1 BOTELHO E ADVOGADOS ASSOCIADOS Conj.

Cidade Nova 4, we, 26, casa 51, bairro do Coqueiro, Ananindeua, Par, CEP 67.133-090, fone 091-8831-7200 091-8155-9894 Email: botelhoadvogado@hotmail.com JESUS A VERDADE

_______________________________________________________ EXMO. SR. MINISTRO DO TRIBUNAL SUPERIOR ELEITORAL TSE.

PROCESSO: AI N. 130904 AGRAVO DE INSTRUMENTO UF: PA N. NICO: 130904.2010.600.0000 MUNICPIO: TUCUM - PA N. Origem: 188/2008 RECORRENTE: JOEL DE JESUS PIA ADVOGADO: JOSIAS FERREIRA BOTELHO RELATOR(A): MINISTRO ARNALDO VERSIANI LETE SOARES

JOEL DE JESUS PIA, brasileiro, vereador eleito, j devidamente qualificado nos autos do processo em epgrafe, por meio de seu advogado, poderes nos autos, vem a presena de Vossa Excelncia, com o mximo de respeito APRESENTAR:

AGRAVO REGIMENTAL EM AGRAVO DE INSTRUMENTO DECISO MONOCRTICA

Requer, finalmente, que Vossa Excelncia receba o presente Agravo Regimental, aps as formalidades de estilo, ao julgamento pela turma do COLENDO TRIBUNAL SUPERIOR ELEITORAL TSE. As razes do agravo so abaixo dissertadas. Nestes termos, pede deferimento. Belm, 05 de Maio de 2010.

JOSIAS FERREIRA BOTELHO ADVOGADO, OAB/PA 10.333

EGRGIO TRIBUNAL SUPERIOR ELEITORAL SRS. MINISTROS RAZES DO AGRAVO A deciso agravada tem o seguinte teor: AGRAVO TUCUM-PA DE INSTRUMENTO 74 Zona N 1309-04.2010.6.00.0000 Eleitoral (TUCUM)

AGRAVANTE: JOEL DE JESUS PIA ADVOGADOS: JOSIAS FERREIRA BOTELHO e Outro Ministro Arnaldo Versiani Protocolo: 14.225/2010 DECISO: O Tribunal Regional Eleitoral do Par, por unanimidade, negou provimento a recurso e manteve sentena do Juzo da 74 Zona Eleitoral daquele estado que desaprovou a prestao de contas, relativa campanha eleitoral de 2008, de Joel de Jesus Pia, candidato ao cargo de vereador do Municpio de Tucum/PA (fls. 103-107). Eis a ementa do acrdo regional (fl. 103): RECURSO ELEITORAIS EM PRESTAO DE CONTAS. JULGAMENTO EM BLOCO. POSSIBILIDADE. IRREGULARIDADES RELACIONADAS INDIVIDUALMENTE IRREGULARIDADES NO DECORRER DO VOTO. DAS INSANVEIS MANUTENO DO MPE.

DECISES QUE DESAPROVARAM AS CONTAS. VOTO EM SINTONIA COM OS PARECERES IMPROVIDOS. RECURSOS

Seguiu-se a interposio de recurso especial (fls. 113-122), ao qual o Presidente do Tribunal a quo negou seguimento (fls. 12-14). Foi, ento, interposto agravo de instrumento (fls. 2-10), em que Joel de Jesus Pia alega que o Tribunal a quo, ao desaprovar suas contas, em processo administrativo e lhe negar a certido de quitao eleitoral, teria afrontado a Constituio Federal, porquanto tal DECISO: O impede de exercer sua cidadania, bem como viola o seu direito de votar e ser votado. Indica afronta ao devido processo legal, sob o argumento de, que somente foi assistido por advogado no momento da interposio do recurso eleitoral. Defende a nulidade da sentena, sob o argumento de que ela seria desprovida de fundamentao. Afirma que, objetivando cumprir as normas pertinentes, prestou devidamente as contas e que, em momento nenhum, tentou omitir ou falsear a verdade nem mesmo enganar a Justia Eleitoral. Sustenta ser pessoa simples do interior da cidade de Tucum/PA e que no possui maiores domnios de contabilidade e que prestou suas contas sozinho, sem a ajuda de profissional especializado. A Procuradoria-Geral Eleitoral, em parecer de fls. 133-136, manifestou-se pelo no provimento do agravo de instrumento. Decido. Na espcie, o agravante alega, inicialmente, violao Constituio Federal, haja vista que o Tribunal a quo desaprovou suas contas e, consequentemente, negou-lhe a certido de quitao eleitoral, impedindo o pleno exerccio de sua cidadania e violando, portanto, o seu direito de votar e ser votado. Com efeito, na prestao de contas de campanha, cumpre ao julgador to somente assentar a regularidade ou no das contas. A

questo alusiva quitao eleitoral diz respeito condio de elegibilidade que dever ser aferida em processo de registro de candidatura. No obstante, no caso, verifico que a deciso do Tribunal Regional Eleitoral restringiu-se a manter a desaprovao das contas de campanha do recorrente, sem mencionar a questo alusiva quitao do candidato. No que se refere suposta afronta ao devido processo legal, observo que a questo no foi objeto de discusso pela Corte de origem, tampouco houve oposio de embargos de declarao pelo agravante, a fim de provocar a anlise da matria pelo Tribunal a quo, estando ausente, portanto, o requisito do prequestionamento, nos termos dos Enunciados nos 282 e 356 do Supremo Tribunal Federal. Quanto suposta nulidade da sentena por ausncia de fundamentao, arguida pelo agravante, tenho que tal alegao no merece prosperar, pois, conforme assentou o Tribunal a quo, "no h nulidade da sentena porque a deciso est devidamente fundamentada, e tem clareza no desenvolvimento e na concluso (fl. 107). Passo ao exame da matria de fundo. Alega o agravante que teria prestado suas contas, com o fim de cumprir as determinaes legais. A esse respeito, colho do voto condutor do acrdo regional o seguinte trecho (fls. 106-107): O ltimo dos feitos o Recurso 4356, onde o recorrente atendendo a diligncias, no conseguiu sanar as falhas detectadas, eis que no item descrio de receitas estimadas consta o recebimento de doao de 10.000 santinhos,

ao valor de R$ 0,16 cada, e, ao final, o total de R$ 166,67, dados estes, como visto, incongruentes. Consta tambm doao de Comit Partidrio (PR), sem o correspondente lanamento na prestao de contas do referido comit, arrecadao de recursos sem a emisso de recibos eleitorais, eis que o candidato empregou recursos prprios e no cuidou de contabiliz-los adequadamente; despesas com combustvel sem o correspondente lanamento de locao ou cesso de uso de veculos, sendo que, as declaraes trazidas aos autos no so capazes de sanar as irregularidades. [...] Como dito ao norte, o Recorrente no contabilizou o valor de R$ 4.390,00, arrecadado atravs de recurso prprio, reconhecendo apenas na retificao esse gasto, porm, de forma irregular e atravs de recibo eleitoral de numerao inexistente. Destaco, ainda, excerto da sentena proferida pelo Juzo da 74 Zona Eleitoral do Estado do Par (fls. 78-79): O descumprimento da norma contida no art. 17, 2, da resoluo 22.715 do TSE pelo candidato no importa simples irregularidade formal ou material. Se assim fosse, a regra no traria nenhuma obrigatoriedade de emisso de recibos eleitorais. A norma taxativa, mxime, ainda, para os casos em que o recurso utilizado foi fundamental para a campanha do candidato, por ter sido o maior valor individualmente arrecadado pelo candidato, no se podendo garantir piamente ter sido fruto de recursos prprios. No crvel que o candidato simplesmente tenha esquecido de prestar contas desse valor em dinheiro. Na prestao de contas retificadora declarou emisso de recibo eleitoral inexistente (fls. 30), de valor que sequer informou ter recebido na prestao de contas originria.

Desta forma se na apresentao de suas contas no apresentou o recibo eleitoral porque no mnimo pretendia burlar a justia eleitoral. O art. 17, 2 da resoluo 22.715, estabelece que toda arrecadao e doao, inclusive de recursos prprios ou de que tenha posse, a qualquer ttulo, deve ser declarado mediante recibo eleitoral. A finalidade do dispositivo coibir movimentao e arrecadao irregular ou ilegal de recursos e legitimar a utilizao de bens e servios de quaisquer naturezas para impedir o abuso do poder econmico. O candidato descumpriu regra basilar da prestao de contas, no emitindo o recibo, infringindo o disposto no art. 17, 2, da resoluo 22.715 do TSE. Considero que mnimo prestou informao falsa, omitindo fatos, procurando enganar a justia eleitoral. V-se, portanto, que o Tribunal a quo apontou a existncia de irregularidades na prestao de contas do agravante, entre elas, a arrecadao de recursos sem a emisso de recibos eleitorais. Anoto que o entendimento deste Tribunal firmou-se no sentido de que a ausncia de recibos eleitorais na prestao de contas configura irregularidade insanvel, levando sua desaprovao, in verbis: RECURSO ESPECIAL ELEITORAL. PRESTAO DE CONTAS. AUSNCIA DE RECIBO ELEITORAL. VCIO INSANVEL. REJEIO. [...] 3. Encontra-se pacificada a jurisprudncia nesta Corte de que a ausncia de recibo eleitoral constitui vcio insanvel. Precedentes nesse sentido: AG n 6.557/SP, Rel. Min. Antnio Cezar Peluso, DJ de 13.6.2006; AG n 6.503/SP, Rel. Min. Antnio Cezar Peluso, DJ de 8.5.2006; REspe n 25.364/SP, Rel. Min. Carlos Madeira, DJ de 21.9.2005; AG n 6.231/SP, Rel. Min. Gilmar Mendes, DJ de 26.10.2005.

4. Recurso especial a que se nega provimento. (Recurso Especial Eleitoral n 26.125, rel. Min. Jos Delgado, de 31.10.2006, grifo nosso). AGRAVO CONTAS EMISSO REGIMENTAL. DE DE RECURSO EM MANDADO ESTIMVEIS CONTROLE DE EM DAS SEGURANA. VEREADOR. ELEIES 2008. PRESTAO DE CAMPANHA. RECIBOS DOAES ELEITORAIS. DINHEIRO. VECULOS. AUSNCIA DE DECLARAO E DE CONTAS. PREJUZO. MATRIA FTICA CONTROVERTIDA. INADEQUAO DA VIA ELEITA. NO PROVIMENTO. [...] 2. Esta c. Corte j assentou o entendimento de que, via de regra, tal irregularidade (ausncia de emisso de recibo eleitoral) caracteriza-se como "insanvel", pois os recursos em questo, por no serem declarados, permanecem margem do controle da Justia Eleitoral, impossibilitando que ela julgue a licitude destes gastos. Precedentes. [...] 5. Agravo regimental no provido. (Agravo Regimental no Recurso em Mandado de Segurana n 223980808, Acrdo de 19/08/2010, Relator(a) Min. ALDIR GUIMARES PASSARINHO JUNIOR, Publicao: DJE - Dirio da Justia Eletrnico, Data 07/10/2010, Pgina 19-20) (grifo nosso). Ademais, para modificar o entendimento das instncias ordinrias, de que no se tratou de mera irregularidade formal, porquanto os recursos em questo foram fundamentais para a campanha do candidato, por ter sido o maior valor individualmente arrecadado, seria necessrio reexaminar as provas constantes dos autos, o que vedado em sede de recurso especial, a teor do Enunciado n 279 do Supremo Tribunal Federal.

Pelo exposto, nego seguimento ao agravo de instrumento, com base no art. 36, 6, do Regimento Interno do Tribunal Superior Eleitoral. Publique-se. Intime-se. Braslia, 8 de novembro de 2011. Ministro Arnaldo Versiani Relator. Com a devida vnia, discordamos da deciso, ora agravada.

DA MATRIA CONSTITUCIONAL A razo, o mrito do Recurso Especial totalmente baseado no preceito constitucional de plena cidadania de votar e ser votado, pois a deciso em desfavor do agravante fere de morte a Constituio Federal do Brasil. Os direitos polticos constitucionais, artigo 14, sub-itens da CF, trata o assunto das condies de elegibilidade. Ao desaprovar as contas do agravante, em processo administrativo, por conseguinte, lhe negar a certido de quitao eleitoral, a cidadania, a dignidade da pessoa humana, o direito de participao da democracia, como cidado passivo, de ser votado, so violentamente lhe tirados. Diga-se de passagem, sem o devido processo legal, pois o agravante somente foi assistido por advogado h quando da interposio do recurso eleitoral para o TRE, Par. Mais, o julgamento em bloco feito pelo TRE, Par, evidencia ainda mais o desrespeito ao devido processo legal.

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Simplesmente no houve fundamentao do julgado do agravante. Um caso um julgamento em bloco dos recursos repetitivos, outra totalmente diferente julgamento em bloco de situaes jurdicas dspares, no semelhante, totalmente diferentes, em sua constituio e seus efeitos. Como o julgamento em bloco feito pela corte regional matria de ordem pblica, de natureza constitucional, pode ser apreciada em qualquer tempo. E o TSE, enquanto Tribunal que zela pela aplicao da constituio, tendo acima, de forma hierrquica, somente o STF, deve apreciar a matria e declarar a ilegalidade e inconstitucionalidade do julgamento em bloco feito pelo Tribunal Regional Eleitoral do Estado do Par. A afronta constitucional apontada de forma direta, clara e objetiva. O TSE deve conhecer e prover o presente agravo. Lgia Maria Silva Quaresma, no artigo A ilegitimidade da lei de recursos especiais repetitivos, na parte que interessa, e que pode ser aplicada a tese ora defendida, registra: A normatizao do devido processo legal somente foi levada a efeito com a Constituio de 1988. Eleito como direito fundamental, o devido processo legal assegura a liberdade, a vida e o patrimnio. O devido processo legal tem carter material e tambm processual, apesar de ser mormente visto como um direito regularidade procedimental. A Teoria da Ao Comunicativa, criada pelo filsofo Jrgen Habermas, um instrumento para legitimao do direito. A ao comunicativa uma forma de integrao social a partir do uso da linguagem enquanto meio de propagao de idias, e dessas idias provm a coordenao das aes dos indivduos de uma sociedade que agem comunicativamente. Analogicamente o direito legtimo desde que haja uma ampla aceitao social proveniente de regras morais e no pelo temor das sanes. A

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imposio do direito por si s no suficiente para legitim-lo. A criao da Lei de Recursos Especiais Repetitivos visou a celeridade processual, mas desrespeita o devido processo legal. O direito a uma prestao jurisdicional clere deve estar harmonizada com a garantia dos direitos fundamentais para que se efetive a integrao social pretendida pelo Estado Democrtico de Direito. (http://www.ambito-juridico.com.br/site/index.php? n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=8995) Ademais, vale argumentar que o recorrente, pessoa simples, do distante interior da cidade de Tucum, extremo sul do Par, Amaznia, sem maiores domnios da contabilidade. Fez e prestou sua conta sozinho, sem ajuda de maiores profissionais. A norma ao tratar os desiguais de forma igual, no presente caso, se tornou injusta. At mesmo inconstitucional, o que atrai a competncia do TSE. Assim, por todo o exposto, requer: - o conhecimento e provimento do presente agravo, para se conhecer do Recurso Especial, para anlise, julgamento e provimento deste; Nestes termos, pede deferimento. Belm, 17 de Novembro de 2011. Deus abenoe a todos.

JOSIAS FERREIRA BOTELHO ADVOGADO, OAB/PA 10.333