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Depuis 2005, systme des procdures collectives beaucoup plus compliqus. Le critre de cessation des paiements est un critre essentiel. En cas dabsence de cessation des paiements, le dbiteur peut ouvrir une procdure de sauvegarde. A linverse, il ouvrira une procdure de redressement ou de liquidation judiciaire. Le droit franais exige le passage par un jugement douverture qui dterminera de quelle procdure relvera ltat de lentreprise. La cessation des paiements se distingue de linsolvabilit qui se rsume par un passif suprieur lactif. Cessation des paiements : analyse de la balance de cash flow test. Utilisation des termes dactif disponible et de passif exigible. Critre dclenchant une procdure collective. Une entreprise peut tre insolvable sans tre en cessation des paiements et inversement. Un dbiteur peut avoir un patrimoine suffisant pour rpondre de ces dettes, soit insolvable, mais celles-ci ntant pas liquides, le dbiteur est en cessation des paiements. Le surendettement est une comparaison comptable entre les dettes au bilan et les actifs. Cette notion est indpendante du patrimoine. Dans le droit communautaire, on utilise plus volontiers le terme de procdure dinsolvabilit pour son caractre gnrique. Les rglements renvoyant aux systmes nationaux, et ne dfinissant pas les procdures, il ny a pas lieu de sattarder sur cette notion.
Dautres lments ne rentrent pas dans lactif disponible : les biens immobiliers, les stocks (actif circulant), le fonds de commerce. La vente dun fonds de commerce peut dans certains cas tre ralise rapidement. Mais le profit de la vente sera donn aux cranciers nantis, ayant une garantie sur le fonds de commerce. Ils dtiennent une suret. Une comparaison est faite entre lactif disponible et le passif exigible. En cas de dficit, le dbiteur est en cessation des paiements. La balance seffectue : au moment de louverture dune procdure. Il convient galement de prciser quil est ncessaire de dterminer quel moment prcis lentreprise est en tat de cessation des paiements. Cette date se retrouve trs difficilement au moment de louverture dune procdure. La cessation des paiements deux effets judiciaires: lobligation pour le dbiteur de demande louverture dune procdure (45 jours) et cration dune priode suspect. Priode durant laquelle lentreprise a continu de tourner normalement alors que lentreprise commenait avoir des difficults. La plupart du temps, les dbiteurs savaient quils taient en cessation des paiements mais ne lont pas dis. Ils veulent mettre labri des actifs ou privilgier un crancier. Lors de lenqute ralise par des experts au cours de la priode suspect (18 mois avant le jugement douverture de la procdure). Lenqute permettra de savoir si le dbiteur frauder concernant la date de cessation de paiements et le pourquoi de cette situation. Finalit de la priode suspect : Lutter contre fraude (prsomption de fraude sur le dbiteur) + Garantir lgalit des cranciers + Ramener des biens, annuler des paiements reus Action en nullit (action paulienne) : remettre en cause des actions ou des paiements effectus. Il sagit dactes anormaux de paiements. La banqueroute donne lieu sanctions pnales. Elle aura lieu lorsque le dbiteur cacher, dtourner des actifs, faire fonctionner pour des raisons personnels les salaris. La banqueroute peut tre mise en vidence que lorsquune procdure collective a t ouverte. La date de cessation des paiements fixe par la juge du tribunal de Commerce ne met pas labri le dbiteur. En effet, le tribunal correctionnel nest pas oblig de sy tenir et peut donc dclarer ltat de banqueroute. La cessation des paiements est un facteur dclenchant. Si concept apprci strictement, les procdures seront ouvertes plus tard et donc conduirons plus facilement la liquidation de lentreprise. Une approche plus souple de la cessation des paiements permet de redresser lentreprise et dviter sa fermeture. -