LA CONSTITUCIN. SUS PECULIARIDADES. Dra. Beatriz level Ruiz Coordinacin de investigacin Direccin de formacin Nociones y complejidad. Funciones.

Contenidos constitucionales y formas de regulacin. Aplicacin de la Constitucin y su supremaca jerrquica y normativa. A. NOCIONES Y COMPLEJIDAD. Al margen del proceso evolutivo y de la esencia de la Constitucin que tambin aportaran trigo a este trabajo, el centro estar en el anlisis de la Constitucin en tanto fuente principal del Derecho, cualesquiera que sea la rama de referencia, concebida ella como un fenmeno de alta complejidad que resume y expresa elementos polticos, jurdicos, sociolgicos, valorativos e histricos, a partir de los cuales ser posible analizar en su integridad sus peculiaridades como disposicin normativa suprema y, consecuentemente, las de su proceso de aplicacin por los operadores jurdicos. La Constitucin es concepto y realidad, y por ello debe ser analizada de conformidad con las circunstancias histricas concretas de la cual es resultado, teniendo en cuenta las posiciones jusfilosficas y polticas que la han sustentado, e incluso que se han desarrollado en su momento de adopcin. El anlisis anteriormente propuesto ha de partir de la Constitucin, en su complejidad, como fenmeno jurdico, sociopoltico, ideolgico e histrico que es, evitando caer en sobre dimensionamientos de uno u otro ngulo del problema en detrimento del o de los otros, por cuanto tales formulaciones ocultan una realidad o niegan una necesidad, a veces consciente, y otras como resultado de querer realzar un ngulo y que han llevado a la mistificacin del tema. En dependencia de su complejidad, del ngulo observado, ciertamente se han ofrecido diversas concepciones y modelos1 acerca de la Constitucin, todos los cuales expresan un momento en los
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procesos polticos y muestran la relacin interdependiente entre Derecho y Poder, reafirmando que los problemas constitucionales son primariamente de poder antes que Derecho y que una Constitucin, en cuanto a sus contenidos y esencia, depende del equilibrio existente entre aquellos. En la existencia de las Constituciones, en las definiciones que sobre ella se han aportado y en su eficacia misma se refleja el estado real de la correlacin entre las fuerzas polticas participantes en el mecanismo de poder, ante conciliaciones o pactos polticos previos, y hasta de aquellas que luchan por ascender, emergiendo como los sectores victoriosos en un momento determinado y redactan la Constitucin que dirigen a toda la sociedad, definiendo jurdicamente las nociones bsicas acerca de la organizacin poltica, social, econmica y jurdica de la vida humana en determinado pas. Las constituciones, independientemente del momento de su adopcin, resultan de la voluntad poltica que ha sido capaz de conquistar al poder y que desde ah fija sus reglas para la sociedad, empleando para ello el Derecho, consideracin que no puede obviarse si de preservar el carcter de ley suprema en el Ordenamiento jurdico, o de conocer los factores que inciden en el momento de su aplicabilidad, o de anlisis de correspondencia con la normativa ordinaria se trata. El magno texto no es slo un programa poltico, es un programa de accin en la esfera jurdica, adems de ser un conjunto de normas de Derecho. Es expresin de, y contiene, el programa poltico e ideolgico que los grupos dominantes, o los que han logrado imponerse, o que mayoritariamente la sociedad ha decidido darse; pero es tambin ley base y punto de partida en la juridificacin de conductas, permitidos, relaciones, valores, que luego sern exigidos o delineando los principios bsicos del Ordenamiento en

su conjunto y de las ramas en particular, por lo que su funcin principalsima no debe ser desconocida ni por los creadores del Derecho, ni por los interpretes de la ley y dems disposiciones

infraconstitucionales, errada

so pena de deslegitimar su actuacin y

consecuentemente la del sistema para tales situaciones. Por ello, es la visin de la Constitucin slo en su carcter de ley poltica, an cuando es innegable la necesidad de existencia de una Constitucin con normas que definan claramente el programa de accin posterior. Su nocin como resultado de la voluntad constituyente, no es otra cosa que la expresin de las armonas e imposiciones en torno al poder, as como del margen de actuacin de los sujetos polticos y entes privados en una determinada sociedad; no por gusto las normas de Derecho, y bsicamente las de Derecho Constitucional definen los principios y valores que son punto de partida, as como las lneas bsicas para la accin del aparato estatal y de la sociedad civil en general. Pero normatividad e imperatividad son caractersticas de la ley, y han de serlo tambin de la Constitucin, con su valor primario y fundante respecto al Ordenamiento jurdico en general. Su fuerza normativa debe ofrecer el punto de partida que la hace capaz de ser fuente de Derecho y para derogar por si misma las disposiciones infraconstitucionales que se le opongan, lo que reclama una actuacin consciente y activa de los operadores jurdicos, que habrn de abstenerse de aplicar las disposiciones normativas infralegales claramente contradictorias con la preceptiva constitucional. Consiguientemente con lo antes expuesto, es necesario tener presente que la Constitucin es un fenmeno complejo, no slo de carcter sociopoltico e ideolgico, como programa de accin presente y futuro, que requiere ser objetivado a travs de leyes ordinarias de desarrollo y de una accin estatal proveedora de los medios materiales y jurdicos para la realizacin de la misma, sino que reclaman que sea concebida como lo que es, un fenmeno jurdico y por tanto judiciales sus preceptos. El problema, ante el desconocimiento de su complejidad, estriba en que su eficacia puede disminuir en tanto sus principios, valores y postulados pueden no ser instrumentados jurdicamente por

el legislador, incumpliendo ste con los mandatos constitucionales lo cual provoca inaplicacin de la preceptiva superior, o como prefiero, una inconstitucionalidad por omisin6. Tambin puede suceder que las leyes de desarrollo se dicten con carcter restrictivo respecto a la preceptiva constitucional y con ello el legislador est impidiendo el pleno desarrollo del mandato, pudiendo excluir a quines tenan el derecho o el deber de, o incluir y reconocerle derechos o deberes a quines no estaban contemplados en el diseo inicial, sentando las bases para que se creen normas sub. o para constitucionales, que desvan la norma del cauce original y enrumban hacia la inseguridad jurdica. El punto medio es posible cuando la Constitucin no es slo programa, sino tambin ley, cuando no hay reduccionismos o simplificacin de su concepcin y, consecuentemente, sea concretada por su principal intrprete, el aparato legislativo, o sin menguar la importancia de la participacin del aparato judicial, si de interpretacin de la ley conforme a la Constitucin se trata. Desde el otro extremo nocivo, cuando es vista slo como fenmeno normativo, o simplemente ponderando excesivamente ste, la desprovee de su carcter y de su funcin como reguladora de la vida sociopoltica e ideolgica, expresiva de una voluntad poltica dominante que ha de incluir la diversidad para lograr la unidad, y con ello nos lleva hacia la abstraccin de la norma hipottica fundamental que tantas crticas ha recibido por estar vaciada de contenido real. En tal caso, sera norma pura, Derecho objetivado lleno de definiciones estructurales y de derechos subjetivos; sus postulados seran exigidos como parte de un Cdigo, de aplicacin directa, judiciable; sera defendida jurdicamente, pero tambin sera muy probable que se atendiera slo a la forma, obvindose las cuestiones de fondo y esencia: los valores que ella contiene, la politicidad de sus contenidos, la salvaguarda de los ideales de justicia e igualdad sobre los que se erige y la necesidad de ser eficaz. Sera invocada individual y estatalmente, con la consiguiente determinacin de la existencia de
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un intrprete judicial, no siempre sera el nico y, en tal caso, podra ponerse por encima del legislador. Pero el punto medio tambin es posible y necesario, si se tiene en cuenta que tras la ley est el poder, debe estar el consenso; si no se olvida que las Constituciones son forma y
orden a la vez y que el aparato judicial no tiene que estar al margen de la

poltica ni de la realidad, sino que es parte de ella y en ella se inserta. Su carcter de fenmeno normativo, de ley de aplicacin directa es vital respecto a las definiciones acerca de los derechos ciudadanos, de los dems entes existentes en la sociedad y de la organizacin estatal, as como sus atribuciones. Operar como garanta de la realizacin de la plenitud de las facultades individuales y de otros entes sociales ante la inaccin del legislativo en la aprobacin de las leyes complementarias o ante la obsolescencia de stas; as como tambin respecto a los entes pblicos y en especial el Estado, en virtud de lo cual los postulados constitucionales no sern concebidos como facultades optativas, sino que sern entonces preceptos o mandatos legales, todo lo cual constituye una exigencia para que las normas se correspondan con la realidad y reafirme su validez como norma de Derecho. Y ciertamente, la correspondencia entre la norma y su realizacin ampliar el mbito de eficacia de la preceptiva constitucional, requirindose adems que los valores y principios contenidos en el texto expresen el ideal mayoritario, que el libre ejercicio del inters y voluntad individual -como expresin de su desarrollo- no tenga como premisa la contradiccin con el general, el cual prevalecer cuando de beneficios supremos se trate. Entonces el proceso de elaboracin constitucional cobrar un significado ms especial del que ya tiene, no con el objetivo de amarrar al poder, a partir de la nocin de enfrentamiento individuo Estado caracterstica del liberalismo clsico burgus; sino con el objetivo primordial de la participacin individual y colectiva del sujeto soberano en la definicin de los principios, las pautas y las estrategias de actuacin del Estado en su conjunto, as como en la elaboracin de las normas

de Derecho que posibiliten un marco de accin determinado y delimitado para las partes de la relacin poltica, capaz de ser controlable. Para el logro del ideal antes expuesto, el constituyente ha establecer las previsiones formales que insten al desarrollo de las normas que tienen carcter programtico, as como respecto a la aplicacin directa de aquellas que considera mandatos o preceptos normativos; reservndose el derecho y los instrumentos para exigir por ello. Asimismo, ha de establecer los mandatos al legislativo de forma tal que pueda actuar segn lo previsto y ha de exigir su conocimiento y observancia por todos los rganos, incluso respecto al aparato judicial el cual ha de aplicar las normas constitucionales, en caso de vacos o de incongruencias, conforme a las circunstancias prevalecientes y sin apartarse del texto. El magno texto ha de ser dirigido a la ciudadana en general y ha de permitir el pleno desarrollo de la personalidad de los seres que existen en la sociedad. As se propiciar la plena eficacia de la Constitucin, no para fragmentar si no para integrar, conjugando lo lgico con lo histrico, la norma con la realidad; y posibilitar el ejercicio de los derechos ciudadanos en correspondencia con la garanta estatal para su disfrute y defensa, y propiciar el cumplimiento de la voluntad que se expresa a travs del Estado y de las funciones que se han previsto para ello. B. LAS FUNCIONES DE LA CONSTITUCIN. Es comn hoy, en la doctrina, encontrar referencia a las funciones de la Constitucin, pero en tales casos se han ofertado las propias esferas de aplicacin del Derecho y de la Constitucin, y en por ello se le han atribuido al magno texto funciones polticas, ideolgicas y jurdicas; o tambin organizativa, legitimadora y hasta econmica, a partir de la propia regulacin del aparato estatal y de los mecanismos de acceso al poder, o de la legitimidad formal que

irradia al resto de las disposiciones normativas que a ella han de subordinarse y hasta de los propios contenidos del texto normativo. No obstante las calificaciones anteriores, es oportuno significar que las funciones, o como prefiero denominar, las acciones sociales de un fenmeno, estn directamente condicionadas por su propia esencia; y en este caso al ser un fenmeno complejo o mltiple, reclama el anlisis en su integridad, es decir, a admitir que, adems de prescribir el deber ser jurdico-poltico, en estas esferas, ella acta e irradia hacia lo ideolgico-cultural, social y econmico. Tales esferas de actuacin y las propias acciones que puede desarrollar el magno texto le hacen ser peculiar respecto a las disposiciones normativas infraconstitucionales, marcan su singularidad respecto a los Ordenamientos jurdico-poltico y la sociedad civil en general. Este enfoque de las funciones no debe llevar a pensar que es mi propsito ir en pos de la Constitucin como un ente con vida propia como conjunto normativo, de valores y principios supremo del desarrollo social, porque predeterminador estara desvirtuando el

fenmeno, y lo peor, habra incomprensin de las causas que originan los fenmenos sociales y de los requerimientos para su eficacia social. Todo lo contrario, la idea central en este anlisis acerca de las funciones de la Constitucin es aportar el instrumental que permita, definidos los objetivos para los que se aprueba esta disposicin normativa, reafirmar su lugar y accin respecto a los Ordenamientos jurdico y poltico y a la sociedad, en cuanto a lo que se espera que ella jurdicamente exprese y haga en pos de su realizacin. Como consecuencia de lo anterior, un texto que ha sido resultado de pactos y compromisos pollticos habr de contener los mecanismos para la alternancia poltica o para la participacin a medias de una clase o grupo, mientras que el otro se reservar ciertas facultades para el control, hasta que una de ellas logre hacerse del poder para s. As es que cuando el sector dominante no sea expresivo de los intereses mayoritarios de la poblacin, impondr

sus intereses hasta tanto los de abajo puedan tanto como los ellos, los que a su vez pujarn hasta lograr no el control formal, sino el cetro de la toma de decisiones. En tales casos las Constituciones ha de fijar las restricciones efectivas mediante las cuales se sujete al Gobierno en su ejercicio. En el plano jurdico lo antes expuesto se expresa con el establecimiento de ciertas limitaciones a la Administracin a partir del reconocimiento constitucional de determinadas materias sujetas a reserva de ley, la nocin de la discrecionalidad reglada, las leyes marco como base para la actuacin del Gobierno en caso de facultades delegadas y junto a stos el control judicial de las facultades discrecionales de los rganos ejecutivo-administrativos, sin obviar los controles que pueden resultar de la composicin polticopartidista de los rganos legislativos. En las sociedades que se han organizado sobre la base de la unidad de poderes o unidad de accin poltica en la toma de decisiones, cuyos diseos han resultado de triunfos rotundos de los de abajo sobre la minora poltica, la nocin acerca de las Constituciones vara, pues no se conciben aqu como lmite al poder o a las facultades del Gobierno y la Administracin en defensa de los derechos individuales (clsica posicin liberal), sino que ellas se consideran el instrumento legal para la consolidacin de las conquistas populares al ser resultado de acciones populares y de su participacin directa en la gestin sociopoltica directa o a travs de los rganos de representacin popular. En ambos casos las Constituciones pueden, y han de ser consideradas, como instrumentos para fijar las conductas, relaciones, instituciones, principios y valores, esenciales para cada sociedad, permitidos o exigidos y con ello acta como norma programa o cauce para el desarrollo del ordenamiento jurdico y poltico previsto o deseado y, a la vez, se expresa como el lmite formal al ejercicio del poder, al entenderse como la ley fundamental que organiza y delimita jurdicamente el espacio de accin del Estado, de otros entes

polticos, sociales y privados y de los individuos, y sus previsiones habrn de ser considerados como normas de eficacia directa, mandatos ya provengan de los principios y valores objetivados o de las normas de Derecho. La Constitucin al contener la regulacin de las acciones, atribuciones, derechos y deberes de las partes de la relacin jurdicopoltica, define jurdicamente las vas para la realizacin de las mismas y acta como instrumento de control a partir de la diferenciacin orgnico-funcional entre los subsistemas que integran el aparato estatal y de la jerarqua y legitimidad democrtica de sus componentes -vuelven aqu a enlazarse las nociones acerca de la Constitucin y el ejercicio del poder-. El control antes expuesto, interno o externo, para cuidar el juego poltico o propiciar la eficacia del texto, impedir en el plano formal, o solucionar, la confusin de funciones y de atribuciones entre las partes y el todo que afectan el armnico desenvolvimiento del sistema de rganos y propiciar la salvaguarda de su supremaca en el Ordenamiento jurdico; y si de sistema democrtico se trata, posibilitar que el pueblo pueda participar por vas jurdicas y polticas en el control de sus relaciones con el aparato de poder, as como respecto a los propios mecanismos de dominacin y de participacin. A la vez, la propia regulacin constitucional ofrece garantas de estabilidad y seguridad jurdica de las relaciones que regula, no slo por la superlegalidad de sus normas, sino por el carcter extraordinario de los propios procecimientos de reforma a que se sujeta. En otras palabras, de la concepcin prevaleciente acerca de lo que es una Constitucin y sus funciones bsicas, depender no slo su contenido, sino el diseo de su accin y el fundamento de su eficacia en la sociedad. Una Constitucin no tiene que ser valorada slo desde el mbito normativo, sino tambin ha de tenerse conciencia que ella expresa el resultado de cosas hasta el momento en que se dicta y que se impone y quiere conservar, junto a su

asuncin como

norma viva aplicable directamente que contiene

mandatos y el programa jurdico y poltico con pautas de accin, punto de partida para el desarrollo, prescribiendo un determinado deber ser sociopoltico, as tambin como lmite formal e instrumento de control y garanta de certeza y seguridad jurdica y social en general, de unidad y coherencia del sistema normativo, y de legitimidad y consenso sociales. Pero no un desarrollo sin cauces, expuesto a la libre disposicin del intrprete poltico, si no que en tanto es norma de Derecho ha de cumplir con sus funciones bsicas regular para encausar y para proteger, impidiendo el desvo de la idea original. No puede obviarse que ella es condicionada, pero que adems condiciona a travs de los contenidos propiamente constitucionales un determinado orden; de ah la importancia que tiene la forma en que esos contenidos se regulen por cuanto ello obliga a la consideracin de estos factores en el momento de su interpretacin por los rganos de poder en el acto de creacin jurdica, como por el aparato judicial en la solucin de conflictos. C. LOS CONTENIDOS CONSTITUCIONALES y FORMAS DE REGULACION. Los contenidos del texto son resultado de las leyes generales de la sociedad en el momento de su elaboracin, de las profundas transformaciones y logros alcanzados, lo que permite caracterizar a una Constitucin como el documento-sntesis de las luchas histricas de un pueblo que ha decidido consolidar o construir una determinada sociedad, conforme a las condiciones existentes a la altura de su promulgacin, lo que le permite ulteriormente poseer eficacia y legitimidad. Todo texto fundamental contiene normas programticas que encierran valores y principios que le permiten pautar o guiar la creacin jurdica en general, actuando como descripcin de la voluntad constituyente, como conjunto de normas-principios, de las que ciertamente contiene una buena cantidad, de carcter definitorio, especialmente las referentes a los captulos destinados a regular los

fundamentos de los regimenes social, econmico y poltico de la Sociedad. Consecuentemente, estas normas programticas o principios requieren leyes de desarrollo para su eficacia social, pero no por ello ha de obviarse el mandato que encierran por cuanto son las que definen el sistema. Existen en los textos otras normas que deben ser consideradas preceptos o mandatos, que son las reguladoras de la organizacin y funcionamiento del Estado y del status jurdico de los individuos en la sociedad, por cuanto son normas para la autorregulacin estatal o definitorias de sus relaciones con los hombres que habitan en la sociedad que dirige. De ser consideradas estas ltimas como normas principios, sin imperatividad y obligatoriedad directa sobre los operadores jurdicos, queda al legislativo su completamiento, para la realizacin de la eficacia de los contenidos, todo lo cual merece especial atencin por cuanto la inaccin de este rgano, como intrprete exclusivo de la Constitucin, le resta eficacia social a tales normativas y supondra una inconstitucionalidad por omisin. Ya hoy da, ni el legislador constituyentista, ni el ordinario, establecen lmites a la aplicabilidad directa de la normativa constitucional, todo lo contrario, por lo que su valor social como norma depende de su concepcin, de problemas de prcticas jurdicas y de decisin. Si predomina la nocin de ley poltica, sus preceptos no gozarn de eficacia normativa directa, dependiendo la realizacin de sus postulados del accionar del rgano supremo del
poder estatal; pero si se concibe adems como ley jurdica, se propiciar la aplicacin directa de la Constitucin, o a travs de la interpretacin conforme a la Constitucin, conservando as la sistematicidad y coherencia del Ordenamiento jurdico y la plenitud del diseo poltico originario.

Asimismo, la inclusin en los textos constitucionales de determinados contenidos1 est en dependencia del grado de importancia que tienen en esa
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sociedad, as como en relacin con las funciones que se le reconozcan a las mismas, todo lo cual condiciona la posibilidad de realizacin de su supremaca, o en otras palabras, su eficacia de acuerdo con su aplicabilidad; y de lo cual pueda establecerse una relacin directa entre los contenidos constitucionales, las caractersticas de su regulacin ms o menos laxa, y las facultades que desean reconocerse a favor de sus aplicadores. Por ello, especial cuidado merecen no slo los temas que han de ser incluidos en los textos constitucionales, sino tambin la forma en que son regulados.
LUCAS VERD, Manual de Der. Poltico. Tecnos, Madrid 1987, pg. 423-424, destaca que slo se ha logrado un acuerdo mayor acerca de la materia estrictamente constitucional, porque el Derecho en esta esfera an aparece condicionado por conveniencias polticas que <cuelgan de la Constitucin> en dependencia de los temas a los cuales se le desee ofrecer proteccin por la reforma dificultosa; as como en dependencia de la tendencia que los autores asuman en cuanto a la definicin de la Constitucin en a los jueces como sus intrpretes, con el objetivo de tener una amplia capacidad de maniobra en la arena poltica. Para la izquierda cuando no est en el poder, esta frmula es viable con el objetivo de obtener un espacio de libertad constitucionalmente reconocido y que los sectores democrticos y de izquierda del aparato judicial puedan interpretar y aplicar las normas de Derecho en beneficio popular. Para la derecha neoliberal, en momentos de globalizacin del mercado, la necesidad de autonoma se hace cada vez mayor unido a la defensa de la desregulacin jurdica en estos sectores; y en tales circunstancias una Constitucin abierta permite mayor libertad de actuacin para las minoras, an cuando en detrimento de las grandes mayoras de la poblacin. Tambin desde posiciones iusnaturalistas, puede disearse un texto cerrado o abierto, ya que al defender que las Constituciones expresan valores, valores declarados formalmente, se sujeta al legislador quien ha de desarrollar o concretar, y los jueces que se vern obligados a aplicar. En caso de que no se definan jurdicamente los valores en el texto, ya sea en el prembulo o en los restantes preceptos y las clusulas sean generales, abstractas, se ofrece a los jueces la determinacin de los valores que en ella estn nsitos, un margen demasiado abierto al aparato judicial y en especial a los Tribunales Constitucionales, que a travs de la invocacin a los valores subyacentes pueden llegar a modificar el texto y a imponerse sobre los rganos de legitimidad popular directa. Tal variedad de nociones tambin es reflejo de la diversidad de instituciones que en la Constitucin se regulan, lo que acarrea como consecuencia distintos tipos de normas con estructuras lgico formales tambin dismiles, desde las normas principios que son un simple postulado bsico de valores que han de ser desarrolladas mediante la creacin de otras disposiciones o la aplicacin concreta de las mismas, las que establecen mandatos acerca de la estructura estatal, las funciones de cada rgano, as como las relaciones que entre los mismos deben existir y que, por tanto, obligan directamente a sus destinatarios sin requerir otra instrumentacin. La apertura de las normas constitucionales, asimismo, es reclamable a partir de la propia rigidez formal del texto y de la inaccin de los rganos facultados para su adecuacin conforme a las necesidades cambiantes, para lograr que el deber ser se concrete con mayor eficacia, con el objetivo de que la Constitucin siga siendo el centro de los ordenamientos jurdico y poltico y norma aplicable. La posicin anterior tambin recibe crticas, -ya que an cuando es cierto que los modelos y sistemas, ni en su estructura, ni en su funcionamiento se mantienen en su identidad, lo cierto es que cuando se autorreproducen no se preservan exactos por cuanto ese trazado se va adecuando en correspondencia con nuevos intereses, condiciones, voluntades prevalecientes desde el poder- lo cual puede variar la nocin inicial mediante la interpretacin constitucional. Este reacomodo ha de ser conforme a Derecho, mediante decisiones de tal nivel de organicidad y jerarqua que propicien igualdad en el trato y seguridad jurdica ciudadana. Por ello si la idea o las condiciones son otras, cmbiese la Constitucin con los procedimientos que ella misma prev, interprtese conforme a los lmites que su letra y los valores declarados permiten, pero no mediante la mutacin judicial. Las constituciones, en el plano jurdico, marcan el deber ser, y sus contenidos deben materializarse si de defensa del ideal de Justicia, de la Seguridad jurdica ciudadana y del equilibrio social se trata; pero todo depende tambin de qu ideal se ha consagrado y de la correlacin entre los propietarios de los ideales y los destinatarios de las normas. Si se impone el criterio de unos, an cuando stos sean mayora, bsicamente ser detallada en su programtica y supondr entonces la exclusin de los otros, ya que las frmulas generales que permiten la participacin de unos y otros ofrecen textos ambiguos, que se materializarn en el momento de la concrecin y en ese entonces se har la exclusin. No puede desconocerse que los legisladores y los jueces, aplicadores e intrpretes, an cuando con criterios propios matizados, decidirn conforme a los intereses que representan, y tambin de tales decisiones resultarn exclusiones. Por tanto, la defensa de uno y otro modelo no resulta de querer contemporizar con la doctrina novedosa, sino de los objetivos que se deseen lograr en correspondencia con el lugar desde el cual se defiendan.

Si de garanta del ideario original se trata, el constituyentista habr de elaborar normas que de manera expresa y detallada consignen los valores, conductas, situaciones, principios e instituciones que se desean conservar y las normas sern detalladas para que sujeten a su previsin, sin concebir la sujecin a la Constitucin como estandarte, sino como accin para la preservacin de lo consagrado. Adems, las Constituciones establecen las formas de participacin popular y de acceso al poder, por cuanto ellas nacen como resultado del ascenso de una nueva clase, de la formacin de nuevos Estados que han logrado su independencia frente a otro, o de transformaciones necesarias en la sociedad en las que ha participado el
En relacin con el propio carcter de las normas debemos analizar el tema de la necesidad de leyes de desarrollo o de aquellas que instrumenten la preceptiva constitucional, cuando sta no se concibe de eficacia directa, especialmente para los pases con predominio del Derecho escrito y estatal sobre la actuacin judicial, por cuanto la ausencia de las mismas impide la realizacin del texto primero. Por tanto, la garanta de la realizacin de un precepto constitucional no estriba en las caractersticas de sus normas, sino en la aplicabilidad directa de sus preceptos o en la instrumentacin que se haga de los mismos. D. APLICACIN DE LA CONSTITUCION. La aplicacin del Derecho, cualquiera que sea la forma y rango de la disposicin normativa, exige su interpretacin, lo cual ser realizable teniendo en cuenta las caractersticas del texto, su sistemtica interna, as como las funciones que marcan su quehacer en la sociedad, realizando para ello anlisis terico-doctrinales, histricos, sistemticos y exegtico-normativos que permitan desentraar su esenciaPor ello, respecto a la aplicacin de la Constitucin es necesario tener en cuenta la propia nocin de la Constitucin como conjunto de normativas, valores y principios, en su carcter de fenmeno de alta complejidad, y junto a ello la asuncin de su normatividad y de la superioridad jerrquica de sus postulados -que le hacen ser base y cima del Ordenamiento jurdico-, y la comprensin de que la plena realizacin de sus postulados slo es posible si el texto goza de eficacia directa, si es norma aplicable directamente al caso o sirve como patrn para el contraste normativo Asimismo, por las propias caractersticas del texto y por la importancia de las relaciones que tutela y de sus contenidos, as como por la incidencia de las normativas constitucionales en las esferas poltica, ideolgica y econmica de la sociedad, as como por los efectos de gran trascendencia poltica y jurdica de las decisiones que se adopten respecto a ella, en la doctrina se debate acerca de qu rganos deben estar facultados para interpretar y aplicar directamente su preceptiva, y con ello de crear normas sub o paraconstitucionales. Adems, si las Constituciones son un instrumento para la definicin del lmite jurdico de las facultades de los sujetos sociopolticos y de la validez y legitimidad de las disposiciones normativas, a la vez que programa de accin jurdico poltica de una determinada sociedad, no puede interpretarse como cualquier norma de Derecho. Recaba la consideracin de su preceptiva en el sistema jurdico, teniendo en cuenta tambin sus efectos respecto al conjunto de los rganos estatales, as como las relaciones de stos con los dems entes y el sistema poltico porque por las materias que regula, los resultados interpretativos tienen una alta incidencia en la vida sociopoltica. Por el hecho de servir de garante formal respecto a la realizacin de sus postulados y del orden que tutela, as como de instrumento de control jurdico respecto a los actos y al ejercicio de la jerarqua normativa de los rganos estatales, reclama la creacin de mecanismos que aseguren su supremaca normativa y que verifiquen la realizacin de las funciones para las cuales el constituyentista la aprob. Tales anlisis deben ir ms all de los caracteres jurdico-formales, deben dirigirse a conocer los contenidos normativos y las definiciones polticas que fundamentan la Constitucin, que en ella subyacen y las que se consagran jurdicamente, mediante el establecimiento de parmetros conductuales y marcos de accin jurdico-poltica que deben ser realizados socialmente. Asimismo, al ser la Constitucin el fenmeno mltiple ya abordado, su interpretacin y aplicacin ha de hacerse teniendo en cuenta su relacin con la Poltica y el Poder, y que cualquier decisin en materia constitucional es una decisin poltica-jurdica formalmente declarada. No es menos cierto que con la asuncin de la Constitucin como norma de Derecho las posiciones acerca de la interpretacin constitucional deben tambin abandonar la concepcin restrictiva de que all donde no se suscitan dudas no se interpreta , o que slo ser preciso interpretar un texto cuando su sentido claro contradiga la finalidad de la institucin a la que debe servir, o choque con la equidad, o conduzca a consecuencias socialmente inadmisibles , ya que es constante la necesidad de repensar respecto a que no se vulnere su espritu y contenidos en la actuacin cotidiana, no slo por los rganos estatales, sino tambin de los entes sociales e individuales. Adems de lo antes expuesto, y teniendo en cuenta el objeto de la interpretacin, ha de tenerse presente que la interpretacin constitucional es una interpretacin de lmites, por cuanto las decisiones en la materia constituyen el tope, siendo definitoria respecto a las disposiciones infraconstitucionales. En estos procesos adems, ms que en otros inciden los valores, intereses y principios nsitos en la normativa, adems de los del grupo socioeconmico y poltico predominante socialmente y que han

pueblo o sectores vitales, y en tal sentido no se limitan a reconocer los derechos democrticos, sino que definen los sujetos autorizados a participar en la vida poltica, as como los principios y reglas bsicas de los mecanismos de legitimacin de los gobernantes y los necesarios para su control y revocacin en caso necesario, y en tal sentido es la norma definitoria del Sistema Poltico de la sociedad. Si adems, partimos de su consideracin como norma de Derecho, que sus postulados son centro del Ordenamiento jurdico, deber contener regulaciones que definan los procesos de creacin y de aplicacin del Derecho, as como los principios bsicos que en este orden regirn a fin de propiciar la conservacin la legitimidad de las disposiciones normativas emanadas del aparato estatal y la distribucin jerrquica del poder que ella establece. No he de obviar, el tema de la regulacin del status jurdico del individuo, en especial respecto a los derechos y deberes humanos constitucionalizados, el cual reclama tratamiento especial por la multiplicidad de actores e intereses en juego, por las acciones que se reclaman del Estado para garantizar el ejercicio de los derechos y su defensa, as como por exigencias estatales para con los individuos ciudadanos, residentes, turistas o de trnsito en su pas en correspondencia con los derechos a ellos reconocidos. Si bien su presencia en los primeros documentos constitucionales 2
logrado su presencia en los rganos de poder por el propio carcter poltico del magno texto, y que por lgica habrn de instrumentar, marcando as las consecuencias significativas en las esferas axiolgicas, polticas e ideolgicas, ya sean de efectos particulares o generales. Adems, en tanto las constituciones estn plagadas de normas programticas, de principios y valores, la ausencia de leyes de desarrollo o ante la existencia de un solo intrprete, el resultado es una sola consideracin; an cuando tambin en caso de varios intrpretes, si no estn claramente definidos los lmites, puede llegarse a desdibujar la norma inicial. La preceptiva constitucional constituir en tales situaciones el marco de accin, con objetividad en el anlisis, al conjugarse con la subjetividad que aporta el intrprete en sus consideraciones acerca de los contenidos de las normas; libertad mayor o menor para el juego jurdico en dependencia del carcter abierto o detallado de las normas constitucionales y del juego poltico que se desee o necesita permitir. Otro factor que aporta peculiaridades a la aplicacin constitucional se relaciona con el objeto la interpretacin, sea para aplicarla al caso directamente por ausencia normativa o inconstitucionalidad del precepto infralegal, o para la declaracin de inconstitucionalidad de la disposicin inferior por cuanto el magno texto ha de actuar como norma parmetro o tope en el proceso de concretizacin que se produce a partir de la valoracin de la norma ordinaria respecto a la suprema, analizando la norma constitucional dentro del sistema sentido material (entre los que seala a Schmitt, Smend, Schindler, Mortati) o sustancial (cfr. a Laun, Seidler, Vedel, y otros). 2 As el Bill of Right detall los derechos de los sectores socioeconmicos que disfrutaban del poder: derecho al juez natural, a dirigir peticiones al rey, a elegir los miembros del parlamento, libertades de palabra, de debate y de actuaciones en el parlamento, as como otros derechos procedimentales como garantas en materia impositiva, respecto a la eleccin de los jurados y otros. Por su parte, la Constitucin norteamericana en su versin original slo contena unos pocos derechos procedimentales, fue ms pobre en materia de derechos que la Declaracin de Independencia, y slo regul el derecho al juicio por jurado en causas criminales y los procedimentales: prohibicin de leyes ex post facto, mandato de habeas corpus, ilegalidad de los escritos de proscripcin, prohibicin de pruebas religiosas para ocupar cargos federales. Wilson sostiene que la ausencia de una carta de derechos en la Constitucin fue resultado del debate de federalistas y antifederalistas, venciendo el criterios de los segundos con el fundamento de que la mayora de los Estados, antiguas colonias, ya en 1787 tenan sus propias cartas de derechos, y que los delegados a la convencin constituyente consideraron que constituan suficiente garanta para las

normativo y de la Constitucin en particular y con las categoras tericas que le dan significado o coherencia en el mismo, teniendo en cuenta la realidad de cuya ordenacin se trate, a partir de las nociones que tenga el intrprete del problema concreto a resolver, junto a la situacin histrico concreta, hbitos mentales, conocimientos, y pre-juicios del operador jurdico o

ha estado en dependencia de los objetivos para los cuales fue aprobado el documento, ellos son resultado de los logros alcanzados, de situaciones nacionales e internacionales, as como de la cultura y sistemas jurdicos imperantes, los cuales condicionan el desarrollo y la eficacia de la preceptiva constitucional en materia de derechos. Notas diferenciadas merece la tendencia actual de los constituyentistas de anteponer la regulacin del status jurdico del individuo a la del aparato de dominacin
intrprete en consonancia con el conocimiento del contenido que ha de concretar.

Otro tema de vital importancia vinculado la superioridad constitucional es la determinacin del mbito o marco de movilidad que tiene el intrprete, por cuanto las posiciones extremas (interpretativismo o no interpretativismo), queriendo conservar la voluntad original -o supuestamente original- refuerzan el subjetivismo a partir de las consideraciones acerca de la voluntad constituyentista inicial, o admitiendo la existencia de una supuesta voluntad de la norma, favorecen la imposicin de la voluntad de los intrpretes provocando libres consideraciones o mutaciones de la Constitucin. La metdica o la forma de realizar la interpretacin puede ser variada y de hecho difiere de la empleada para las disposiciones ordinarias, pero en todo caso debe tener como lmite la propia Constitucin lo que evita que por posiciones extensivas o restrictivas se desfigure la propuesta inicial; se propicia la conservacin de la armona en el Ordenamiento jurdico y bsicamente se hace realidad la nocin de sistema, expulsando las susodichas normativas que de oficio o expresamente no se han derogado. En situaciones de aplicacin directa de la Constitucin al caso concreto ha de resolverse con arreglo a los valores y principios poltico-constitucionales que constituirn el nico lmite; la norma patrn existe y debe ser concretada. En ambos casos, el proceso interpretativo sirve como medio de control de la actuacin de los rganos estatales constitucionales. En sntesis, si la efectividad y la preservacin de la supremaca de los postulados constitucionales es un objetivo esencial en la sociedad, ha de posibilitarse que sus normas acten como parmetros conductuales, resultado de lo cual los operadores jurdicos en su quehacer diario, para crear y para aplicar, girarn su vista hacia sus normas. En todo proceso de interpretacin de la Constitucin, o desde la Constitucin, con el
objetivo de garantizar la certeza, seguridad y justicia, as como la invariabilidad de los libertades
individuales. Ver WILSON. El Gobierno de los Estados Unidos. Limusa, Mexico, 1992 (versin en espaol de Naves Ruiz), pgs.40-41. La Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789, un poco ms precisa, se limit a definir el status de los participantes en el poder, especialmente a aquellos que necesitaba la burguesa, como garanta a su accin poltica; ejemplo de lo antes expuesto lo constituye el hecho de la eleccin censitaria como limite al acceso al poder. Fue la Constitucin espaola de 1876, de Alfonso XII, la primera que expuso una carta de derechos y regul garantas procedimentales, tales como: aprobacin de los impuestos por las cortes, detencin con arreglo a las leyes, auto de prisin dictado por juez competente, la confiscacin no sera impuesta como sancin, libertad de palabra y prensa sin censura previa. Ver Barreras, A. Las Constituciones de Cuba, 1812-1940. Minerva, La Habana, 1940. Para evolucin en la constitucionalizacin de los derechos fundamentales, y

respecto al cumplimiemnto o realizacin de los postulados

poltico estatal, definiendo adems claramente los fines y funciones del Estado, especialmente las de carcter social, lo que opera como declaracin de la garanta material para el ejercicio de los derechos. La propia frmula detallada de regular los derechos humanos con el objetivo de consagrar y garantizar, incluyendose aquellos que a la altura histrica de la elaboracin constitucional fueron considerados por el pueblo como esenciales para la realizacin de su dignidad humana, marcan el carcter de las relaciones Estadoindividuo en la sociedad. Peculiar frmula es la usada para la regulacin de los derechos, cuando se consigna que la relacin no excluye otros existentes o derivados de los Pactos internacionales de los cuales el Estado es parte, otorgndose en muchos casos aplicacin directa a la normativa internacional ante las carencias de las diposiciopnes nacionales. En algunos textos se entremezclan las regulaciones y reconocimientos de los derechos con las garantas normativas e institucionales y en otros con los principios rectores en materia procesal. La forma en que se regulan los derechos, as como las facultades del legislativo, del ejecutivo y del aparato judicial en su desarrollo cobra vital importancia, en especial por su relacin con el elemento democrtico del rgimen poltico imperante, todo lo cual a su vez incide directamente en los niveles de consenso poblacionales respecto al primero. La lista detallada de los derechos humanos que son fundamentales para esa sociedad, en tales condiciones y momento real de existencia, es una necesidad como primera garanta formal y la segunda, sus garantas jurdicas y materiales como vas para asegurar el ejercicio y defensa de los derechos, lo cual a su vez entraa la obligacin para el Estado de crear las condiciones necesarias para ello y el reconocimiento de la accin individual o colectiva que pueda impulsar la accin estatal3. Tales normas propiciarn directamente el cumplimiento de la voluntad constituyente de la forma ms parecida a la inicial, aumentando adems la posibilidad real de control de los operadores jurdicos por los llamados a controlar la constitucionalidad de las disposiciones ordinarias. Haciendo un anlisis de las Constituciones en cuanto a qu regulan y la forma en que se realiza la formacin de esos contenidos, empleando formas detalladas o no, por cuanto ello aporta ciertas peculiaridades en la interpretacin constitucional, permite catalogarlas de orientacin restrictiva y extensiva y ciertamente tal forma de regulacin
las doctrinas que se han puesto de manifiesto, ver Prieto Valds, M. Gua de Estudio de Derecho Constitucional. MES, La Habana, 2001, pgs. 38 a 43. 3 Respecto a las relaciones individuo-Estado y la incidencia de las mismas respecto a los derechos y deberes de las partes de la misma, ver Prieto Valds, M. Y Prez Hernndez, L.-Los Derechos fundamentales. Algunas consideraciones necesarias para su anlisis. En Prez y Prieto. Temas de Derecho Constitucional cubano. cit, pp:300-308.

est en dependencia del nivel de intervencin-participacin del Estado en la vida pblica; o en otras palabras, hasta qu punto decide e interacta con respecto a la sociedad civil. Pero una Constitucin, sus contenidos bsicos, as como los caracteres de sus normas, no son slo resultado del nivel de intervencin estatal en el mbito econmico y social4, sino que tambin entran en juego definiciones acerca de los principios bsicos que rigen su actividad, las concepciones predominantes acerca de la unidad o divisin de los poderes, la independencia o no del poder judicial, el control de la legalidad de los actos de la Administracin, del nivel de desarrollo de las fuerzas sociales, no slo en el poder, sino en pugna; as como de elementos de cultura jurdica, sin desdorar los elementos que intervienen en la formacin de la voluntad normativa. La existencia de tales contenidos y su forma de regulacin jurdica desde el punto de vista volitivo-poltico-participativo son resultado de la voluntad constituyente, no slo concebida sta como nocin filosfica, sino como expresin de las fuerzas polticas prevalecientes en una sociedad en un momento histrico determinado, y de las circunstancias concretas polticas, socioeconmicas y culturales en que esa sociedad se desarrolla5. En apoyo a lo antes expuesto, no olvidemos que una Constitucin es resultado tambin de una tradicin jurdica y poltica, de las doctrinas e ideas polticas acerca de lo necesario o no para reafirmarse en el poder, cmo hacerlo y contra quin hacerlo; lo es tambin de nociones filosficamente acerca de lo justo o lo injusto, de la equidad, la igualdad y del valor y la utilidad que se le reconozcan al Derecho en general y de la nocin que se tenga acerca de la seguridad jurdica ciudadana. Si bien es cierto que el texto detallado, se corresponde con la nocin primaria de la Constitucin como lmite al Poder, la soberana parlamentaria y una desconfianza hacia la independencia del Poder judicial; su objetivo es regular, predefinir para garantizar la existencia de espacios reservados en defensa de un grupo de valores esenciales. Con este tipo de texto es posible fijar jurdicamente las bases para la actuacin parlamentaria, posibilitando as la prevalencia de la voluntad constituyente sobre la constituida. Este modelo tambin permite limitar la actuacin de los operadores de las normas y al aparato judicial, bsicamente en materia de derechos, al texto constitucional, y como va para evitar el desplazamiento de poder a rganos ajenos al parlamentoi; constituyendo as el texto una garanta sustancial frente al Estado en sociedades que se establecen sobre la base de la contraposicin de los
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intereses individuales con los sociales y propicia el conocimiento claro de los postulados esenciales sobre los que se erige cada sociedad, ofreciendo seguridad a la ciudadana y legitimidad directa a la actuacin de los rganos estatales que en su quehacer diario se vern compelidos a observar las normas previstas en el texto superior. Por el contrario, las constituciones abiertas, aquellas que se adaptan con flexibilidad a las transformaciones sociales y a los cambios de las convicciones polticas y morales, se defienden tambin porque ofrecen mayor flexibilidad para la actuacin de los rganos estatales, as como garantas para la autonoma personal a travs de los derechos sustantivosii, pero tambin pueden comprender derechos no originalmente previstos mediante interpretaciones extensivas. Tambin se han defendido como documentos capaces de asegurar la libertad para todas las alternativas polticas posibles por la ambigedad de sus preceptos, siendo sus intrpretes los que adecuen o creen la norma conforme a las condiciones cambiantes, con la posibilidad de provocar una diversidad de normas concretas subconstitucionales, que se incorporan al Ordenamiento jurdico. Ante situaciones extremas, de desregulacin o de amplsimas facultades del intrprete de la Constitucin, se auspicia el surgimiento de normas para constitucionales que se incorporan a la Constitucin, sin haber sido previsto por el constituyente, algunas de las cuales puede realizarse al margen del poder, solucin que pudiera considerarse vlida cuando con ella se quieren defender los derechos de los que se han catalogado como sectores especiales o minoras discriminadas y desplazadas, o para reafirmar los intereses populares. Desde puntos de vista ms restringidos, la apertura constitucional es admisible para adecuar la normativa ante circunstancias cambiantes, sin llegar a la mutacin y siempre conforme a los lmites que ella misma prefija.
Una Constitucin como orden abierto, frente al texto detallado, se reclama desde algunos sectores a fin de que sea un texto marco que se adecue a polticas de las transnacionales y que ceda soberana ante tratados multilaterales. Si en la cuarta dcada del pasado siglo se asisti al nacimiento de la soberana de la Constitucin, la ltima dcada abri la puerta a quien habr de destruir tal carcter; y ha de evitarse que las Constituciones dejen de ser smbolo del Estado nacin soberano, resultados de las voluntad del constituyente, para convertirse en expresiones jurdicas de entes polticos multiculturales que obvian no slo la soberana nacional, sino tambin la dignidad humana. En tales condiciones la defensa de determinadas funciones y de un modelo u otro de texto denota tambin una posicin poltica ideolgica.

Esta amplitud, mayor o menor, que se refiere bsicamente a un contenido especfico, el elemento democrtico, la libre manifestacin individual y la posibilidad de obtencin de un consenso en materia poltica, para impedir la imposicin frrea de un grupo de criterios en detrimento de otros6, tuvo una fuerte influencia del neoliberalismo frente a las corrientes positivistas, al nacionalsocialismo y al fascismo. Los textos que emergieron despus de la derrota nazi-fascista en el continente europeo fueron resultado de la defensa de un sistema material de valores, lo cual ha dado paso al reclamo de la norma abierta.
An cuando la conducta poltica en defensa de pluralidad ha asumido el camino del modelo abierto de Constitucin, tal esquema es defendible desde la derecha y de la izquierda, pues todo depende la nocin que se tenga del Derecho, de sus fuentes, de los valores y principios que la Constitucin contenga y que se quieran defender, de la capacidad reconocida al legislador

i ii