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que, at aquela data, j haviam tomado posse mas ainda no tinham adquirido a estabilidade, exigindo-lhes, entretanto, a avaliao de desempenho. A estabilidade est relacionada efetividade, s podendo ser adquirida nos cargos efetivos, que so aqueles estatutrios que dependem de concurso pblico. Entretanto, excepcionalmente, a Constituio Federal reconheceu estabilidade a um grupo de servidores no efetivos quando de sua promulgao, em 1988. Nesse sentido, o art. 19 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias ADCT determinou que os servidores pblicos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, da Administrao Direta, autrquica e fundacional, em exerccio na data da promulgao da Constituio h pelo menos cinco anos continuados, e que no tivessem sido admitidos por concurso, fossem considerados estveis no servio pblico, excluindo-se os ocupantes de cargos em comisso, funes de confiana e professores de nvel superior. Esses servidores so hoje estveis mas no so efetivos, pois no fizeram concurso pblico. Os servidores admitidos na Administrao, sem concurso, aps o dia 3/10/1983 (portanto com menos de 5 anos na promulgao da Constituio) so ainda considerados no estveis.
QUESTO COMENTADA CONTROLADOR DE ARRECADAO MUNICIPAL RJ 2003 FJG O comentrio feito corretamente a respeito da efetividade e da estabilidade : a) ambas se distinguem porque a primeira se d no cargo pblico, enquanto a segunda refere-se ao servio pblico, podendo existir servidor estvel e no efetivo; b) ambas se distinguem porque a primeira alcana apenas os servidores ativos, enquanto a segunda tambm os inativos; c) ambas induzem o escalonamento dos nveis e padres de remunerao dos servidores; d) ambas se confundem enquanto o servidor estiver em atividade. Comentrio O gabarito letra A, dispondo que pode haver servidor estvel que no seja efetivo, embora seja exceo, conforme visto anteriormente.

5.5.34.1. Aquisio de estabilidade versus estgio probatrio Existe muita divergncia doutrinria e jurisprudencial acerca desses dois institutos, que muitas vezes se confundem, embora devamos adiantar que eles tm significados e fundamentos distintos, como veremos.
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Como j estudamos anteriormente, o cargo um lugar na estrutura da Administrao, portanto, pertence Administrao, e no ao servidor, que apenas est ocupando aquele cargo. A estabilidade ocorrer sempre no servio pblico, e nunca no cargo, significando dizer que, aps o prazo de trs anos, a Administrao no poder, salvo nas hipteses previstas pela Constituio Federal, dispensar o servidor pblico. Admitamos como exemplo um determinado cargo efetivo ocupado por dois servidores concursados, um deles com 10 anos de servio pblico e o outro com apenas 1 ano; aquele cargo pblico pode, a qualquer momento, ser simplesmente extinto por lei, no cabendo a nenhum dos dois servidores alegar o que quer que seja, vez que os cargos no lhes pertencem. A partir da, como o primeiro servidor j estvel no servio pblico, a Administrao no poder dispens-lo, devendo aloc-lo em outro cargo com remunerao e atribuies compatveis ou, caso no haja, mant-lo remuneradamente, ainda que sem trabalhar. Quanto ao segundo servidor, ainda no tendo adquirido o direito estabilidade no servio pblico, ser dispensado. O estgio probatrio, por outro lado, o perodo de tempo durante o qual avaliada a capacidade do agente para exercer as atribuies daquele cargo. Assim, um auxiliar administrativo com 10 anos de servio pblico, portanto j estvel, caso tome posse no cargo de AFRF dever se submeter a novo estgio probatrio a fim de se verificar , se capaz de exercer as atribuies do novo cargo. Caso venha a ser reprovado no estgio, no ser mantido naquele cargo, mas no poder ser dispensado do servio pblico, uma vez que j estvel, devendo retornar ao cargo anterior de auxiliar administrativo. O estgio probatrio, portanto, se refere ao cargo. Embora sejam institutos diferentes, ocorre que, quando uma pessoa ingressa no servio pblico pela primeira vez, o perodo de tempo inicial em que ele avaliado se confunde, contando tanto como prazo para adquirir a estabilidade no servio pblico como para se verificar a capacidade para o cargo (estgio probatrio). Por esta razo, antes da Emenda Constitucional no 19/1998, quando o tempo para aquisio da estabilidade era fixado em dois anos pela Constituio Federal, a Lei no 8.112/1990 exigia de seus servidores efetivos um estgio probatrio de 24 meses com o propsito de se fazer a avaliao para o desempenho do cargo. Ressalte-se que o tempo para aquisio de estabilidade disposio constitucional, obrigatrio e nico para todos os entes federados em todos os seus Poderes, enquanto o estgio probatrio criado por cada ente federado em seu mbito interno, uma vez que o texto constitucional nem mesmo utiliza essa expresso. Assim, a Unio, e provavelmente a maioria dos demais entes federados,

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estabeleceram em seus estatutos prazo de estgio probatrio igual a dois anos, a fim de verificarem a capacidade do servidor para exercer aquele cargo, antes que o mesmo adquirisse a sua estabilidade. O estatuto federal dispunha, em seus arts. 20 e 21 o seguinte: Art. 20. Ao entrar em exerccio, o servidor nomeado para cargo de provimento efetivo ficar sujeito a estgio probatrio por perodo de 24 (vinte e quatro) meses, durante o qual a sua aptido e capacidade sero objeto de avaliao para o desempenho do cargo. Art. 21. O servidor habilitado em concurso pblico e empossado em cargo de provimento efetivo adquirir estabilidade no servio pblico ao completar 2 (dois) anos de efetivo exerccio. (Grifo do autor) A partir da Emenda no 19, com a mudana do tempo para aquisio de estabilidade de dois para trs anos, o art. 21 perdeu automaticamente sua eficcia, por estabelecer regra contrria Constituio Federal. Entretanto, o mesmo no ocorreu com o art. 20, uma vez que o texto constitucional no trata de estgio probatrio. Dessa forma, passaram a existir duas correntes: uma defende que o tempo de estgio probatrio no nvel federal continua sendo de dois anos, pelo simples fato de a Lei no 8.112 no ter sido revogada ou alterada nesse ponto, e outra que defende o contrrio, que o tempo de estgio probatrio passou a ser automaticamente tambm de trs anos, como consequncia da alterao do prazo para aquisio de estabilidade. De fato, apesar de reconhecer que os institutos so realmente diferentes, e que, juridicamente, o art. 20 no foi revogado, no h sentido em o servidor, quando da sua primeira investidura no servio pblico, ser aprovado no estgio aps dois anos e somente um ano depois vir a adquirir a estabilidade. A fim de procurar pr fim a esta divergncia, o Presidente da Repblica aprovou, em 12 de julho de 2004, o Parecer no AC 17, do Advogado-Geral da Unio, com efeitos vinculantes, obrigatrios para todo o Poder Executivo federal, no sentido de que o tempo de estgio probatrio passou a ser, tambm, de trs anos. Esse assunto teria sido resolvido com a Medida Provisria no 431, de 2008, que alterava o art. 20 do estatuto federal passando o prazo do estgio probatrio para 36 meses, entretanto, essa medida provisria foi derrubada no Congresso Nacional, retornando o texto ao prazo anterior de 24 meses. Atualmente, tem entendido o STJ e o STF em suas decises que o prazo do estgio probatrio deve ser de 3 anos, a fim de coincidir com o perodo necessrio para aquisio da estabilidade.

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QUESTO COMENTADA AUXILIAR JUDICIRIO TRT 6a REGIO 2006 FCC Ao entrar em exerccio, o servidor nomeado para cargo de provimento efetivo ficar sujeito a estgio probatrio por perodo de: a) 1 (um) ano; b) 3 (trs) anos; c) 18 (dezoito) meses; d) 24 (vinte e quatro) meses; e) 180 (cento e oitenta) dias. Comentrio O gabarito foi a letra B, e no a letra D, reconhecendo-se o estgio probatrio como de 3 anos. Outra questo do concurso para tcnico judicirio do TRE/RJ do NCE/UFRJ de 2001 admitiu como certa tambm a afirmativa de que o estgio probatrio de 3 anos.

QUESTO COMENTADA ANALISTA JUDICIRIO/CONTABILIDADE TRE/AP 2007 Cespe/UnB No que se refere aos servidores pblicos federais, assinale a opo correta. a) O servidor nomeado para cargo de provimento efetivo, ao entrar em exerccio, ficar sujeito a estgio probatrio por perodo de 24 meses, durante o qual sua aptido e sua capacidade sero objeto de avaliao para o desempenho do cargo, observando-se os seguintes fatores: assiduidade, disciplina, capacidade de iniciativa, produtividade e responsabilidade. ANALISTA DE GESTO EM SADE FIOCRUZ 2010 FGV De acordo com a Lei no 8.112 de 11 de dezembro de 1990, assinale a opo incorreta: (a) a posse do servidor ocorrer no prazo de 30 dias contados da publicao do ato de provimento. (b) o prazo para o servidor empossado em cargo pblico entrar em exerccio de 30 dias, contados da data da posse. (c) ao entrar em exerccio, o servidor nomeado para cargo de provimento efetivo ficar sujeito a estgio probatrio por perodo de 24 meses. ...

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Comentrio O gabarito da questo do Cespe/UnB foi a letra A, uma vez que a afirmativa reproduo literal do art. 20 da Lei no 8.112/1990, reconhecendo o perodo de estgio probatrio como de 24 meses, sobretudo porque as demais opes dessa questo estavam de fato erradas. Da mesma forma, na questo da FGV, o gabarito foi a letra B, uma vez que o estatuto federal dispe de forma expressa que o referido prazo de 15 dias, e no 30. As demais opes so reprodues literais da Lei no 8.112/1990, inclusive a letra C, sobre estgio probatrio.

QUESTO COMENTADA TCE/ES 2009 Cespe/UnB No que concerne ao regime constitucional dos servidores pblicos, assinale a opo correta. e) Conforme recente entendimento do STJ, o prazo do estgio probatrio no foi alterado, com o advento da Emenda Constitucional no 19/1998, que fixou o prazo para aquisio da estabilidade em trs anos. Comentrio O gabarito no foi a letra E, ou seja, a afirmativa est errada, uma vez que, a partir da alterao do prazo para aquisio da estabilidade, o STJ e o STF tm entendido que o prazo do estgio probatrio tambm foi alterado para 3 anos.

DIVERGNCIA!!! A melhor sada atualmente dar preferncia para o prazo de 36 meses, sobretudo quando a questo exigir entendimento judicial sobre a matria, e s optar pela afirmativa de que o perodo de 24 meses em questes que se refiram expressamente lei no 8.112/1990, e ainda assim em ltimo caso, quando no houver outra opo melhor a ser escolhida em uma prova objetiva de mltipla escolha.

O estgio probatrio, portanto, o perodo em que o servidor ser avaliado pela Administrao, que poder confirm-lo no cargo ou dispens-lo, entretanto, essa dispensa no pode ser arbitrria, tendo direito o servidor a conhecer e contestar a avaliao feita. Diferente a situao em que, durante o estgio probatrio, o seu cargo extinto de forma impessoal, quando ento o servidor, no sendo estvel, ser dispensado. Sobre o assunto, o STF editou as seguintes smulas:

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