2.

COMPAA ANNIMA A - GENERALIDADES CONCEPTO La compaa annima es una sociedad cuyo capital, dividido en acciones negociables, est formado por la aportacin de los accionistas que responden nicamente por el monto de sus acciones (Art. 143 LC). CARACTERSTICAS BSICAS - Como la legislacin ecuatoriana considera a la sociedad como una persona jurdica que resulta de un contrato entre dos o ms personas, son requisitos para la validez de este contrato: la capacidad de las personas que intervienen en el mismo, el consentimiento sin vicios que dan las partes para su celebracin, el objeto lcito, la causa lcita que no hace falta que consten en el contrato y las solemnidades que prescriba la ley. (Art. 1461 CC). - Se requiere diferencia de esencialmente consideracin sociedades se sin que pueda de un capital mnimo para formar este tipo de compaas. A las sociedades de personas, la sociedad annima es capitalista, esto quiere decir que no se conforma en a las personas que se asocian. El capital en este tipo de divide en acciones, que son ttulos negociables en el mercado, establecerse limitacin alguna a este respecto. (Art. 143 LC).

- La responsabilidad de los accionistas por las obligaciones de la compaa es limitada, pues responden nicamente hasta el monto de sus acciones. No as la sociedad, que responde hasta el monto de su patrimonio. (Art. 143 LC). - Mientras que las sociedades de personas actan bajo una razn social, las sociedades de capital lo hacen ortodoxamente bajo una denominacin objetiva que alude o se refiere a su actividad econmica. La diferencia consiste en que la razn social se establece en base del nombre de los socios; en cambio la denominacin objetiva se refiere a las actividades de la compaa, ms una expresin peculiar, en vista de que en estas sociedades a los terceros usuarios o consumidores fundamentalmente interesa el capital y no la calidad de las personas que lo conforman. (Art. 144 LC). - Se administra por mandatarios, cuyo encargo puede ser revocado en cualquier momento, que obligan a la compaa en virtud del mandato; pero que no contraen por razn de su administracin una obligacin personal por los negocios y actividades de la compaa, a no ser en los casos de excepcin establecidos en la ley, que se refieren a faltas u omisiones que acarrean expresamente responsabilidad solidaria con ella. (Art. 144 LC). SOCIEDADES CIVILES ANNIMAS Por disposicin tanto del Cdigo Civil como de la Ley de Compaas, las sociedades o compaas civiles annimas estn sujetas a las mismas reglas

que rigen para las compaas annimas de carcter mercantil, sin que esto signifique un cambio en su naturaleza. Lo que distingue esencialmente a las mercantiles de las civiles no es la finalidad lucrativa, que la tienen unas y otras, sino el haberse constituido para emprender en operaciones mercantiles las unas y operaciones civiles las otras (Art. 1968 CC; Art.143 LC). B - CONSTITUCIN TRMITE Conforme a las instrucciones de la Superintendencia de Compaas, el trmite para la constitucin de una compaa annima, debe seguir los siguientes pasos (Art. 146 y ssg. LC): - Reserva de denominacin en la Superintendencia de Compaas ante los Secretarios Generales de las Intendencias de Compaas o sus delegados; - Depsito en una cuenta de integracin, abierta en un banco como depsito de plazo mayor, del capital en numerario que haya sido suscrito y pagado por cada uno de los socios contratantes; y, en caso de aportacin de bienes muebles o inmuebles, su descripcin, avalo y declaracin de transferencia de dominio de los mismos a favor de la compaa en proceso de constitucin; sobre estos ltimos a ms de la declaracin de transferencia de dominio de los aportantes, la inscripcin en el registro de la propiedad (Art. 163 LC); - Elevacin a escritura pblica del estatuto de la compaa (Acto constitutivo), adjuntando documentos habilitantes, formulario de aprobacin del nombre de la compaa, el certificado bancario de la cuenta de integracin del capital y de ser el caso, el acta de avalo de los bienes muebles o inmuebles aportados, aprobada por los socios contratantes; - Solicitud de aprobacin de la constitucin de la compaa por la persona designada con el auspicio y patrocinio de un abogado, dirigida al Superintendente de Compaas, adjuntando tres copias certificadas de la escritura respectiva, para la formulacin de observaciones del estatuto social y la integracin del capital; - Aprobacin, mediante resolucin expedida por el Superintendente de Compaas o su delegado; - Publicacin en un diario de la localidad del extracto de la escritura y de la razn de la aprobacin; - La afiliacin a la cmara de la produccin que corresponda al objeto social, que se halla determinada en el Art. 19 de la Ley de Compaas, ha sido declarada inconstitucional por el fondo mediante Resolucin 0038-2007TC (R. O. 336-2S, 14-V-2008); - Obtencin y pago de la patente municipal;

- Inscripcin en el Registro Mercantil de la resolucin aprobatoria y escritura pblica constitutiva de la compaa; y luego en el registro de sociedades de la Superintendencia. - Designacin de los administradores de la compaa por la junta general, que se reunir inmediatamente despus; - Inscripcin en el Registro Mercantil del nombramiento de los administradores de la compaa que ejercen la representacin legal directamente o como subrogantes, con la razn de la aceptacin del cargo; - Inscripcin en el Registro nico de Contribuyentes (RUC). - Autorizacin de la Superintendencia para que los fondos de la cuenta de integracin puedan ser retirados, suscrita por los Secretarios Generales de las Intendencias de compaas del pas. Se debe aclarar que este trmite es fundamentalmente aplicable a los casos de constitucin simultnea de una compaa annima; pero en los casos de constitucin sucesiva, es necesario cumplir un trmite adicional, como luego se sealar. A continuacin se examinarn en detalle los aspectos fundamentales relativos a la constitucin de una compaa annima. Nota: Ver organigrama de constitucin de compaas que consta al final de esta gua. 1.- FORMALIDADES La constitucin de toda compaa annima debe hacerse, necesariamente, mediante escritura pblica. En las escrituras de constitucin otorgadas despus del 13 de marzo del 2000 los valores del capital y de las acciones deben expresarse en dlares de los Estados Unidos de Amrica. Una vez otorgada la escritura de constitucin, debe obtenerse la aprobacin de la Superintendencia de Compaas, la cual lo har si se cumplen los requisitos legales y, al hacerlo, dispondr la publicacin por la prensa en uno de los diarios de mayor circulacin en el domicilio de la compaa, por una sola vez, de un extracto de la escritura y de la razn de su aprobacin. La Superintendencia de Compaas ha reglamentado el contenido del extracto y entregar un ejemplar elaborado en dicha entidad de control societario y la entrega al usuario para su publicacin. (Art. 151 LC). La Superintendencia dispondr tambin la inscripcin de la escritura en el Registro Mercantil y slo a partir de la inscripcin, la nueva compaa adquiere personera jurdica (Art. 146 LC). El establecimiento de sucursales, aumento de capital (salvo que el capital autorizado no haya sido suscrito en forma ntegra), disminucin de capital, la prrroga del contrato social, la transformacin, fusin, escisin, cambio

de nombre, domicilio, convalidacin, reactivacin, as como todos los convenios y resoluciones que alteran las clusulas que deban registrarse y publicarse o cualquier otra reforma estatutaria, se sujetarn a las mismas solemnidades establecidas para la constitucin de la compaa (Art. 33 LC). Con estas disposiciones, la Ley ha querido que se otorgue la mayor formalidad y publicidad a los actos de constitucin. Por la misma razn dispone expresamente que todo pacto reservado ser nulo. 2.- NMERO DE ACCIONISTAS Segn la Ley de Compaas, en todo contrato de compaas es necesaria la comparecencia de dos o ms personas, que pueden ser personas naturales o jurdicas, es sta la exigencia mnima para la constitucin de una compaa annima. Por excepcin, permitir un mnimo de un accionista, para la fundacin de las compaas, cuando para la constitucin comparecan instituciones de derecho pblico o de derecho privado con finalidad social o pblica (Art. 1 LC); hoy ello no es posible a raz de la reforma introducida por la Ley de Empresas Unipersonales de Responsabilidad Limitada (Art. 68 num. 2 LC). La compaa annima deber contar al menos con dos accionistas, salvo las compaas cuyo capital total o mayoritario pertenezca a una entidad del sector pblico, de diferente manera la ley no establece un mximo en relacin al nmero de accionistas, entendindose que puede tener un nmero ilimitado (Art. 147 LC). En el caso especial de las compaas annimas, cuyas acciones estuvieren concentradas en una sola persona natural, la Ley de empresas unipersonales de responsabilidad limitada dispone que debern aumentar por lo menos a dos el nmero de accionistas, o transformarse en empresas unipersonales de responsabilidad limitada, con la intervencin del socio nico y siempre y cuando no mantuvieren en circulacin ningn tipo de valores. Dichos cambios debieron efectuarse hasta un ao despus del 26 de enero del 2006, caso contrario la compaa debi entrar en proceso de disolucin de pleno derecho y la consiguiente liquidacin (Disp. Trans. LEURL). Como la ley siguiendo la corriente contractualista exige un mnimo de dos personas para la constitucin de una compaa annima, en consecuencia es necesario que al menos dos accionistas concurran al otorgamiento de la escritura pblica de constitucin. Si los accionistas son ms de dos, de todas maneras la Superintendencia de Compaas comprobar la suscripcin del capital por parte de los dems accionistas que no hayan concurrido. 5.- APROBACIN Y REGISTROS Una vez otorgada la escritura de constitucin, ya sea de la constitucin simultnea, o de la escritura de promocin, en el caso de la constitucin sucesiva, deben presentarse tres copias notariales de las mismas a la Superintendencia de Compaas, solicitando su aprobacin. Esta solicitud deber presentarse con firma de abogado.

Si se hubieren cumplido con todos los requisitos legales, la Superintendencia aprobar la constitucin de la compaa o el convenio de promocin en su caso. As mismo dispondr la inscripcin en el Registro Mercantil y la publicacin por la prensa de un extracto de la escritura (Art. 151 LC). - Publicacin Por disposicin de la Superintendencia, se publicar un extracto de la escritura fundacional entregada por dicha Entidad, en uno de los peridicos de mayor circulacin del domicilio de la compaa, en el que estarn los datos determinados en el reglamento expedido para este efecto (Art. 151 LC). - Inscripcin Aprobados por la Superintendencia la escritura pblica de constitucin y los estatutos sociales, se inscribirn en el Registro Mercantil del cantn correspondiente, inscripcin que surtir los mismos efectos que la matrcula de comercio (Art. 19 LC); y en el de la propiedad si para la formacin del capital se hubieren aportado bienes inmuebles. Tambin se inscribir la compaa en el registro de sociedades de la propia Superintendencia para fines de control y en el Registro nico de Contribuyentes. La inscripcin en el Registro Mercantil de la escritura de constitucin est exenta del pago del impuesto de registro as como de sus adicionales (el de la Junta de Defensa Nacional, los destinados a los consejos provinciales, a los municipios y a determinados colegios) (Art. 1, Decreto No. 733). SOCIEDAD DE CAPITAL Una de las notas distintivas ms sobresalientes de la compaa annima es su carcter capitalista, en contraste con el carcter de otras sociedades de tipo personalista, en las cuales el capital no adquiere la relevancia que tiene en las primeras. El capital de la compaa annima integrado por las aportaciones de los accionistas en numerario, especie o propiedad intelectual, se divide en acciones. Bajo el esquema de la dolarizacin, implantado por la Ley para la transformacin econmica del Ecuador (Ley 2000-4, R.O. 34-S, 13-III-2000), la cuanta del capital y de las acciones debe expresarse en dlares de los Estados Unidos de Amrica. Al respecto, pueden consultarse en el tomo II de esta obra las Normas para la aplicacin de las reformas a la Ley de Compaas introducidas por la mencionada Ley para la transformacin econmica (Resolucin No. 00.Q.I.J.008). CAPITAL AUTORIZADO El capital autorizado es el monto hasta el cual la junta general puede resolver la suscripcin y emisin de acciones ordinarias o preferidas sin reformar los estatutos (Art. 2 Res. No. 99.1.1.3.0006). Es facultativo para las compaas contar con capital autorizado, el cual puede establecerse en el contrato de constitucin o mediante posterior reforma estatutaria. Como

excepcin, es obligatorio que cuenten con capital autorizado las compaas que hubieren resuelto emitir obligaciones convertibles en acciones (Art. 160 LC). El valor del capital autorizado no podr exceder de dos veces el importe del capital suscrito (Art. 5 Res. No. 99.1.1.3.0006). CAPITAL SUSCRITO El capital suscrito es aquel que suscriben los accionistas de la compaa al momento de la constitucin y que puede llegar hasta el monto del capital autorizado, si lo hubiera. La compaa emitir acciones por el monto del capital suscrito y pagado (Art. 2, inc. 2do. Res. No. 99.1.1.3.0006 y Art. 168 LC). CAPITAL PAGADO Al momento de la constitucin de la compaa y suscripcin del capital, debe pagarse por lo menos una cuarta parte del mismo. Esto significa que todas y cada una de las acciones deben estar pagadas en una cuarta parte de su valor al momento de la constitucin, sin que dicho veinticinco por ciento de aporte pueda tomarse de una manera global (Art. 4, inc. 1 Res. No. 99.1.1.3.0006). La Doctrina No. 26 de la Superintendencia de Compaas establece que no ser suficiente que un accionista mayoritario haya pagado el cien por cien de sus acciones, si los minoritarios no han cubierto el veinticinco por ciento de las suyas. El capital pagado es el que efectivamente se entrega a la compaa al momento de la celebracin del contrato fundacional en la proporcin acordada. CAPITAL INSOLUTO Es aquel capital que los socios adeudan a la compaa de acuerdo al capital suscrito y cuyo saldo debe ser pagado o entregado a la compaa en un plazo mximo de dos aos a partir de la constitucin de la sociedad. CAPITAL MNIMO Los capitales suscrito y pagado mnimos son los establecidos por resolucin, de carcter general, que expide la Superintendencia de Compaas. Actualmente las compaas annimas se constituyan con un capital de USD $800,00 y las compaas de responsabilidad limitada con un capital de USD $400,00 dlares de los Estados Unidos de Amrica (Resolucin No. SC.ICQ.2005.002). MANERAS DE REALIZAR EL PAGO DEL CAPITAL Para la constitucin de una compaa annima, el pago del capital se puede realizar de dos maneras: mediante aportaciones en dinero o mediante aportaciones en especie o mediante propiedad intelectual. En caso de aportaciones en especie, las aportaciones pueden consistir en bienes muebles o inmuebles de cualquier naturaleza, pero siempre que correspondan al gnero

de comercio de la compaa. Tambin la ley admite la posibilidad de aportar crditos personales y bienes hipotecados (Art. 10 LC). Segn la doctrina de la Superintendencia de Compaas, no se pueden aportar intangibles, por cuanto este tipo de aportes no est previsto en la legislacin. Sin embargo, actualmente se efectan y son aceptadas este tipo de aportaciones por el ente de control societario. APORTES EN NUMERARIO O DINERO EFECTIVO Las aportaciones en dinero por parte de los suscriptores deben depositarse en una cuenta denominada cuenta de integracin de capital, en un banco o institucin de crdito, a nombre de la compaa. Estos depsitos se conservarn en los bancos como depsitos de plazo mayor. Su plazo ser de ms de treinta das y devengarn intereses, salvo el caso de que el retiro se haga antes de los 31 das. Los rendimientos netos de estos depsitos son ingresos no operacionales de la compaa (Art. 163 LC). Una vez que se perfeccionen los pasos para la constitucin de la compaa y se hayan cumplido los requisitos legales, el banco o entidad depositaria entregar el capital depositado a los administradores. Para el efecto, se requiere una comunicacin dirigida a los gerentes de los bancos depositarios suscritos en las respectivas Secretaras Generales de la Superintendencia de Compaas, en la que se indica que la compaa ha concluido su constitucin y que por lo tanto deben restituir la sumas de dinero depositadas en la cuenta de integracin de capital de la compaa a sus administradores. Si la compaa no llegare a constituirse, la Superintendencia de Compaas, luego de la solicitud de los interesados, con la declaracin del respectivo desistimiento de la constitucin, previo reconocimiento de las firmas y rbricas de los depositantes que desisten de la constitucin, insertadas en la solicitud antedicha, por medio de las Secretaras Generales de las Intendencias de Compaas, autorizar el retiro de los valores depositados. Los aportes posteriores a la constitucin definitiva de la compaa, sern entregados directamente a la misma (Art. 163 LC). APORTES EN ESPECIE Como se ha sealado, tanto en el caso de constitucin simultnea como en el de constitucin sucesiva, se contempla la posibilidad de realizar aportes en especie, o sea en bienes muebles o inmuebles de cualquier naturaleza (Art. 161 LC). En estos casos, en la escritura pblica de constitucin o de promocin debe constar la descripcin del bien que se aporta, su avalo o valor de mercado, la transferencia de dominio que del mismo se haga a la compaa y el nmero de acciones que recibe el aportante a cambio del bien (Art. 162 LC). Las aportaciones de bienes se entienden que son traslaticias de dominio, del accionista a la compaa. En consecuencia, el riesgo de la cosa ser de cargo de la compaa desde la fecha de su entrega. Cuando para la

transferencia fuere necesaria la inscripcin en el Registro de la Propiedad (bienes inmuebles), sta se har previamente a la inscripcin de la escritura de constitucin en el Registro Mercantil (Art. 10 LC). Es importante sealar que de acuerdo a la Doctrina No. 131 de la Superintendencia de Compaas, es legalmente posible que cada uno de los copropietarios de una cosa singular o cuerpo cierto aporte a una compaa la parte alcuota pro indiviso que tiene en dicha cosa comn y reciba a cambio de ello, en propiedad exclusiva y no en copropiedad, las acciones o participaciones que por su aporte le correspondan. AVALO DE LOS BIENES APORTADOS La Ley dispone que los bienes que se aportan sean avaluados y que dichos avalos se incorporen en el contrato constitutivo (Art. 162 LC). En el caso de una compaa de constitucin simultnea, los bienes pueden ser avaluados por los socios fundadores con excepcin del socio aportante o por los peritos designados por ellos. Los fundadores responden ante la compaa y ante terceros, solidariamente, por los valores asignados a las especies aportadas (Art. 162, inc 4 LC). En el caso de una compaa de constitucin sucesiva, los bienes sern avaluados por peritos designados por los promotores (Art. 162, inc 3 LC). Se debe tener presente que, para la designacin de peritos y aprobacin de los avalos, no podrn tomar parte los aportantes; excepto en el caso de que la compaa est formada slo por propietarios de ese aporte (Art. 162, inc 5 LC). Asimismo, es importante sealar que para la aceptacin de aportes en especie se requiere el consenso de la mayora de accionistas (Art. 162, inc 3 LC). En todo caso de aportaciones de bienes, sea para la constitucin de una compaa o para el aumento de capital, la Superintendencia de Compaas se encuentra facultada para verificar los avalos mediante la designacin de peritos o recurriendo a sus propios funcionarios (Art. 10, inc 6 LC)