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Estudio ECUADOR |
Nuestra visin El acceso seguro y equitativo a la tierra y su control reducen la pobreza y contribuyen a la identidad, la dignidad y la inclusin. Nuestra misin La Coalicin Internacional para el Acceso a la Tierra es una alianza mundial de organizaciones de la sociedad civil e intergubernamentales que trabajan juntas para promover el acceso seguro y equitativo a la tierra as como su control para las mujeres y hombres pobres a travs de la incidencia, el dilogo, el intercambio de conocimientos y la formacin de capacidades. El contenido de este trabajo puede ser libremente reproducido, traducido y distribuido a condicin de que la atribucin se d a la Coalicin Internacional para el Acceso a la Tierra, al Fondo Ecuatoriano Populorum Progressio (FEPP PROTIERRAS), al Centro de Investigaciones Sociolgicas, Econmicas, Polticas y Antropolgicas (CISEPA PUCP) y al autor. La Coalicin agradecera recibir una copia de cualquier publicacin que utilice esta publicacin como fuente al correo americalatina@landcoalition.info Ilustracin de cubierta: Dunia Mennella (dibujo original) y Federico Pinci (ilustracin digital) 2011. Correccin de estilo: Luis Naters Lanegra Coordinacin general: Sandra Apaza Lanyi Las opiniones expresadas en este informe son de los autores y no representan necesariamente la posicin oficial de la Coalicin, ni de sus miembros y donantes. ISBN 978-92-95093-64-5 http://americalatina.landcoalition.org/ http://www.landcoalition.org/
Estudio ECUADOR
Entre la tradicin y la transicin normativa: el marco regulatorio de la propiedad agraria en el Ecuador
Preparado por: Alex Zapatta C. y Robert F. Zapatta Octubre 2010
Serie Marcos Legales de Acceso a la Tierra. Estudio ECUADOR |
PREFACIO
La mayor parte de los pases de la regin latinoamericana reconocen y garantizan en sus Constituciones el derecho a la tierra para las poblaciones que dependen de ella, pues este recurso es indispensable para su subsistencia, seguridad e identidad. Las condiciones de su acceso a la tierra, por lo tanto, tienen consecuencias en la seguridad alimentaria, y en la disminucin o incremento de la pobreza de dichas poblaciones. Sin embargo, en las ltimas dcadas, es posible observar cmo se estn instaurando nuevas reglas de juego respecto de los derechos de propiedad sobre la tierra, la mayor parte de las veces, con el fin de promover el desarrollo de mercados de tierras que favorecen usos intensivos para actividades agrcolas y no agrcolas. Este nuevo contexto beneficia a los grandes inversionistas privados y excluye a las poblaciones rurales, campesinas e indgenas. Cambios constitucionales recientes modifican las condiciones a travs de las cuales los Estados garantizan la propiedad de campesinos, pobladores rurales e indgenas, poniendo en juego su subsistencia. Adems, la creacin de normas de menor jerarqua vulnera los derechos de estas poblaciones. Por estos motivos, es cada vez ms frecuente recurrir a tratados y convenios internacionales que buscan proteger este derecho. Un acceso ms justo y equitativo a la tierra requiere de marcos jurdicos que garanticen los derechos de todos los ciudadanos. Como un aporte para la solucin de este problema, la Plataforma Latinoamericana de la Coalicin Internacional para el Acceso a la Tierra (International Land Coalition, ILC) se propuso desarrollar un estado de la cuestin acerca de la legislacin sobre el acceso a la tierra de seis pases de la regin Colombia, Per, Bolivia, Ecuador, Venezuela y Guatemala en tres mbitos. El primero son los marcos constitucionales que esbozan los lineamientos generales del acceso a la tierra y las garantas nacionales que lo amparan. En segundo lugar, se analizan las leyes internas y reglamentos que posibilitan el acceso concreto al recurso tierra, y que facilitan o dificultan el ejercicio de derechos de acceso, jurisdiccin y propiedad sobre este bien. Por ltimo, se examina el reconocimiento y la aplicacin de tratados internacionales que versan sobre estos derechos. Los trabajos presentados permiten observar diversos temas transversales, como la distincin entre derechos constitucionales y los mecanismos para el acceso a la tierra, los lmites a la propiedad, la pertinencia de la regulacin y legislacin internacional, y los derechos especficos de los pueblos indgenas y campesinos, y las mujeres. Finalmente, tambin se ocupan de los cambios en la legislacin que favorecen o limitan los actuales procesos de presin comercial sobre la tierra que experimentan nuestros pases. Este informe forma parte de la Serie marcos legales de acceso a la tierra, publicada por la Coalicin. Con estos documentos, se busca poner a disposicin de investigadores, acadmicos, promotores, activistas y luchadores por los derechos de la tierra informacin sistematizada
sobre los marcos nacionales de acceso a la tierra en diversos pases latinoamericanos. La serie completa, as como otras publicaciones de la Coalicin, estn disponibles en http:// americalatina.landcoalition.org/cendoc/publicaciones/ilc. Los miembros de la Coalicin, coordinados por el CISEPA-PUCP punto focal del Componente de Investigacin de la Plataforma Latinoamericana de la Coalicin, convocaron a los investigadores que desarrollaron estos informes. Agradecemos a todas las instituciones y los autores de los informes de cada uno de los pases, as como del documento regional, por el trabajo realizado. Estamos seguros de que estos documentos son una valiosa contribucin al conocimiento y a la accin por una sociedad ms justa en nuestros pases.
Alejandro Diez Coordinador del Componente de Investigacin de la Plataforma Latinoamericana de la Coalicin Internacional para el Acceso a la Tierra
RESUMEN
Los autores hacen un diagnstico de la normativa vigente referida a la propiedad agraria en el Ecuador. Se parte de una revisin de la forma en cmo se aborda esa temtica en la Constitucin aprobada en el ao 2008. Asimismo, se examina cmo se desarrolla tal temtica por algunos de los tratados internacionales de los cuales el Ecuador es signatario. Seguidamente, se hace una revisin detenida de los mecanismos de regulacin de la propiedad agraria contenidos tanto en la legislacin civil, como la legislacin agraria y la conexa. El trabajo se cierra con una mirada a las propuestas actuales sobre nueva legislacin que regule la propiedad agraria y con algunos comentarios finales acerca del tema.
TABLA DE CONTENIDOS
Abreviaciones empleadas
PRESENTACIN PRLOGO ENTRE LA TRADICIN Y LA TRANSICIN: EL MARCO REGULATORIO DE LA PROPIEDAD AGRARIA EN EL ECUADOR INTRODUCCIN 1. NUEVA CONSTITUCIN Y PROPIEDAD AGRARIA 1.1. Derechos De las comuniDaDes, pueblos y nacionaliDaDes 1.2. soberana alimentaria y propieDaD agraria 2. CONVENIOS INTERNACIONALES RATIFICADOS POR EL ECUADOR SOBRE EL ACCESO A LA PROPIEDAD AGRARIA 2.1. el convenio 169 De la oit y el acceso a la tierra De pueblos inDgenas
y tribales
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6
De la
oit
De la
comisin
De
Derechos humanos
De las
3. EL DOMINIO SOBRE LA TIERRA EN EL CDIGO CIVIL 3.1. el cDigo civil 3.2. cDigo civil y Derechos De la mujer sobre la propieDaD 3.3. la propieDaD sobre los bienes 3.4. los bienes nacionales 3.5. moDos De aDquirir el Dominio en el cDigo civil 3.5.1. Validez de los contratos traslativos de dominio 3.5.2. La inscripcin de los ttulos traslativos y constitutivos de dominio 3.5.3. La accesin 3.5.4. La tradicin 3.5.5. La sucesin por causa de muerte 3.5.6. Prescripcin adquisitiva de dominio
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8 8 9 10 11 11 12 12 13 14 14
3.6. restricciones o limitaciones a la propieDaD 3.6.1. Clusula condicional 3.6.2. Gravamen de usufructo, uso o habitacin 3.6.3. Constitucin de patrimonio familiar 3.6.4. Constitucin de servidumbres 4. LEGISLACIN AGRARIA Y REGULACIN DE LA PROPIEDAD SOBRE LA TIERRA 4.1. ley De soberana alimentaria 4.2. la ley De Desarrollo agrario 4.3. la posesin y aDjuDicacin conforme a la ley De tierras balDas 4.4. la ley De organizacin y rgimen De comunas 5. LEGISLACIN CONEXA 5.1. cDigo orgnico De organizacin territorial, autonoma Descentralizacin (cootaD) 5.2. ley forestal y De conservacin De reas naturales y viDa silvestre
y
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6. PROPUESTAS DE NUEVO MARCO REGULATORIO EN TORNO A LA PROPIEDAD AGRARIA 6.1. el plan De tierras Del magap 6.2. propuesta en torno a una nueva legislacin De tierras 6.3. proyecto De nueva ley De comunas 6.4. proyecto De cDigo ambiental 7. DOS COMENTARIOS A MODO DE CONCLUSIN 8. REFERENCIAS
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34 34 35 35
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ABREVIACIONES EMPLEADAS
AZTRA CEPAL CISEPA Azucarera Tropical Americana Comisin Econmica para Amrica Latina y el Caribe Centro de Investigaciones Sociolgicas, Econmicas, Polticas y Antropolgicas de la Pontificia Universidad Catlica del Per COOTAD Cdigo Orgnico de Organizacin Territorial, Autonoma y Descentralizacin FEPP Fondo Ecuatoriano Populorum Progressio de Ecuador FCKUNAE Federacin de Comunas Kichwas Unin de Nativos de la Amazona del Ecuador IERAC Instituto Ecuatoriano de Reforma Agraria y Colonizacin INDA Instituto de Desarrollo Agrario La Coalicin Coalicin Internacional para el Acceso a la Tierra (ILC, por sus siglas en ingls) MAGAP Ministerio de Agricultura, Ganadera, Acuacultura y Pesca OIT Organizacin Internacional del Trabajo ONG Organizacin no gubernamental SIPAE Sistema de Investigacin sobre la Problemtica Agraria en el Ecuador TLC Tratado de libre comercio
PRESENTACIN
Las posibilidades de acceso a la tierra en Ecuador han estado limitadas por las esquivas polticas y falta de voluntad de enfrentar una verdadera redistribucin de la tierra por parte de los Gobiernos de turno. Las leyes eran promulgadas con un afn proteccionista de la propiedad privada, y prevaleca el dominio y tenencia de la tierra de unas pocas familias sobre grandes extensiones del territorio nacional, mientras muchas familias no la posean. Los procesos de reforma agraria en el Ecuador fueron reemplazados por programas de titulacin y catastros de la tierra, y por acciones distributivas a travs del mercado. En el Ecuador, acciones de injusticia y conflicto se han hecho presentes en estos ltimos veinte aos. La legislacin ecuatoriana est modificndose a raz de la nueva Constitucin del Estado. Actualmente, los movimientos sociales agrarios estn planteando propuestas de una Ley de Tierras democrtica. En este marco, la Coalicin Internacional para el Acceso a la Tierra (en adelante la Coalicin, ILC, por sus siglas en ingls), a travs del convenio suscrito con el Centro de Investigaciones Sociolgicas, Econmicas, Polticas y Antropolgicas de la Pontificia Universidad Catlica del Per (CISEPA) y FEPP-PROTIERRAS del Fondo Ecuatoriano Populorum Progressio de Ecuador, apoya esta investigacin con un aporte financiero para el Estudio del marco legal para el acceso a la tierra y territorios. La Coalicin y FEPP-PROTIERRAS han establecido sinergias desde hace algunos aos en la bsqueda de soluciones efectivas para que los campesinos indgenas, montubios y afroecuatorianos logren acceder y poseer legalmente tierras y territorios. Varios han sido los espacios de colaboracin, entre ellos, la sistematizacin de la experiencia vivida por FEPP con la edicin y publicacin del libro El Costo de la tierra. Enseanzas de la experiencia del Ecuador, el cual ha contribuido para el intercambio de esta experiencia, as como para la generacin de conocimiento. El presente estudio permite examinar el marco legal de las posibilidades que tienen las organizaciones campesinas, en particular, y los ecuatorianos en general, para poder acceder a la tierra. Este esfuerzo ha sido realizado por dos estudiosos del tema: Alex y Robert Zapatta, con el nimo de aportar elementos legales y posibilidades de acceso para los campesinos sin tierra. Wilson Navarro FEPP-PROTIERRAS
4. Aproximacin a las regulaciones a la propiedad sobre la tierra segn las normas del Cdigo Civil 5. Revisin de la normativa agraria sobre la propiedad agraria 6. Revisin de la normativa conexa, especficamente de la Ley de Rgimen Municipal y de la Ley Forestal 7. Recuento de las propuestas de nueva legislacin que, en lo tocante a tierras, se est discutiendo actualmente en el Ecuador. Una primera versin de este documento fue elaborada en diciembre de 2009; la versin que se presenta fue revisada en octubre de 2010.
INTRODUCCIN
Al revisar la legislacin que regula la propiedad agraria, se puede advertir que las modificaciones que ha tenido tal normativa han estado condicionadas por la orientacin general de la economa y sus expresiones polticas. Entre mediados de las dcadas de 1960 y 1970, en el perodo de implementacin de polticas basadas en el modelo de emergencia de la industria nacional y sustitucin de importaciones modelo impulsado por la Comisin Econmica para Amrica Latina y el Caribe (CEPAL), se fue gestando una legislacin que otorgaba al Estado responsabilidades para afectar y redistribuir la propiedad agraria. Esa fue una legislacin de reforma agraria (no abordada en este trabajo, dado que dicha legislacin no est vigente). Desde fines de la dcada de 1970, en el marco de un progresivo alejamiento de las polticas cepalinas y la inmersin en las polticas de ajuste estructural, se fue desmontando la legislacin de reforma agraria para ser sustituida por una caracterstica legislacin de contrarreforma agraria. En efecto, tras el golpe militar derechista de 1976 con la masacre de los trabajadores del ingenio Azucarera Tropical Americana (AZTRA) en octubre de 1977, empieza un proceso de institucionalizacin de un modelo de desarrollo de la agricultura por la va empresarial. Para ello, se requera una legislacin que fomentara ese modelo de desarrollo de la agricultura (con crdito pblico, subsidios, facilidades para la importacin de insumos, etctera) y que garantizara la seguridad jurdica de la mediana y gran propiedad agraria. En esa lnea, se dictaron entonces tres normas legales: la Ley de Fomento y Desarrollo Agropecuario (1979), la Ley Forestal y de Conservacin de reas Naturales y Vida Silvestre (1981), y el Reglamento de Aplicacin a la Ley de Reforma Agraria codificada (1982). De esas tres normas legales, la primera est parcialmente vigente; la segunda sigue en vigor; mientras que la tercera ya no est en uso. Desde los primeros aos de la dcada de 1980, el giro de la economa hacia las polticas de ajuste estructural (de corte neoliberal) orienta el modelo de desarrollo empresarial de la agricultura hacia el mercado exterior. Se impona modernizar, entonces, la legislacin agraria, enfatizando los mecanismos de fomento estatal a la agricultura empresarial y la ampliacin del mercado de tierras. Para ello, fue preciso borrar cualquier vestigio de regulacin estatal de la propiedad agraria. La expresin jurdica de ese momento fue la Ley de Desarrollo Agrario (1994), vigente hasta la actualidad. Desde mediados de la primera dcada del siglo XXI, tras la cada de las negociaciones del TLC con Estados Unidos (2005), el Ecuador parece haber entrado en un proceso de transicin (hacia una tarda modernidad capitalista no oligrquica?), una de cuyas expresiones ms importantes es la nueva Constitucin Poltica (2008). Entre otros aspectos, esta establece, en trminos formales, la soberana alimentaria como el eje de la poltica agraria del Estado lo que, de una u otra manera, obliga a reabordar el tema de la redistribucin de la propiedad agraria. Este aspecto est planteado en la Constitucin y, tambin, en la Ley de Soberana Alimentaria. Por otro lado, es importante tener presente que, para comprender las particularidades de las disposiciones legales en cuanto a la propiedad agraria, es necesario hacer algunas diferenciaciones entre los diversos cuerpos normativos, tanto en funcin de su jerarqua, de su mbito normativo, como de otros aspectos:
a) En funcin de la jerarqua. El artculo 225 de la Constitucin define de la siguiente manera el orden jerrquico:
El orden jerrquico de aplicacin de las normas ser el siguiente: La Constitucin; los tratados y convenios internacionales; las leyes orgnicas; las leyes ordinarias; las normas regionales y las ordenanzas distritales; los decretos y reglamentos; las ordenanzas; los acuerdos y las resoluciones; y los dems actos y decisiones de los poderes pblicos.
b) En funcin del tiempo de la promulgacin de la normativa. Este criterio se emplea para determinar si la normativa fue generada con anterioridad a la promulgacin de la nueva Constitucin o con posterioridad a su entrada en vigencia. c) En funcin del mbito normativo. Este aspecto permite distinguir si la normativa corresponde al mbito del Derecho Civil, del Derecho Agrario o de la legislacin conexa. En el siguiente cuadro, se intenta ubicar la diferenciacin referida:
Ecuador: cuErpos normativos quE rEgulan la propiEdad agraria mbito normativo Normativa Tipo de normativa Ao de publicacin en Registro Oficial
2008 1859 (promulgacin) 2005 (ltima versin codificada)
Derecho Constitucional
Constitucin Poltica
Derecho Civil
Cdigo Civil
Ley orgnica
2009
Decreto de creacin de la Subsecretara de Tierras y Reforma Agraria Derecho Agrario y de Soberana Alimentaria Ley de Desarrollo Agrario
2010
1994
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1964 (promulgada) 2004 (ltima versin codificada) 1937 (promulgada) 2004 (ltima versin codificada)
Establecimiento de algunos elementos normativos sobre tierras comunales Adscripcin de regulaciones a la propiedad agraria a cada una de las jurisdicciones cantorales y establecimiento de la normativa catastral
Cdigo de Organizacin Territorial, Autonomas y Descentralizacin (COOTAD) Normativa conexa Ley Forestal y de Conservacin de reas Naturales y Vida Silvestre
Ley orgnica
2010
Regulacin de la propiedad sobre tierras de vocacin 1981 forestal, as como a (aprobada) la propiedad sobre 2004 (versin codificada) tierras ubicadas en reas de proteccin ecolgica
1. NUEVA CONSTITUCIN
Y PROPIEDAD AGRARIA
A fines de setiembre de 2008, con una significativa adhesin popular en las votaciones, se aprob la nueva Constitucin Poltica del Ecuador. Respecto del tratamiento que dicha Constitucin da a los temas de la propiedad agraria, se pueden hacer las observaciones que se mencionan a continuacin. Conforme se desprende del artculo 321, la Constitucin reconoce y garantiza el derecho a la propiedad en sus formas pblica, privada, comunitaria, estatal, asociativa, cooperativa, mixta, y que deber cumplir su funcin social y ambiental. En la nueva Constitucin del Ecuador, la cuestin agraria, en general, y la relativa a la propiedad agraria, en particular, se encuentran tratadas en dos captulos: en el Captulo Cuarto del Ttulo II, donde se aborda lo referente a los derechos de las comunidades, pueblos y nacionalidades, y en el Captulo Tercero del Ttulo VI, donde se abordan los temas referentes a soberana alimentaria.
Respecto de los pueblos en aislamiento voluntario, el mismo artculo 57 aclara que los territorios de esos pueblos son de posesin ancestral, irreductible e intangible, y en ellos estar vedado todo tipo de actividad extractiva []. Acerca de la posibilidad de conformar circunscripciones territoriales, el artculo 60 hace el siguiente sealamiento:
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Los pueblos ancestrales, indgenas, afroecuatorianos y montubios podrn constituir circunscripciones territoriales para la preservacin de su cultura. La ley regular su conformacin. Se reconoce a las comunas que tienen propiedad colectiva de la tierra, como una forma ancestral de organizacin territorial.
Debe sealarse que la Constitucin, en los artculos 58 y 59, reconoce los derechos de los pueblos afroecuatorianos y montubios. Al pueblo afroecuatoriano se le reconocen los derechos colectivos establecidos en la Constitucin, la ley y los pactos, convenios, declaraciones y dems instrumentos internacionales de derechos humanos.
Con respecto al uso y acceso a la tierra, el artculo 282 establece la siguiente responsabilidad para el Estado:
El Estado normar el uso y acceso a la tierra que deber cumplir la funcin social y ambiental. Un fondo nacional de tierra, establecido por ley, regular el acceso equitativo de campesinos y campesinas a la tierra. Se prohbe el latifundio y la concentracin de la tierra, as como el acaparamiento o privatizacin del agua y sus fuentes. El Estado regular el uso y manejo del agua de riego para la produccin de alimentos, bajo los principios de equidad, eficiencia y sostenibilidad ambiental.
2. CONVENIOS INTERNACIONALES
RATIFICADOS POR EL ECUADOR SOBRE EL ACCESO A LA PROPIEDAD AGRARIA
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libremente los bienes sociales, sujetndose, empero a las obligaciones que por el presente Ttulo se le imponen y a las que haya contrado en las capitulaciones matrimoniales. Esas disposiciones, en hora buena, y como ya qued sealado, han sido totalmente eliminadas de la legislacin civil.
Respecto de la propiedad o dominio, en tanto que derechos reales, el Cdigo Civil, en su artculo 599, establece la siguiente definicin: El dominio que se llama tambin propiedad, es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella, conforme a las disposiciones de las leyes y respetando el derecho ajeno, sea individual o social. La propiedad separada del goce de la cosa, se llama mera o nuda propiedad. Cabe advertir que, segn el Cdigo Civil, la propiedad sobre la tierra no se extiende a las riquezas subterrneas, es decir, ni a las minas, ni al petrleo; estos pertenecen al Estado. En concreto, el artculo 607 seala que El Estado es dueo de todas las minas y yacimientos que determinan las leyes especiales respectivas, no obstante el dominio de las corporaciones o particulares sobre la superficie de la tierra en cuyas entraas estuvieren situados [].
De acuerdo con el artculo 605, Son bienes del Estado todas las tierras que, estando situadas dentro de los lmites territoriales, carecen de otro dueo. En cuanto a la adquisicin de bienes inmuebles por parte del Estado o municipalidades, la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica, publicada en el Registro Oficial 395 el 4 de agosto de 2008, seala, en la seccin III, artculo 58, que, cuando la mxima autoridad de la institucin pblica haya resuelto adquirir un determinado bien inmueble, necesario para la satisfaccin de las necesidades pblicas, proceder a la declaratoria de utilidad pblica y reconocer el pago del valor del inmueble a su dueo en base al avalo de las Direcciones de Avalos y Catastros de la municipalidad en donde se encuentren dichos bienes. Las dems formalidades se establecen en el Reglamento a la Ley, publicada en el Registro Oficial 399, el 5 de agosto de 2009, as como en el Reglamento General de Bienes del Sector Pblico. En lo que respecta a la venta de inmuebles del Estado, ser necesario el informe previo de las direcciones pertinentes de la entidad a la que pertenezcan, en el que se establezca que el predio en cuestin no es rentable y que es til su enajenacin. Para el caso de venta, se har por subasta pblica; el caso de donacin no requiere de las formalidades de la donacin entre particulares (insinuacin judicial).
El trmino justo ttulo es empleado como una forma de diferenciar los ttulos de propiedad cuyo origen es legal y legtimo de aquellos que carecen de esos atributos, por ejemplo, aquellos que son falsificados o que tienen visos de nulidad.
ley no declara inhbiles. Existen incapacidades especiales como el contrato entre marido y mujer, el cual est prohibido legalmente, o la venta de padre al hijo menor de edad, como lo seala tambin el artculo 1734. En la compraventa de inmuebles, el consentimiento necesariamente se expresa en la escritura pblica. El consentimiento puede adolecer de diferentes vicios: error, fuerza o dolo; estos vicios podrn afectar al contrato, lo cual podr determinar su nulidad relativa, salvo el caso de error en cuanto a la determinacin absoluta, conforme lo sostiene la doctrina. Esto se debe a que, al existir este error, habra falta total del consentimiento, que es el elemento esencial del contrato.
3.5.3. La accesin
El artculo 659 define en los siguientes trminos la accesin: La accesin es un modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce, o de lo que se junta en ella. Los productos de las cosas son frutos naturales o civiles. Se llaman frutos naturales los que da la naturaleza, ayudada o no de la industria humana (artculo 660). Por su parte, frutos civiles son los precios, pensiones o cnones de arrendamiento, y los intereses de capitales exigibles (artculo 663).
Hay algunas formas de accesin a la propiedad sobre la tierra: el aluvin y la avulsin. El aluvin es definido por el artculo 665 en los siguientes trminos: Se llama aluvin el aumento que recibe la ribera del mar o de un ro o lago, por el lento o imperceptible retiro de las aguas. El terreno de aluvin accede a las heredades ribereas dentro de sus respectivas lneas de demarcacin prolongadas directamente hasta el agua. Sin embargo, en puertos habilitados, pertenecer al Estado. El suelo que el agua ocupa y desocupa alternativamente en sus creces y bajas peridicas forma parte de la rivera o del cauce, y no accede, por lo tanto, a las heredades contiguas (artculo 666). Por otro lado, la accesin por avulsin es definida por el artculo 668 en los siguientes trminos: Sobre la parte del suelo que por [el paso de] una avenida o por otra fuerza natural violenta es transportada de un sitio a otro, conserva el dueo su dominio []; pero si no la reclama dentro del subsiguiente ao, la har suya el dueo del sitio a que fue transportada. Si una heredad es inundada, el dueo de ella conserva su propiedad, y recupera la posesin luego de que las aguas se retiren (artculo 669). El artculo 670 estipula que Si un ro vara de curso, podrn los propietarios ribereos, con permiso de autoridad competente, hacer las obras necesarias para restituir las aguas a su acostumbrado cauce; y la parte de este que permanentemente quedare en seco, acceder a las heredades contiguas, como el terreno de aluvin.
3.5.4. La tradicin
El artculo 686 define la tradicin en los siguientes trminos: La tradicin es un modo de adquirir el dominio de las cosas, consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a otro, habiendo, por una parte, la facultad e intencin de transferir el dominio; y por otra, la capacidad e intencin de adquirirlo. La tradicin de bienes races se realiza mediante contrato celebrado por escritura pblica, y se perfecciona con la inscripcin en el registro de la propiedad, como lo estipulan el artculo 702 y 703 del Cdigo Civil. En las siguientes lneas se hace una breve revisin de los diversos mecanismos de tradicin: a. La compraventa. El artculo 1732 del Cdigo Civil define a la compraventa de la siguiente manera: Compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa, y la otra a pagarla en dinero. El que contrae la obligacin de dar la cosa se llama vendedor, y el contrae la obligacin de pagar el dinero, comprador, el dinero que se paga por la cosa vendida se llama precio (redaccin que consta desde la codificacin de 1930). La permuta. Es un contrato que se remonta a las primeras formas de la sociedad humana, como medio de trueque, para intercambiar diferentes bienes. El Cdigo Civil, en el artculo 1837, define a la permuta como [] un contrato en que las partes se obligan mutuamente a dar una especie o cuerpo cierto por otro. La donacin. El artculo 1403 define la donacin en los siguientes trminos: La donacin entre vivos es un acto por el cual una persona transfiere gratuita e irrevocablemente una parte de sus bienes a otra persona, que la acepta.
b.
c.
d.
La cesin de derechos. El Ttulo XXIV del Libro IV del Cdigo Civil aborda este tema. Cabe la cesin de derechos, de crdito, sucesorios, litigiosos, siempre que se cumplan las solemnidades previstas en la ley, principalmente la notificacin al deudor, tratndose de obligaciones, y en el caso de derechos sucesorios, mediante contrato solemne, inscrito.
e.
El poseedor se encuentra en calidad de seor y dueo; es decir que no est en calidad de mero tenedor, encargado por el dueo, arrendatario, usufructuario, por derecho de habitacin, etctera.
Si un terreno ha sido posedo por varias personas, el tiempo del antecesor puede alegarse al tiempo del sucesor, siempre que no haya violencia (artculo 2400). La posesin se interrumpe durante el tiempo en el que el poseedor no est ejercindola, sea por inundacin u otro motivo de la naturaleza, o por haber entrado en ella otra persona. En este caso, podr el primer poseedor volver a recuperar la posesin mediante accin de amparo posesorio o simplemente por reasumirla. Al respecto, es importante sealar que el derecho de reclamar la posesin que se ha perdido prescribe en un ao. La interrupcin puede ser civil en todo recurso judicial impulsado por el que pretende ser verdadero dueo, siempre que se haya citado al poseedor, que no se haya descontinuado el impulso de la causa por tres aos y que no exista una sentencia absolutoria hacia el poseedor. La prescripcin se alega mediante demanda de prescripcin extraordinaria adquisitiva de dominio ante el juez civil del lugar donde se encuentran el terreno. En todo juicio, ser necesario citar al municipio local al demandado, sea quien fuere. Si se tratara de bienes rsticos, se debe citar, adems, a la Subsecretara de Tierras y Reforma Agraria. La prescripcin es concedida por el juez que conoce la demanda en sentencia luego de la tramitacin del juicio en la va ordinaria. La sentencia ejecutoriada sirve como justo ttulo, despus de haber sido debidamente protocolizada e inscrita en el correspondiente registro de la propiedad. Cabe la accin posesoria para conservar o recuperar la posesin de bienes races o de derechos reales sobre estos, siempre que exista, por lo menos, un ao completo de posesin tranquila y no interrumpida (artculos 960 y 962). La accin posesoria asiste tanto al usufructuario como al titular de derecho de uso y habitacin contra el usurpador o contra toda persona cuya posesin se derive de la del usurpador. Adems, se podr exigir la indemnizacin de perjuicios (artculos 966, 970 y 971). La accin posesoria es en s un hecho por el cual la ley reconoce un derecho: el poseedor es reputado dueo mientras otra persona no justifica serlo. Al poseedor regular de buena fe le asiste la accin de amparo posesorio. El Ttulo XIII del Libro I del Cdigo Civil se refiere a la accin reivindicatoria; esta proviene del dominio sobre las cosas cuando el propietario no est en posesin de estas, de modo que se obliga al poseedor a restiturselas (artculo 933). La accin de reivindicacin cabe hacia las cosas corporales, races y muebles. La accin de reivindicacin asiste tambin al que ha perdido la posesin regular de la cosa y se hallaba en situacin de poder ganarla por prescripcin. Sin embargo, no valdr contra el verdadero dueo ni contra el que le posea con igual o mejor derecho (artculo 938).
Las servidumbres referidas a la utilidad de los particulares son reguladas por ordenanzas y reglamentos. Estas pueden ser las que se mencionan a continuacin: a. b. Servidumbres de demarcacin, por las que estn obligados los predios lindantes a fijar los lmites hacia el predio que requiere esta servidumbre. Servidumbres de cerramiento, por las que el dueo de un fundo tiene derecho de cercarlo, incluso obligar a los colindantes a que concurran a la construccin o reparacin de cercas divisorias comunes, de ser necesario mediante demanda. Servidumbres de trnsito, por las que el dueo de un predio sin acceso a camino pblico podr demandar a los predios que se interponen con el camino ms prximo. El dueo del predio dominante deber pagar el valor del terreno que se afecte.
c.
d.
e.
f.
Pared medianera, que se constituye en el caso de los dueos de dos predios vecinos que tienen paredes, fosas, o cercas divisorias comunes, por lo que quedan sujetos a obligaciones recprocas. Si los vecinos hubieren levantado la medianera conjuntamente tendrn derecho a su uso; de no ser as, el que no haya contribuido con esta podra pagar al otro el valor equivalente y adquirir el derecho sobre esa pared. Podrn usar la pared medianera, levantndola, apoyando cimientos, pero a costa del que la utilice para dicho fin, que deber realizar las obras que sean necesarias, inclusive de refuerzo, o reconstruccin. Servidumbres de acueducto, que determina que todo fundo est sujeto a la servidumbres de acueducto y sus conexas, en favor de la heredad que carezca de las aguas necesarias para el cultivo de sementeras, plantaciones o pastos, o en favor de un pueblo para el servicio domstico de sus habitantes, o en favor de un establecimiento industrial. Por esta servidumbre, se podr conducir el agua a travs del predio sirviente, pero a expensas del interesado, el que adems est obligado a realizar las obras necesarias, y prevenir de daos a los predios sirvientes. Las casas, corrales, patios, huertas y jardines que ya existan al momento de demandarse esta servidumbre no estn sujetas a la misma (artculo 898 y siguientes). Servidumbre de luz y vista, que tiene por objeto dar luz a un espacio cualquiera, pero sin que tenga vista sobre el predio vecino. No se puede abrir ventana o tronera en pared medianera sin consentimiento del condueo. No se puede tener ventanas, balcones, miradores o azoteas que den vista a las habitaciones, patios, o corrales de un predio vecino, a menos que lo haga interponiendo una distancia de 3 metros (artculos 918 y siguientes).
En lo referido a las aguas lluvias, el artculo 923 no contempla servidumbre legal. Los techos de todo edificio deben verter sus aguas lluvias sobre el predio al que pertenecen, o sobre la calle o camino pblico vecinal, y no sobre otro predio, salvo consentimiento de su dueo. En cuanto a las servidumbres voluntarias, estas se dan por mutuo acuerdo de los dueos de predios. Estos podrn establecer las servidumbres que acuerden, siempre que no contraren ni las leyes ni el ornato pblico (artculo 924). Las servidumbres pueden extinguirse por resolucin del derecho constituido, por cumplimiento de una condicin, por confusin (que ambos predios lleguen a ser del mismo dueo), por renuncia al derecho o por haberse dejado de usar por el lapso de diez aos (prescripcin).
establecer los mecanismos para fomentar la asociatividad e integracin de las pequeas propiedades. Adems limitar la expansin de las reas urbanas en tierras de uso o vocacin agropecuaria o forestal, as como el avance de la frontera agrcola en ecosistemas frgiles o en zonas de patrimonio natural, cultural y arqueolgico, de conformidad con lo que establece el artculo 409 de la Constitucin de la Repblica.
La cursiva es nuestra.
La Ley de Desarrollo Agrario cre el Instituto de Desarrollo Agrario (INDA), en reemplazo del Instituto Ecuatoriano de Reforma Agraria y Colonizacin (IERAC), entidad creada al amparo de la legislacin agraria de los aos sesenta. El INDA asumi las funciones de entidad rectora nacional en materia de estructura agraria. El rol asignado al INDA feneci en mayo de 2010, cuando dicha institucin fue suprimida porque no ha cumplido cabalmente sus atribuciones [] y fue reemplazada por la Subsecretara de Tierras y Reforma Agraria, que hace parte del Ministerio de Agricultura, Ganadera, Acuacultura y Pesca (MAGAP). Tal decisin del Gobierno nacional se formaliz mediante decreto ejecutivo 373 de fecha mayo 28 de 2010. De vuelta a la Ley de Desarrollo Agrario, en su artculo 3, se definen las polticas respecto de la propiedad agraria. El literal f ) seala lo siguiente:
[Poltica] De garanta a los factores que intervienen en la actividad agraria para el pleno ejercicio del derecho a la propiedad individual y colectiva de la tierra, a su normal y pacfica conservacin y a su libre transferencia, sin menoscabo de la seguridad de la propiedad comunitaria ni ms limitaciones que las establecidas taxativamente en la presente ley. Se facilitar de manera especial el derecho a acceder a la titulacin de la tierra. La presente ley procurar otorgar la garanta de seguridad en la tenencia individual y colectiva de la tierra, y busca el fortalecimiento de la propiedad comunitaria orientado con criterio empresarial y de produccin ancestral.
El artculo 24 de la ley en cuestin establece que es obligacin del Estado garantizar la propiedad de la tierra []. Por otro lado, el artculo 25 se refiere a la funcin social de la tierra en los siguientes trminos:
La tierra cumple su funcin social cuando est en produccin y explotacin, se conservan adecuadamente los recursos naturales renovables y se brinda proteccin al ecosistema, se garantiza la alimentacin para todos los ecuatorianos y se generan excedentes para la exportacin. La funcin social deber traducirse en una elevacin y redistribucin de ingresos que permitan a toda la poblacin compartir los beneficios de la riqueza y el desarrollo.
Por su parte, el artculo 28 precisa la garanta estatal de la propiedad agraria como se cita a continuacin: El Estado garantiza la integridad de los predios rsticos. En caso y de producirse invasiones y tomas de tierras, se aplicarn las disposiciones establecidas en la Constitucin Poltica de la Repblica y dems leyes pertinentes. El artculo 29 va ms all en la preocupacin excesiva, segn nos parece por garantizar la propiedad agraria (de los grandes propietarios), como podemos observar en la siguiente cita:
Los dirigentes, instigadores o participantes en cualquier forma de invasin, sern juzgados como autores de delito de usurpacin que, para este efecto, se considerar delito de accin pblica de instancia oficial. De la misma manera sern sancionados los dirigentes, instigadores y participantes en las invasiones de las tierras pertenecientes a las instituciones del Estado y las que se hallen comprendidas en concesiones forestales y otras similares.
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El artculo 30 seala que Los invasores no podrn ser tomados en cuenta para adjudicacin de tierras del Estado en ningn plan de colonizacin. Si analizamos el artculo 31 de la ley, podremos observar que est totalmente fuera del marco constitucional, ya que, como qued sealado anteriormente, el artculo 57 numeral 4 de la Constitucin reconoce y garantiza a las comunas, comunidades, pueblos y nacionalidades indgenas Conservar la propiedad imprescriptible de sus tierras comunitarias, que sern inalienables, inembargables e indivisibles. Esta disposicin ya constaba en la Constitucin del ao 1998 (numeral 2 del artculo 84); por ello, llama la atencin que la codificacin en cuestin no haya suprimido esta norma. El texto del artculo 31 se cita a continuacin:
Las comunas, legalmente constituidas, que deseen la participacin entre sus miembros de la totalidad o de una parte de las tierras rsticas que les pertenecen comunitariamente, podrn proceder a su fraccionamiento previa resolucin adoptada en asamblea general por las dos terceras partes de sus miembros, salvo lo previsto en el numeral 2 del artculo 84 de la Constitucin Poltica. Sin embargo, se prohbe el fraccionamiento de los pramos, as como de las tierras destinadas a la siembra de bosques. As mismo, las comunas se podrn transformar, por decisin de las dos terceras partes de sus miembros, en cualquiera de las formas asociativas establecidas en las leyes de cooperativas y de compaas. Las operaciones contempladas en este artculo estarn exentas de tributos. Podrn realizarse refundiciones, compensaciones o pagos que hagan factible las operaciones mencionadas en forma equitativa.
Las causales de expropiacin que contempla la ley en los artculos 43 y subsiguientes son los cuatro siguientes: a) Explotacin de la tierra mediante sistemas precarios b) Explotacin de la tierra que atente contra la conservacin de los recursos naturales renovables c) Cuando las tierras aptas para la explotacin agropecuaria se hayan mantenido inexploradas por ms de 2 aos consecutivos d) Cuando el predio est sujeto a presin demogrfica El INDA, en sus diversas instancias ahora la Subsecretara de Tierras y Reforma Agraria, tiene la responsabilidad del proceso de expropiacin, que incluso puede llegar a ser ventilado en accin contencioso-administrativa. El precio por pagarse al propietario perjudicado debe corresponder al avalo comercial actualizado. Si el afectado estuviera en desacuerdo respecto del precio, la controversia se ventilar ante los jueces comunes competentes, conforme a las normas establecidas en el Cdigo de Procedimiento Civil. El precio deber pagarse en dinero en efectivo, sin cuyo pago el INDA no podr tomar posesin de las tierras (artculo 44).
A diferencia de la legislacin anterior (Ley de Reforma Agraria) en la que el Estado regulaba la transferencia de dominio en el agro con la Ley de Desarrollo Agrario, la compra venta y transferencia de dominio de tierras rsticas de dominio privado es libre y no requiere de autorizacin alguna (artculo 46). El artculo 47 toca el tema de la integracin de los minifundios de la siguiente manera: El Estado facilitar la integracin de minifundios para crear unidades de produccin que aseguren al propietario un ingreso compatible con las necesidades de su familia, procurando as la eliminacin de dichos minifundios []. La ley que analizamos prohbe a las entidades del sector pblico con excepcin del INDA (actualmente de la Subsecretara de Tierras y Reforma Agraria) y del Ministerio del Ambiente ser propietarios de tierras rsticas (artculo 48). Por otro lado, se dispone la adjudicacin gratuita de tierras del INDA a las poblaciones montubias, indgenas, y afroecuatorianas que las hayan posedo ancestralmente (artculo 49). En cuanto a los procesos de adjudicacin de tierras del Estado, el artculo 50 de la ley establece que El Instituto de Desarrollo Agrario (actualmente de la Subsecretara de Tierras y Reforma Agraria) legalizar mediante adjudicacin a favor de los posesionarios, las tierras rsticas de su propiedad, cuando se compruebe una tenencia ininterrumpida mnima de cinco aos, previo su pago de acuerdo al avalo practicado por el INDA []. Con respecto a la titulacin, una de las funciones en las que ms se ha preocupado el INDA, la ley, en el artculo 52, establece que La titulacin de las tierras se har mediante resolucin expedida por el Director Ejecutivo del INDA (en la actualidad por el Subsecretario de Tierras). Esta resolucin ser luego protocolizada en una notara e inscrita en el Registro Cantonal de la propiedad que corresponda.
tierras balDas
Desde inicios de la Repblica, el pas ha tenido varias leyes de tierras baldas. Esta normativa, en gran medida, fue desarrollada para usurpar tierras de los resguardos indgenas. La ltima versin de la Ley de Tierras Baldas y Colonizacin fue promulgada mediante decreto supremo 2172, publicado en el Registro Oficial 342 del 28 de septiembre de 1964. Dicha ley no escap a la ola codificadora de mediados de esta dcada. Su codificacin fue publicada en el Registro Oficial 315 del 16 de abril de 2004 (Registro Oficial en el que se public buena parte de la legislacin agraria codificada). El primer artculo de la ley inicia precisando qu es considerado tierra balda del siguiente modo:
Son baldas y, por consiguiente, forman parte del patrimonio del Instituto Nacional de Desarrollo Agrario, las tierras que a continuacin se expresan: 1. Todas las tierras rsticas que, formando parte del territorio nacional, carecen de otro dueo
2. Las que han revertido o reviertan al Estado, por cualquier causa legal. De consiguiente, se hallan comprendidas en este numeral las tierras que revirtieron al Estado en conformidad con el Ttulo II de la Ley de Patrimonio Territorial, dictada el 13 de octubre de 1927; aquellas cuya reversin declar el artculo 9 de la Ley de Tierras Baldas y Colonizacin, de 12 de mayo de 1936, y las comprendidas en el artculo 1 del decreto supremo 162, de 9 de agosto de 1937 3. Las que permanezcan o hayan permanecido incultas por ms de diez aos consecutivos, y 4. La parte de aquellos terrenos adjudicados por el Estado, que no corresponda a los ttulos de propiedad o a la cabida real y justa que deben tener, aunque se trate de terrenos cultivados o explotados
Este mismo artculo hace la siguiente aclaracin, que juzgamos indispensable: No se considerarn tierras baldas las tierras comunitarias de posesin ancestral de los pueblos indgenas que se autodefinen como nacionalidades de races ancestrales y de los pueblos negros o afroecuatorianos, as como de las comunidades que forman parte de estas colectividades de conformidad a lo dispuesto en el artculo 84 de la Constitucin Poltica de la Repblica. Es pertinente sealar que el artculo 84 mencionado en la cita anterior corresponde al artculo 57 de la actual Constitucin. El artculo 3 de la Ley de Tierras Baldas hace tambin una precisin necesaria: Los simples desmontes no se considerarn como cultivos; por el contrario, la tala indiscriminada de bosques naturales ser reprimida por el Ministerio del Ambiente, conforme a la ley, a peticin del Instituto o mediante denuncia de la polica de bosques o de cualquier autoridad. La adjudicacin de tierras baldas es potestad del Director Ejecutivo del INDA (actualmente del Subsecretario de Tierras y Reforma Agraria), segn precisa el artculo 4. La adjudicacin se har mediante providencia, cuya copia autntica se inscribir en el Registro de la Propiedad del respectivo cantn y se anotar luego en el Registro General de Tierras. Por su parte, el artculo quinto seala que la copia con las razones de inscripcin y anotacin deber protocolizarse en una notara. El INDA (actualmente de la Subsecretara de Tierras y Reforma Agraria) podr acordar que el precio de la adjudicacin de las tierras baldas sea pagado en un plazo de hasta veinticinco aos. Al concederse plazos, segn establece el artculo 6, el precio se pagar con un inters que no podr exceder del 4% anual. Por el saldo del precio pagadero a plazos, el predio adjudicado quedar hipotecado a favor del INDA, conforme manda el artculo stimo. Por otro lado, el artculo 8 aclara qu medidas se toman si no hay coincidencia entre los linderos sealados en la adjudicacin y la cabida real: Si dentro de los linderos expresados en la providencia existiere una cabida real mayor que la adjudicada, el exceso continuar siendo propiedad del INDA; pero si dicha cabida fuere menor, ello no dar derecho a reclamo alguno por parte del adjudicatario. El noveno artculo seala que la transferencia de las tierras que el vendedor hubiere adquirido directamente del Estado requiere autorizacin por parte del INDA. El artculo 10 aclara que las tierras baldas no pueden ser objeto de procesos de prescripcin adquisitiva extraordinaria de dominio, segn podemos observar a continuacin: Las tierras baldas
no pueden ser objeto de prescripcin adquisitiva de dominio y, por lo mismo, el nico ttulo para adquirir su propiedad es la adjudicacin hecha por el Estado, en conformidad con la ley. Son, por consiguiente, nulas las transferencias de tierras baldas hechas entre particulares, si el tradente ha procedido fundado en tal prescripcin. La ley establece algunas prohibiciones de adjudicacin de tierras del Estado: en favor de los legalmente incapaces (artculo 13) y en favor de quienes hubieren adquirido terrenos del Estado nicamente con fines especulativos (artculo 14). Segn el artculo 15, ninguna persona podr conservar, sin autorizacin del INDA, ms de dos lotes adquiridos al Estado, autorizacin que solo se conceder en el caso de que los lotes indicados estuvieren cultivados en condiciones de razonable eficiencia. A propsito de prohibiciones de adjudicacin, la ley, en el artculo 37, plantea una firme prohibicin de adjudicacin de las tierras en cuyo subsuelo existieran riquezas minerales o que contenga fuentes de agua minerales:
No sern adjudicadas las tierras baldas que contengan depsitos de sal, minerales, hulla, hidrocarburos o aquellas en que haya fuentes de aguas termales, minerales o medicinales. El dominio de tales depsitos y fuentes corresponder siempre al Estado, pudiendo este celebrar contratos especiales de arrendamiento de tales depsitos y fuentes. En consecuencia, en la venta de tierras baldas no se comprendern ni implcita ni explcitamente, tales depsitos o fuentes. En lo relativo a los manantiales de agua no comprendidos en el inciso anterior, regirn las disposiciones pertinentes del Cdigo Civil y de las leyes especiales.
El artculo 21 establece una disposicin que, en la dcada de 1960, de alguna manera, afect el control latifundista de la tierra basada en ttulos de propiedad espurios:
Las tierras a las cuales se refieren los llamados ttulos de Derechos y Acciones de Sitio, Derechos y Acciones de Montaa, y otros similares, son baldas segn las leyes y sern adjudicadas en la misma forma establecida en los artculos precedentes. En consecuencia, quienes hubieren cultivado terrenos fundados en tales ttulos, quedan obligados a adquirirlos, en la forma y dentro de los lmites impuestos por la ley y los reglamentos; de lo contrario, el INDA los dispondr libremente.
Por otro lado, el artculo 23 establece las causales de reversin de las adjudicaciones de tierras baldas:
La adjudicacin de tierras baldas quedar sujeta sin necesidad de clusula expresa a las causales de reversin siguientes: 1a. Cultivar el predio dentro de los plazos y de acuerdo con las normas que fije el INDA; 2a. Pagar el precio en los plazos y forma estipulados; 3a. Explotar directamente el predio y radicarse en l; y,
4a. Cumplir las dems obligaciones constantes en la providencia de adjudicacin. En caso de incumplimiento de la obligacin contemplada en la regla segunda de este artculo, el INDA notificar al adjudicatario y podr concederle un plazo de gracia, vencido el cual, si continuare la mora, se revertir la adjudicacin mediante resolucin administrativa.
El artculo 24, por su parte, aclara que se podr declarar la reversin de las adjudicaciones efectuadas en favor de asociaciones de hecho o de derecho en el caso de que desvirtuasen los propsitos para los cuales fueron creadas o violasen las prescripciones de la ley. Los casos de reversin de la adjudicacin son normados por el artculo 25. En este, se afirma que el adjudicatario solo tendr derecho a que se le reintegren los valores que l hubiere pagado y a que se le abone el precio de las mejoras tiles introducidas en la finca; se deducir el importe de los deterioros y de la desvalorizacin del fundo. El artculo 40 de esta ley tiene un planteamiento que ha tenido poca trascendencia prctica, pero que debemos tener presente: En las planificaciones, lotizaciones y adjudicaciones de tierras adquiridas en cualquier forma, se observarn las disposiciones de esta ley, en cuanto fueren aplicables.
Artculo 6. POSESIN DE BIENES COLECTIVOS. Los habitantes de las comunas podrn poseer bienes colectivos, como tierras de labranza y pastoreo, industrias, acequias, herramientas, semovientes, establecimientos educacionales, etctera. Artculo 7. USO Y GOCE DE BIENES COLECTIVOS. Los bienes que posean o adquieran en comn, sern patrimonio de todos sus habitantes; su uso y goce se adecuarn, en cada caso, a la mejor conveniencia de cada uno de ellos, mediante la reglamentacin que se dicte, libremente, para su administracin. Artculo 17. ATRIBUCIONES DEL CABILDO. Son atribuciones del cabildo: a) Dictar las disposiciones y reformar libremente los usos y costumbres que hubiere, relativos a la administracin, uso y goce de los bienes en comn b) Arrendar, con el voto favorable de por lo menos cuatro de sus miembros, parte o el todo de los bienes en comn, con sujecin a la Ley de Desarrollo Agrario mediante escritura pblica y por un tiempo que no pase de cinco aos2 c) Recibir y aceptar, con beneficio de inventario, donaciones, legados o adjudicaciones de bienes que se hagan a favor de la comuna, bienes que ingresarn al patrimonio comn d) Defender, judicial o extrajudicialmente, la integridad del territorio que pertenezca a la Comuna, y velar por la seguridad y conservacin de todos los bienes en comn e) Adquirir bienes para la comuna, mediante operaciones comerciales, y contraer con este fin, previa aprobacin del Ministro de Agricultura y Ganadera, obligaciones a plazo, con hipoteca de los bienes que adquiere o de los que posee la comuna f) Estudiar la divisin de los bienes en comn que posee o adquiera la comuna, la posibilidad y conveniencia de su enajenacin, y la de transigir en los juicios civiles que versen sobre ellos o de llegar a otro arreglo en estos litigios; y la posibilidad de resolver estos asuntos previa la aquiescencia de la asamblea general; en caso de fraccionamiento de predios comunales se requerir la resolucin adoptada por las dos terceras partes de la asamblea general, siendo prohibido el fraccionamiento de los pramos, as como de las tierras destinadas a la siembra de bosques.3 [] Artculo 21. PROHIBICIN A NOTARIOS Y REGISTRADORES DE LA PROPIEDAD. Ningn notario podr extender escritura pblica que diga relacin con los bienes colectivos de las comunas, sin previa comprobacin de que se hayan observado fielmente las disposiciones constantes en el artculo 17. Si llegare a otorgar escritura pblica en contravencin con estas prescripciones, tal instrumento adolecer de nulidad, a costa de los que hubieren intervenido en su otorgamiento, inclusive el notario y el registrador de la propiedad, de llegar a inscribirse la escritura.
Con respecto al Estatuto Jurdico de las Comunidades Campesinas, hasta antes del ao 2009, este contemplaba que los juicios y controversias sobre tierras y servidumbres entre comunidades, o entre una comunidad y personas extraas a la misma fueran
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Las cursivas son nuestras. Esta disposicin es claramente inconstitucional. Serie Marcos Legales de Acceso a la Tierra. Estudio ECUADOR | pgina 27
tramitados ante el Ministro de Agricultura y Ganadera. Este deba conocer y resolver tales controversias. Sin embargo, tal disposicin no est vigente desde el ao 2009, cuando el Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial en el acpite Disposiciones Reformatorias y Derogatorias nmero 27 reform el Estatuto Jurdico de las Comunidades Campesinas. Ah se estableci que compete a las juezas y los jueces de lo civil de la correspondiente circunscripcin territorial conocer y resolver los juicios o controversias relativos al dominio y posesin de tierras, servidumbres, etctera entre comunidades, o entre una comunidad y personas extraas a las mismas, segn las reglas establecidas en ese cdigo (publicado en el suplemento del Registro Oficial 544 del 9 de marzo de 2009).
El literal b) del artculo 55 del COOTAD establece que es competencia exclusiva del gobierno autnomo descentralizado municipal el de Ejercer el control sobre el uso y ocupacin del suelo en el cantn. El literal i) de ese mismo artculo establece que es
La legislacin municipal introdujo cierta tipologa respecto a la propiedad de la tierra: bienes res nullius, bienes mostrenos, etctera.
competencia exclusiva de ese nivel de gobierno el de elaborar y administrar los catastros inmobiliarios urbanos y rurales. El literal j), por su parte, agrega otra competencia exclusiva: Delimitar, regular, autorizar y controlar el uso de las playas de mar, riberas y lechos de ros, lagos y lagunas, sin perjuicio de las limitaciones que establezca la ley. La exclusividad del gobierno autnomo descentralizado municipal de elaborar y administrar los catastros inmobiliarios est ratificada y ampliada en el artculo 139 del COOTAD. Esta disposicin est complementada con las disposiciones establecidas en los artculos 514 y siguientes, que se refieren a los impuestos a los predios rurales. El artculo 142 establece que la competencia de la administracin de los registros de la propiedad de cada cantn corresponde tambin a los gobiernos autnomos descentralizados municipales. Este mismo artculo indica que el sistema pblico nacional de registro de la propiedad corresponde al gobierno central y su administracin se ejercer de manera concurrente con los gobiernos autnomos descentralizados municipales. Para los efectos de la revisin que es materia de este estudio, debe destacarse el captulo que hace referencia al rgimen patrimonial, artculos 414 y siguientes del COOTAD. En ese captulo, se define qu forma parte del patrimonio de los gobiernos autnomos descentralizados, de su forma de administracin, clases de bienes, bienes de dominio pblico, bienes afectados al servicio pblico, bienes de dominio privado, bienes mancomunados; reglas respecto al uso de ros, playas, quebradas; avalo de bienes, juicios de expropiacin, etctera. Los artculos 470 y subsiguientes hacen referencia al proceso de fraccionamiento de suelos y reestructuracin de lotes. Especficamente, el artculo 471, al hacer referencia al fraccionamiento de tierras de uso agrcola seala lo siguiente:
Artculo 471. Considrase fraccionamiento agrcola el que afecta a terrenos situados en zonas rurales destinados a cultivos o explotacin agropecuaria. De ninguna manera se podr fraccionar bosques, humedales y otras reas consideradas ecolgicamente sensibles de conformidad con la ley o que posean una clara vocacin agrcola. Esta clase de fraccionamientos se sujetarn a este Cdigo, a las leyes agrarias y al plan de ordenamiento territorial cantonal aprobado por el respectivo concejo.
Los artculos 283 y siguientes se refieren a la potestad administrativa de integracin o unificacin de lotes que, desde luego, es de los municipios. Sobre este particular, el artculo 484 seala: Acordada la realizacin de la integracin o unificacin parcelaria de oficio, esta ser obligatoria para todos los propietarios o posesionarios de los lotes afectados y para los titulares de derechos reales o de cualquier otra situacin jurdica existentes sobre ellos.
Esta norma fue expedida como Ley 74 y fue publicada en el Registro Oficial 64 del 24 de agosto de 1981. Luego, fue codificada y el texto codificado fue publicado en el suplemento del Registro Oficial 418 del 10 septiembre de 2004. Cuando fue expedida en 1981, arreciaban los vientos de la contrarreforma agraria, cuyo antecedente legal ms importante es la Ley de Fomento y Desarrollo Agrario de 1979. En ese contexto, deben observarse una serie de disposiciones que, en la Ley Forestal, se orientan a proteger las propiedades de vocacin forestal privadas. Sin embargo, lo sealado no puede impedir reconocer que hay interesantes aportes en la ley como los que estn integrados en su Primer Captulo. En efecto, el Captulo I de esta ley define con precisin el patrimonio forestal del Estado, lo que implica el dominio del Estado sobre las tierras forestales que son de su propiedad; con ello, deja claramente establecido que el Estado, por ningn concepto, pierde el dominio sobre tales tierras. Por la importancia que tienen los cuatro artculos que conforman este captulo, los transcribimos a continuacin en su totalidad:
Artculo 1. Constituyen patrimonio forestal del Estado las tierras forestales que de conformidad con la ley son de su propiedad, los bosques naturales que existan en ellas, los cultivados por su cuenta, y la flora y fauna silvestres; los bosques que se hubieren plantado o se plantaren en terrenos del Estado, exceptundose los que se hubieren formado por colonos y comuneros en tierras en posesin. Los derechos por las inversiones efectuadas en los bosques establecidos mediante contratos de consorcios forestales, de participacin especial, de forestacin y pago de la inversin para la utilizacin del Fondo Nacional de Forestacin, celebrado con personas naturales o jurdicas, otras inversiones similares, que por efecto de la presente ley son transferidos al Ministerio. Las tierras del Estado, marginales para el aprovechamiento agrcola o ganadero. Todas las tierras que se encuentren en estado natural y que por su valor cientfico y por su influencia en el medio ambiente, para efectos de conservacin del ecosistema y especies de flora y fauna, deban mantenerse en estado silvestre. Formarn tambin dicho patrimonio, las tierras forestales y los bosques que en el futuro ingresen a su dominio, a cualquier ttulo, incluyendo aquellas que legalmente reviertan al Estado. Los manglares, aun aquellos existentes en propiedades particulares, se consideran bienes del Estado y estn fuera del comercio, no son susceptibles de posesin o cualquier otro medio de apropiacin y solamente podrn ser explotados mediante concesin otorgada, de conformidad con esta ley y su reglamento. Artculo 2. No podr adquirirse el dominio ni ningn otro derecho real por prescripcin sobre las tierras que forman el patrimonio forestal del Estado, ni
podrn ser objeto de disposicin por parte del Instituto Nacional de Desarrollo Agrario. El Estado garantizar a los pueblos indgenas, negros o afroecuatorianos, lo previsto en el artculo 84 de la Constitucin Poltica de la Repblica. Artculo 3. El Ministerio del Ambiente previos los estudios tcnicos correspondientes determinar los lmites del patrimonio forestal del Estado con sujecin a lo dispuesto en la presente ley. Los lmites de este patrimonio se darn a conocer al pas mediante mapas y otros medios de divulgacin. Artculo 4. La administracin del patrimonio forestal del Estado estar a cargo del Ministerio del Ambiente, a cuyo efecto, en el respectivo reglamento se darn las normas para la ordenacin, conservacin, manejo y aprovechamiento de los recursos forestales, y los dems que se estime necesarios.
Respecto de las tierras privadas de aptitud forestal, estas estn garantizadas en su dominio. Sobre este tema, el artculo 10 de esta ley seala:
Artculo 10. El Estado garantiza el derecho de propiedad privada sobre las tierras forestales y los bosques de dominio privado, con las limitaciones establecidas en la Constitucin y las leyes. Tratndose de bosques naturales, en tierras de exclusiva aptitud forestal, el propietario deber conservarlos y manejarlos con sujecin a las exigencias tcnicas que establezcan los reglamentos de esta ley.
La garanta a la propiedad privada sobre tierras de vocacin forestal est definida con precisin en el artculo 56 de la Ley Forestal:
Artculo 56. Las tierras forestales de propiedad privada cubiertas de bosques protectores o de produccin permanente y aquellas en las que se ejecuten planes de forestacin o reforestacin, no sern afectables por la Reforma Agraria.
El artculo 38 de la ley, mientras, por un lado, relativiza las disposiciones del Primer Captulo de la ley trascritas lneas arriba, por otro, establece restricciones a la propiedad en las tierras adjudicadas por el Estado que tuvieren vocacin forestal:
Artculo 38. El Ministerio del Ambiente podr adjudicar reas del Patrimonio Forestal del Estado en favor de cooperativas u otras organizaciones de agricultores directos, que cuenten con los medios necesarios y se obliguen al aprovechamiento asociativo de los recursos forestales, a su reposicin o reforestacin y conservacin, con la condicin de que los adjudicatarios no podrn enajenar las tierras recibidas. Independientemente de lo anterior, en las reas de colonizacin adjudicadas por el INDA, cuya enajenacin tambin se prohbe, se racionalizar el uso de los recursos forestales, a efecto de garantizar su conservacin; y, en donde sea necesario, se establecern sistemas agro silvo pastoriles de produccin, que contarn con la debida asistencia tcnica.
Respecto de las reas de patrimonio natural del Estado, como las reservas ecolgicas o parques nacionales, la ley establece disposiciones que tocan el tema de la propiedad sobre la tierra. Esto se da en la teora, porque, pese a que estas disposiciones ya tienen cerca de treinta aos, an subsisten grandes latifundios dentro de las reas protegidas del Estado. Tal es el caso de la propiedad de la familia Delgado en la Reserva Ecolgica Antisana o las propiedades de la familia Sols en la Reserva Ecolgica CotacachiCayapas. En realidad, la disposicin del artculo 70 de expropiar tierras privadas qued en letra muerta. A continuacin, se citan textualmente artculos importantes referidos a los temas tratados:
Artculo 69. La planificacin, manejo, desarrollo, administracin, proteccin y control del patrimonio de reas naturales del Estado, estar a cargo del Ministerio del Ambiente. La utilizacin de sus productos y servicios se sujetar a los reglamentos y disposiciones administrativas pertinentes. Artculo 70. Las tierras y recursos naturales de propiedad privada comprendidos dentro de los lmites del patrimonio de reas naturales, sern expropiadas o revertirn al dominio del Estado, de acuerdo con las leyes de la materia. [] Artculo 75. Cualquiera que sea la finalidad, prohbase ocupar las tierras del patrimonio de reas naturales del Estado, alterar o daar la demarcacin de las unidades de manejo u ocasionar deterioro de los recursos naturales en ellas existentes. Se prohbe igualmente, contaminar el medio ambiente terrestre, acutico o areo, o atentar contra la vida silvestre, terrestre, acutica o area, existente en las unidades de manejo.
regulen, entre otros temas, el del uso y acceso a las tierras, territorios y comunas. En ese marco, a mediados de 2010, el Sistema de Investigacin sobre la Problemtica Agraria en el Ecuador (SIPAE) present una interesante propuesta de Ley General de Tierras y Territorios que recoga formulaciones y demandas generadas desde distintos sectores sociales. Ese proyecto de ley, formulado a pedido de la misma Asamblea Nacional (rgano legislativo del Ecuador), abri un intenso debate en torno a las regulaciones que debe tener la propiedad agraria. El tema que ms irritacin gener entre los grandes propietarios de tierra fue el planteamiento de ese proyecto de ley de establecer un lmite a la extensin de la propiedad agraria; con ello, resucitaron los viejos discursos sobre la amenaza de leyes confiscatorias. Por el contrario, esta propuesta fue respaldada firmemente por los movimientos sociales. Sin duda, la propuesta elaborada por el SIPAE es, en la actualidad, la ms consistente que se haya formulado sobre regulacin de la propiedad agraria en el Ecuador.
Pese a que el Convenio 169 de la OIT fue ratificado por el Ecuador en el ao de 1998, los principios y disposiciones generales de este convenio, si bien fueron incorporados en la Constitucin de 1998 y en la Constitucin de 2008, no han sido retomados en la legislacin secundaria. Llama la atencin, por ejemplo, que, desde 1998 hasta la actualidad, no se haya dictado una nueva Ley de Comunas que incorpore la perspectiva del Convenio 169. En buena medida, lo que sucede con el Convenio 169 sucede tambin con varios de los otros convenios de la OIT ratificados por el Ecuador, as como con varias de las resoluciones de la Comunidad Andina de Naciones. Una Ley de Tierras, tanto como una nueva Ley de Comunas, tiene la ineludible obligacin de incorporar plenamente la normativa de la OIT y Naciones Unidas sobre los derechos de pueblos ancestrales, sean estos indgenas o afrodescendientes.
8. REFERENCIAS
lEgislacin consultada
Registro Oficial 315 del 16 de abril de 2004. Suplemento con la nueva versin codificada de la Ley de Desarrollo Agrario. Registro Oficial 418 del 10 septiembre de 2004. Suplemento con la codificacin de la Ley Forestal y de Conservacin de reas Naturales y Vida Silvestre. Registro Oficial 46 del 24 de junio de 2005. Suplemento con la codificacin del Cdigo Civil. Registro Oficial 544 del 9 de marzo de 2009. Suplemento con el Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial. Registro Oficial 583 del 5 mayo de 2009. Ley orgnica del Rgimen de Soberana Alimentaria. Registro Oficial 206 del 28 de mayo de 2010. Suplemento con el decreto ejecutivo 373 que crea la Subsecretara de Tierras y Reforma Agraria. Registro Oficial 303 del 19 de octubre de 2010. Suplemento con el Cdigo Orgnico de Organizacin Territorial, Autonoma y Descentralizacin.
sistema de iNvestigaciN sobre la problemtica agraria eN el ecuador (sipae) 2010 Proyecto de Ley General de Tierras y Territorios.
Este informe se realiz en el marco del componente de investigacin que impulsa la Coalicin Internacional para el Acceso a la Tierra en Amrica Latina, el cual es coordinado por el Centro de Investigaciones Sociolgicas, Econmicas, Polticas y Antropolgicas (CISEPA PUCP), miembro de la Coalicin.
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