Laura Isabel Suarez Cortes. Comunidad de derecho civil-personas. Mayo 06 del 2011. Continuar o detenerse, otro o yo?

El siguiente trabajo tiene como propsito mostrar la relacin que existe entre ciertas disposiciones del cdigo civil colombiano con el tema del aborto y las posturas que se han tomado frente a este tema, tema que pone de relieve no solo el derecho a la vida sino dems derechos fundamentales que consagra la Constitucin poltica, as como implica referencias al cdigo civil para definiciones y situaciones jurdicas que dan soporte para guiarse por determinada postura. Antes de adoptar las disposiciones normativas es importante conocer la actual situacin que vive el pas con respecto al tema a estudiar. Colombia, junto con Chile y El Salvador, son los nicos tres pases de Amrica Latina en los cuales la interrupcin voluntaria del embarazo est prohibido bajo cualquier circunstancia. Slo el 4% de la poblacin mundial vive en pases donde el aborto est absolutamente prohibido La mayora de las mujeres que han abortado indican haber tenido slo un aborto (79.2%). No obstante, una quinta parte de las mujeres que han interrumpido su embarazo de manera voluntaria (20,8%) han tenido dos o ms abortos, 16,2% un segundo, 3,4% un tercer aborto y 1,2% cuatro o ms abortos. (CIDS) En los pases donde el aborto no est penalizado y se prestan servicios de salud reproductiva de calidad, la asesora en materia de planificacin familiar en el momento del primer aborto reduce sustancialmente el nmero de embarazos no deseados y la incidencia en terminaciones voluntarias de estos. El aborto se practica en todas las clases sociales. La morbi-mortalidad por aborto est fundamentalmente concentrada en las mujeres con ms hijos, en las mujeres ms pobres, en los estratos ms bajos y en mujeres que muchas veces son nias violadas, que no tienen acceso a los lugares de estratos altos donde se realiza la interrupcin de los embarazos. La Corte Constitucional es sentencia c- 355 de mayo del 2006 relativa al delito del aborto decidi que como regla general la penalizacin del aborto se ajusta a la constitucin poltica, pero declarando la exequibilidad del artuculo 112 del cdigo penal hizo 3 exepciones a esta penalizacin: a) cuando la continuacin del embarazo constituya peligro para a vida o la salud de la mujer, certificado por un medico, b) cuando exista grave malformacin del feto que haga inviable su vida, certificada por un medico , c) cuando el embarazo sea resultado de una conducta, debidamente denunciada, constitutiva de acceso carnal o acto sexual sin consentimiento, abusivo o de inseminacin o de transferencia de ovulo fecundado no consentidas, o de incesto.

En

lo

esencial,

la

Corte

bas

su

decisin

en

las

siguientes

consideraciones:

El derecho a la vida, consagrado en el artculo 11 de la Constitucin Poltica, es fundamento ontolgico de la Carta de derechos y del ordenamiento jurdico en su conjunto. El sistema jurdico colombiano propende por la salvaguarda y garanta de este derecho y por la realizacin armnica de los principios y valores constitucionales, entre los que ocupan un lugar destacado la proteccin de la familia y del nasciturus (artculo 42 constitucional). No obstante, la Corte Constitucional considera necesario distinguir el derecho a la vida del cual son titulares las personas capaces de vida independiente, del bien jurdico de la vida que obliga a la proteccin igualmente del nasciturus desde el momento mismo de la concepcin. Es jurisprudencia reiterada de esta Corporacin que los derechos fundamentales, los principios y valores constitucionales no son ilimitados ni tienen un carcter absoluto. En esa medida tanto el derecho a la vida, como la proteccin a la vida del nasciturus deben ser ponderados con los restantes derechos y bienes constitucionalmente protegidos, y como resultado de la ponderacin puede resultar que en ciertos casos la proteccin del bien jurdico de la vida en cabeza del nasciturus puede suponer cargas desproporcionadas para el derecho a la vida, a la igualdad y a la salud de la mujer gestante. Las disposiciones de carcter penal son medidas que protegen los derechos fundamentales y bienes constitucionales contra injerencias ilegtimas provenientes de tercero. La penalizacin del aborto en todas las circunstancias se revela como una medida claramente desproporcionada e irrazonable, pues establece una preeminencia absoluta de la proteccin del bien jurdico de la vida del nasciturus sobre los derechos fundamentales de la mujer embarazada, por esa razn se condicion el alcance del tipo penal del aborto en aquellas eventos en las cuales deban prevalecer derechos fundamentales protegidos por el ordenamiento constitucional, tales como el derecho a la vida de la mujer embazada, garantizado por el artculo 11 constitucional. Por otro lado los magistrados que no estuvieron de acuerdo con esta decisin salvaron el voto basando su decisin en que se encuentra el hecho de que la ciencia ha demostrado la autonoma vital del nasciturus desde el momento mismo de la concepcin y, por consiguiente, el imperativo constitucional de proteger la vida surge a partir de ese instante. La vida humana tiene la condicin de tal en todas las etapas y estados del proceso vital del ser humano, esto es, desde la concepcin hasta la muerte. En ese contexto, frente a las situaciones excepcionales en las cuales en la Sentencia se consider que la conducta abortiva no deba penalizarse, los magistrados disidentes estimaron lo siguiente: En lo relativo a la penalizacin del aborto eugensico, es decir aquel que se produce en caso de malformaciones del feto, sostuvieron que la dignidad se tena por la sola condicin humana, de manera que la presencia de malformaciones o alteraciones fisiolgicas no priva de dignidad al nasciturus, ni lo excluye de la proteccin constitucional a la vida humana.

En cuanto al llamado aborto teraputico, entendido como el que se produce con el propsito de preservar la vida o la salud de la madre, estimaron que el mismo resulta claramente desproporcionado, pues el sacrificio que se impone al feto, a quien se priva de la vida, es el mximo posible que un ser humano puede experimentar y se da, adems, con carcter de certeza, frente a un beneficio solo eventual para la madre. La misma consideracin hicieron respecto al aborto en caso del embarazo que es producto de un acto no consentido por la mujer, y sostuvieron que el mismo no es constitucionalmente admisible desde la perspectiva de la ponderacin de los valores, principios y derechos en juego, pues an cuando en este caso se est frente a una grave afectacin de los derechos de la mujer, su reivindicacin no puede obtenerse privando de la vida al nasciturus. En lo relativo al nasciturus el cdigo civil establece: ART. 91. PROTECCIN AL QUE ESTA POR NACER. La ley protege la vida del que est por nacer. El juez, en consecuencia, tomar, a peticin de cualquiera persona, o de oficio, las providencias que le parezcan convenientes para proteger la existencia del no nacido, siempre que crea que de algn modo peligra. Constitucionalmente la proteccin del no nacido se encuentra en: 1. Prembulo, 2. Artculo 11 (del derecho a la vida), 3. Artculo 43 con la proteccin de la mujer en estado de embarazo, 4. Artculo 44 de la Carta establece como primer derecho fundamental de los nios, el derecho a la vida. Ahora teniendo en cuenta las consideraciones de la corte para adoptar su postura frente al tema del aborto, de aquellos magistrados que no estuvieron de acuerdo, que como se vio en las cifras muchas mujeres lo practican y muchos pases ya adoptaron las medidas pertinentes , lo que establece el cdigo civil, se da paso a preguntas como: frente a los derechos del que esta por nacer priman los derechos de la madre, de qu manera se protege la existencia del no nacido a partir de que ya se ha aprobado el aborto, la presencia de malformaciones fisiolgicas priva la dignidad del nasciturus y lo excluye de proteccin constitucional de vida humana, al privar de la vida al nasciturus por salvar la vida de la madre podra ser un beneficio solo eventual de la madre, puede obtenerse la reivindicacin de los derechos de la mujer frente a un acto no consentido por ella con la privacin de la vida del nasciturus. De acuerdo con la estructura y argumentos antes expuestos el plan se desarrolla de tal manera que primero se conozca la actual situacin por la que pasa el pas frente al tema del aborto, esto con el fin de no dejar de lado que este tema es reciente y que incumbe a toda la sociedad, luego se explican las medidas ya adoptadas por la Corte Constitucional frente al tema y los argumentos principales en los cuales basaron su decisin, con relacin al Cdigo Civil se expone el tema de los nasciturus, para finalmente basndose en la informacin brindada adoptar determinado punto de vista respecto del aborto en Colombia.