Le 16/09/2011

INTRODUCTION
Paragraphe 1 : Prsentation gnrale de la matire A/ La dfinition, les spcificits de la procdure civile La procdure civile est un ensemble de dispositions juridiques que l'on doit suivre devant les juridictions civiles, commerciales, sociales ou rurales. La procdure civile vise toutes les procdures devant l ordre judiciaire l'exception des juridictions rpressives (T de P, TC et Cour d assises). Tout ce qui relve de la procdure administrative concerne une autre branche du droit. A propos des juridictions, quelques exemples : Enjeux du litige entre 4 000 et 10 000 = TI. Au-del de 10 000 = TGI. Aussi appel le Tribunal de droit commun. Le Tribunal de commerce concerne les litiges relatifs un acte de commerce ou les litiges entre commerants. Le Conseil de Prud'hommes est comptent pour les litiges en droit du travail, il est uniquement comptent pour les litiges individuels du travail, il est donc li au contrat de travail. TAS : Tribunal des affaires de la scurit sociale. La CNITAAT est une juridiction spcialise pour les litiges relatifs l incapacit du travail. Une seule en France, elle est Amiens. La procdure civile est un droit servant, elle sert la ralisation d'une autre branche du droit, le droit substantiel. Elle permet donc de savoir comment concrtement on se dbrouille devant un Tribunal pour faire constater et respecter un droit substantiel. Henri Motulsky, un gnie du XXme sicle de la procdure civile en France, a fait une thse sur la ralisation du droit substantiel. En effet, on a beau apprendre tous les droits durant les tudes, cela ne servira rien si devant un Tribunal on ne sait pas se dbrouiller. Le mot procdure vient du latin procedere qui signifie avancer. Exemple d tre locataire d'une maison avec piscine et nous apprenons que lorsque nous sommes partis en vacances, la voisine a profit de la piscine en passant par la haie qu elle a abim. Le droit substantiel ici est d'abord un droit sur les biens : une piscine et la haire est un droit immobilier. Sommes-nous propritaires ? Non, mais le locataire en est possesseur, il possde juste titre qui est le contrat de location. Il y a en l'espce un trouble de la possession. Le COJ (Code de l organisation judiciaire) dit qu il faut alors une action possessoire immobilire. C est une action qui sert faire interrompre les troubles de la possession. L'article R211-4 du Code procdure civile prcise alors que le TGI est seul comptent pour rgler les litiges tenant une action immobilire possessoire. Devant le TGI, toutes les parties doivent avoir un avocat, cela est appel la reprsentation obligatoire. En revanche, devant le juge de proximit ou le Tribunal d'instance, sa prsence n'est pas obligatoire. L avocat est tenue de s actualiser en droit et d anticiper l volution prvisible du droit selon un arrt de la Cour de cassation datant de 2008. L'assignation est un acte papier et dans le Code de procdure civile sont prvues des mentions obligatoires sinon elle est nulle. Le Code de procdure civile prcise que lorsqu'on est assign devant le TGI, l'assignation doit obligatoirement porter une mention spciale informant que nous avons quinze jours pour trouver un avocat. Si l'assignation est nulle et que la procdure engage n'est pas valable, il faut recommencer la procdure sans omettre cette fois l'assignation. La procdure civile a subi de grosses influences, la plus importante tant celle des Droits de l Homme. Par exemple, le droit effectif au juge est un droit prvu par la CESH : Avoir le droit de se prsenter devant un Tribunal, Avoir le droit d tre entendu par un Tribunal, Avoir le droit qu une dcision soit rendue. Le droit processuel est plus large que le droit de la procdure civile. Droit judiciaire priv est une autre appellation possible de la procdure civile.

B/ Le caractre impratif de la procdure civile Sauf dispositions contraires, les rgles de procdure civile sont d'ordre public, on ne peut pas y droger. Tout d'abord parce que l on considre que le Tribunal est quelque chose de srieux, puis parce qu'il faut bien organiser les juridictions de manire fige c'est--dire que pour permettre l'organisation des Tribunaux, il faut des rgles identiques partout. Les rgles de procdure civile sont impratives pour faire barrage l'opportunisme de certains justiciables qui en profiteraient vis--vis des plus faibles. Par exemple, lorsqu un acte juridique a une valeur suprieure 1500 , il faut qu il y ait une preuve par crit, sinon il n est pas possible de prouver devant le juge l'existence du contrat. Dans ce cas, la procdure civile peut tre intressante. En droit commercial, la preuve se fait par tous moyens, mme pour un contrat dont l'enjeu est suprieur 1500 . Mais il faudrait aller devant le Tribunal de commerce pour cela. Cependant, l'opportuniste ne pourra pas choisir, il sera oblig de saisir le Tribunal d'instance, il n'aura pas le choix. On pourrait regarder la diffrence des rgles qui se font devant chacune des juridictions mais ce n'est pas possible. Les lois de procdure civile sont d'application immdiate, mme aux instances en cours. Si un procs est engag depuis deux ans et qu'il n'est pas fini, si en plein milieu de la procdure la loi change, elle sera applique. Les rgles de comptences ne sont cependant pas d'application immdiate. C/ L existence de trois grandes thories de la procdure civile Il y a : La thorie de l'action, La thorie de la juridiction, La thorie de l'instance. La thorie de l'action vise en dtail la manire d'agir en justice, soit en attaquant, soit en dfendant. L action en justice vise donc autant le demandeur que le dfendeur. Cette thorie prcise ce qu'il est permis de faire et ce qui est prohib par un tribunal civil. La thorie de la juridiction rvle l'organisation fonctionnelle des tribunaux civils. On apprend tout ce qui permet de dterminer les organes dots d'un pouvoir de juger ainsi que leurs comptences. Le juge de l'excution appel le JEX est un juge qui va permettre de rendre effectives les dcisions de justice. Si on n excute pas le jugement rendu, on se retrouve devant ce dernier. La mise en tat en procdure civile, c'est la prparation d'un dossier pour le rendre comprhensible. La thorie de l'instance commence avec la demande initiale et elle finit au jugement. C est une phase au sens de priode. Lorsqu'est fait une demande initiale, il se cre avec l'adversaire un lien juridique d'instance. Exemple de l change des pices. Paragraphe 2 : Les sources du droit de la procdure civile A/ Les sources nationales de la matire Il y a les Codes et la loi. 1- Le Code de procdure civile Il est aussi important que le Code civil dans le sens o il dit comment faire respecter ses droits devant un Tribunal. Il va de pair avec. Le premier Code de procdure civile date de 1806 o Napolon la rforme entirement. Il entre en vigueur le 1er janvier 1807. Il s'inspire de l'ordonnance de Colbert du XVIIme sicle. Ce Code tait compltement inadapt la socit, il tait obsolte. Puis est arriv la Vme rpublique en 1958 o l'organisation des pouvoirs est invoque aux articles 34 et 37 de la Constitution. L'essentiel de la procdure civile relve du pouvoir rglementaire. La cration d'un nouvel ordre de juridiction relve de la loi, le statut des magistrats est un point important, il relve aussi de la loi.

Jean Foyer aid par Motulsky et Le Cornu en 1967 rforme le Code de procdure civile, cela se passe par une longue suite de dcrets : le premier, important, date du 9 septembre 1971, puis s enchainent les dcrets du 20 juillet 1972, du 28 aot 1972, du 17 dcembre 1973 et ensuite vient un autre le 5 dcembre 1975 mais celui-ci est vraiment important parce qu'il runit tous les autres dans un plan, il va alors codifier et prvoir l'entre en vigueur le 1er janvier 1976 du Nouveau Code de Procdure Civile (NCPC). C'est une uvre majeure dans le sens o il est extrmement clair. Depuis la loi du 20 dcembre 2007, il a t dcid que le NCPC n'tait plus tout fait nouveau, on parle donc aujourd'hui du Code de procdure civile. Il y a six livres dans ce Code de procdure civile : Le livre I du Code de procdure civile s intitule dispositions communes toutes les juridictions . Le livre II du Code de procdure civile s'intitule dispositions particulires chaque juridiction . Le livre III du Code de procdure civile s'intitule dispositions particulires certaines matires . Le livre IV du Code de procdure civile s intitule l'arbitrage . Le livre V du Code de procdure civile s'intitule les voies d'excution . Un titre excutoire est une dcision de justice, les voies de recours sont puises et cette dcision doit tre excute. Sauf que certains justiciables ne s'excutent pas, un titre excutoire peut tre alors prsent un nouveau juge (le JEX) et une fois que c'est fait, si le dbiteur refuse de s'excuter de nouveau, on procde aux voies d'excution telles que la saisie par exemple. Le JEX va par exemple ordonner un huissier de justice de se prsenter la banque pour puiser directement dans les comptes bancaires l'argent qui est d. Le livre VI s'intitule dispositions relatives l'outre-mer . Titre 1 : Dispositions linaires Titre 2 : L'action Titre 3 : La comptence Titre 4 : la demande en justice Titre 5 : Les moyens de dfense Titre 6 : La conciliation (accord qui met fin au litige) Titre 7 : L'administration judiciaire de la preuve Titre 8 : La pluralit des parties Titre 9 : L'intervention Titre 10 : L'abstention, la rcusation, le renvoi et la prise partie Titre 11 : Les incidents d'instance Titre 12 : Reprsentation et assistance en justice Titre 13 : Le ministre public Titre 14 : Le jugement Titre 15 : L'excution du jugement Titre 16 : Les voies de recours Titre 21 : La communication par voie lectronique Titre 22 : Dispositions finale Le 24/09/2011 Tout ce qui a au-dessus de l article 749 du Code de procdure est l ensemble des dispositions qui s appliquent au droit commun de la matire. 2- Le Code de l organisation judiciaire Il existe le Code de l organisation judiciaire, c est un Code supplmentaire dont nous aurions pu nous passer et qui prcise pour l essentiel la comptence des juridictions et les missions des greffiers. Il a t promulgu en 1978 et normment rform, surtout en 2008. Exemple d un litige avec notre bailleur : A la fin du bail, il refuse de nous rendre notre caution. Il faut alors aller devant le juge de

proximit qui est exclusivement comptent pour ce cas et cela est expressment prcis dans ce Code. 3- La jurisprudence de la Cour de cassation Trs importante en procdure civile. La Cour de cassation a bien compris que la procdure civile est de source rglementaire car elle appartient en majeure partie l article 37 de la Constitution le rglement et non l article 39 de la Constitution la loi. Elle rend des dcisions contra legem, trs graves et des dcisions secundum legem. Elle le fait sous forme de visas lorsqu il y a cassation. Ils s adressent aux magistrats qui ont rendu la mauvaise dcision antrieure. Exemples de principes utiliss dans les visas : Vu le principe du respect du droit de la dfense, vu le principe de la sparation des pouvoirs, vu le principe de l interdiction de se contredire au dtriment d autrui (Exemple d un constat de huissier qui nous intresse et puis qui ne nous intresse plus finalement parce qu il nous met en porte--faux). 4- La Constitution Influence de cette dernire, surtout depuis le dbut du XXIme sicle avec le Conseil constitutionnel qui s affirme de plus en plus et la cration de la QPC. B/ Les sources supranationales La premire source supranationale dterminante est la CESDH avec son article 6. L article 6 traite du droit un procs quitable. Cet article dit aussi qu il faut tre entendu quitablement et publiquement, la plupart des audiences civiles sont alors publiques et cet article ne prvoit pas de drogations d ailleurs. Mais cela ne veut pas dire qu elles n existent pas, nous le savons bien. Nous devons aussi tre entendus dans un dlai raisonnable selon cet article. Par ailleurs, les droits et obligations doivent tre rendus effectifs par un recours complet devant le juge civil. En effet, pour toutes actions civiles, commerciale pnales et administratives, depuis cet t, il y a un droit de 35 qui vient d tre cr. C est un barrage au principe de gratuit de la justice et la question se pose de savoir si ce nouveau droit cr trs rcemment est ou non contraire l article 6 de la CESDH. Imposer cela remet en cause le droit au recours effectif du juge. Werber est un juge de la Cour de cassation et il a crit un article s intitulant Comprendre un arrt de la Cour de cassation publi au Bulletin d informations de la Cour de cassation (Article 702 du 15 mai 2009) o il explique les diffrentes faons de statuer pour les juges de la Cour de cassation et le fait que les arrts n ont pas tous la mme importance. Nous passons du droit du procs au droit au procs. Il y a aussi comme source supranationale le droit communautaire avec ses directives et ses rglements. Il y a eu par exemple un rglement dit Bruxelles I le 22 dcembre 2000 relatif la comptence judiciaire, la reconnaissance et l excution des dcisions en matires civiles et commerciales. Paragraphe 3 : Les principes directeurs du procs A/ Les principes codifis 1- Le principe dispositif Il sert dterminer les rles respectifs des parties et du juge dans le procs civil. C est aux parties et non au juge d entamer le procs. Une fois ce dernier entam, ce sont aussi aux parties que reviennent le rle seul de mettre fin au procs. Il est codifi l article premier du Code de procdure civile : Seules les parties introduisent l instance, hors les cas o la loi en dispose autrement. Elles ont la libert d y mettre fin avant qu elle ne s teigne par l effet du jugement ou en vertu de la loi . Le juge civil a l interdiction de se saisir d office. Il ne peut pas non plus dpasser les limites du litige tel que les parties l ont fix. S il y a une action en restitution d un objet que la personne dtentrice dtriorer, le juge civil ordonne sa restitution, point barre. Il ne peut se prononcer sur l indemnisation subsquente la rparation de l objet puisque ce n tait qu une instance en

restitution. Il n a pas le droit dtendre l objet du litige. Les parties sont tenues de fixer elles-mmes ses prtentions. Les parties disposent du litige et du contenu du litige. Parfois, par exception, le juge civil peut se saisir d office. Il faut alors un texte drogatoire. Au cours d un procs civil, le juge apprend par dlation qu un enfant est en dtresse et en matire d assistance ducative, en vertu de l article 375 alina du Code civil, le juge peut se saisir d office. En matire de curatelle et de tutelle, si le juge se rend compte qu il y a une personne protger, il peut se saisir d office d aprs l article 493 du Code civil. Les parties peuvent arrter quand elles le veulent le procs civil en cours, C est le principe de libert de mettre fin l instance et bien videmment il faut l accord des parties, que ce soit d un commun accord et le juge civil ne peut s y opposer. L article 2 du Code de procdure civile dispose que Les parties conduisent l instance sous les charges qui leur incombent et il leur appartient d accomplir les actes de procdure dans la forme et le dlai requis . C est aux parties de solliciter au juge civil la nomination de l expert. Les actes de procdure sont tous les actes l exclusion des jugements euxmmes. Faire appel par exemple est un acte de procdure. Tous les actes antrieurs avant la saisine du juge comme un constat d huissier de justice sont des actes de procdure. 2- Le principe du contradictoire Appel aussi le principe de la contradiction. C est le principe de la dialectique juridique, d un dialogue qui s engage devant le juge et qui est essentiel selon Le Cornu. Il y un trs vieil arrt du 7 mai 1928 o la Cour de cassation a dit que la dfense est un droit naturel. Personne ne doit tre condamn sans avoir t interpel et mis en demeure de se dfendre. Ce principe est inscrit aux articles 14 17 du Code de procdure civile. L article 14 du Code de procdure civile dispose que Nulle partie ne peut tre juge sans avoir t entendue ou appele . Le jugement dfaut est le jugement rendu l encontre d une partie absente, ce n est pas intolrable si la partie a t appele, qu elle tait au courant de l instance et qu elle n est pas venue par sa faute. Elle pourra toutefois faire un recours spcial, l opposition, c est la voie de recours particulire ouverte la personne absente en premire instance. Si nous n avons pas t appele du tout, il y a violation du contradictoire et la Cour de cassation dit que le juge a l obligation de relever d office toute violation de ce principe. L article 15 du Code de procdure civile dispose que Les parties doivent se faire connatre mutuellement en temps utile les moyens de fait sur lesquels elles fondent leurs prtentions, les lments de preuve qu'elles produisent et les moyens de droit qu'elles invoquent, afin que chacune soit mme d'organiser sa dfense . Il faut tout soumette l adversaire pour qu il puisse rpliquer. Une pice garde secrte, cache de l adversaire et prsente le jour J du procs devant le juge est irrecevable. Tout se fait en amont par un change de pices par le biais des avocats. Devant le TGI, les dossiers sont gnralement compliques et il faut alors une mise en tat, c est une priode de la procdure d instruction civile au cours de laquelle on va dbattre de tout. Exemple d changer pendant les trois mois de l instruction civiles toutes les conclusions, toutes les pices, tous les faits, tous les droits invoqus. Ensuite, il y a une ordonnance de clture civile pour dbuter par la suite le procs. En temps utile signifie que quand bien mme nous aurions trois mois pour tous nous changer, nous n avons pas le droit d attendre le dernier jour pour tout donner surtout si besoin de rponse de sa part par sa complexit. Cela ne signifie pas qu il n est pas possible de rien donner le dernier jour du dlai, cela signifie que la chose donne ne devra pas donner lieu discussion. Il relve du pouvoir souverain des juges du fond d apprcier le caractre tardif de la communication des pices l adversaire. Dans un arrt de la Cour de cassation du 3 fvrier 2006, trois jours de l ordonnance de clture, il a t dit que donner une pice dans ces conditions n tait pas suffisant pour permettre l adversaire de se dfendre dans de bonnes conditions car le dossier tait complexe. L article 135 du Code de procdure civile confirme tout cela de manire vidente en disposant que Le juge peut carter du dbat les pices qui n ont pas t communiques en temps utile . Les pices de dernires heures sont les pices donnes quelques heures avant l audience. A partir du moment que les pices sont tardivement, elles sont cartes et elles ne peuvent tre tudies par le juge. L avocat fautif engage alors sa responsabilit professionnelle et son client peut

se retourner contre lui parce qu il n a pas t assez vite dans le traitement du dossier. La perte de chance peut tre indemnise et elle est simplement et uniquement celle de gagner le procs. En aucun cas, ce prjudice ne pourra atteindre 10 000 selon la Cour de cassation, c est un pouvoir souverain des juges du fond, ils devront se justifier et estimer au cas par cas le degr de chance qu avait le client de gagner son procs avec les pices cartes. L article 16 du Code de procdure civile dispose que Le juge doit, en toutes circonstances, faire observer et observer lui-mme le principe de la contradiction. Il ne peut retenir, dans sa dcision, les moyens, les explications et les documents invoqus ou produits par les parties que si celles-ci ont t mme d'en dbattre contradictoirement. Il ne peut fonder sa dcision sur les moyens de droit qu'il a relevs d'office sans avoir au pralable invit les parties prsenter leurs observations . Dans le bon droulement du procs, le juge doit vrifier que le principe du contradictoire est respect. Tous els tiers qui vont intervenir devront aussi respecter le principe du contradictoire, le juge doit le faire respecter tout le monde comme par exemple, les experts, les tiers intervenants comme les compagnies d assurance ou encore l amicus curiae, l ami de la Cour. Ce dernier est une personne physique ou morale que le juge va interroger pour l aider prendre sa dcision. Exemple d une association sur l environnement qui rendra un rapport pour aider le juge dans sa dcision. La notion de moyen est dfinie dans aucun Code et un moyen est alors un raisonnement intellectuel complet qui part d une situation de fait pour y appliquer une rgle de droit et en tirer une consquence juridique. Le moyen de fait est les fait, exemple d un accident de la circulation. Le moyen de droit est la ou les rgles de droit vises, exemple ici de la loi Badinter de 1985 relatif aux accidents de la circulation. Si les parties se sont trompes dans la rgle de droit, le juge va trouver la bonne, la relever d office pour trancher le litige et leur expliquer pourquoi c est celle-ci qu il faut utiliser. Lorsqu un juge soulve sans qu on lui ait demand la rgle de droit vritablement applicable, il doit prvenir les parties. Il doit mettre en tat les parties afin qu elles puissent dbattre dans de bonnes conditions. La CrEDH parle elle du principe de l galit des armes son article 6 alina 1er. Le Conseil d Etat et le Conseil constitutionnel voit en lui un principe gnral du droit. Le Conseil d Etat l a constat dans un arrt du 11octobre 1979 et le 13 novembre 1985, le Conseil constitutionnel, lui, a dcid que les droits de la dfense sont fondamentaux et ont un caractre constitutionnel. Ce principe s applique aux parties, au juge, aux tiers. L article 17 du Code de procdure civile dispose que Lorsque la loi permet ou la ncessit commande qu'une mesure soit ordonne l'insu d'une partie, celle-ci dispose d'un recours appropri contre la dcision qui lui fait grief . Le contradictoire est diffr la suite de la procdure. Seules les premires phases, celles du constat, ne sont pas contradictoires. La procdure sur requte est celle qui permet de prendre par surprise son adversaire et il est accept alors que le contradictoire soit diffr. L article 145 du Code de procdure civile prvoit des mesures d instruction in futurium, elles sont prvues pour le futur comme une expertise, un constat d huissier, tout ce qui peut tre admissible demand au juge avant mme que nous ayons faits un procs. 3- L obligation de rserve Prvue l article 24 du Code de procdure civile. Cet article dispose que Les parties sont tenues de garder en tout (temps) le respect d la justice. Le juge peut, suivant la gravit des manquements, prononcer, mme d'office, des injonctions, supprimer les crits, les dclarer calomnieux, ordonner l'impression et l'affichage de ses jugements . B/ Les principes non codifies 1- Le principe de clrit Il n a aucune valeur juridique, il est purement doctrinal. Un magistrat, appel Jean-Claude Magendie qui est le Premier Prsident de la Cour d appel de Paris, va remettre un rapport le 24 mai 2008 s intitulant La clrit et la qualit de la justice devant la Cour d appel . Selon lui, il faut aller vite parce que dit-il la justice est trop lente. Une justice trop lente ou trop expditive est condamnable.

Lui, il pose un principal gnral qui serait la vitesse alors qu aujourd hui, c est plutt la raison, ni trop vite, ni trop lent. C est un principe certainement contraire l article 6 de la CESDH comme pour la procdure du divorce par consentement mutuel parfois jug en 5 semaines peine. 2- Le principe de loyaut Soit la bonne foi. Il faut dfendre avant tout ses intrts mais de faon lgale, non frauduleuse. La Cour de cassation a discut de principe de la loyaut dans l administration de la preuve. Cela signifie que dans un procs civil, tout doit tre prouv mais que la preuve doit tre recherche loyalement sinon elle sera irrecevable. Dans un arrt de cette dernire en Assemble plnire datant du 7 janvier 2011, elle a pos un visa sur ce principe par rapport un enregistrement tlphonique ralis l insu de la personne. Autre exemple, en matire de divorce, il n est pas possible non plus de voler des informations dans le journal intime de sa femme. Le 30/09/2011 3- Le principe de concentration C est un principe rcent qui n est pas toujours facilement comprhensible dans les ouvrages. On soulve tout d un seul coup devant le premier juge qui a t saisis. On engage une action judiciaire toute concentre, on vide son sac d un seul coup et on doit normalement prsent toute l affaire immdiatement devant le juge. On va concentrer non seulement les demandes mais aussi les moyens. La demande est trs concrte, c est se demander ce que nous voulons obtenir devant le juge. Les moyens c est la ou les rgles de droit que nous invoquons au soutien de la demande. Exemple : La demande = L obtention du divorce. Le moyen = L article 230 du Code civil rgissant le divorce par consentement mutuel et/ou l article 242 du Code civil rgissant le divorce pour faute. Une seule demande mais plusieurs moyens possibles. La demande est une analyse trs concrte tandis que le moyen est une question de juriste. Dans les moyens, il peut y avoir galement les principes gnraux du droit ainsi que la jurisprudence. Il faut distinguer entre les demandes et les moyens. y Existe-il un principe de concentration des demandes ? Exemple du contrat de bail d habitation. Il y a un problme de paiement de loyer. Le bailleur saisit alors le TI pour obtenir ces derniers. Le moyen l appui de cette demande est l article 1134 alina 1er du Code civil. Le bailleur prcise sa demande et le moyen mais le bailleur perd son procs devant le juge d instance et il dcide de faire appel. Il fait alors une nouvelle demande devant le juge de second degr. Il demande en plus du rglement des loyers des dommages-intrts en rparation du prjudice rsultant de la destruction d un mur faite par le locataire. L article 1147 du Code civil est la responsabilit contractuelle et le moyen qui est alors invoqu. Le locataire va soulever alors le principe de concentration des demandes. Cela signifie que nous sommes en appel et qu il y a soulev une demande qui n avait pas t souleve devant le premier juge. Cela est interdit, cette deuxime demande en appel est irrecevable, il fallait la concentrer devant le premier juge ! L article 564 du Code de procdure civile pose un principe d interdiction des nouvelles demandes en appel. Ce dernier dispose que A peine d'irrecevabilit releve d'office, les parties ne peuvent soumettre la cour de nouvelles prtentions si ce n'est pour opposer compensation, faire carter les prtentions adverses ou faire juger les questions nes de l'intervention d'un tiers, ou de la survenance ou de la rvlation d'un fait . Ce n est que depuis un dcret du 9 dcembre 2011 qu ont t rajouts les premiers mots du texte. Le juge d appel, qui se rend compte tout seul qu on soulve devant lui une demande indite, l carte tout seul d office sans que les parties aient intervenir. Rien ne nous interdit toutefois de faire une nouvelle action une fois le procs finie, rien ne nous empche de faire un nouveau procs sur la demande relative aux dommages et intrts. Une nouvelle action peut tre intente en justice pour formuler la demande juge irrecevable en seconde instance. Dans un arrt de la 2me Chambre civile de la Cour de cassation rendu le 16/05/2011, le demandeur n est pas tenu de prsenter dans la

mme instance toutes les demandes. La deuxime Chambre civile de la Cour de cassation donne le ton aux autres Chambres civiles dans la procdure civile. C est un arrt important qui a t galement publi au bulletin. Toutefois, la premire Chambre civile de la Cour de cassation a dit exactement le contraire dans un arrt du 1er juillet 2010. Le bailleur n aurait pas pu faire un second procs. Elle posait un principe de concentration de toutes les demandes depuis le premier juge que nous saisissions. Aujourd hui, nous attendons une dcision de l Assemble plnire ou de la Chambre mixte de la Cour de cassation pour avoir une rponse ces divergences jurisprudentielles. Le principe de l autorit de la chose juge interdit de refaire un nouveau procs sur un point qui a dj t juge, ici la question du paiement. Il n y a pas de chose juge propos de la question des dommages et intrts pour la destruction du mur. Ce qui explique la position de la premire Chambre civile, c est qu il est alors possible de faire autant de procs qu il y a de demandes, c est malheureusement un cercle sans fin et dangereux qui va engorger nos tribunaux. y Existe-il un principe de concentration de moyens ? Pour rpondre cette question, il faut distinguer les tapes de la procdure. Par exemple, nous sommes devant le TGI et nous attaquons le dfendeur pour dommages et intrt pour rparer notre prjudice. La demande est que nous voulons de l argent. Devant le TGI, le moyen c est l article 1382 du Code civil. Nous sommes dbouts de notre demande. Nous faisons alors appel, nous voulons toujours tre indemniss et nous soulevons alors diffrents moyens, plusieurs autres moyens l appui de la mme demande. Ces nouveaux moyens sont recevables en appel. La Cour d appel sera oblige d tudier tous les nouveaux fondements que nous lui soumettrons. L article 563 du Code de procdure civile dispose que Pour justifier en appel les prtentions qu'elles avaient soumises au premier juge, les parties peuvent invoquer des moyens nouveaux, produire de nouvelles pices ou proposer de nouvelles preuves . Uniquement valable s ils appuient la mme demande. Est-il possible de refaire un nouveau procs sur la mme demande mais avec un moyen nouveau ? Non. L Assemble plnire de la Cour de cassation a rendu l arrt Cesareo du 7 juillet 2006, il pose le principe de concentration de moyens l issu d une premire dcision dfinitive. Il fallait soulever tous les moyens au premier procs. Mais attendu qu il incombe au demandeur de prsenter ds l instance relative la premire demande l ensemble des moyens qu il estime de nature fonder celle-ci . Dans d autres arrts, cela a t tendu au dfendeur. Dans cet arrt, la demande c tait la rsolution de la vente et le moyen c tait l article 1604 du Code civil savoir la non-conformit du bien achet car le vendeur est tenu de livrer ce que l acheteur a exactement voulu. Mais l acheteur a perdu en premire instance, en appel et mme devant la Cour de cassation qui ont dclar la vente parfaite. Il n est plus possible pour lui de faire un procs devant le vendeur sur la mme demande. Mais devant son avocat oui car il a oubli de soulever d autres moyens tels que l article 1641 du Code civil concernant les vices cachs qui sont une cause de rsolution du contrat. Le juge n a pas l obligation de relever d office le moyen de droit applicable. Dans un arrt de l Assemble plnire du 21 dcembre 2007, la Cour de cassation a dit qu il y a une simple facult pour le juge de soulever le bon texte, il n a pas d obligation ce sujet. Elle se rend compte que les Tribunaux sont saturs et que les magistrats n ont pas beaucoup de temps. Il faut alors que a aille vite, il est donc fait en sorte que ce soit les parties qui fassent le gros du boulot et non le juge, est alors allg le rle du juge et est alourdi le rle des parties. L article 12 du Code de procdure civile dit que le juge doit trancher le litige en vertu des rgles de droit qui lui sont applicables. Le juge soulve le bon moyen que s il le veut. Cette volution du droit est contraire tous nos principes de procdure civile. Le droit romain est par exemple compltement nglig, l adage le juge connat le droit combin avec l adage donne-moi les faits, je te donnerai le droit sont mis de ct. Il n y a pas besoin normalement de prsenter le droit, les moyens au juge selon le premier adage. Le deuxime adage serait plutt aujourd hui donne-moi les faits, je te donnerai le droit si je veux . Cette dcision de 2007 s inscrit dans une volution car il y a eu un dcret de 1998 qui a impos aux parties de donner aux juges les conclusions qualificatives et rcapitulatives. Il y avait avant de nombreux changes de conclusions, on s y perdait et ce dcret impose donc des conclusions

rcapitulatives. En effet, aujourd hui, il n y a plus qu un seul jeu de conclusion savoir le dernier de chaque partie dpos en date. Ce document doit rcapituler tout ce qu il y avait dans les conclusions antrieures et ce qui n a pas t rcapitul est rput abandonn. Ce dcret a galement impos des conclusions qualificatives, les parties doivent donc expliquer les faits et les qualifier juridiquement, c est--dire qu il faut trouver les rgles de droit qui s y appliquent. Est alors impos aux parties de connatre le droit. Mais cette volution est contraire l article 12 du Code de procdure civile. La seule possibilit est de saisir la CrEDH en vertu de l article 6 de la CESDH qui donne droit un recours effectif un juge. Nous avons le droit ce qu un juge interne nous rende une dcision sur un point de droit que nous lui demandons. Paragraphe 4 : La distinction de la matire gracieuse et de la matire contentieuse Quand on saisit une juridiction, soit on est dans une procdure gracieuse, soit on est dans une procdure contentieuse. Les rgles de droit vont changer car il y a des dispositions contraires selon la matire. L article 25 du Code de procdure civile dispose que le juge statue en matire gracieuse lorsqu en l absence de litige, il est saisi d une demande dont la loi exige en raison de la nature de l affaire ou de la qualit du requrant qu elle soit soumise son contrle . Exemple du changement de nom ou de la sparation des biens. Le principe du contradictoire ne s applique pas en matire gracieuse car il n y a pas de contentieux. Paragraphe 5 : La question de l vitement du procs En droit, nous voulons viter les procdures parce qu un procs cote cher, que les Tribunaux sont engorgs et qu il n y a pas assez de magistrats en France. C est une tendance franaise contemporaine. Beaucoup d individus bnficient de l aide judiciaire. Il existe cinq tendances qui dmontrent que l on veut viter le recours au juge. A/ La conciliation Il s agit de l article 21 du Code de procdure civile qui dispose qu Il entre dans la mission du juge de concilier les parties . Cela signifie qu il y a un juge, le procs est alors en cours mais nous allons essayer de l viter. Le juge peut alors tenter de concilier les parties et donc de tenter de les rconcilier ainsi que de leur faire signer une transaction (c est un contrat qui met fin au litige). Dans ce cas, le litige est fini. C est une rconciliation judiciaire. Il existe aussi une conciliation qui a lieu en l absence de tout juge. Il y a alors conflit entre deux justiciables mais le juge n est pas saisi. Cela se traduira par une transaction mais sans recours au juge. C est une rconciliation extrajudiciaire. En droit des contrats, il est possible d insrer une claire de conciliation pralable ayant force obligatoire et qui oblige les contractants en cas de litige avec leurs partenaires de tenter de se rconcilier pour mettre fin au litige. Cette clause de conciliation pralable interdit de saisir le juge tant qu ils n ont pas chou dans une tentative de conciliation. C est une obligation de moyen et de non de rsultat. Mieux vaut un mauvais arrangement qu un bon procs. La conciliation n a t qu entre les deux parties sauf quand le juge a une mission de conciliateur. B/ La mdiation Elle intervient toujours dans une opration triangulaire, il y a donc forcment un mdiateur qui est nomm. C est une procdure informelle par laquelle un tiers tente de concilier les parties. Le mdiateur de la Rpublique tait une autorit administrative qui a t remplace par le dfenseur des droits qui est une autorit constitutionnelle indpendante le 29 mars 2011. Il veille au respect des droits et liberts par toute personne publique ou prive. Le dfenseur des droits a absorb le mdiateur de la Rpublique, le dfenseur des enfants, la HALDE et la Commission nationale de dontologie de la scurit. Le dfenseur des droits a un rle de mdiateur. Il peut tre saisi par toute personne s estimant lse par le fonctionnement d une administration ou d un service public, il peut tre saisi par un enfant qui invoque la protection des droits ou par une autre personne comme un proche, par un reprsentant lgal, par un service social, par une association des droits de l enfance, par toute personne victime de discrimination, par toute personne victime ou tmoin d un

manquement la dontologie des activits de scurit (bavure de la gendarmerie, administration pnitentiaire, les douanes, le vigil, la police, ...). Beaucoup de saisine. Le mdiateur va tenter d viter un procs. Si cela choue, la saisine du juge est possible et dans ce cas le dfenseur des droits pourra prsenter au juge des observations crites et orales devant le Tribunal. C/ La transaction D/ La convention de procdure participative E/ Le compromis