uniforme de certos atos, e aspecto psicolgico, ou seja, a crena de que a norma obedecida obrigatria. Estes dois princpios devem coexistir. So imprescindveis para que o costume se consolide juridicamente. A Lei de Introduo ao Cdigo Civil, bastante clara ao permitir que o juiz, quando a lei for omissa, recorra a analogia (aplicao de uma lei a hipteses parecidas), aos costumes e aos princpios gerais do direito (aqueles que orientam o ordenamento jurdico de cada Estado e que so reconhecidos pelos Estados civilizados). Assim, no caso de lacuna de uma norma adequada ao caso, o julgador poder se valer dos costumes. CDIGO DE BUSTAMANTE O tratado mais importante, ratificado pelo Brasil e que fonte do Direito Internacional Privado brasileiro foi o Cdigo Bustamante, firmado em Santiago de Cuba, aos 20 de Fevereiro de 1928, promulgado pelo Decreto n 18.871, de 13 de Agosto de 1929. O Cdigo Bustamante foi ratificado por quinze pases sul-americanos, mas vrios pases, entretanto, declararam reservas quanto aplicao dos termos de seu contedo. O art. 7 do Cdigo permite aos pases contratantes determinarem o estatuto pessoal da pessoa fsica com autonomia prpria. Isso significa que os pases contratantes podem estabelecer, livremente, qual o elemento de conexo que se utilizaro para soluo dos conflitos: do domiclio ou da nacionalidade. O Cdigo de Bustamante, contudo, no tem quase nenhuma aplicao na prtica, atualmente.

Com efeito, o tratado muito abrangente, referindo-se, inclusive, a matrias que no pertencem ao Direito Internacional Privado propriamente, como o Direito Penal Internacional e a Extradio. Seu contedo muitas vezes vago, e por isso vrios pases declararam reservas quanto sua aplicao. As regras contidas no tratado, em parte, no correspondem mais s tendncias modernas do Direito e, portanto, na maioria das vezes simplesmente ignorado. No bastasse isso, o Cdigo Bustamante tem limitado, consideravelmente, o seu campo de aplicao, em virtude do reduzido nmero de causas de Direito Privado com conexo internacional nos pases vinculados juridicamente ao Cdigo. As normas do Direito Internacional Privado brasileiro encontram-se, basicamente, na Lei de Introduo ao Cdigo Civil. Essa lei posterior promulgao do Cdigo de Bustamante, e uma parte da doutrina e jurisprudncia dominante entendem que a lei posterior derroga o tratado anterior quando em conflito com este, pois adota-se o princpio segundo o qual os tratados internacionais precisam guardar coerncia legislao ptria. Por fim, no demais anotar que a maioria dos juizes no conhecem o Cdigo Bustamante ou, simplesmente, no possuem a menor vontade de aplic-lo.

3- NORMAS DE DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO NO BRASIL


No Brasil, as normas de direito internacional privado encontram-se concentradas principalmente: - na Lei de Introduo ao Cdigo Civil (Decreto-Lei 4.657/42) - no Regimento Interno do STF - no Estatuto do Estrangeiro (Lei no. 6.815/80)

4- ELEMENTOS DE CONEXO
O maior problema do direito internacional privado a determinao e utilizao das regras que visam solucionar os conflitos interespaciais (conflito entre legislaes de pases diferentes), isto , a utilizao dos elementos de conexo. Os elementos de conexo so vnculos que relacionam um fato qualquer a um sistema jurdico. Segundo a doutrina, sua enumerao leva em conta o sujeito (sua capacidade), o local onde est situado (domiclio), pois ali tambm ser a sede da relao jurdica, o objeto (imvel ou mvel) e o ato jurdico (considerando a localizao do ato). Existem vrias regras de conexo: - lex fori (aplicao da lei do pas onde o fato precisa ser solucionado), - lex causae (aplicao da lei do ordenamento jurdico que potencialmente seria aplicado a causa) - lex patriae (aplicao da lei da nacionalidade da pessoa fsica), - lex loci domicilli (aplicao da lei do domiclio), - lex loci actus (lei do local do ato jurdico), - lex loci celebrationis (lei do local da prtica do ato), - lex rei citae (lei da localizao da coisa), - lex sucessionis (local do domiclio do falecido), No sistema brasileiro de direito internacional privado, os principais elementos de conexo que podem ser analisados, esto dispostos na Lei de Introduo ao Cdigo Civil, como por exemplo: art. 7, caput, que trata do domiclio; o art. 7, 1, que trata das formalidades do casamento, etc.

Se tivermos uma questo de direito internacional privado para ser solucionada, preciso determinar a forma pela qual ela se enquadra no sistema jurdico de determinado pas e qual o elemento de conexo ser utilizado para solucion-la. Esse exerccio realizado para se verificar qual o elemento de conexo e qual a lei que dever ser aplicada ao caso, denominado pela doutrina de qualificao. - Normas de direito internacional privado A doutrina classifica as normas de DIP em: - normas conceituais ou qualificadoras so aquelas que desempenham funes auxiliares ou complementares, que se referem a ordem pblica, fraude a lei, qualificao, elementos de conexo, etc - normas indiretas ou indicativas so aquelas que determinam o direito aplicvel a uma relao jurdica de direito privado com conexo internacional, no solucionando a questo jurdica propriamente dita. Elas se subdividem em: . unilaterais so aquelas que declaram uma nica ordem jurdica como a aplicvel soluo da questo jurdica, sendo essa soluo, em regra a aplicao da lex fori (ex. Art. 10, 1, da LICC verifica-se que a norma indica quando aplicvel o direito brasileiro) . bilaterais so aquelas que indicam como aplicveis normas de direito estrangeiro ou da lex fori (ex. Art. 10, caput, LICC verifica-se que a norma indica como aplicvel a lei do ltimo domiclio do de cujus, pouco importando se este o direito interno ou estrangeiro). Essas normas constituem a regra na DIP. Toda norma de DIP contm em si um objeto de conexo e um elemento de conexo. O objeto de conexo a situao de fato, que suscita a aplicao do direito internacional e o elemento de conexo aquela parte da norma que possibilita a aplicao do direito aplicvel soluo da relao jurdica em anlise. Exemplo: - art. 10, 1, LICC a sucesso de bens de estrangeiros, situados no pas, ser regulada pela lei brasileira em benefcio ..... objeto: sucesso de bens de estrangeiros, situados no pas elemento de conexo: lex fori; - art. 7, caput, LICC a lei do pas em que for domiciliada a pessoa determina as regras sobre o comeo e o fim da personalidade, o nome, a capacidade e os direitos de famlia objeto: personalidade, nome, capacidade, direitos de famlia elemento de conexo: lex domicilli. - Regras relativas aos elementos de conexo O estatuto pessoal da pessoa fsica, ou seja, o elemento de conexo que visa solucionar as relaes jurdicas de interesse do direito internacional privado assenta-se, basicamente, na sua nacionalidade ou domiclio. Assim, a regra que, para se estabelecer o incio ou fim da personalidade, verificar capacidade, nome etc, dever-se-a analisar a legislao pertinente sua nacionalidade (lex patriae). Na hiptese de aptridas ou poliptridas, a legislao interna deve definir a forma de soluo. Caso contrrio, aplicar-se-a a legislao pertinente ao domiclio da pessoa (lex domicilli). O Brasil no disps no ordenamento interno um conceito de domiclio que pudesse ser considerado. Por outro lado, diverge a doutrina acerca da aplicao do conceito de domiclio do direito civil interno ao DIP. Assim, para se estabelecer qual seja o domiclio, pode-se valer da Conveno

Interamericana sobre o Domiclio das Pessoas Fsicas no Direito Internacional Privado, celebrada em Motevidu, em 1979, que estabelece: - o lugar da sua residncia habitual - no tendo residncia habitual, o centro principal de seus negcios - na inexistncia de residncia habitual ou centro dos negcios, a sua residncia simples - ou, inexistindo a situao anterior, o lugar onde a pessoa se encontre. No que se refere aos bens corpreos (so bens materiais, com existncia fsica, que so visveis: carro, mveis, equipamentos etc), aplica-se a lex rei sitae (localizao da coisa). Entretanto, bem no se confunde com patrimnio, cujo elemento de conexo ser outro (domiclio, por exemplo). O patrimnio compreende um conjunto de bens, como por exemplo os bens comuns decorrentes da dissoluo de uma sociedade conjugal ou os bens deixados por algum que faleceu. Outro elemento de conexo a autonomia de vontade. A autonomia da vontade das partes consiste na possibilidade de escolha do direito aplicvel, em relao a um negcio jurdico de direito privado com conexo internacional. aplicvel s obrigaes contratuais, de tal forma que, ao celebrarem um contrato, as partes elegem ou escolhem o direito que ser aplicvel para dirimir qualquer problema.Algumas legislaes admitem, inclusive, que essa escolha ou opo seja posterior a formulao do contrato. Para ser vlida essa autonomia, o direito interno precisa admitir a sua possibilidade. Sempre que o direito interno reconhecer a autonomia de vontade, para soluo de qualquer problema relacionado aquele negcio jurdico em anlise, ser aplicvel a lei designada pelas partes na sua formulao, independente de onde tenha sido firmado. Nessa hiptese, tem-se a vontade subjetiva das partes, prevalecendo sobre a vontade objetiva da lei, que estabelece regras de soluo de conflito iguais para qualquer situao ftica similar. A essa hiptese, a doutrina denomina de elemento de conexo subjetiva, que se adequa vontade das partes envolvidas, ao contrrio dos demais citados, que seriam elementos de conexo objetiva, porque se adequam a vontade objetiva do legislador interno. Note-se que algumas legislaes reconhecem a autonomia de vontade tambm em relao ao regime de bens do casal e s sucesses, no sendo, portanto, a hiptese da legislao brasileira. Considerando-se que a lei admita essa autonomia de vontade, resta ainda estabelecer se essa escolha ser livre ou limitada. Quem estabelece se as partes podem escolher qualquer lei ao contrato firmado ou se ficam limitadas a ordenamentos jurdicos especficos tambm a lex fori. A inobservncia dessas limitaes acarretaro a ineficcia do contrato. Entretanto, quando a lex fori for omissa quanto a essas limitaes, entende-se como sendo ampla a autonomia das partes. No Brasil, nossa legislao foi omissa quanto a admisso ou no da autonomia das partes, uma vez que o elemento de conexo aplicvel s obrigaes est disposto no artigo 9, LICC, que no dispe a respeito. A doutrina tambm no se firmou de forma segura sobre o assunto. Entretanto, na prtica, muitos so os negcios jurdicos internacionais celebrados que contm clusula de escolha do direito aplicvel ao contrato. Importante: Sendo qual for o elemento de conexo analisado, se a sua aplicao violar a ordem pblica interna, ignora-se essa regra e aplica-se a lex fori. - Estatuto Pessoal da Pessoa Jurdica no Direito Internacional Privado

O estatuto pessoal da pessoa jurdica determina a lei aplicvel nas suas relaes jurdicas de direito internacional, estabelecendo, portanto: a sua natureza jurdica, sua constituio, dissoluo e liquidao, sua capacidade, seu nome comercial, sua organizao interna, responsabilidade pelas dvidas, sua administrao, gesto e funcionamento etc. No geral, a capacidade jurdica da pessoa coletiva rege-se pela legislao do pas em que foi constituda, independentemente de onde esteja exercendo suas atividades ou onde esteja concentrada sua administrao. Entretanto, se a constituio no exterior envolver algum tipo de ofensa ordem pblica interna ou consistir fraude lei, essa regra pode ser ignorada, aplicando-se a legislao do pas onde se encontrarem suas atividades comerciais ou produtivas.

5- PRECEITOS BSICOS DO DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO


Sempre que, tendo em vista as regras de direito internacional privado, for incidente o direito estrangeiro, pode ocorrer do Poder Judicirio no aplicar esse direito estrangeiro, mas a lex fori (lei local). Isso poder ocorrer quando a aplicao da lei estrangeira ofender ou violar os preceitos bsicos do Direito Internacional Privado. So eles: - ORDEM PBLICA A ordem pblica caracteriza-se como um conjunto de princpios incorporados implcita ou explicitamente ao ordenamento jurdico nacional. Envolve no somente aqueles preceitos internos, mas tambm os princpios e preceitos acertados em tratados internacionais. Ela um referencial limitador da aplicao da lei estrangeira, no reconhecimento de atos realizados no exterior e na execuo de sentenas estrangeiras. No se nega que, de acordo com as regras de direito internacional privado, havero casos em que ser aplicado o direito material de um Estado em um outro Estado, entretanto quando esse direito, quando o ato realizado naquele Estado ou, ainda, quando a sentena proferida naquele Estado, estiver em conflito com o nosso sistema interno, o Poder Judicirio ir ignorar a regra de DIP e aplicar a lex fori . Tal regra est bem clara e definida, no contedo do artigo 17 da LICC: As leis, atos e sentenas de outro pas, bem como quaisquer declaraes de vontade, no tero eficcia no Brasil, quando ofenderem a soberania nacional, a ordem pblica e os bons costumes. Ao lado da ordem pblica, tambm no ter aplicao o direito, ato ou sentena estrangeira que ofender ou violar a soberania nacional (o direito de autogoverno brasileiro, dentro dos seus limites territoriais) e os bons costumes brasileiros. Para que se possa entender como funciona a aplicao do preceito, cabe trazer a baila a chamada lei dos trs talaks do Direito Muulmano. Segundo essa regra internacional, o marido tem direito de repudiar a esposa, ocasio em que o casal ser considerado divorciado. Por essa regra, seja qual for o motivo, se o marido pronunciar por ter vezes a expresso, eu te repudio e essa manifestao no tenha sido proferida em momento de clera ou fria, mas em estado de nimo normal, o casal estar divorciado. Frise-se, que esse mesmo direito no conferido s esposas, que no podem repudiar o marido.

Da mesma forma, o Direito Muulmano reconhece s mulheres o direito herana, mas essas s podero receber metade da parte devida ao homem; o testemunho de um homem vale pelo testemunho de duas mulheres e cada homem pode ter at quatro esposas, enquanto a mulher s poder ter um nico homem. Ora, nem precisamos dizer que todos esses preceitos, embora codificados no direito interno muulmano, violam a ordem pblica brasileira e porque no dizer, tambm, nossos costumes internos. Assim, se um homem muulmano pretender homologar uma sentena de divrcio no Brasil, que tenha sido baseada em seu direito ao repdio, tal sentena no ser aceita e, portanto, no poder ser cumprida, por ofensa a preceito bsico. Da mesma forma se, por elementos de conexo, for necessria a aplicao do Direito Muulmano em uma sucesso ocorrida no Brasil, envolvendo herdeira mulher, essa regra no poder ser aplicada, por ofender preceito interno. Outro exemplo seria o de legislaes de pases estrangeiros que admitem relaes poligmicas ou o casamento entre pessoas do mesmo sexo. Esse casamento (ato) contrado no pas estrangeiro no ter efeito em territrio brasileiro, por ofensa a preceito bsico. Por fim, princpio basilar do nosso direito interno, a ilicitude da cobrana de dvida de jogo, razo pela qual tal cobrana, aqui, no seria vivel. Entretanto, em relao a esse assunto, h posicionamento em contrrio, sustentando que se a dvida foi contrada em pas onde o jogo lcito, a dvida poderia ser executada, sob pena de ofender outro preceito, qual seja, a fraude a lei. - FRAUDE LEI Fraude a lei ocorre quando um agente, artificiosamente, altera o elemento de conexo que indicaria a lei aplicvel, para que possa se beneficiar. Seus pressupostos so: - evitar a aplicao de determinadas normas, cujas conseqncias legais no so desejadas; - executar manobra legal para obter resultado desejado; - evitar a aplicao da lei local, transferindo atividades ao exterior. Temos como exemplos de fraude a lei, a questo que envolve os chamados parasos fiscais, onde o agente busca alcanar fins ilcitos por meio de instrumentos lcitos. Ou seja, transfere a sede de sua empresa para um paraso fiscal (via de regra, essa sede fantasma) e com isso, tenta burlar a incidncia de tributos sobre a atividade das filiais, que se situam dentro do territrio nacional, uma vez que o Brasil adota a teoria da constituio para o reconhecimento do estatuto da pessoa jurdica. Outro caso bastante usual so os seqestros de crianas, por pais ou pessoas da famlia, para o exterior, situando-se em pas onde a legislao lhe seja mais favorvel em relao ao direito de famlia. Um dos casos clssicos envolvendo o DIP, foi o da condessa de Caraman Chimay. Ela era de nacionalidade belga e casou-se com um prncipe francs, adquirindo, com o casamento, a nacionalidade francesa. O casal acabou separando-se oficialmente na Frana, em poca que ainda no se permitia o divrcio. Entretanto, como a condessa pretendia se casar novamente, naturalizou-se na Saxnia-Altenburgo, onde, poca, era possvel a dissoluo do casamento. Aps o divrcio, realizado na Saxnia, casou-se em Berlim com um prncipe romeno. Quando da execuo da sentena da Saxnia-Altenburgo na Frana, o ex-marido alegou fraude lei, pleiteando a anulao do segundo casamento, o que foi acolhido pelos tribunais franceses. Caso idntico ocorreu com Sophia Loren, que desejava casar com Carlo Ponti. Ocorre que o noivo j era casado na Itlia, que no previa o divrcio. Assim, ambos

adquiriram nacionalidade francesa, onde era possvel o divrcio. Carlo Ponti conseguiu o divrcio e, finalmente, os dois se casaram. Hoje em dia temos poucos problemas relacionados fraude lei com o intuito de obter o divrcio, porque quase todos os pases j o admitem. Entretanto, ainda se verificam casos em que as pessoas se utilizam do DIP para constituir direito no permitido no ordenamento interno, como no caso de casamento entre homossexuais, j permitido em pases vizinhos. O nosso direito internacional privado, assim como o de vrios outros pases no previu expressamente sobre os efeitos da fraude lei. No entanto, no restam dvidas que a conseqncia legal para aquele ato ou sentena constitudo com fraude lei a ineficcia no direito interno. Sua conseqncia jurdica, portanto, a ineficcia. Tal concluso pode ser decorrente da aplicao dos tratados internacionais como fonte do DIP. Nesse sentido, a Conveno Interamericana sobre Normas Gerais de Direito Internacional Privado, celebrada em 08/05/79, em Montevidu e ratificada pelo Brasil, dispe, em seu artigo 6, que no se aplicar como direito estrangeiro o direito de um Estado Parte quando artificiosamente se tenham burlado os princpios fundamentais da lei de outro Estado Parte. Ficar a juzo das autoridades competentes do Estado receptor determinar a inteno fraudulenta das partes interessadas. - REENVIO O envio ocorre quando o prprio texto legal, ou seja, a regra de Direito Internacional Privado interna, envia o foco jurdico (elemento de conexo) para um local diverso, mandando aplicar a lei estrangeira. Os artigos 7 e 10 da LICC so exemplos claros de uma regra de envio, uma vez que ambos os artigos enviam a soluo do problema, ou seja, o elemento de conexo, para um determinado ordenamento jurdico. Os enunciados, as regras aplicveis nas relaes internacionais so regras de envio. Entretanto, em algumas hipteses especficas acabam por ocorrer conflitos, porque ao consultar a lei de DIP estrangeira, percebe-se que ela devolve o elemento de conexo para o direito interno. Nessa hiptese, estaremos diante do reenvio. O reenvio , portanto, a hiptese em que o DIP de um pas, ao aplicar o DIP de outro pas (elementos de conexo), permite a remisso (devoluo) normativa para o direito de um terceiro pas. Tomemos os seguintes exemplos: - Suponhamos que o DIP Boliviano determinasse, em relao a uma questo apresentada, a aplicao do direito argentino. Pois bem, o juiz, ao consultar o DIP argentino percebe que o legislador argentino determinou, na hiptese, a aplicao do interno Boliviano. Nesse caso no haver problema algum, pois o juiz dever se valer do Cdigo Civil boliviano, para solucionar a questo apresentada. A essa hiptese, a doutrina classifica como reenvio de 1. Grau. - Suponhamos que o DIP Boliviano determinasse, em relao a uma questo apresentada, a aplicao do direito argentino. Pois bem, o juiz, ao consultar o DIP argentino percebe que o legislador argentino determinou, na hiptese, a aplicao do Direito Civil Chileno. Nesse caso, o juiz dever se valer do Cdigo Civil Chileno para soluo da questo apresentada. Nessa hiptese, a doutrina classifica como reenvio de 2. Grau. O Brasil, no entanto, com base no artigo 16 da LICC, probe a possibilidade de reenvio, nos seguintes termos: Quando, nos termos dos artigos precedentes, se houver de aplicar a lei estrangeira, ter-se- em vista a disposio desta, sem considerar-se qualquer remisso por ela feita a outra lei.

Disso resulta que, no direito brasileiro, as normas de DIP quando determinam o direito estrangeiro como o aplicvel, como elemento de conexo, permitem a aplicao, to somente, das normas substantivas ou materiais, ou seja, no remetem a aplicao das normas de direito internacional privado daquele Estado estrangeiro, razo pela qual, nunca haver conflito e, portanto, invivel o reenvio. - QUESTO PRVIA A questo prvia princpio que cuida da hiptese em que uma relao jurdica submetida a juzo, depende da anlise de um fato anterior essa relao principal, de tal forma que, para ser decidida, conforme a lei indicada pela regra de conexo do foro, depende, para a sua efetiva soluo, de se julgar antes uma outra questo, que lhe preliminar. A questo prvia significa que o juiz no pode apreciar a questo jurdica principal sem pronunciar-se, antes, a respeito de outra, que pela lgica, precede-a. Cite-se como exemplo uma pessoa falecida (de cujus), que teve seu ltimo domiclio no Brasil, bem como deixou pseudo filho, cuja qualidade de herdeiro duvidosa. Antes de se decidir acerca da sucesso dos bens do falecido, o juiz deve analisar se quem alega ser filho tem capacidade para suceder. Ou seja, a qualidade de herdeiro questo prvia a questo da sucesso e deve ser resolvida de forma precedente. Note-se que para solucionar o problema, pode ser necessria a aplicao de elementos de conexo diversos. Nos termos do artigo 10, 2, da LICC, a lei do domiclio do herdeiro regula a capacidade para suceder. Assim, se o pseudo filho tiver nacionalidade estrangeira, a lei desse pas dever indicar se ou no herdeiro. Aps determinada a qualidade de herdeiro, ser verificada a regra de conexo relativa sucesso dos bens deixados (domiclio do de cujus).

6. PRINCPIOS GERAIS INTERNACIONAL

DE

DIREITO

PROCESSUAL

CIVIL

As normas do direito internacional privado costumam indicar, via de regra, qual o direito aplicvel a uma relao jurdica de direito privado com conexo internacional. Para que essas normas possam ser aplicadas, ser necessrio levar o litgio anlise de uma autoridade judiciria ou de um rgo, que possua funes equivalentes e que seja internacionalmente competente. Se no houver esse reconhecimento internacional, o juiz, tribunal ou rgo, que seja equiparado ao Poder Judicirio estaro impedidos de julgar, ou seja, de se pronunciar sobre o mrito da causa. Portanto, a existncia de regras de direito internacional, que reconheam a competncia internacional so requisitos processuais bsicos para a validade de uma sentena que analise uma relao jurdica de direito privado com conexo internacional. Essas normas, portanto, so normas que delimitam a competncia internacional. Alm das normas de competncia internacional, outras regras processuais fundamentais influenciam a aplicao do direito internacional privado no processo civil e devem ser levadas em considerao para a soluo prtica de cada causa de direito privado com conexo internacional. Esse conjunto das normas processuais que delitimitam a competncia e influenciam na aplicao do direito internacional privado no processo civil formam o direito processual civil internacional. O primeiro princpio fundamental, quando da anlise do direito processual civil internacional aquele que estabelece que s normas de direito processual civil

internacional, basicamente, aplicvel a lex fori, ou seja, a lei do lugar, no qual se desenvolve o processo. Segundo esse princpio, a seqncia de atos que dever ser observada em um processo que envolva relao jurdica com conexo internacional dever ser disciplinada pelo direito interno. Note-se que tal princpio no se confunde com o direito material que ser aplicado para a soluo do conflito, que poder ser o nacional ou internacional, de acordo com a regra de conexo que for utilizada. Na maioria das vezes, no existem dificuldades para distinguir as normas do direito processual civil internacional daquelas que determinam o direito aplicvel a uma causa de direito privado com conexo internacional. Entretanto, por vezes, nem sempre parece estar muito claro se uma regra jurdica uma norma processual ou uma norma substantiva ou material. Na hiptese de ser uma norma processual (aquela que estabelece como o processo ir se desenvolver), de acordo com o princpio geral acima previsto, ser aplicvel, geralmente, a lex fori, ou seja, a lei interna. Se estivermos diante de uma norma substantiva ou material (aquela que apresenta a soluo ao litgio), indispensvel determinar o direito aplicvel relao jurdica de direito privado com conexo internacional, a qual pode ter como base tanto o direito interno quanto o direito estrangeiro. Como dito, as normas do direito processual civil internacional, so, na maioria das vezes, normas de direito interno. Na Europa, entretanto, o direito processual civil internacional foi uniformizado em grande parte dos pases que a compem, sendo certo que esses pases j esto pensando em elaborar um Cdigo de Direito Processual Civil europeu, que possa reunir as regras jurdicas sobre o direito processual civil internacional. Dentre os tratados que contriburam para a uniformizao do direito processual civil internacional europeu, pode-se destacar a Conferncia de Haia de Direito Internacional Privado e outras convenes internacionais firmadas por iniciativa da ONU, como o caso da UNCITRAL (ou CNUDCI). Na Amrica Latina, cabe ressaltar, inicialmente, o Cdigo de Bustamante, que estabelece normas sobre o direito processual, tratado que foi ratificado pelo Brasil, sendo certo que a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, por diversas vezes, faz referncias s normas processuais constantes do Cdigo de Bustamante. Embora o referido tratado, no mais das vezes, esteja em desuso, nesse particular, ou seja, em relao disposies relativas ao direito processual internacional, verifica-se que o Cdigo de Bustamante ainda guarda uma certa importncia na prtica. Atualmente, a Conferncia Especializada lnteramericana de Direito Internacional Privado a maior influncia no que tange ao direito processual civil internacional na Amrica Latina, tendo sido ratificada por um considervel nmero de Estados. O Brasil, entretanto, apresentou reservas, at agora, em aderir a tais convenes, mas recentemente ratificou duas importantes convenes: a Conveno Internacional sobre Arbitragem Comercial Internacional, de 30 de janeiro de 1975 (promulgada pelo Decreto no. 1.902, de 9.05.1996, publicado no DOU de 10.05.1996), e a Conveno lnteramericana sobre Cartas Rogatrias, de 30 de janeiro de 1975 ( pelo Decreto no 1.900, de 20/05/1996, publicado no DOU de 21/05/1996). - Aplicao Do Direito Estrangeiro No Processo As normas de direito internacional privado integram a ordem jurdica interna de cada pas e devem ser aplicadas pelo juiz para a soluo dos litgios. Essas normas determinam qual o direito aplicvel s relaes jurdicas de direito

privado com conexo internacional. Entretanto, a doutrina ainda no se pacificou quanto a forma como o juiz deve aplicar o direito estrangeiro no processo. Quando a regra de conexo indicar a aplicao do direito interno, no h dvidas que o juiz dever aplic-lo de ofcio. O problema surge quando a regra de conexo indica como aplicao o direito estrangeiro. Atualmente, existem, basicamente, trs teorias que tentam solucionar o impasse: - cumpre ao juiz aplicar o direito estrangeiro de ofcio. A adoo desse princpio, entretanto, no significa que o juiz no possa exigir das partes a colaborao na pesquisa do direito estrangeiro, sendo-lhe facultado determinar diligncias para apurao do teor, da vigncia e da interpretao do direito estrangeiro. - cabe unicamente s partes do processo alegar e provar o direito estrangeiro, sendo que no incumbe ao juiz tomar a iniciativa. - cabe ao juiz decidir a favor ou contra a aplicao do direito estrangeiro, determinando em que medida deve atuar por iniciativa prpria, para que seja aplicado o direito estrangeiro ao processo. No Brasil, a legislao interna regula, expressamente, como o juiz deve aplicar o direito estrangeiro. Tais disposies encontram-se no artigo 337, do CPC (a parte que alegar direito municipal, estadual, estrangeiro ou consuetudinrio, provar-se-lhe- o teor e a vigncia, se assim o determinar o juiz) e 14, da LICC (no conhecendo a lei estrangeira, poder o juiz exigir de quem a invoca prova do texto e da vigncia). Nada obstante tais disposies expressas, a interpretao dessas normas controvertida na doutrina. Haroldo Vallado defende que a lei estrangeira deve ser conhecida por todos, e o juiz deve aplic-la de ofcio, comungando da mesma tese Jacob Dolinger. Beat Walter Rechsteiner defende que o juiz brasileiro deve, em princpio, aplicar o direito estrangeiro de ofcio. Fundamenta que, se o juiz no for obrigado a aplicar o direito estrangeiro de ofcio, torna-se incerto o direito designado pelas normas do direito internacional privado e no existir qualquer garantia que a norma do direito internacional privado ser aplicada como ela prpria ordena. Para tal doutrinador, aplicar o direito estrangeiro de ofcio no o impede de requerer a colaborao das partes ou determinar diligncias para apurao do seu teor, da sua vigncia ou at mesmo de sua interpretao, porque no se pode exigir que o juiz conhea com facilidade do direito estrangeiro, da porque permitir que solicite a participao das partes. Inobstante tal discusso, meramente doutrinria, prudente que as partes tomem a iniciativa de demonstrar a extenso do direito estrangeiro, at porque, na maioria das vezes, essa clareza na interpretao da lei estrangeira pode lhe trazer benefcios para a causa. O que no se admite que a demonstrao do direito estrangeiro passe a ser considerada como nus probatrio da parte interessada, porque o conhecimento do direito estrangeiro no fato controverso no processo, mas o direito a ser aplicado para a soluo do caso concreto. - Aplicao do Direito Estrangeiro no Processo e verificao de seu contedo Para que o juiz possa julgar com segurana, dever conhecer os meios adequados para ter acesso ao direito estrangeiro. Na Alemanha e na Sua, existem institutos especializados em direito internacional, que emitem pareceres escritos, atravs de prestao de servio. As reparties diplomticas estrangeiras e outras entidades pblicas tambm podem esclarecer dvidas quanto ao direito aplicvel em seu pas de origem. A internet , tambm, uma fonte rpida de pesquisa e, por fim, o juiz pode ainda

recorrer a pareceres escritos de juristas renomados, sejam eles nacionais ou estrangeiros, bem como a literatura disponvel em forma de monografias e revistas disponveis nas bibliotecas da USP e outras faculdades importantes do pas. No mais, em 08/05/79 foi firmada a Conveno Interamericana sobre Prova e Informao acerca do Direito Estrangeiro, da qual o Brasil foi signatrio. Atravs dela, os pases signatrios prestam informaes sobre o texto, a vigncia, sentido e alcance legal de seu direito, sendo certo que com essas informaes, o pas informante no estar obrigado a aplicar ou fazer aplicar o direito segundo o contedo da resposta emitida, no sendo responsvel pela informao prestada, assim como o pas que solicita a informao, no estar obrigado a aplicar a legislao no contorno como esclarecida pelo pas informante. A conveno estabelece que o pas que solicita ou presta as informaes no ficam vinculados ao seu contedo, estando obrigados, to somente, responder s referidas consultas, se formuladas por pases signatrios. Todos os pases do Mercosul ratificaram a conveno. - Competncia Internacional Como j dito anteriormente, a competncia, em matria de direito processual civil privado internacional, pressuposto bsico que autoriza a aplicao das normas de direito internacional privado, cuja funo determinar qual o direito aplicvel a uma causa de direito privado com conexo internacional. Para verificar a competncia, o juiz deve examinar, primeiro, se a causa com conexo internacional enquadra-se nos limites que determinam a extenso da jurisdio nacional, para depois verificar se, tendo competncia internacional, a causa estar includa entre aquelas que lhe so atribudas pelas regras da competncia interna. As normas sobre a competncia internacional decorrem da soberania de cada Estado, fundado no seu direito de determinar, individualmente, a extenso da jurisdio domstica. Da porque so possveis conflitos positivos ou negativos de competncia. Nos conflitos positivos, teremos situaes em que, com relao a uma mesma causa com conexo internacional, segundo o direito de mais de um pas, os tribunais domsticos sero considerados internacionalmente competentes, ou seja, mais de um pas se declara competente para julgamento. No conflito negativo, possvel que nenhum juiz ou tribunal seja internacionalmente competente para decidir uma causa, porque as legislaes internas dos pases no se declararam competentes para julgamento. As normas sobre a competncia internacional encontram-se nos cdigos de direito processual civil, nas codificaes nacionais sobre o direito internacional privado, em normas isoladas sobre a competncia internacional distribudas em leis especficas ou em tratados e convenes internacionais relativas a competncia internacional. Existem diferenas entre normas diretas e normas indiretas de competncia internacional. As normas diretas definem quando os tribunais domsticos so competentes internacionalmente perante um processo com conexo internacional, instaurado no prprio pas (quando o pas ser competente para julgar uma lide com conexo internacional). As normas indiretas esto relacionadas a causas com conexo internacional, anteriormente submetidas apreciao de um juiz ou tribunal estrangeiro, sendo a competncia internacional indireta, porque a causa ser examinada pelo juiz ou pelos tribunais domsticos, por ocasio do processo do reconhecimento (homologao) de uma deciso proferida por autoridade judiciria estrangeira no pas (ou seja, o pas no solucionar a lide, mas apenas reconhecer ou no uma sentena j proferida por outro pas).

- Normas Da Competncia Internacional No Direito Brasileiro A competncia internacional da Justia brasileira est disciplinada pelos arts. 88 e 89 do Cdigo de Processo Civil, nos seguintes termos: Art. 88. competente a autoridade judiciria brasileira quando: I - o ru, qualquer que seja a sua nacionalidade, estiver domiciliado no Brasil; II - no Brasil tiver de ser cumprida a obrigao; III - a ao se originar de fato ocorrido ou de ato praticado no Brasil Pargrafo nico. Para o fim do disposto no no I, reputa-se domiciliado no Brasil a pessoa jurdica estrangeira que aqui tiver agncia, filial ou sucursal. Art. 89. Compete autoridade judiciria brasileira, com excluso de qualquer outra: I - conhecer de aes relativas a imveis situados no Brasil; II - proceder a inventrio e partilha de bens, situados no Brasil, ainda que o autor de herana seja estrangeiro e tenha residido fora do territrio nacional "

7- HOMOLOGAO DE SENTENA ESTRANGEIRA


A regra que uma sentena tenha validade dentro do territrio onde foi proferida, sendo certo que nenhum Estado est obrigado a reconhecer, dentro de seu territrio, uma sentena que tenha sido proferida por juiz ou tribunal estrangeiro. Nada obstante tal fato, praxe que os Estados, em regra, reconheam e deem cumprimento a sentenas estrangeiras, desde que observados alguns requisitos legais. A sentena proferida por juiz ou tribunal estrangeiro somente ser eficaz no nosso pas aps a sua homologao pelo Superior Tribunal de Justia e aps a homologao, a sua execuo ser realizada atravs de carta de sentena extrada dos autos da homologao, pela Justia Federal de primeiro grau. A homologao, portanto, um ato formal, de pronunciamento do Poder Judicirio, reconhecendo que uma sentena estrangeira est apta a ser executada dentro do Brasil. Quando da homologao, o judicirio no ir analisar o mrito da ao ou a forma de aplicao do direito, analisando to somente se aquele juzo era o competente para tal e se a sentena estrangeira no fere os preceitos bsicos internos, j estudados no primeiro bimestre. No mais, nenhuma sentena estrangeira pode surtir efeitos jurdicos alm daqueles admitidos para as sentenas proferidas pelos nossos juzes, de tal forma que, aps a homologao, a sentena estrangeira estar apta a produzir, no mximo, os mesmos efeitos jurdicos de uma sentena nacional. Sero objeto de homologao, apenas sentenas estrangeiras, no importando se o seu contedo for declaratrio, constitutivo ou condenatrio. Incluem-se no objeto da homologao as sentenas de jurisdio voluntria e laudos arbitrais. Quem tem legitimidade para propor a ao homologatria a parte interessada, entendendo-se como tal qualquer pessoa que possa ser alcanada pelos efeitos daquela

sentena, no Brasil. Assim, no somente as partes originrias do processo estrangeiro ou seus sucessores, mas tambm um terceiro, porventura atingido juridicamente pela sentena, podero ter interesse na sua homologao. A parte legitimada, conforme o seu interesse peculiar, pode requerer a homologao total ou parcial da sentena estrangeira. So requisitos para homologao da sentena estrangeira: - a competncia do juiz estrangeiro. A sentena estrangeira no ser homologada quando a justia brasileira for internacionalmente competente, com excluso de qualquer outra autoridade judiciria no exterior (nas hipteses do artigo 89 do CPC, vide acima transcrito). - a obedincia aos preceitos bsicos internos (foram estudados no item 5). - citao regular da parte domiciliada no Brasil, perante um processo instaurado no estrangeiro - Se o ru tiver domiclio no Brasil e este for certo e sabido, o direito brasileiro s admitir a citao mediante carta rogatria, a ser cumprida aps a concesso do exequatur pelo STJ. Desta forma, o pedido de homologao ser indeferido se a citao ocorrer por qualquer outro meio, ou seja, edital, por via postal, por intermdio dos advogados do autor e por repartio consular ou diplomtica de pas estrangeiro no Brasil, pois se estar diante de uma ofensa a preceito bsico, qual seja, a ordem pblica. A jurisprudncia excepciona a regra quando a parte tiver comparecido espontaneamente ao processo onde foi proferida a sentena que se pretende homologar; se a parte no citada regularmente for quem requereu a homologao ou quando a parte no contestar a ao homologatria proposta aqui no Brasil. - trnsito em julgado da sentena estrangeira, que confira a exequibilidade no pas onde foi proferida No ser homologada sentena proferida no estrangeiro sem a prova do seu trnsito em julgado. Entretanto, a exigncia estar atendida, se o trnsito em julgado da sentena estrangeira puder ser deduzido de fatos conclusivos dentro dos autos. - juntada da certido ou cpia autntica do texto integral da sentena estrangeira. - traduo oficial ou juramentada - As tradues realizadas por qualquer outro meio que no seja tradutor juramentado no Brasil, no satisfazem as exigncias legais, a no ser que se cuide de traduo feita por tradutor designado por juiz de direito no Brasil, em ateno s normas do Cdigo de Processo Civil em vigor. - autenticao pelo cnsul brasileiro no pas de origem. A homologao da sentena estrangeira jurisdicional, ou seja, constitui-se em uma ao, chamada Ao Homologatria, que possui rito especial, sendo aplicvel, inclusive, o princpio da sucumbncia, com fixao de verba honorria, a ser paga pela parte vencida em favor da parte vencedora. O valor da causa corresponde, via de regra, ao valor da condenao presente na sentena a ser homologada. Se a sentena a ser homologada no tiver contedo condenatrio, a verba honorria ser fixada com base no artigo 20 do CPC. garantido s partes o direito ao contraditrio e ampla defesa.

8- LITISPENDNCIA INTERNACIONAL (b1 at aqui)


A litispendncia internacional consiste na instaurao de um processo no Brasil e

outro no estrangeiro, cujas causas so idnticas, as partes so idnticas e o pedido tambm idntico. O reconhecimento da litispendncia, tem como fundamento jurdico, evitar julgados contraditrios, o que compromete a certeza do direito, bem como favorecer a economia processual, evitando o acionamento da mquina juridiciria de dois pases, para se decidir o mesmo fato. Inobstante tal fato, no so todos os pases que reconhecem a possibilidade de argio da litispendncia. Segundo dispe o art. 90 do CPC, a ao intentada perante tribunal estrangeiro no induz litispendncia, nem obsta a que a autoridade judiciria brasileira conhea da mesma causa e das que lhe so conexas. A doutrina sustenta que o citado artigo foi mal colocado, sendo certo que seria mais adequado que tivesse sido incorporado ao texto processual como pargrafo do art. 88, porque s se aplica s hipteses de competncia concorrente. A competncia exclusiva, prevista no artigo 89, de forma alguma geraria litispendncia, vez que a Justia brasileira no reconhece qualquer sentena proferida por pas estrangeiro, nas hipteses ali elencadas. Alguns doutrinadores criticam a legislao brasileira, por no reconhecer a litispendncia internacional, aceita por muitos pases. Entretanto, o entendimento majoritrio no sentido da legitimidade do contedo da norma citada, pois, como a competncia concorrente, natural que a lei interna prefira o julgamento pelos tribunais nacionais e o exame de eventual litispendncia relativamente ao ajuizada no estrangeiro obrigaria o juiz a profundo exame de tal demanda, verificando se a sentena que viesse a ser prolatada na mesma atenderia os requisitos para futura homologao, procedimento que da competncia do STJ e no necessariamente do juiz da causa. Outro aspecto que tambm merece destaque, quando o assunto litispendncia internacional, a possibilidade de sua arguio no processo de homologao de sentena estrangeira. Como j dito acima, a homologao de sentena estrangeira pressuposto para que a mesma produza efeitos no Brasil. Assim, partindo-se do pressuposto que exista um processo no Brasil versando sobre os mesmos fatos, com o mesmo pedido e partes, simultaneamente ao pedido de homologao de sentena estrangeira, esse processo brasileiro existente no poder obstar a homologao da sentena estrangeira proferida em lide idntica, pois o artigo 90 do CPC no faz qualquer referncia a homologao de sentena estrangeira, mas sim processo em curso em pas estrangeiro. Quando a coincidncia se encontra entre processo brasileiro em andamento e pedido de homologao de sentena estrangeira, a hiptese no de litispendncia, mas de verdadeira coisa julgada internacional, dependendo do caso. Assim, se pendente de julgamento demanda no Brasil, no haver qualquer impedimento para homologao da sentena estrangeira que trata dos mesmos fatos, se a mesma atender aos requisitos pertinentes e necessrios homologao. O que terminar primeiro, com trnsito em julgado, prevalecer sobre o outro. A regra do artigo 90 do CPC no ser aplicvel, no entanto, quando a litispendncia for relativa demanda ajuizada em territrio de pas signatrio do Cdigo de Bustamante, pois o Brasil ratificou a Conveno de Havana, onde se promulgou o Cdigo de Bustamante,

sendo certo que no art. 394 do referido tratado, h disposio expressa, no sentido que a litispendncia, por motivo de pleito em outro Estado contratante, poder ser alegada em matria cvel, quando a sentena, proferida em um deles, deva produzir no outro os efeitos de coisa julgada. Ainda no tema relativo litispendncia, quando estivermos diante de demandas idnticas em juzos nacional e estrangeiro, em que exista deciso j transitada em julgado, a regra a ser adotada dever ser a seguinte: a) o processo brasileiro pode encerrar-se, com o trnsito em julgado da sentena definitiva, antes de instaurado o estrangeiro ou antes da homologao pelo judicirio brasileiro. Nesse caso, no ser possvel a homologao da sentena estrangeira, por ofensa a preceito bsico, qual seja, a coisa julgada. Assim, nessa hiptese, se ainda no proposta a ao de homologao, a sentena estrangeira no poder ser homologada e no surtir efeitos no Brasil. Se estiver em curso a ao homologatria, esta dever ser extinta, sem julgamento. b) o processo brasileiro pode, ao contrrio, s vir a ser instaurado aps o encerramento no estrangeiro. Nessa hiptese, quando transitar em julgado a deciso homologatria da sentena estrangeira, que foi proferida pelo STJ e ainda pender processo brasileiro pelo mesmo fato e pedido, j no se poder, no processo brasileiro, julgar o mrito. A providncia adequada, diante dessa hiptese, a extino do processo nacional sem julgamento do mrito, de ofcio ou por provocao da parte. Essa extino poder ocorrer em qualquer fase do processo ou grau de jurisdio.

9- CAUO DE PROCESSO
A cauo de processo uma garantia a favor da parte contrria, que se destina a cobrir as custas e despesas processuais de um processo civil, que eventualmente podem vir a ser devidos, na hiptese de sagrar-se a parte que caucionou, vencida na ao. A cauo envolve no somente as custas e despesas processuais normais, mas tambm eventual verba honorria. A regra do direito processual civil interno que a cauo seja exigida do autor da ao. Quando estiverem em litgio uma parte que no seja domiciliada no pas, ou seja, que tenha domiclio no estrangeiro, normal que alguns pases exijam a prestao de cauo, cuja finalidade proteger o Estado, alm da prpria parte contrria, diante da possibilidade de ao final, a parte no reunir condies ou simplesmente no assumir as custas e despesas de sua responsabilidade. Note-se que no se leva em considerao, na hiptese da necessidade da cauo, da nacionalidade da parte, mas o simples fato de ser residente no estrangeiro. No que se refere s pessoas jurdicas, ser exigido a cauo, se a sede for situada no estrangeiro. No Brasil, o autor de demanda, nacional ou estrangeiro, que residir fora do Brasil ou dele se ausentar na pendncia da ao, dever prestar cauo suficiente para garantir as custas e despesas processuais, acaso no possua bens imveis no Brasil que possam assegurar tal pagamento. dispensada a cauo, em se tratando de execuo fundada em ttulo judicial ou extrajudicial, na hiptese de reconveno e no ajuizamento de ao que visa a homologao de sentena estrangeira junto ao STJ. Saliente-se, para que fique bem claro, que a cauo exigida to somente da parte autora que seja residente no estrangeiro, no se aplicando em relao ao ru e nem ao

reconvinte. A cauo pode ser de natureza real ou pessoal, admitindo-se que seja prestada por terceiro estranho a lide. A cauo prestada no prprio processo e, segundo a doutrina, pressuposto de constituio e desenvolvimento vlido do processo. Assim, o juiz pode determinar que seja prestada, de ofcio, ainda que o ru no a tenha requerido e antes mesmo da citao. Em qualquer hiptese, deve ser concedido a parte um tempo razovel para prestar a cauo. Mas se no o fizer, o processo ser extinto, sem julgamento do mrito e, conforme o caso, sequer citada a parte contrria. H quem defenda da inconstitucionalidade da exigncia da cauo, porque feriria o princpio constitucional do livre acesso a Justia. Entretanto, entendimento majoritrio, que a exigncia no fere a Constituio, devendo o juiz ser parcimonioso, no sentido de fixar a cauo dentro dos limites da capacidade econmica do autor e estabelecendo prazo razovel para cumprimento.

10- CAPACIDADE PROCESSUAL DA PARTE


Tambm no direito processual civil internacional, a questo da capacidade para ser parte em um processo de extrema relevncia. Aplica-se, em relao matria, a lex fori. Assim, com base no direito brasileiro, todo o homem pessoa, ou seja, capaz de direitos e obrigaes, portanto, tem capacidade para ser parte. No mais, dever ser capaz para os atos da vida civil ou estar representado, exigindo-se, tambm, que esteja representado, em juzo, por bacharel em direito, devidamente habilitado na OAB. Se a lex fori exigir outros requisitos para caracterizar a capacidade processual da parte, esta exigncia dever ser observada, independentemente da nacionalidade ou domiclio da parte. Assim, por exemplo, se ao versar sobre direitos reais imobilirios e a parte for casada, ser indispensvel o consentimento do outro cnjuge, independente da nacionalidade ou domiclio do casal. No que pertine s pessoas jurdicas, ser representada por seu gerente, representante ou administrador de sua filial, agncia ou sucursal instalada no Brasil, estando essas pessoas aptas a receber citao em processo regular. Acaso no possua filial, agncia ou sucursal no Brasil, dever ser representada por quem seus respectivos estatutos indicarem. Por fim, cabe a pessoa jurdica o nus de demonstrar a sua capacidade processual, portanto, ela quem dever comprovar, atravs de juntada de estatuto, contrato social etc, que aquela pessoa que a representa tem legitimidade para tal. Podem ainda ser parte, as massas patrimoniais, como o caso de esplio, massa falida etc, sendo representadas por quem de direito: inventariante, sndico.

11 ASSISTNCIA JUDICIRIA GRATUITA


O artigo 5., LXXIV, da Constituio Federal estabelece que o Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos. Da mesma forma, a Lei no. 1.060/50, em seu artigo 2., caput, prev a gratuidade de justia aos necessitados. A assistncia judiciria gratuita, por se encontrar no artigo constitucional relativo aos direitos e garantias individuais, aplicvel aos brasileiros ou estrangeiros residentes no Brasil, sendo direito, tambm, da pessoa jurdica, desde que comprovem no possurem

condies de suportar os encargos do processo. Est excludo do benefcio os estrangeiros que no tenham domiclio no Brasil, embora uma parte da doutrina entenda que o benefcio deveria ser aplicvel, tambm, para o estrangeiro no residente. Nos termos da lei ordinria, considera-se como necessitado todo aquele cuja situao econmica no permitir o pagamento das custas e despesas processuais, sem prejuzo do prprio sustento ou de sua famlia, bastanto, para tal, simples declarao nos autos. Inobstante tal determinao legal, tem o judicirio, na maioria das vezes, determinado que a parte que solicitou o benefcio demonstre a insuficincia de recursos. Os benefcios da gratuidade de justia envolve todos os atos do processo at a deciso final do litgio, abrangendo todas as instncias.

12 DOCUMENTOS DE PROCEDNCIA ESTRANGEIRA


Para que os documentos de procedncia estrangeira produzam efeitos no pas, perante reparties pblicas, juzo ou tribunal, devem se submeter s regras especiais estabelecidas na lex fori. Assim, indispensvel: - traduo por tradutor habilitado (tradutor oficial ou juramentado), se o documento estiver redigido em lngua estrangeira (exige-se a traduo ainda que o documento esteja em lngua espanhola); - registro no Cartrio de Registro de Ttulos e Documentos - reconhecimento de firma - legalizao consular do documento Inobstante tais requisitos, havendo dvidas quanto ao contedo do documento, nada impede que o juiz nomeie intrprete, para buscar o seu real teor. Ser dispensado o registro, se o documento for destinado a fazer prova em juzo (no se destinar a fazer prova em reparties pblicas) e estiver devidamente autenticado pela autoridade consular brasileira no pas onde se originou o documento. Da mesma forma, ser dispensada a traduo, em se tratando de obra jurdica em lngua estrangeira. Dispensa-se, tambm, a traduo, em se tratando de instrumento pblico advindo de pases-membros do Mercosul, em razo de tratados internacionais. No Brasil, s podero funcionar como tradutores os brasileiros natos ou naturalizados. Se a inteno for a validade do documento somente entre as partes, dispensado estar o registro do documento. Se o documento tiver sido firmado por autoridade consular ou representao diplomtica, ser considerado nacional. o caso de casamento, nascimento e outros atos que podem ser realizados na sede dos consulados ou embaixadas brasileiras pelo mundo.