M9 PoliciaJudicial200109

POLICA JUDICIAL EN LA PRCTICA
ALFONSO DAZA GONZLEZ
FISCALA GENERAL DE LA NACIN
ESCUELA DE ESTUDIOS E INVESTIGACIONES
CRIMINALSTICAS Y CIENCIAS FORENSES
ISBN 978-958-8374-09-3 Alfonso Daza Gonzlez, 2008 Fiscala General de la Nacin, 2008 Derechos exclusivos de publicacin y distribucin de la obra.
www.fiscalia.gov.co Nivel Central-Bogot, D.C. Diagonal 22B No. 52-01 (Ciudad Salitre) Telfonos: 570 2000 - 414 9000
Primera edicin: Diciembre de 2008 Con un tiraje de 4.000 ejemplares Diseo de Cartula: Jos Luis Cubillos, Profesional Universitario II Oficina de Prensa Diseo de Libro: Fenix Media Group
Composicin: Fenix Media Group Correccin de Estilo: Ivn Atswood Romero Diagramacin electrnica: Fenix Media Group
Email: galeriagrafica@gmail.com Auxiliar de Investigacin: Lisbeth Yanin Gmez Amaya Juan Pablo Cardona Chves Fernando Caon Beltrn Impreso en Colombia Printed in Colombia Impresin: Galera Grfica Compaa de Impresin S.A. 2008 El presente material no puede ser reproducido parcial y/o totalmente por medio alguno, sin permiso expreso del la Fiscala General de la Nacin.
Polica Judicial en la Prctica
REPBLICA DE COLOMBIA FISCALA GENERAL DE LA NACIN
Fiscal General de la Nacin Guillermo Mendoza Diago Vicefiscal General de la Nacin Mariana Gutirrez Dueas Secretaria General
Mario Germn Iguarn Arana
Sonia Stella Romero Torres Directora Nacional Administrativa y Financiera Maril Mendez Rada Directora Nacional del Cuerpo Tcnico de Investigacin Luis Germn Ortega Rivero Director Nacional de Fiscalas Francisco Javier Echeverri Lara Director de Asuntos Internacionales
COORDINACIN EDITORIAL Rodrigo Barrera Barinas Jefe de la Oficina de Prensa
ESCUELA DE ESTUDIOS E INVESTIGACIONES CRIMINALSTICAS Y CIENCIAS FORENSES Jeaneth Nio Farfn Directora -E-
PRESENTACIN
A partir de la expedicin del Acto Legislativo 03 de 2002 se reconfigura el Sistema Procesal Penal, en tal sentido las partes e intervinientes asumen nuevos roles, caractersticas y funciones, de las cuales, en particular se estudiarn a continuacin las desplegadas por los rganos que ejercen funciones de Polica Judicial.
As, en virtud de la vigencia de un ordenamiento jurdico que privilegia la aplicacin de la Constitucin como norma fundamental que irriga las dems disposiciones y que integra los Instrumentos Internacionales de Derechos Humanos a travs del denominado Bloque de Constitucionalidad, se hace imprescindible el estudio de las funciones de la Polica Judicial a la luz de lo expuesto por la Carta Poltica, toda vez que son sus principios y valores los que le dan sentido y sujetan cada una de las actuaciones de los servidores pblicos, as como las normas que las contienen y desarrollan. 5
Las revoluciones liberales del S. XVIII y la proclamacin de Instrumentos Internacionales de Derechos Humanos, luego de la segunda guerra mundial, se han encargado de sentar las bases normativas para pasar del sistema inquisitivo heredado de Espaa al acusatorio, incorporando sus elementos esenciales: estricta separacin entre los rganos que detentan la funcin acusatoria y la funcin enjuiciadora, y la adopcin de los principios de oralidad, publicidad, celeridad, contradiccin, inmediacin y defensa, entre otros, que convierten al juicio en el principal escenario del debate probatorio.
La incorporacin de estos elementos conlleva necesariamente a un nuevo modelo de investigacin, acusacin, defensa y juzgamiento, en razn a que las primeras actividades son encomendadas a los Fiscales, quienes deben conducir la labor de la Polica Judicial y ejercer la accin penal pblica cuando proceda, todo bajo la supervisin de un tribunal imparcial (Juez de Control o de Garantas) distinto del llamado a resolver la causa, la tercera en cabeza de un defensor-investigador, y el juzgamiento bajo la responsabilidad de un Juez encargado de condenar o absolver con imparcialidad dentro de los principios de oralidad, publicidad, inmediacin, concentracin, celeridad y contradiccin, entre otros.
Por esta razn la instruccin ha dejado de ser un acto judicial, para convertirse en un acto preparatorio del juicio, y ste a su vez ha dejado de ser una etapa ms del proceso penal, para convertirse en el principal escenario del debate probatorio.
En tales condiciones se ha desarrollado el presente mdulo que est conformado por ocho unidades, la primera dedicada a desarrollar los lmites constitucionales de los funcionarios de polica judicial en la investigacin del delito; la segunda a desarrollar las generalidades sobre la funcin de Polica Judicial; la tercera expone y explica las actuaciones de la polica judicial que no requieren rdenes ni autorizaciones de autoridad judicial; en tanto que la cuarta
unidad est dedicada a desarrollar lo que se refiere al programa metodolgico y a las actuaciones que requieren autorizacin de Fiscal; en la quinta unidad se encuentran desarrolladas las actuaciones de la polica judicial que requieren orden del fiscal y control judicial posterior; en la sexta unidad se explican las actuaciones que requieren orden o autorizacin del juez de control de garantas precia para su realizacin; ahora, en la unidad sptima se desarrollan los conceptos de elementos material probatorio, evidencia fsica y cadena de custodia, y, por ltimo la unidad octava se dedica al estudio de la funcin del polica judicial como testigo en el juicio.
Mario Germn Iguarn Arana Fiscal General de la Nacin
CONTENIDO
PRESENTACIN
Objetivo General Objetivos Especficos Metodologa de Aprendizaje Mapas Conceptuales
17 17 19 21
UNIDAD 1
LMITES CONSTITUCIONALES DE LOS FUNCIONARIOS DE POLICA JUDICIAL EN LA INVESTIGACIN DEL DELITO 31
Objetivo General Objetivos Especficos Caso Base 1. Lmites constitucionales de los funcionarios de Polica Judicial en la Investigacin del Delito 1.1. Estado Social de Derecho 1.2. Fines del Estado 1.3. La dignidad humana 1.4. Bloque de Constitucionalidad 33 35 37 38 39 9
31 31 32
1.5. Derechos fundamentales 1.5.1. El derecho a la Vida y la prohibicin de la pena de muerte 1.5.2. Prohibicin de la desaparicin forzada 1.5.3. Prohibicin de torturas, tratos o penas crueles, inhumanas y degradantes 1.5.4. Igualdad ante la Ley 1.5.5. Derecho a la Intimidad 1.5.6. Derecho a la libertad personal 1.5.7. El Derecho a un debido proceso 1.5.8. Derecho a no auto incriminarse 1.6. Ponderacin en la actividad procesal 1.7. Principio de proporcionalidad 1.8. Necesidad 1.9 Razonabilidad Actividad de Aprendizaje Glosario Referencias
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43 44
46 47 48 50 51 54 55 55 56 56 58 61 63
UNIDAD 2
POLICA JUDICIAL
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Objetivo General Objetivos Especficos Caso Base 1. Definicin 2. Aspectos que debe observar el funcionario de Polica Judicial en su desempeo 2.1. Sanciones penales (Ley 906 de 2004) 2.2. Sanciones correccionales impuestas por el Juez (Ley 906 de 2004) 3. rganos de Polica Judicial 4. Funcin preventiva e investigativa Actividad de Aprendizaje 10
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70 71
71 72 74 80
Glosario Referencias
82 83
UNIDAD 3
ACTUACIONES DE POLICA JUDICIAL QUE NO REQUIEREN RDENES NI AUTORIZACIONES JUDICIALES
85
Objetivo General 85 Objetivos Especficos 85 Caso Base 86 1. Actos urgentes 89 1.1. Inspeccin del lugar de los hechos 89 1.1.1. Inspeccin a lugares diferentes al del hecho 90 1.2. Inspeccin a cadver 90 1.2.1. Traslado del cadver 91 1.3. Entrevista 92 1.4. Interrogatorio al indiciado 93 2. Labores de aseguramiento y custodia 94 3. Informe ejecutivo 94 4. Acompaamiento a vctimas al Centro Mdico 95 5. Recepcin de la noticia criminal (Art. 205 Ley 906 de 2004) 95 6. Registros y allanamientos en caso de flagrancia 96 7. Excepciones al requisito de la orden escrita de la Fiscala General de la Nacin para proceder al registro y allanamiento. 96 8. Captura en flagrancia 98 9. Lectura de derechos del capturado 100 10. Registro personal incidental a la captura 101 11. Registro personal incidental al allanamiento 102 12. Procedimiento cuando el capturado carece de identificacin103 13. Registro de personas capturadas y detenidas 103 14. Incautacin de bienes con fines de comiso (Flagrancia) 104
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15. Labores tendientes a demostrar la necesidad de la medida de aseguramiento 16. Bsqueda selectiva en bases de datos pblicas 17. Destruccin del objeto material del delito 18. Procedimiento previo a la destruccin de laboratorios de alucingenos, cultivos ilcitos y similares 19. Informacin a la vctima 20. Informar de sus actuaciones al Ministerio Pblico 21. Informe del investigador de campo 22. Informe del investigador de laboratorio 23. Medidas sobre bienes relacinados con delitos culposos Actividad de Aprendizaje Glosario Referencias
105 105 106
106 107 108 108 108 109 110 112 112
UNIDAD 4
PROGRAMA METODOLGICO Y AUTORIZACIONES DE LA FISCALA
115
Objetivo General 115 Objetivos Especficos 115 Caso Base 116 1. Programa metodolgico 118 1.1. Elaboracin del Programa metodolgico 119 1.2. Ejecucin del Programa metodolgico 120 2. Autorizaciones de la Fiscala 120 2.1. Exhumacin 120 2.2. Reconocimiento por medio de fotografas y/o videos 121 2.2.1. Procedimiento para el reconocimiento mediante fotografas y videos 121 2.3. Reconocimiento en fila de personas 122 Actividad de Aprendizaje 124 Glosario 126 Referencias 126 12
UNIDAD 5
ACTUACIONES DE LA POLICA JUDICIAL QUE REQUIEREN ORDEN DEL FISCAL Y CONTROL JUDICIAL POSTERIOR
127
Objetivo General 127 Objetivos Especficos 127 Caso Base 128 1. Generalidades 133 2. Registros y Allanamientos 133 2.1. Orden de Registro y Allanamiento 135 2.2. Diligenciamiento de la orden 136 2.2.1. Acta de la diligencia de Registro y Allanamiento 137 2.3. Deberes de la Polica Judicial posteriores a la diligencia de Registro y Allanamiento 138 2.4. Allanamientos especiales 138 3. Retencin de correspondencia 139 3.1. Medidas adicionales a la retencin de correspondencia 140 3.2. Exmen de la correspondencia 140 4. Interceptacin de comunicaciones telefnicas 141 5. Recuperacin de informacin dejada al navegar por la Internet u otros medios tecnolgicos similares 142 6. Vigilancia y seguimiento de personas 143 7. Vigilancia de cosas 145 8. Anlisis e infiltracin a organizaciones criminales 146 8.1. Actuacin de agentes encubiertos 147 9. Entrega vigilada 148 10. Exmenes de ADN que involucren al imputado 150 11. Incautacin de bienes con fines de comiso 150 Actividad de Aprendizaje 152 Glosario 155 Referencias 156
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UNIDAD 6
ACTUACIONES QUE REQUIEREN ORDEN O AUTORIZACIN DEL JUEZ DE CONTROL DE GARANTAS PREVIA PARA SU REALIZACIN
157
Objetivo General Objetivos Especficos Casos Base 1. Generalidades 2. Inspeccin corporal 3. Registro personal 4. Obtencin de muestras que involucren al imputado 4.1. Reglas 5. Capturas 6. Procedimiento en caso de lesionados o vctimas de agresiones sexuales 7. Busqueda selectiva en base de datos Actividad de Aprendizaje Glosario Referencias
157 157 158 160 161 162 164 164 165
169 170 174 177 178
UNIDAD 7
ELEMENTOS MATERIALES PROBATORIOS, EVIDENCIA FSICA Y CADENA DE CUSTODIA
181
Objetivo General Objetivos Especficos Casos Base 1. Elementos materiales probatorios y evidencia fsica 1.1. Legalidad y autenticidad 1.2. Criterios de valoracin de los elementos materiales probatorios 1.3. Clasificacin 14 186 186
181 181 182 183 185
2. Cadena de custodia 2.1. Generalidades 2.1.1. Los custodios 2.1.2. Los contenedores 2.2. Etapas 2.2.1. Inicio 2.2.2. Traslado del contenedor 2.2.3. Traspaso de contenedor 2.2.4. Almacenamiento de remanentes 2.2.5. Certificacin 2.2.6. Verificacin Actividad de Aprendizaje Glosario Referencias
189 190 191 192 192 192 193 193 193 194 194 196 199 201
UNIDAD 8
EL INVESTIGADOR - TESTIGO
203
Objetivo General Objetivos Especficos Casos Base 1. Investigador testigo 2. Investigacin de la Fiscala Investigacin de la defensa 3. Polica Judicial como testigo Actividad de Aprendizaje Glosario Referencias
203 203 204 205 208 209 213 217 217
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OBJETIVOS
Objetivo General
Asimilar los procedimientos necesarios para desempear las labores que se desprenden de la funcin de Polica Judicial tanto para resolver los problemas ms cotidianos y recurrentes como aquellos que representen mayor dificultad y requieran de un elevado nivel propositivo, respetando siempre los derechos, garantas y principios de raigambre Constitucional. Objetivos especficos
Implementar los procedimientos adecuados en el desarrollo de las funciones de polica judicial a partir de su conocimiento pleno, manejo de las instituciones que confluyen en los mismos y dominio de los diferentes roles que se requieren en su ejecucin.
Aplicar los procedimientos propios de la funcin de polica judicial de manera unificada y con criterios de unidad en las actuaciones que se ejecutan an cuando se desarrollen con base en vacos normativos.
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METODOLOGA DE APRENDIZAJE Estrategias didcticas: El mdulo esta construdo para enfrentar necesidades que los talleres de relevancia han evidenciado y que estn directamente relacionados con el desempeo de su funcin. Estos aspectos estn presentes en la configuracin de los objetivos generales y especficos. Para lograr el mayor provecho del mdulo es necesario que realice todas las actividades pedaggicas programadas, incluyendo la lectura del mdulo, el desarrollo del mapa conceptual, contestar las preguntas y hacer el glosario. Cada actividad esta dirigida a que usted construya su conocimiento, rompiendo la tradicin conductual repetitiva de otras formaciones, y potenciando sus competencias interpretativas, argumentativas y propositivas.
A partir de las corrientes constructivas que orientan el modelo pedaggico de la escuela en los mdulos, usted, para construir el conocimiento y desarrollar sus competencias, deber desarrollar casos, anlisis jurisprudenciales o doctrinales, participar en debates y reflexiones crticas sobre la prctica fiscal y tendr a su disposicin una biliografa que le permite ampliar sus conocimientos. Mapa conceptual: Al inicio de la obra usted encontrar un mapa conceptual construdo por el autor que presenta los conceptos bsicos del texto y sus relaciones. Luego, al terminar cada unidad usted encontrar un espacio para que elabore un mapa conceptual en el que se evidencie su comprensin de los conceptos bsicos relacionados con el texto.
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Actividad de Aprendizaje: Permite el desarrollo de procesos de pensamientos interpretativos, argumentativos y propositivos que se traduzcan en acciones concretas para integrar y aplicar los diferentes contenidos analizados en los textos. De ah la importancia de que al final de cada unidad desarrolle las actividades de aprendizaje, pues ellas potencializan sus competencias argumentativas, propositivas y argumentativas. Glosario: Al final de cada unidad encontrar un glosario que usted debe desarrollar que tiene el propsito de identificar, elaborar e integrar los conceptos ms importantes planteados por el autor. Referencias bibliogrficas: Al final del mdulo encontar las referencias bibliogrficas con la finalidad de que usted pueda ampliar la informacin contenida en el mdulo.
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MAPAS CONCEPTUALES
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LMITES CONSTITUCIONALES DE LOS FUNCIONARIOS DE POLICA JUDICIAL EN LA INVESTIGACIN DEL DELITO

Objetivo General
UNIDAD 1
Objetivos Especficos Identificar los fundamentos constitucionales a los cuales debe ceirse el funcionario de Polica Judicial en el desarrollo de las actividades propias del servicio, en el marco del nuevo sistema procesal penal de tendencia acusatoria.
Velar en el ejercicio de sus funciones por el respeto a los principios y derechos que le asisten a las personas por su condicin inherente de dignidad, de tal forma que el funcionario estar en capacidad de discernir cul es el procedimiento, que en la ejecucin de su funcin, favorece en mayor medida la salvaguarda de tales principios y derechos. 31
Desarrollar la conciencia del funcionario en el sentido de valorar la importancia y trascendencia que para el cumplimiento de su deber, ha de tener la plena observancia de los principios, valores y derechos que cimientan el Estado Social de Derecho. Por tanto, al finalizar este mdulo, el funcionario estar en capacidad de preponderar la relevancia de los principios y derechos constitucionales en situaciones en las cuales su cumplimiento se encuentre en riesgo frente a la eficacia de su deber. Caso Base Caso Las Mercedes
El Juez segundo municipal con funciones de Control de Garantas profiri orden de captura en contra de Digenes Barrera y Eurpides Vergara militantes del ELN por el delito de Rebelin. En el diligenciamiento de la misma, los funcionarios de la SIJIN lvaro Rozo y Eduardo Molina, previas labores de seguimiento, se dispusieron a efectuar la captura de los indiciados el da 17 de noviembre de 2005 hacia las 11:00 pm cuando departan junto con otras personas en el bar La Hogaza ubicado en la Calle 13 con Cra. 5 en el centro de Bogot. Una vez abordados, los sujetos no opusieron resistencia y fueron aprehendidos y conducidos en el vehculo de los funcionarios hacia unas construcciones abandonadas llamadas Las Mercedes ubicadas a las afueras de la ciudad va Villavicencio, donde iniciaron, segn ellos, en desarrollo de actos urgentes, un interrogatorio a los capturados, frente a lo cual stos opusieron resistencia negndose a contestar las preguntas formuladas por los funcionarios de Polica Judicial que les indagaban con el fin de obtener informacin acerca del paradero de sus otros compaeros.
32 Ante la negativa de los capturados, tras unas horas, Rozo y Molina procedieron a atarlos y a infligir una serie de golpes en sus extremidades y crneo utilizando sus armas de dotacin. En razn
a tales daos los retenidos reconocieron su participacin en hechos delictivos que no se encontraban dentro de las razones de la orden de captura, adems incriminaron a sus hermanos en los hechos que originaron las aprehensiones y tras tomar las declaraciones bajo la gravedad de juramento Rozo y Molina procedieron a levantar informe en el que consignaron tales confesiones y condujeron a los capturados ante el Fiscal, no sin antes advertirles que la vida de sus familiares corra peligro si se atrevan a relatar los hechos acaecidos desde el momento de su aprehensin hasta su puesta a disposicin del Fiscal.
1. LMITES CONSTITUCIONALES DE LOS FUNCIONARIOS DE POLICA JUDICIAL EN LA INVESTIGACIN DEL DELITO
Los funcionarios de Polica Judicial, como todos los servidores pblicos, responden ante las autoridades por infringir la Constitucin y las leyes y por omisin o extralimitacin en el ejercicio de sus funciones (Const. Pol., art. 6). Entonces, cobra sentido la pregunta dentro de cules lmites debe desempearse el funcionario que ejerce funciones de polica judicial?, cuya respuesta sera: dentro de los que establece el Estado Social de Derecho incluidos los derechos y garantas r econocidos en el llamado bloque de constitucionalidad, entendido como una especie de amplificador de los mismos.
Por consiguiente, en el marco de un Estado Social de Derecho, los funcionarios de Polica Judicialdeben garantizar el r espeto y la proteccin de los principios que el tipo de Estado tutela, en esencia, los Derechos Humanos. En ese sentido, es posible sealar que el fin ltimo que protegen los funcionarios de Polica Judicial es el de lograr la efectividad de los derechos inalienables de la persona, cuya primaca reconoce el artculo 5 de la Constitucin Poltica, pues es de esta manera que el Estado de Derecho logra su legitimidad.
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As, es necesario pr ecisar que las obligaciones de respeto y de garanta de los derechos que inviste el desarrollo de las actuaciones del funcionario de Polica Judicial, se encuentran determinadaspor los instrumentos normativos que contienen tales derechos, a saber: la Constitucin Poltica y la Legislacin penal, de tal suerte que el funcionario de polica judicial, en representacin del Estado Social de Derecho, debe intervenir mediante y bajo el imperio de la Ley para contribuir en la sancin de los ataques contra los derechos de las personas.
Para esto el funcionario de polica judicial debe saber quecon posterioridad a la segunda guerra mundial el universo jurdico cambi, de tal manera que las directrices del constitucionalismo se modificaron a la luz de los Derechos Humanos incidiendo en la concepcin de Estado, en los lmites de su injerencia en la actividad individual (Saavedra, 1995, pp. 13-15), y en la manera como se deben respetar y proteger las garantas judiciales.
Por eso a partir del modelo de Estado adoptado -Social de Derecho, del sistema de derechos humanos, del concepto de dignidad de la persona humana, y la Constitucin Poltica, se establecen principios y valores que, definen, delimitan, dan contenido y estr uctura a las garantas procesales.
Esa es la razn por la cual las actuaciones que regula el ordenamiento jurdico nacional, entre ellas, desde luego, las del derecho procesal que describe el comportamiento del funcionario de polica judicial, no pueden verse como una estructura rgida e independiente, sino como una estructura en permanente movimiento que cambia y fluye desde el Sistema de Derechos Humanos y la Constitucin Poltica hacia la Dignidad Humana, como principio fundante del modelo de Estado.
34 Tal afirmacin encaja perfectamente con la manifestada por Robert Alexy cuando hace referencia al efecto radiador que ejerce la Constitucin sobre el sistema legal (Alexy en Vallejo, 2003, pp. 131-
140), postura que, a su vez, confirma la propuesta por Claus Roxin al indicar que el Derecho Procesal Penal es el sismgrafo de la Constitucin del Estado (Roxin, 2000, p. 10).
En el sistema colombiano el efecto radiador de la Constitucin es mayor en la medida en que sta se encuentra en Bloque de Constitucionalidad (Corte Constitucional, S entencias C-225 de 1995, C-578 de 1997, C-400 de 1998, T -588 de 1999, C-1319 de 2001)1, con los Tratados Internacionales ratificados por Colombia que reconocen los Derechos Humanos y prohben su limitacin en los estados de excepcin, entre ellos, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (Ley 74 de 1968)2 y la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San Jos, Ley 16 de 1972)3.
1.1. Estado Social de Derecho De acuerdo con lo anterior, a continuacin se precisan algunas de los derechos y garantas que el funcionario que ejerce funciones de polica judicial debe observar en el desempeo de su actividad.
El Estado colombiano cimienta su estructura en los principios previstos en la Constitucin Poltica, por ser esta la Norma Fundamental a partir de la cual, las dems disposiciones jurdicas cobran sentido. Esta forma de organizacin se encuentra dispuesta en el mismo texto constitucional cuando define el Estado con la clusula Social de Derecho (Const. Pol., art. 1), es decir, un tipo de Estado que resulta de una sntesis histrica en la cual se recogen diversos
1
Bloque de Constitucionalidad est compuesto por aquellas normas y principios que, sin aparecer formalmente en el articulado del texto constitucional, son utilizados como parmetros del control de constitucionalidad de las leyes, por cuanto, han sido normativamente integrados a la Constitucin, por diversas vas y por mandato de la propia Constitucin. Son pues verdaderos principios y reglas de valor constitucional, lo que equivale a decir, que, son normas situadas en el nivel constitucional, a pesar de que pueda a veces contener mecanismos de reforma diversos a las de las normas del articulado constitucional stricto sensu. Suscrito por Colombia el 21 de diciembre de 1996, aprobado mediante ley 74 de 1968.
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Suscrita en San Jos de Costa Rica el 22 de noviembre de 1969, en la Conferencia Especializada Interamericana de Derechos Humanos. Aprobada mediante Ley 16 de 1972.
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idearios y una serie de necesidades sociales de las cuales surgen, inicialmente, el llamado Estado de Bienestar y posteriormente, el Estado constitucional, y es a partir de la confluencia de estos dos modelos que emerge la frmula sobre la cual descansa la estructura del Estado en Colombia.
As, el Estado Social de Derecho se define con base dichas nociones conforme las cuales, aquel es un modelo de Estado que garantiza estndares mnimos de salario, alimentacin, salud, habitacin, educacin, asegurados para todos los ciudadanos bajo la idea de derecho y no simplemente de caridad (Corte Constitucional, Sent. T-406 de 1992).
En segunda medida, el Estado constitucional democrtico, aporta la estructura
() jurdico-poltica derivada de la actividad intervencionista del Estado, la cual est fundada en nuevos valores-derechos consagrados por la segunda y tercera generacin de derechos humanos y se manifiesta institucionalmente a travs de la creacin de mecanismos de democracia participativa, de control poltico y jurdico en el ejercicio del poder y sobre todo, a travs de la consagracin de un catlogo de principios y de derechos fundamentales que inspiran toda la interpretacin y el funcionamiento de la organizacin poltica (Aragn en Corte Constitucional, Sent. T-406 de 1992).
De esta forma se evidencia que la Constitucin colombiana hace suya la clusula del Estado Social de Derecho, lo cual se constata al observar, entre otros, su artculo 1 en virtud del cual Colombia se define como tal, el artculo 2 que prescribe el mandato constitucional de garantizar la efectividad de los principios, derechos y deberes, el artculo 4 que seala la supremaca constitucional; el Ttulo I que rene una completa Carta de Derechos, y el artculo 334 que garantiza la intervencin del Estado en la economa, entre otros. 36
En sntesis, al sealar la Constitucin que Colombia es un Estado Social de Derecho, hace una definicin cargada de contenidos y frmulas entre las cuales se infiere que no es posible, entonces, interpretar una institucin o un procedimiento previsto por la Constitucin por fuera de los contenidos materiales plasmados en los principios y derechos fundamentales (Corte Constitucional, Sent. T-406 de 1992), lo cual se extiende al resto del ordenamiento jurdico y a los procedimientos, instituciones y organismos que encuentra all su origen.
Sumado a lo anterior, la jurisprudencia ha cimentado la clusula del Estado Social de Derecho en el principio fundamental del mismo, al cual poco a poco ha dotado de contenido considerando que abarca, sin caer en el paternalismo o en el asistencialismo, contenidos tanto de participacin en la prosperidad general, de seguridad frente a los riesgos de la vida en sociedad, de equiparacin de oportunidades como de compensacin o distribucin de cargas (Corte Constitucional, Sent. C-150 de 2003), entre otros.
1.2. Fines del Estado De lo anterior se deduce que el Estado colombiano se erige en funcin de las personas y por tanto sus funcionarios deben corresponder con tal encargo, lo cual implica evitar toda situacin que les afecte.
Son principios consagrados en la Constitucin Poltica (art. 2), que constituyen la razn por la cual se justifica la vigencia de Estado y las clusulas que prescriben el deber ser o la manera como debe comportarse y regularse todo su andamiaje, los siguientes: el servicio a la comunidad, la prosperidad general, la efectividad de los principios, derechos y deberes, la participacin, entre otros. Todos ellos establecen objetivos a los cuales se quiere llegar (Corte Constitucional, Sent. T-406 de 1992).
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En suma, dentro de los fines del Estado Social de Derecho que pregona la Carta Poltica se encuentra, como genrico, el de garantizar la
efectividad de los principios, derechos y deberes consagrados en la Constitucin (Corte Constitucional, Sent. C-317 de 2002), luego, por mandato superior las autoridades de la Repblica estn instituidas, entre otros objetivos, para asegurar el cumplimiento de los deberes sociales del Estado y de los particulares as como para proteger a todas las personas residentes en Colombia en su vida, honra, bienes, creencias y dems derechos y libertades (Const. Pol. Prembulo y arts. 1 , 2 y 5 ), lo que conlleva como consecuencia lgica que, los funcionarios pblicos se encuentran llamados a desarrollar esos deberes y la infraccin de los mismos, por accin o por omisin, constituye una falta que contradice la razn de ser de su funcin y por tanto, una fisura en el desarrollo del Estado Social de Derecho. 1.3. La dignidad humana
La Dignidad Humana (Const. Pol., art. 1; CPP, art. 1), como principio fundante del Estado, es el presupuesto esencial de la consagracin y efectividad del sistema de derechos y garantas contemplado en la Constitucin (Const. Pol., art. 1). Tiene valor absoluto no susceptible de ser limitado bajo ninguna circunstancia, lo que s ocurre con derechos que necesariamente deben coexistir con otros y admiten variadas restricciones (Corte Constitucional, Sent. T-792 de 2005). De tal forma que tanto Digenes Barrera, y Eurpides Vergara, militantes del ELN en el caso Las Mercedes, como cualquier otro indiciado, acusado o condenado, merecen un trato objetivo en el que no interfieran los juicios de valor individual.
El respeto a la Dignidad Humana no slo es una declaracin tica sino una norma jurdica de carcter vinculante para todas las autoridades. Su acato debe inspirar a todas las actuaciones del Estado. Por lo tanto, la Dignidad Humana constituye razn de ser, principio y fin ltimo de la organizacin estatal (Corte Constitucional, Sent. T-406 de 1992).
38 La Dignidad Humana se erige como principio fundante, de eficacia directa, cuyo reconocimiento general compromete el fundamento
poltico del Estado Colombiano, por ello mismo, la dignidad no es una facultad de la persona, ni una concesin del Estado, es un atributo esencial de la persona (Corte Constitucional, Sent. 702 de 2001).
Para la Corte Constitucional por dignidad se entiende la supremaca que ostenta la persona como atributo inherente a su ser racional, cuya valoracin y reconocimiento no puede estimarse como la causa o el efecto de alguien o de algo (es decir, como objeto), sino como un fin superior que subyace en s mismo (Corte Constitucional, Sent. C-111 de 2006), de lo cual se desprende que, dentro del sistema Constitucional Colombiano, el principio de dignidad constituye el centro axiolgico a partir del cual se derivan las obligaciones de proteccin, respeto y promocin de los derechos constitucionales y el aseguramiento del cumplimiento de los deberes constitucionales, bajo la gida del orden justo (Corte Constitucional, Sent. C-684 de 2005).
En sntesis, como se observ en el ttulo de los fines del Estado, uno de estos es la salvaguarda de los principios constitucionales y de lo visto en este acpite se encuentra que el ms importante de ellos dado su carcter fundante es la Dignidad Humana, entonces, los funcionarios pblicos, como encargados del desarrollo de los fines del Estado tienen como mandato fundamental el respeto y la proteccin de la Dignidad Humana bajo cualquier circunstancia y en cualquier momento. 1.4. Bloque de Constitucionalidad
De acuerdo con el inciso primero del artculo 93 de la Constitucin Poltica los tratados y convenios internacionales ratificados por el Congreso, que reconocen los Derechos Humanos y prohben su limitacin en los estados de excepcin, prevalecen en el orden interno; as, prima facie, las normas vigentes en materia de Derechos Humanos no solo son aquellas contempladas en la Carta Poltica sino las estatuidas en los dems tratados y convenios internacionales
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ratificados por el Congreso Colombiano que reconozcan Derecho Humanos y prohban su limitacin en los estados de excepcin.
Ahora bien, a propsito del inciso segundo del artculo 93 Superior, conforme el cual Los derechos y deberes consagrados en esta Carta, se interpretarn de conformidad con los tratados internacionales sobre Derechos Humanos ratificados por Colombia, la Corte Constitucional en la Sentencia T-1319 de 2001, sostuvo que el mismo establece una forma de incorporacin va interpretacin en que ha de fundirse la norma nacional con la internacional y acogerse la interpretacin que las autoridades competentes hacen de las normas internacionales e integrar dicha interpretacin al ejercicio hermenutico de la Corte4. Segn la Corte Constitucional:
(...) las normas del bloque operan como disposiciones bsicas que reflejan los valores y principios fundacionales del Estado y tambin regulan la produccin de las dems normas del ordenamiento domstico. Dado el rango constitucional que les confiere la Carta, las disposiciones que integran el bloque superior cumplen la cudruple finalidad que les asigna Bobbio, a saber, servir de i) regla de interpretacin respecto de la dudas que puedan suscitarse al momento de su aplicacin; ii) la de integrar la normatividad cuando no exista norma directamente aplicable al caso; iii) la de orientar las funciones del operador jurdico, y iv) la de limitar la validez de las regulaciones subordinadas (Sent. C-067 de 2003,).
Cfr. Corte Constitucional, Sentencias T-666 de 2004 M.P. y C-148 de 2005. M.P.
Sumado a lo anterior, la jurisprudencia constitucional ha insistido en que es necesario distinguir dos sentidos del concepto de bloque de constitucionalidad: el primer sentido que ha sido llamado bloque de constitucionalidad en estricto sentido, se ha considerado que se
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encuentra conformado por aquellos principios y normas de valor constitucional, los que se reducen al texto de la Constitucin propiamente dicha y a los tratados internacionales que consagren derechos humanos cuya limitacin se encuentre prohibida durante los estados de excepcin en los mismos trminos del artculo 93 Superior. El segundo sentido del bloque de constitucionalidad, es el que la Corte Constitucional ha llamado lato sensu, segn el cual aquel estara compuesto por todas aquellas normas, de diversa jerarqua, que sirven como parmetro para llevar a cabo el control de constitucionalidad de la legislacin (Sent. C-658 de 1997). De acuerdo con esta acepcin, el bloque de constitucionalidad estara conformado no slo por el articulado de la Constitucin, sino los tratados internacionales de que trata el artculo 93 Superior, sino tambin, eventualmente, por las leyes orgnicas y estatutarias. Sobre este punto, la Corte Constitucional se ha expresado como sigue:
Con arreglo a la jurisprudencia de esta Corporacin, el bloque de constitucionalidad est compuesto por aquellas normas y principios que, sin aparecer formalmente en el articulado del texto constitucional, son utilizados como parmetros del control de constitucionalidad de las leyes. Ello bien porque se trata de verdaderos principios y reglas de valor constitucional, esto es, porque son normas situadas en el nivel constitucional, como sucede con los convenios de Derecho Internacional Humanitario, o bien porque son disposiciones que no tienen rango constitucional pero que la propia carta ordena que sus mandatos sean respetados por las leyes ordinarias, tal y como sucede con las leyes orgnicas y estatutarias en determinados campos. (Sent. C-658 de 1997). En sntesis, es posible afirmar que aquellas normas que pertenezcan al denominado Bloque de Constitucionalidad lato sensu, se caracterizan por: (1) ser parmetro para efectuar el control de
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constitucionalidad del derecho interno; (2) tener un rango normativo superior a las leyes ordinarias (en algunos casos son normas constitucionales propiamente dichas y, en otros casos, ostentan una jerarqua intermedia entre la Constitucin y la ley ordinaria); y, (3) formar parte del bloque de constitucionalidad gracias a una remisin expresa efectuada por alguna disposicin Constitucional (Corte Constitucional, Sent. C-191 de 1998). Finalmente, la Corte Constitucional establece una tercera categora en el lmite del llamado Bloque de Constitucionalidad latissimo sensu, donde se hallan las interpretaciones de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, de la Corte Interamericana de Derechos Humanos y del Comit de Derechos Humanos de Naciones Unidas sobre el Pacto de San Jos y la Convencin Internacional de Derechos Civiles y Polticos (Corte Constitucional, Sent. T-1319 de 2001).
As, las normas que forman parte del bloque de constitucionalidad en el primer sentido expresado, constituyen parmetros de validez constitucional, por virtud de los cuales, si una ley u otra norma de rango inferior es incompatible con lo dispuesto en cualquiera de aquellas disposiciones, la Corte Constitucional debe retirarla del ordenamiento jurdico, para cumplir con el mandato constitucional de velar por la guarda de la integridad y supremaca de la Constitucin (Corte Constitucional, Sent. C-774 de 2001). 1.5. Derechos fundamentales
Los Derechos Fundamentales (Const. Pol., arts. 11-41), dentro de la concepcin recogida por la Corte Constitucional lo cual no obsta para que se reconozca la existencia de otras concepciones al respecto, son los que corresponden al ser humano en cuanto tal, es decir, como poseedor de una identidad inimitable caracterizada por su racionalidad que le permite ejercer sus deseos y apetencias libremente, luego, todo ser humano es titular de tales derechos simplemente por su condicin humana, de all que su ejercicio sea universal.
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Los derechos fundamentales se caracterizan porque pertenecen al ser humano en atencin a su calidad intrnseca, por ser l criatura nica pensante dotada de razonamiento; lo que le permite manifestar su voluntad y apetencias libremente y poseer por ello ese don exclusivo e inimitable en el universo social que se denomina dignidad humana (Corte Constitucional, Sent. T-420 de 1992).
Son derechos fundamentales la vida, la proscripcin de la tortura, la igualdad, la intimidad, la libertad de conciencia, de cultos, de expresin y pensamiento; la salvaguarda de la honra, la libre circulacin por el territorio nacional, el trabajo, la educacin y la libertad de escogencia de una profesin u oficio, las libertades de enseanza, aprendizaje, investigacin y ctedra; el debido proceso en caso de juzgamiento, el derecho a la libre asociacin y a formar sindicatos, en fin, todas aquellas ventajas, facultades o prerrogativas que permiten al ser humano hacer posible el ideal de la dignidad humana. 1.5.1. El derecho a la vida y la prohibicin de la pena de muerte
El reconocimiento del derecho a la vida (Const. Pol., art. 11) es esencial e indispensable para que todo ser humano se desenvuelva en sociedad. Al privarse de ella a alguien se le impide el ejercicio de todos sus dems derechos y libertades. En ese sentido, tanto la Asamblea General como la Comisin de Derechos Humanos de las Naciones Unidas, han expresado su firme conviccin de que todos los pueblos y todos los seres humanos tienen el derecho inherente a la vida, y que la salvaguardia de este derecho primordial es indispensable para la aplicacin del conjunto de derechos econmicos, sociales y culturales, as como de los derechos civiles y polticos5.
Esta directriz se encuentra en la Resolucin 37/189 A del 18 de Noviembre de 1982 y en la Resolucin 1982/7 del 19 de febrero de 1982.
La esencia misma del derecho a la vida se encuentra establecida en los Instrumentos Internacionales sobre Derechos Humanos
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(Declaracin Universal de Derechos Humanos, art. 3)6, en los cuales se seala que nadie puede ser privado arbitrariamente de ella, lo cual implica reforzar los condicionantes para la imposicin de la pena de muerte, as como para proteger la vida frente a las ejecuciones extrajudiciales, las desapariciones forzadas llevadas a cabo por las fuerzas armadas, policiales o paramilitares, el uso excesivo de la fuerza o cualesquiera otros actos atentatorios contra este derecho (O Donell, 1986, p. 140). 1.5.2. Prohibicin de la desaparicin forzada
La desaparicin forzada est considerada como un delito de lesa humanidad. Se encuentra prohibida en la Constitucin Poltica de Colombia (art. 11) y en los diferentes instrumentos internacionales de proteccin de los Derechos Humanos (Declaracin Universal de Derechos Humanos, art. 3)7 que definen esta atroz prctica como todo acto en que se arreste, detenga o traslade contra su voluntad a las personas, o que stas resulten privadas de su libertad de alguna forma por agentes gubernamentales de cualquier sector o nivel, por grupos organizados o por particulares que actan en nombre del gobierno o con su apoyo directo o indirecto, su autorizacin o su asentimiento, y que luego se niegan a revelar la suerte o paradero de esas personas o a reconocer que estn privadas de la libertad, sustrayndolas as de la proteccin de la Ley (Declaracin sobre la proteccin de todas las personas contra las desapariciones forzadas, prembulo) 8.
Declaracin Americana de Derechos y Deberes del hombre, Artculo 1. Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, Artculos 4 y 6. Convencin Americana sobre Derechos Humanos, Artculos 4 y 27.
6
La Comisin de Derechos Humanos de las Naciones Unidas considera a estas prcticas no solo como una violacin del derecho a
Pacto Internacional de Derecho Civiles y Polticos, Artculos 4 y 6. Convencin Americana sobre Derechos Humanos, Artculos 4 y 27
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Aprobada por la Asamblea General de las Naciones Unidas mediante resolucin 47/133 del 18 de diciembre de 1003.
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la vida, sino tambin como una de las prcticas que violan en mayor o menor grado todos los derechos fundamentales de las personas (Comisin Andina de Juristas, 1999, p. 46).
En similar direccin, la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sealado que las desapariciones forzadas implican una violacin mltiple, a la vez que continuada, de numerosos derechos esenciales de la persona humana, de manera especial del derecho a la libertad personal, por cuanto constituye un caso de privacin arbitraria de la libertad que vulnera adems el derecho del detenido a ser conducido sin demora ante un Juez y a interponer los recursos adecuados para controlar la legalidad de su detencin. Vulnera tambin el derecho a la integridad personal, por cuanto el aislamiento prolongado y la incomunicacin coactiva a los que se ve sometida la vctima representan, por s mismas, formas de tratamiento cruel e inhumano, que constituyen lesiones a la integridad psquica y moral de la persona y del derecho de todo detenido al respeto de la dignidad inherente al ser humano. Tambin constituye una flagrante violacin del derecho a la vida, por cuanto la prctica de las desapariciones ha implicado con frecuencia la ejecucin de los detenidos en secreto y sin frmula de juicio, seguida del ocultamiento del cadver con la finalidad de no dejar ningn tipo de huella de la comisin del crimen y de procurar la impunidad de quienes lo cometieron (Corte Interamericana de Derechos Humanos, caso Velsquez Rodrguez).
A diferencia de las ejecuciones arbitrarias, en donde el Estado slo est obligado a identificar a los autores y procesarlos por homicidio, en las desapariciones forzadas le corresponde al Estado averiguar el paradero y destino de la vctima. Si se establece que ha fallecido, debe procesar y castigar a los autores materiales e intelectuales de tal hecho (Comisin Andina de Juristas, 1999, p. 48).
45 La prohibicin de desaparicin forzada cobra un significado adicional si se tiene en cuenta que para la Corte Constitucional, el Ttulo II de la Carta Poltica relativo a los derechos, las garantas y
los deberes, -del cual forma parte el artculo 12 Superior que prohbe la desaparicin forzada-, no implica nicamente deberes de abstencin a cargo del Estado sino que fundamentalmente demanda una labor efectiva de parte suya orientada hacia su proteccin, garanta, respeto y promocin (Sent. C-317 de 2002), lo cual implica un mandato para los funcionarios pblicos y desde luego para quienes ejercen funciones de polica judicial. 1.5.3. Prohibicin de torturas, tratos o penas crueles, inhumanas y degradantes
Se garantiza este derecho en el artculo 12 de la Constitucin Poltica de 1991, al sealar que nadie ser sometido a desaparicin forzada, a torturas ni a tratos crueles, inhumanos o degradantes.
Si bien no existen criterios objetivos para distinguir entre la tortura y los tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes, resulta importante resaltar que stos se diferencian de la tortura, en tanto no buscan producir en una persona sentimientos de temor, angustia, inferioridad, humillacin o doblegar su resistencia fsica o moral.
La expresin tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes debe entenderse de tal forma que abarque la ms amplia proteccin posible contra todo tipo de abusos, sean fsicos o mentales incluido el de mantener a una persona en condiciones que le priven, temporal o permanentemente del uso de sus sentidos, como la vista o la audicin, o de su idea del lugar en que se encuentra o del transcurso del tiempo. Asimismo, puede considerarse como una forma de degradacin inducir a una persona a cometer actos contrarios a su moral, e incluso, contra sus valores culturales (Comisin Andina de Juristas, 1999, pp. 67-68). En el caso Las Mercedes los funcionarios infligieron una serie de tratos inhumanos, crueles y degradantes al llevar a los capturados a
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un sitio aislado, mantenerlos incomunicados y propinarles dolores fsicos, trasgrediendo as los procedimientos debidos.
El artculo sptimo del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, al igual que la Constitucin Poltica de Colombia en su artculo 12 y los dems Instrumentos Internacionales de proteccin a los Derechos Humanos9, prohben las torturas y las penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes. Respecto a esta normatividad el Comit de Derechos Humanos10 ha dicho que incluso en situaciones excepcionales no es posible suspender estas disposiciones que tienen como finalidad proteger la integridad y dignidad de las personas11. 1.5.4. Igualdad ante la Ley
La no discriminacin, junto con la igualdad ante la Ley y la igual proteccin de la Ley sin ninguna discriminacin, constituye un principio bsico y general relativo a la proteccin de los Derechos Humanos12.
La igualdad ante la Ley (Const. Pol., art. 13; CPP, art. 4) asegura que todos los ciudadanos estn sometidos a un mismo sistema jurdico y a las mismas normas. As, el Estado ha de asegurar que todas las personas sean iguales ante la Ley y que reciban el mismo tratamiento e igual proteccin. A la vez, ha de brindar un trato distinto a aquellos que se encuentren en una situacin de hecho o de derecho diferente (Bernal y Montealegre, 2004, p. 34).
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Principalmente se cuenta con: Declaracin Universal de los Derechos Humanos, Artculos 1, 25 y 26. Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, Artculos 4, y 10. Convencin Americana sobre Derechos Humanos, Artculos 5 y 27.
El Comit de Derechos Humanos fue creado a travs del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos Artculo 28.
10
Compl. Observacin General No 7, relativa a las torturas y las penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes. Adoptada durante el 16 periodo de sesiones. 1982. Esta observacin fue remplazada por la Observacin general nmero 20 aprobada en el 44 periodo de sesiones 1992.
11
Compl. Observacin General nmero 18, relativa a la no discriminacin. Aprobada en el 37 perodo de sesiones. 1989.
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La igualdad normativa ha de estar respaldada en una igualitaria aplicacin de la Ley. La Carta ha sealado algunas razones de trato diferencial que se consideran principales como son el sexo, la raza, la religin, el origen nacional o familiar, la lengua, la opinin poltica o filosfica entre otras, pues razones histricas sealan que tales motivos han estado detrs de formas de trato discriminatorio (Bernal y Montealegre, 2004, p. 35).
1.5.5. Derecho a la intimidad En tal sentido los funcionarios de Polica Judicial estn obligados a tratar con igualdad a las diferentes personas personas sobre los cuales recaigan sus actuaciones.
El derecho a la intimidad personal y familiar encuentra suficiente sustento normativo en la Constitucin Poltica de Colombia que le otorga el carcter fundamental (art. 15; CPP, art. 14) y en los diferentes Instrumentos Internacionales de proteccin de los Derechos Humanos (Declaracin Universal de los Derechos Humanos, art. 12)13.
La palabra intimidad se emplea para hacer referencia al conjunto de actos, situaciones o circunstancias que por su carcter personalsimo no se encuentran, por regla general o de ordinario, expuestos a la curiosidad y a la divulgacin (Malo Garizabal, 1995, p. 59). El derecho a la privacidad protege tanto a la intimidad de la persona como la de su familia y comprende la libertad del individuo para conducirse en determinados espacios y tiempos, libre de perturbaciones ocasionadas por terceros, as como la facultad de defenderse de la divulgacin de hechos privados.
Compl. Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, Artculo 5. Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, Artculo 17. Convencin Americana sobre Derechos Humanos, Artculos 11 y 14.
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La intimidad ha sido entendida por la Corte Constitucional como el rea restringida inherente a toda persona o familia, que solamente
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puede ser penetrada por extraos con el consentimiento de su titular o mediando orden dictada por autoridad competente, en ejercicio de sus funciones y de conformidad con la Constitucin y la Ley (Corte Constitucional, Sent. T-696 de 1996).
En cuanto a la inviolabilidad del escenario ntimo, toda persona tiene derecho a que el Estado o los particulares no ingresen o permanezcan en su domicilio a menos que cuenten con su consentimiento o en casos sumamente excepcionales.
La Corte Constitucional ha manifestado queel ncleo esencial del derecho a la intimidad, supone la existencia y goce de una rbita reservada en cada persona, exenta del poder de intervencin del Estado o de las intromisiones arbitrarias de la sociedad, que le permita a dicho individuo el pleno desarrollo de su vida personal, espiritual y cultural (Sent. T-787 de 2004).
Ahora bien, en aras de indagar el fundamento de este derecho, la Corte Constitucional ha manifestado que son cinco los principios que sustentan la proteccin del derecho a la intimidad, y sin los cuales, se perdera la correspondiente intangibilidad del contenido garantista de la inmunidad del individuo frente a la innecesaria injerencia de los dems. Ellos se clasifican y explican en los siguientes trminos:
El principio de libertad, segn el cual, los datos personales de un individuo, slo pueden ser registrados o divulgados con el consentimiento libre, previo, expreso o tcito del titular, a menos que el ordenamiento jurdico le imponga la obligacin de relevar dicha informacin, en aras de cumplir un objetivo constitucionalmente legtimo (). El principio de finalidad, el cual se expresa en la exigencia de someter la recopilacin y divulgacin de datos, a la realizacin de una finalidad constitucionalmente legtima (). De conformidad con el principio de necesidad, la informacin personal que deba ser objeto de divulgacin, se limita estrechamente a aquella que
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guarda relacin de conexidad con la finalidad pretendida mediante su revelacin. (). Adicionalmente, el principio de veracidad, exige que los datos personales que se puedan divulgar correspondan a situaciones reales y, por lo mismo, se encuentra prohibida la divulgacin de datos falsos o errneos. Por ltimo, el principio de integridad, segn el cual, la informacin que sea objeto de divulgacin debe suministrarse de manera completa, impidiendo que se registre y divulgue datos parciales, incompletos o fraccionados. (Sent. T-787 de 2004).
Como se observar en desarrollo del Mdulo, a cada uno de los anteriores principios sobre los cuales se cimienta el derecho a la intimidad, corresponde una o varias actuaciones propias del ejercicio de las funciones de polica judicial cunado no a todas, de manera transversal. Por ejemplo, tratndose del num. 2 del Art. 2 del Acto Legislativo O3 de 2002, que modific el Art. 250 de la Constitucin Poltica, conforme el cual la Fiscala General de la Nacin debe: Adelantar registros allanamientos, incautaciones e interceptaciones de comunicaciones (), se evidencia su relacin con el principio de libertad dado que dicha actuacin requiere el consentimiento del morador (Cdigo penal, art. 32) y as sucesivamente, se continan entretejiendo las actuaciones y los principios que las han de orientar. 1.5.6. Derecho a la libertad personal
La libertad es considerada a la vez que un valor un derecho fundamental y por lo mismo goza de una amplia consagracin normativa a nivel constitucional (Const. Pol., arts. 13 y 28; CPP, art. 2) y en los instrumentos internacionales de proteccin a los Derechos Humanos (Declaracin Universal de los Derechos Humanos, arts. 3 y 9)14.
Compl. Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, Artculos 1 y 25. Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, Artculos 4, 9 y 11. Convencin Americana sobre Derechos Humanos, Artculo 7.
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Contemporneamente la libertad se desagrega en una amplia gama de libertades: libertad de expresin, de religin, de trnsito (Bernales Ballesteros, 1996, p. 139), dentro de este conjunto se encuentra la libertad personal que comprende la posibilidad y el ejercicio positivo de todas las acciones dirigidas a desarrollar las aptitudes y elecciones individuales que no pugnen con los derechos de los dems ni entraen abuso de los propios, como la proscripcin de todo acto de coercin fsica o moral que interfiera o suprima la autonoma de la persona sojuzgndola, sustituyndola, oprimindola o reducindola indebidamente (Corte Constitucional, Sent. C-774 de 2001). As, si bien la libertad personal puede ser restringida en virtud a la existencia de una orden de captura como en el caso Las Mercedes en ningn evento habr lugar a acto alguno de coaccin fsica o moral que exceda los lmites sealados por los instrumentos de proteccin de los derechos. 1.5.7. El derecho a un debido proceso
En desarrollo del poder que, por mandato constitucional, tiene el Estado de administrar justicia, se sealan una serie de limitaciones o cnones que no pueden desconocerse en el ejercicio de tal actividad. As, se perfila como principio fundamental el debido proceso, el cual, segn el Pacto Internacional de derechos civiles y polticos (art. 14), se refiere al derecho que tiene toda persona de ser oda pblicamente y con las garantas debidas en la sustanciacin de cualquier acusacin de carcter penal formulada contra ella o para la determinacin de sus derechos y obligaciones de carcter civil. Similar disposicin se encuentra en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (art. 8), aunque en esta se ampla el mbito de aplicacin de tales garantas, precisndose que las mismas deben ser aplicadas, adems en la resolucin de todo proceso laboral, fiscal o de cualquier otra ndole. En ambas disposiciones, los instrumentos internacionales mencionados sealan, asimismo, que el tribunal que decida la controversia debe ser competente, independiente e imparcial.
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Por su parte, la Constitucin Poltica15 prescribe que el debido proceso se aplicar a toda clase de actuaciones judiciales y administrativas (art. 29). En virtud de tal disposicin, se reconoce al principio de legalidad como pilar fundamental en el ejercicio de las funciones por parte de las autoridades judiciales y administrativas, razn por la cual, estn obligadas a respetar las formas propias de cada juicio, a asegurar la efectividad de todas aquellas normas que permitan a los administrados presentar, solicitar y controvertir pruebas, a permitir la impugnacin de las sentencias que se dicten en su contra y en ltimas, a garantizar el ejercicio efectivo de los derechos de defensa y de contradiccin.
Ahora bien, por precepto constitucional se tiene que toda prueba obtenida con violacin al debido proceso es ilegal.
sta frmula, bajo el esquema de la ley 906 de 2004, indica que toda prueba ilegal o ilcita debe ser excluida del proceso. Ahora bien, qu se entiende por prueba ilcita y qu por prueba ilegal.
En cuanto a la prueba ilcita, la Corte Suprema ha sido clara al indicar que por prueba ilcita se entiende a aquella que se ha obtenido con vulneracin de los derechos fundamentales de las personas, entre los que se cuentan la dignidad, el debido proceso, la intimidad, la no autoincriminacin, la prohibicin de ser obligado a declarar contra su cnyuge, compaero permanente consanguneo o afn, y adems, aquellas pruebas en cuya produccin, prctica y aduccin se somete a las personas a tratos crueles, inhumanos o degradantes, sea cual fuere el gnero o la especie de la prueba as obtenida.
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Constitucin Poltica de Colombia. Art. 29.
Ahora bien, se predica como consecuencia indubitable frente a la existencia de una prueba ilcita su exclusin, ello implica que no puede hacer parte de los elementos de conviccin que el juez valore a fin de adoptar la decisin en el asunto sometido a su conocimiento, sin que
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pueda anteponer su discrecionalidad ni la prevalencia de los intereses sociales. Adems, en cada caso en particular de conformidad con la Constitucin y las leyes se debe determinar si excepcionalmente subsiste alguna de las pruebas derivadas de una prueba ilcita, o si corren la misma suerte que sta (Corte Suprema de Justicia. 2006. Rad. 21529).
En cuanto a prueba ilegal, se predica su existencia cuando en su produccin, prctica o aduccin se incumplen los requisitos legales esenciales, caso en el cual debe ser excluida, como lo indica el artculo 29 Superior.
La decisin de la exclusin de la prueba debe estar supeditada a un anlisis meticuloso, porque no toda omisin en el cumplimiento de las formalidades autoriza la exclusin de la prueba, es necesario que el requisito omitido sea de carcter esencial y tenga una incidencia trascendental sobre el debido proceso (Corte Suprema de Justicia. 2006. Rad. 21529).
La consecuencia que se predica frente a la existencia de pruebas ilegales es su exclusin, pero no afecta la validez de la actuacin procesal, simplemente el juez deber separarla del acervo probatorio sobre el cual tomar su decisin.
Las anteriores consideraciones deben estar encaminadas a reflexionar sobre la importancia mxima frente al proceso del actuar de los funcionarios de polica judicial, puesto que son ellos quienes en las labores investigativas recolectan los elementos materiales probatorios que luego servirn para adoptar decisiones por parte del Juez de Control de Garantas, o, que se convertirn en las pruebas que sustentarn la decisin sobre la responsabilidad del sujeto que adopte el juez de conocimiento.
53 Es mxima la importancia porque de los mecanismos a travs de los cuales se obtuvieron los elementos materiales probatorios
1.5.8. Derecho a no auto incriminarse depende, en gran medida, su aceptacin o exclusin por parte del juez, lo que implica que un proceso puede frustrarse en sus resultados como consecuencia de una mala actuacin, de un exceso u omisin, por parte de los funcionarios encargados de adelantar la investigacin.
Tanto el Derecho Internacional de los Derecho Humanos16, como la Constitucin Poltica de Colombia (art. 33) y el Cdigo de Procedimiento Penal (art. 8, lit. a. y art. 303 num. 3) en sus normas rectoras establecen claramente como parte integral del derecho a la defensa los derechos a no ser obligado a declarar contra s mismo ni contra su cnyuge, compaero permanente o parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o civil, o segundo de afinidad y a no auto incriminarse ni incriminar a su cnyuge, compaero permanente o parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o civil, o segundo de afinidad. En el caso Las Mercedes se evidencia una flagrante vulneracin a este principio toda vez que los indiciados fueron obligados a declarar contra s mismos y contra sus consanguneos en tercer grado, utilizando malos tratos y fuerza indebida. En lugar del empleo de la fuerza los funcionarios debieron informar a los sujetos las ventajas procesales y de reduccin de la pena que conlleva la colaboracin con la justicia, y que si bien tienen derecho a guardar silencio frente a la incriminacin a sus familiares pueden renunciar al mismo en caso de poseer informacin.
Este derecho puede ser renunciado siempre y cuando se trate de una manifestacin libre, consciente, voluntaria y debidamente informada, en este evento se requiere siempre el asesoramiento de un abogado defensor (CPP, art. 8, lit, l).
Compl. Estatuto de Roma. Artculo 55, Numeral 1, Literal a. Pacto Internacional de Derechos civiles y polticos. Artculo 14, Numeral 3, Literal g.
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1.6. Ponderacin en la actividad procesal
La ponderacin consiste en la necesidad de sopesar dos principios cuando entran en colisin en un caso concreto para determinar cual de ellos tiene un peso mayor en las circunstancias especficas, y, por tanto, cual de ellos determina la solucin para el caso.
En conclusin ponderar es determinar cual es el peso especifico de los principios que entran en colisin y aplicar el ms conveniente, siempre que no haya un amplio grado de afectacin para ninguno de los dos principios.
Siempre que el Fiscal o el Juez deban ponderar, tienen la obligacin de establecer en qu grado estn afectados, y por lo tanto, cul es el peso de los principios que resultan relevantes en el caso concreto, para saber cual de ellos predomina y explicar las razones por las cuales a realizado tal ponderacin.
Esta ponderacin la establece el nuevo Cdigo de Procedimiento Penal y debe aplicarse por lo menos: i) siempre que se afecte un derecho fundamental, y ii) Cuando se aplica el principio de oportunidad.
Para ponderar la afectacin de los derechos fundamentales se debe tener en cuenta la intensidad de la afectacin en el derecho, la cual debe ser proporcionada a la gravedad del delito y a los beneficios que con ella se obtendrn en el proceso penal.
1.7. Principio de proporcionalidad La Fiscala y la Polica Judicial al actuar en situaciones que no requieren orden judicial deben hacer una ponderacin proporcionada cuando estas medidas afectan los derechos fundamentales de las personas.
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Este principio cumple la funcin de estructurar el procedimiento interpretativo para la determinacin del contenido de los derechos
fundamentales que resulta vinculante para el legislador y para la sustentacin de las decisiones de control constitucional de las leyes (Bernal, 2003, pp. 75 y ss.)
El principio de proporcionalidad Implica un equilibrio ideal o valorativo entre el delito y la pena (Tribunal Constitucional de Espaa, Sent. 136 de 1999) que se ve plasmado por el legislador en la formulacin de la ley penal (proporcionalidad abstracta) o por el Juez en la implantacin de la pena concreta en el caso concreto (proporcionalidad concreta.)El principio de proporcionalidad rechaza la imposicin de penas que carezcan de toda relacin valorativa con el hecho delictivo. As pues, el principio de proporcionalidad supone el rechazo del establecimiento de conminaciones penales e imposicin de penas que carezcan de toda relacin valorativa con el hecho delictivo, ms aun, el principio de proporcionalidad, por formar parte de la idea de justicia. Implica no slo la prohibicin de exceso si no tambin un nivel mnimo que se debe respetar. 1.8. Necesidad
El principio de necesidad en materia penal se refiere a que la aplicacin del derecho penal y la sancin punitiva o pena, deben emplearse slo como ltimo recurso, es decir, cuando no haya otras instancias del de Derecho u otro tipo de medidas que sean suficientes para proteger el bien jurdico tutelado por la ley, como lo seala la Corte Constitucional es por s la ultima ratio, es decir, que solamente se acuda a aquellos cuando los dems instrumentos han demostrado no ser idneos para proteger un bien jurdico fundamental (Sent. C897 de 2005). 1.9. Razonabilidad
56 El principio de razonabilidad hace relacin a que un juicio, raciocinio o idea est conforme con la prudencia, la justicia o la
equidad que rigen para el caso concreto. Es decir, cuando se justifica una accin o expresin de una idea, juicio o raciocinio por su conveniencia o necesidad (Corte Constitucional, Sent. C-530 de 1993).
As, la razonabilidad resulta ser un modulador de la actividad procesal en la medida en que determina la coherencia de una decisin con las normas constitucionales, de tal forma que en desarrollo de un proceso penal no basta con que se persiga una finalidad cualquiera: ha de ser una finalidad constitucionalmente admisible o, dicho con otras palabras, razonable (Corte Constitucional, Sent. C530 de 1993).
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ACTIVIDAD DE APRENDIZAJE 1
1. Marque con una X la respuesta correcta
A. Este principio implica un equilibrio ideal o valorativo entre el delito y la pena que se ve plasmado por el legislador en la formulacin de la ley penal o por el Juez en la implantacin de la pena concreta en el caso concreto
a. Necesidad b. Proporcionalidad c. Congruencia d. Razonabilidad
B. La posibilidad y el ejercicio positivo de todas las acciones dirigidas a desarrollar las aptitudes y elecciones individuales que no pugnen con los derechos de los dems ni entraen abuso de los propios, es:
a. Derecho a la libertad b. Derecho a la igualdad c. Derecho al libre desarrollo d. Derecho al debido proceso
C. Otorgarle a los tratado internacionales de proteccin a los derechos humanos rango constitucional, es parte de los postulados de:
a. Derecho Internacional Humanitario b. Derecho Internacional de los Derechos Humanos c. Bloque de constitucionalidad d. Constitucionalizacin de los derechos
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2. Desarrolle el siguiente cuadro en el que para tem se debe valorar su relacin con los dems, y finalmente haga un anlisis integral de todos los tems frente a la calidad del servicio de la Polica Judicial
Relacin
Constitucin Poltica
Bloque de Constitucionalidad
Derechos Fundamentales
Garantas Constitucionales
3. Realice un ensayo cuyo tema sea la incidencia de los Principios Constitucionales en la actuacin de los funcionarios de Polica Judicial.
4.Establezca las diferencias entre los principios de proporcionalidad, razonabilidad y necesidad.
5. Explique qu significa un trato distinto como presupuesto del derecho a la igualdad ante la ley.
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6. Realice un mapa conceptual en el que relacione los conceptos expuestos en la unidad.
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GLOSARIO
AUTOINCRIMINACIN _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ CONSTITUCIN POLTICA _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ DERECHOS FUNDAMENTALES _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ DESAPARICIN FORZADA _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ DIGNIDAD HUMANA _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________
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EXTRALIMITACIN DE FUNCIONES _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ ESTADO SOCIAL DE DERECHO _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ PRINCIPIOS _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ SERVIDOR PBLICO _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ TORTURA _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ TRATADOS INTERNACIONALES _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ VALORES _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________
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Referencias
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Comisin Andina de Juristas (1999) Proteccin de los Derechos Humanos. Bogot: Centro Editorial Universidad del Rosario.
Cdigo de Procedimiento Penal.
Constitucin Poltica de Colombia
Convencin Americana de Derechos Humanos.
Corte Constitucional (2006) Sentencia C-111. M.P. Rodrigo Escobar Gil
63 Corte Constitucional (2005) Sentencia C-897. M.P. Manuel Jos Cepeda
Corte Constitucional (2005) Sentencia C-799. M.P. Jaime Araujo Rentera
Corte Constitucional (2005) Sentencia C-684, M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra
Corte Constitucional (2005) Sentencia T -792. M. P. Clara Ins Vargas
Corte Constitucional (2003) Sentencia C-150. M.P. Manuel Jos Cepeda Espinosa.
Corte Constitucional (2002) Sentencia. C-317. M.P.: Clara Ins Vargas
Corte Constitucional (2001) Sentencia C-1319. M.P.: Rodrigo Uprimy Yepes.
Corte Constitucional (2001) Sentencia T -702. M.P. Marco Gerardo Monroy
Corte Constitucional (2001) Sentencia C 774. M.P. Rodrigo Escobar Gil
Corte Constitucional (2001) Sentencia T-1319.
Corte Constitucional (1999) Sentencia C-708. M.P. lvaro Tafur Galvis
Corte Constitucional (1999) Sentencia C-582. M.P. Alejandro Martnez C.
64 Corte Constitucional (1999) Sentencia T-588. M.P.: Eduardo Cifuentes Muoz
Corte Constitucional (1998) Sentencia C-400. M.P.: Alejandro Martnez Caballero
Corte Constitucional (1997) Sentencia C-658.
Corte Constitucional (1997) Sentencia C-578. M.P.: Jos Gregorio Hernndez
Corte Constitucional (1997) Sentencia C-358. M.P. Eduardo Cifuentes M.
Corte Constitucional (1996) Sentencia T 696. M.P. Fabio Morn Diaz
Corte Constitucional (1995) Sentencias C-225, M.P.: Alejandro Martnez Caballero
Corte Constitucional (1993) Sentencia C-530. M.P. Alejandro Martnez C.
Corte Constitucional (1992) Sentencia T-406. M.P. Ciro Angarita Barn.
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Sentencia del 29 de Julio de 1988. Caso Velsquez Rodrguez.
Corte Suprema de Justicia. (2006). Sentencia del 7 de septiembre. Rad. 21529. M.P.: Javier Zapata Ortiz
Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre.
65 Declaracin sobre la proteccin de todas las personas contra las desapariciones forzadas.
Malo Garizabal, M. (1995) Estudios sobre Derechos Fundamentales. Serie. Textos de divulgacin, nm. 11. Bogot: Defensora del Pueblo. Declaracin Universal de Derechos Humanos Estatuto de Roma. ODonell, D. (1986) Proteccin Internacional de los Derechos Humanos. Lima: Comisin Andina de Juristas. Organizacin de las Naciones Unidas. Observacin General No 7, adoptada durante el 16 periodo de sesiones. 1982. Remplazada por la Observacin general nmero 20 aprobada en el 44 periodo de sesiones 1992. (1992) Observacin General No. 16 (1989) Observacin General No. 18,
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Tribunal Constitucional de Espaa (1999) Sentencia 136.
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UNIDAD 2
POLICA JUDICIAL
Objetivo General
Objetivos especficos Definir la funcin de Polica Judicial, as como distinguir su estructura general, de tal forma que se reconozcan los rganos que ejercen esta funcin de manera permanente, supletoria o transitoria y el momento en el cual inicia su actuacin.
Definir con suficiencia el concepto de Polica Judicial e inferir las funciones que son de su competencia, con lo cual el funcionario tendr la claridad acerca de la naturaleza de sus funciones y por ende podr delimitar su relacin con otros rganos en particular con la Fiscala. 67
Asimilar las implicaciones disciplinarias y penales que acarrea el desconocimiento o la inobservancia de las funciones propias de Polica Judicial, de tal suerte que tras la finalizacin de la unidad el funcionario habr formado un criterio suficiente para saber en casos concretos que actuaciones le pueden acarrear sanciones de diferentes ndoles.
Aplicar al desarrollo de sus funciones los postulados que diferencian la funcin preventiva ejecutada por la Polica Nacional y la investigativa a cargo de la Polica Judicial. As, una vez finalizada la Unidad, el discente obtendr un manejo ms claro acerca de la relacin de su funcin con la de otras instituciones, en particular, la Polica Nacional. Caso Base Caso Piratera17
El 24 de agosto del 2005, a eso de las 3:30 de la tarde, en la Carrera 14 entre Calles 18 y 19 de Santa Rosa de Cabal, al practicrsele registro personal al seor BRAULIO ANTONIO LVAREZ RIVERA, por parte de agentes policiales le fueron halladas 57 pelculas de video y 32 discos compactos, mercanca que de acuerdo con el estudio pericial, no posee las caractersticas de impresin y calidad que identifican los originales producidos por las casas disqueras y cinematogrficas, por lo que fue capturado.
Dado el estado de flagrancia en que se sorprendi al infractor, los agentes del orden lo aprehendieron, y lo pusieron a disposicin del Fiscal, quien solicit audiencia para legalizar la captura y el material decomisado, ante el Juez con funciones de Control de Garantas de Santa Rosa de Cabal, el funcionario judicial las declar ajustadas a la legalidad el 26 de agosto de 2005.
Caso basado en: Corte Suprema de Justicia, Sala de casacin Penal, Sentencia 25583, M.P. Sigifredo Espinosa Prez.
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1. DEFINICIN
Por Polica Judicial (CPP, art. 200) se entiende la funcin que cumplen las entidades del Estado para apoyar la investigacin penal en el campo investigativo, tcnico, cientfico y operativo, por iniciativa propia o por orden impartida por el Fiscal de la investigacin, para recaudar los elementos materiales probatorios y la evidencia fsica que permitan determinar la ocurrencia de la conducta punible y la responsabilidad de los autores o participes (Consejo Nacional de Polica Judicial, 2005 p. 23).
Los organismos oficiales y particulares estn obligados a prestar la colaboracin que soliciten las unidades de Polica Judicial, en los trminos establecidos dentro de la indagacin e investigacin para la elaboracin de los actos urgentes y cumplimiento de las actividades contempladas en los programas metodolgicos, respectivamente; so pena de las sanciones a que haya lugar (Ley 1142, art. 49)18.
Las investigaciones y actuaciones que ejecuta la Polica Judicial se encuentran sometidas a la direccin y coordinacin de la Fiscala General de la Nacin, en consecuencia, los miembros de la Polica Judicial deben acatar las directrices trazadas por sta, por el Vicefiscal, los fiscales en cada caso concreto a los efectos de la investigacin y el juzgamiento, por ello, en el caso Piratera, la Polica Judicial, luego de ejecutar su actuacin la pone a disposicin de la Fiscala para que sta la analice y proceda de conformidad a lo que resulte pertinente.
En cualquier caso, las autoridades de Polica Judicial deben hacer un reporte de iniciacin de su actividad, para que la Fiscala General de la Nacin asuma inmediatamente esa direccin, coordinacin y control (CPP, art. 205).
18
Reform el artculo 200 de la Ley 906 de 2004.
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2. ASPECTOS QUE DEBE OBSERVAR EL FUNCIONARIO DE POLICA JUDICIAL EN SU DESEMPEO.
Los organismos que ejerzan funciones de Polica Judicial, en apoyo a la Fiscala General de la Nacin deben adecuar su actuacin a un criterio objetivo y transparente, ajustado jurdicamente para la correcta aplicacin de la Constitucin Poltica y la Ley, lo que se ha denominado como Principio de Objetividad (CPP, art. 115).
Se debe observar con especial atencin que la omisin por parte de la Polica Judicial, en el cumplimiento de las instrucciones mencionadas constituye causal de mala conducta, ello sin perjuicio de la responsabilidad administrativa, penal, disciplinaria y civil del infractor (CPP, art. 117) y la responsabilidad extracontractual del Estado acaecida por la accin o la omisin de los funcionarios (Const. Pol., art. 90). Por ejemplo si en el caso Piratera, los funcionarios de Polica Judicial, no hubieren puesto a disposicin del Fiscal la totalidad del material incautado habran incurrido en una omisin, frente al cumplimiento de su deber y por tanto habran sido investigados y sancionados.
En todo caso, el Fiscal General de la Nacin o su delegado, bajo su responsabilidad, deber separar de forma inmediata de las funciones que se le hayan encomendado para el desarrollo investigativo a cualquier servidor pblico, que omita o se extralimite en el cumplimiento de las instrucciones dadas (CPP, art. 117).
Por ltimo, es preciso advertir que al funcionario de Polica Judicial, le son aplicables las causales de impedimento y recusacin consagradas en el artculo 56 de la Ley 906 de 2004, y por tanto, al advertir que est inmerso en alguna de stas, debe ponerlo en conocimiento de su superior para que l decida definitivamente (CPP, art. 63).
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2.1. Sanciones Penales (Ley 890 de 2004)
Cuando amenace a un testigo de un hecho delictivo, con ejercer violencia fsica o moral en su contra o en la de su cnyuge, compaero o compaera permanente o pariente dentro del cuarto grado de consaguinidad, para que se abstenga de actuar como testigo, o para que en su testimonio falte a la verdad, o la calle total o parcialmente. (CP, art. 454 A, inc. 1).
Cuando la amenaza se realizare respecto del testigo judicialmente admitido para comparecer en juicio con la finalidad de que no concurra a declarar o para que declare lo que no es cierto. (CP, art. 454 A, inc. 2).
Cuando se realice la amenaza sobre el experto que deba rendir informe durante la indagacin o investigacin, o que sea judicialmente admitido para comparecer en juicio como perito. (CP, art. 454 A, inc. 3).
Cuando oculte, altere o destruya elemento material probatorio de los mencionados en el Cdigo de Procedimiento Penal, para evitar que se use como medio cognoscitivo durante la investigacin, o como medio de prueba en el juicio. (CP, art. 454 B).
2.2. Sanciones correccionales impuestas por el Juez (Ley 906 de 2004) Cuando por cualquier medio impida o trate de impedir la celebracin de una audiencia pblica durante la actuacin procesal, siempre y cuando la conducta no constituya otro delito. (CP, art. 454 C).
Violar una reserva legalmente establecida. (CPP, art. 143, num. 2), como en el supuesto en el cual un funcionario, para favorecer un tercero, revele datos que conoci en la aplicacin de la cadena de custodia y por tanto, pertenecan a la reserva del proceso.
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Impedir u obstaculizar la realizacin de cualquier diligencia durante la actuacin procesal. (CPP, art. 143, num. 3), como sera el caso de un funcionario de Polica Judicial que intencionalmente modifica los datos acerca de la ubicacin de un escena, a fin de demorar el despliegue de la actuacin debida, o aquel perito que injustificadamente no entrega oportunamente un informe necesario para una audiencia de formulacin de imputacin.
Faltar el debido respeto al Juez en el ejercicio de sus funciones o por razn de ellas, o por desobedecer las rdenes impartidas por el juez, en ejercicio de sus atribuciones legales. (CPP, art. 143, num. 4). Como podra ocurrir, si en el desarrollo de una Audiencia Preliminar, el juez interroga al funcionario y ste se niega a contestar en trminos desobligantes u ofensivos.
Asumir comportamiento contrario a la solemnidad del acto, a su eficacia o correcto desarrollo (CPP, art. 143, num. 5). Por ejemplo, cuando un funcionario rompa algn protocolo establecido para los procedimientos tcnicos que se encarguen en la custodia de los elementos materiales probatorios o evidencia fsica.
Actuar con temeridad o mala fe. (CPP, art. 143, num. 7). Como en el supuesto en el cual en atencin a su facultad, excediendo la misma, el funcionario imputa hechos falsos o rinde informes amaados de forma voluntaria con el objeto de perjudicar a personas determinadas.
Sobrepasar, sin autorizacin y sin que se trate de la investigacin que est adelantando, las cintas o elementos usados para el aislamiento del lugar de los hechos. (CPP, art. 143, num. 10).
3. RGANOS DE POLICA JUDICIAL
72 La Ley establece como rganos de Polica Judicial, los de carcter permanente, supletorio y transitorio.
Dentro de los rganos que ejercen funciones de Polica Judicial con carcter permanente, se cuentan los servidores investidos de esta funcin que hacen parte del (CPP, art. 201) Cuerpo Tcnico de Investigacin (CTI) de la Fiscala General de la Nacin, la Polica Judicial de la Polica Nacional (Dec. 1512 de 2000, art. 38) y del Departamento Administrativo de Seguridad (DAS), por intermedio de sus dependencias especializadas (Dec. 643 de 2004, art. 2).
Adicionalmente, ejercen funciones permanentes de Polica Judicial de manera especial dentro de su competencia la Procuradura General de la Nacin, la Contralora General de la Repblica, las Autoridades de Trnsito, los Directores Nacional y Regional del INPEC, los Directores de los establecimientos de reclusin y el personal de custodia y vigilancia, conforme con lo sealado en el Cdigo Penitenciario y Carcelario, los Alcaldes municipales y los Inspectores de Polica (CPP, art. 202).
Ejercen transitoriamente funciones de Polica Judicial, los entes pblicos que por resolucin del Fiscal General de la Nacin, hayan sido autorizados para ello. Estos debern actuar conforme con las autorizaciones otorgadas y en los asuntos que hayan sido sealados en la respectiva resolucin (CPP, art. 203).
Finalmente, de manera supletoria la Polica Nacional ejerce funciones de Polica Judicial en los lugares del territorio nacional, donde no hubiere un cuerpo investido de la referida funcin de manera permanente, lo cual significa que la Polica Nacional, por regla general ejerce funcin preventiva (Const. Pol., art. 218) y desarrolla funciones de investigacin de manera excepcional, como por ejemplo, sera el caso del municipio de San Cayetano (Cundinamarca) donde, en virtud a la ausencia de organismos que ejerzan funciones de Polica Judicial de manera permanente, se hace necesario que la Polica Nacional asuma las mismas en presencia de un hecho delictivo.
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4. FUNCIONES PREVENTIVA E INVESTIGATIVA
Es importante sealar que una es la funcin preventiva a cargo de la Polica Nacional y otra muy distinta la funcin investigativa a cargo de la Polica Judicial.
La primera, de acuerdo con lo establecido en los artculos 123 y 218 de la Constitucin Poltica, se rige por norma especial, en particular, lo sealado en el Cdigo Nacional de Polica, y la segunda, por lo establecido en el Cdigo de Procedimiento Penal.
De ello se desprende que la primera est encargada de prevenir la comisin del delito, por eso su competencia termina cuando este se comete, y la segunda, se encuentra encargada de la investigacin del delito, por eso su competencia se inicia cuando ste se comete (CPP, art. 205), como en el caso Piratera, en el que la Polica Nacional ejerciendo labores de prevencin registra al seor LVAREZ RIVERA y encuentra en su poder elementos que son suficientes para proceder con la aprehensin y posterior puesta a disposicin, junto con la evidencia fsica, de la Polica Judicial.
Mientras el uno, Polica Nacional, busca el mantenimiento de las condiciones necesarias para el ejercicio de los derechos y libertades pblicas, y la convivencia pacfica (Const. Pol., art. 218), y por ello aplica el Cdigo Nacional de Polica (actividad indiscriminada dirigida hacia todas las personas, siempre y cuando existan motivos fundados), el segundo, Polica Judicial, investiga la comisin del delito (actividad discriminada dirigida a los presuntos responsables).
Por esa razn, la Polica Nacional puede realizar registros personales y vehiculares (CPP, art. 208), sin necesidad de orden judicial, siempre y cuando, existan motivos fundados, como acertadamente ocurri en el caso Piratera donde aleatoriamente la Polica Nacional realiza un registro que, a pesar de no contar
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con orden judicial, resulta legal. En cambio, en el caso planteado, la Polica Judicial habra requerido de autorizacin judicial (CPP, art. 248).
De all, que a la Polica Nacional le corresponda identificar, recoger y embalar los elementos materiales probatorios y evidencia fsica, que encuentra en desarrollo de su funcin preventiva: registro personal y vehicular (CPP, art. 208) y a la Polica Judicial, los que se encuentran en el lugar de los hechos una vez tenga conocimiento del delito (CPP, arts. 205, 208 y 213).
Sobre los elementos materiales probatorios y evidencia fsica, encontrados por la Polica Nacional en virtud de registro personal y vehicular, sta tiene el deber de informar inmediatamente por telfono o por cualquier otro medio a la Polica Judicial, para que se traslade hasta el lugar de los hechos a recoger los elementos y el informe (CPP, art. 208), conforme se infiere del caso Piratera. S la Polica Judicial no se pudiere trasladar hasta el lugar de los hechos a recoger los elementos materiales probatorios y el informe, quien los hubiere embalado (Polica Nacional) debe hacerlos llegar con las seguridades del caso a la Polica Judicial (CPP, art. 208).
De all la importancia que la Polica Judicial se traslade al lugar de los hechos y desde all reciba los elementos materiales y evidencia fsica de manos de la Polica Nacional (CPP, art. 208), o los descubra, identifique, recoja y embale (CPP, arts. 205, 213 y 215).
En consecuencia, por regla general, los nicos elementos que identifica, registra y embala la Polica Nacional, son los que encuentra en el desarrollo de registros personales y vehiculares, de los cuales, como se seal, debe informar inmediatamente a la Polica Judicial para que sta se traslade hasta el lugar de los hechos y all los reciba, no en su oficina, ni en los laboratorios. Los dems, los que descubre e identifica en el lugar de los hechos, son los que recoge y embala.
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Sobre el rol de la Polica Nacional y el de la Polica Judicial, la Corte Constitucional en Sentencia C-789 de 2006, seal:
Por su propia naturaleza la actividad de polica es de ndole preventiva, pues supone la intervencin de la autoridad antes de que se viole el derecho, con el fin de impedir, en lo posible, el acto que consume la violacin. El artculo 5 del Cdigo Nacional de Polica dispone: Las normas y los servicios de polica son medios para prevenir la infraccin penal. En el ejercicio de la funcin punitiva del Estado, la polica es auxiliar tcnico.
Dicha intervencin para ser efectiva conlleva reglamentacin y limitacin al ejercicio de las libertades ciudadanas, con el fin de impedir que su uso se convierta en abuso, por atentar contra los derechos de los dems. Coadyuva a garantizar de esta forma la armona social, esto es, la realizacin de un orden jurdico justo.
El rgimen de polica preventivo se aplica, por lo general, cuando se trata de cuestiones relativas a la higiene, la salubridad, la seguridad, la moralidad y la tranquilidad pblicas, elementos que integran el concepto de orden pblico interno.
Concepto diferente es el de Polica Judicial, referido a la actividad desarrollada con ocasin de la comisin de un d e l i t o , e n c a m i n a d a a s u e s c l a re c i m i e n t o e i n d i v i dualizacin de los presuntos responsables, operacin que no es caracterstica ni propia de la polica, an, cuando miembros de la Polica Nacional en sus dependencias especializadas puedan ser investidos de tal funcin o supletoriamente la tengan que ejercer, lo cual, es ocasional y excepcional.
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La jurisprudencia constitucional se ha referido en particular al registro de personas realizado por la fuerza pblica, expresando que tales medidas preventivas no forman parte de los procedimientos penales, en cuanto estn orientadas a la prevencin de hechos punibles y a la seguridad de lugares y de personas, lo cual no obsta para que los elementos probatorios hallados en desarrollo de estas actuaciones, que eventualmente den lugar a la iniciacin o evidencia de una investigacin penal, sean puestos de inmediato a rdenes de la autoridad competente.
As lo consider la Corte Constitucional en Sentencia C-822 d e 2 0 0 5 , e n l a c u a l re a l i z u n m i n u c i o s o e x a m e n d e constitucionalidad de los artculos 247, 248, 249 y 250 de la Ley 906 de 2004 (inspeccin corporal, registro personal, obtencin de muestras que involucren al imputado y procedimiento en caso de lesionados o de vctimas de agresiones sexuales) y d i s t i n g u i l a s a c t i v i d a d e s p ro p i a s a l re d e d o r d e u n a investigacin penal, en materia de registro, y los registros o re q u i s a s re a l i z a d o s c o m o p a r t e d e l o s p ro c e d i m i e n t o s preventivos. En dicha providencia se expres:
El artculo 248 menciona tres figuras distintas (i) el registro realizado como parte de procedimientos preventivos que adelanta la fuerza pblica en cumplimiento de su deber constitucional; (ii) el registro incidental a la captura y (iii), el registro personal realizado con el fin de recuperar evidencia fsica, para los fines de investigacin penal. Las dos primeras figuras, segn lo que prev el artculo 248 bajo estudio, no requieren autorizacin judicial previa. La tercera figura, que es la regulada expresamente en el artculo 248, y que comprende el registro del cuerpo desnudo o el tocamiento de rganos sexuales y senos del imputado o imputada, o de un tercero relacionado con la investigacin (Sent. C-822 de 2005).
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Est claro, entonces, que el registro de personas llevado a cabo en desarrollo de la actividad de polica difiere sustancialmente del registro que se dispone y practica dentro del proceso penal, ya que el primero responde al cumplimiento de un deber constitucional, en cabeza de la Polica Nacional, al paso que el segundo, atiende la necesidad de investigar y juzgar las conductas punibles que atentan contra bienes jurdicamente tutelados. De ah que tratndose de registros preventivos realizados por la polica, no sea menester contar con la previa autorizacin judicial, en tanto que en el segundo evento, esto es, el registro personal en el proceso penal, s necesite dicha autorizacin.
Tambin queda claro que el registro personal que se efecta en desarrollo de la actividad preventiva de polica consiste simplemente en una exploracin superficial de la persona, de lo que lleve sobre s, en su indumentaria o en otros aditamentos que como tal no compromete constataciones ntimas, con el fin, entre otros objetivos lcitos, de prevenir (no de investigar) la comisin de comportamientos que puedan llegar a generar alteraciones contra la seguridad de la comunidad.
En conclusin, los cuerpos de polica estn habilitados constitucionalmente para realizar el registro de personas y de vehculos, siempre con miras a favorecer la convivencia pacfica y a asegurar la tranquilidad de la comunidad, el adecuado respeto de los derechos, labor que es de mera ejecucin y no de realizacin autnoma. Pero no estn autorizados para efectuar, en ejercicio de esa misma actividad, inspecciones corporales, procedimiento que requiere autorizacin judicial previa, ya que implica mayor afectacin y restriccin de derechos fundamentales del individuo.
78 El que en desarrollo de tales actividades la Polica Nacional encuentre elementos materiales probatorios y evidencia fsica, que den lugar o sean conducentes en investigaciones penales, es algo
meramente circunstancial y fortuito que en nada desnaturaliza el carcter preventivo de tales medidas.
Lo expuesto en los acpites anteriores no es bice para que en desarrollo de la funcin preventiva, la polica pueda acudir a mecanismos magnticos, radiolgicos o electrnicos, o a la ayuda de animales especialmente adiestrados, que sin afectar de manera innecesaria ni desproporcionada la dignidad humana y la intimidad, con caractersticas preferibles a las del cacheo, permitan determinar si el individuo lleva objetos o sustancias cuyo porte constituya en s mismo delito (v. gr. armas, explosivos, sicotrpicos), y pueda poner en riesgo bienes jurdicos de especial connotacin, como la vida, la integridad personal, la salud, la seguridad pblica y la tranquilidad ciudadana.
La necesidad de esta previsin tiene especial realce, por ejemplo, en el acceso e ingreso a lugares donde se celebren espectculos, deportes, esparcimiento, centros educacionales, asistenciales, culturales, cuarteles, establecimientos carcelarios y penitenciarios, otros edificios pblicos, terminales de transporte y acercamiento o abordaje a vehculos de movilizacin colectiva, en particular si acusan mayor vulnerabilidad, como ocurre con el transporte areo (Sent. C-176 de 2007).
En desarrollo de las actividades de Polica Judicial es necesaria la participacin de otras entidades que en virtud de su especialidad brindan una asistencia eficiente para el xito de las labores investigativas, entre ellas se encuentran los rganos de apoyo tcnico cientfico, entre los cuales se cuentan el Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses, laboratorios privados nacionales o extranjeros, universidades pblicas o privadas nacionales o extranjeras y laboratorios forenses de los organismos de la Polica Judicial (CPP, art. 204).
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Ahora bien, se debe hacer una necesaria alusin a la ley de pequeas causas (ley 1153 de 2007), para decir que tal norma es clara en su artculo primero al decir que trata sobre contravenciones lo que implica que la competencia en los asuntos sobre los que versa tal ley est en cabeza de la Polica Nacional, lo que es mucho ms claro si se hace remisin al artculo 200 del Cdigo de Procedimiento Penal, que estipula que la Polica Judicial apoya a la Fiscala en su labor de indagar e investigar hechos que revistan caractersticas de delito.
En tal sentido los supuestos fcticos que se adecuen a lo estipulado en la ley 1153 sern de competencia de la Polica Nacional, en tanto que lo hechos que revistan caractersticas de delito, es decir, cuyas caractersticas estn acordes con lo contenido en el Cdigo Penal deben ser investigados por la fiscala en apoyo de la polica judicial.
1. Complete el siguiente cuadro:
rganos que ejercen funciones de Polica Judicial
De manera Permanente
De manera Transitoria
80 De manera Supletoria
2. Complete el siguiente cuadro marcando con una X el tipo de sancin, segn sea penal o correccional, conforme la respectiva conducta, luego, reflexione y comente:
Conducta
Sancin
Penal Correcc.
Jorge Pedraza, funcionario de Polica Judicial, en desarrollo de su labor investigativa en el proceso por Desaparicin Forzada que se adelanta contra Pedro Surez, vendi informacin a la Defensa.
El agente del CTI Luis Ros, en el momento de practicar la Entrevista a la seora Gloria Gmez, vecina del lugar donde se hall un laboratorio para la fabricacin de cocana y por tanto, potencial testigo, le insina que por su seguridad mantenga en reserva la informacin que conoce al respecto y en lo posible abandone la zona cuanto ms pronto pueda.
Durante la inspeccin al lugar de los hechos tras la comisin de un homicidio, el funcionario Hernando Rojas de la SIJIN encuentra una pistola Walter P99, cuyo valor en el mercado negro asciende a $10000.000 de pesos, por lo cual decide tomarla para s.
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GLOSARIO 3. Construya un supuesto fctico en el cual se evidencie la diferencia entre funciones preventivas e investigativas.
7. Realice un mapa conceptual en el que relaciones los conceptos expuestos en la unidad.
DENUNCIA _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ LABORES DE INVESTIGACIN _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ LABORES PREVENTIVAS _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ NOTICIA CRIMINAL _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ POLICA JUDICIAL _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________
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POLICA NACIONAL _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ PETICIN ESPECIAL _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ QUERELLA _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ Referencias American Psychological Association (2006), Manual de Estilos para publicaciones. Ciudad de Mxico: Ed. Manual Moderno.
Consejo Nacional de Polica Judicial. (2005) Manual nico de Polica Judicial. Bogot. Cdigo de Procedimiento Penal.
Cdigo Nacional de Polica.
Constitucin Poltica de Colombia. Corte Constitucional (2006) Sentencia C- 789 M. P. Nilson Pinilla Pinilla.
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Corte Constitucional (2007) Sentencia C-176 M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra.
Corte Constitucional (1994) Sentencia C-024 M.P. Alejandro Martnez Caballero.
Corte Constitucional (2005) Sentencia C-822 M.P. Manuel Jos Cepeda Espinosa
Corte Constitucional (2004) Sentencia T-690 M. P. lvaro Tafur Galvis.
Corte Constitucional (2007) Sentencia C-176 M. P. Marco Gerardo Monroy Cabra
Fiscala General de la Nacin (2006) Manual de Procedimientos de Fiscala en el sistema Penal Acusatorio Colombiano. Bogot. Decreto 1512 de 2000.
Decreto 643 de 2004.
Ley 1142 de 2007.
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ACTUACIONES DE POLICA JUDICIAL QUE NO REQUIEREN RDENES NI AUTORIZACIONES JUDICIALES

Objetivo General
UNIDAD 3
Categorizar las actuaciones que no requieren de orden ni autorizacin judicial para su ejecucin, de tal forma que al finalizar la unidad el funcionario tendr la capacidad de distinguir la clasificacin y caracterizacin de las actuaciones que puede desarrollar de manera autnoma, luego de recibir la noticia criminal. Objetivos especficos
85 Planear mecanismos a fin de garantizar una adecuada actuacin en los eventos en los que el funcionario de Polica Judicial, no requiere orden ni autorizacin de funcionario judicial, de tal
manera que el discente tendr claridad acerca de las razones por las cuales se hace relevante la ejecucin de tales actuaciones, conforme las directrices que establece la Ley y dems normatividad y por tanto al culminar el estudio de la unidad el funcionario estar plenamente capacitado para actuar de la manera ms adecuada en los eventos que requieren de las actuaciones bajo examen.
Caso Base Aplicar los procedimientos que correspondan en cada uno de los actos urgentes, de tal suerte que la idoneidad del discente sea la suficiente para resolver las situaciones que ameriten el despliegue de actos urgentes. Caso Pandilla19
En la primera hora de la madrugada del 1 de julio de 2005, despus de departir en la Plaza de Bolvar de Armenia, un grupo de amigos, integrado entre otros por Diana Catherine Parra Ramrez, ngela Yazmn Cardona Arce, Fabin Alejandro Barn Rojas, Gilberto Andrs Cardona Arce y Libardo Romero Huertas decidieron regresar a pie hacia sus casas, ubicadas en el barrio Villa Liliana de la misma ciudad.
Cuando transitaban por el parque El Bosque fueron atracados por una pandilla compuesta por aproximadamente seis muchachos, quienes los despojaron de sus prendas y efectos personales.
Como los varones opusieron resistencia, los asaltantes reaccionaron violentamente y con armas cortopunzantes causaron la muerte a Fabin Alejandro Barn Rojas y a Gilberto Andrs Cardona Arce, y dejaron herido a Libardo Romero Huertas.
Caso basado en: Corte Suprema de Justicia, Sentencia 23284 del 5 de octubre de 2006. M.P.: Javier Zapata Ortiz).
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De inmediato, Diana Catherine Parra Ramrez y ngela Yazmn Cardona Arce informaron a la polica sobre los acontecimientos y describieron a algunos de los agresores por sus prendas de vestir y algunos rasgos fsicos generales, lo cual sirvi para que agentes de la SIJIN acudieran al parque El Bosque, donde poco despus capturaron a CARLOS ANDRS MORA MARN, FABIO NELSON VILLA ROS y DIEGO FERNANDO MOSQUERA, quien portaba un cuchillo.
La Polica Judicial procedi a interrogar a los retenidos, inmediatamente despus de su captura, en el lugar donde se efecto la misma, diligencia de la cual se levant un acta en la que el funcionario manifest que los jvenes indiciados tras ser interrogados reconocieron su participacin en los hechos y uno de ellos comprometi la responsabilidad de otro sujeto identificado como Robinson Vergara.
Paralelamente, funcionarios de Polica Judicial se dirigieron al lugar de los hechos y procedieron a inspeccionarlo, encontrando dos cadveres, sobre los cuales se realiz la respectiva inspeccin
En desarrollo de la inspeccin al lugar de los hechos, los funcionarios y criminalsticos hallaron un cuchillo con rastros de sangre, el cual recogieron, identificaron y embalaron, tambin descubrieron un reloj de marca casio con el pulso roto, el cual fue identificado, recogido, embalado y rotulado.
De acuerdo con el informe de la inspeccin realizada sobre los cadveres se encontr que se trataba de dos jvenes varones, cuyas edades oscilaban entre 18 y 25 aos, en el primero de ellos, dentro de sus pertenencias se hall una billetera Negra Totto Afrika, en la cual se encontraban documentos que lo identificaban como Fabin Alejandro Barn Rojas, el cuerpo de ste presentaba diversas heridas al parecer ocasionadas con arma corto-punzante a la altura del trax.
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En el cuerpo del segundo, dentro de sus vestimentas se encontr una contrasea con el nombre de Gilberto Andrs Cardona Arce, el cuerpo presentaba dos heridas, una a la altura del cuello y otra, en el estmago.
Los cuerpos fueron embalados en bolsas plsticas, y conducidos a Medicina Legal para los procedimientos correspondientes.
Los funcionarios de Polica Judicial, en ejecucin de actos urgentes efectuaron entrevistas a los testigos en las que se recaud la siguiente informacin:
Entrevista a ngela Jazmn Cardona Arce, hermana de Gilberto Andrs (occiso): Luego de describir a algunos copartcipes, especialmente por sus vestimentas, precis:
Entrevista a Catherine Parra Ramrez de 15 aos de edad, sobre los agresores acot: Haba otro que tena una gorra, trigueo, tena los ojos rasgados, como achinado, y estoy en capacidad de reconocerlos en caso de verlos nuevamente. (Folio 2 cdno. 1)
Eran cuatro. El que me abord y que me vino con el cuchillo, el fsico no se lo vi, pero es alto, de 1.70 a 1.75, tena una camiseta blanca y un poncho verde del Nacional, el cabello era corto y ese fue el que apuali (sic) a ANDRS. El que me cogi por la espalda era ms o menos bajito, morenito, tena una camiseta roja, con una camisa negra por encima, tena los ojos como achinaditos .Y estoy en capacidad de reconocerlos. (Folio 36 cdno. 1)
Los hechos se pusieron en conocimiento a travs de informe ejecutivo dirigido a la Fiscala, la cual solicit audiencia ante Juez de Control de Garantas a fin de formular imputacin y legalizar la captura de los indiciados.
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DIEGO FERNANDO MOSQUERA result ser menor de edad y por ello fue dejado a disposicin de la Polica de Infancia y Adolescencia.
1. ACTOS URGENTES
Son todas aquellas actuaciones desplegadas por la Polica Judicial, por iniciativa propia una vez conocida la noticia criminal, ello significa que no se requiere de autorizacin ni orden del Fiscal, como se evidencia en el caso Pandilla, en el cual una vez informada la Polica Judicial procedi a inspeccionar el lugar de los hechos y de los cadveres de Cardona Arce y de Barn Rojas, as como a efectuar entrevistas a las jvenes acompaantes de las vctimas.
1.1. Inspeccin del lugar de los hechos
En este punto es necesario aclarar que no todas las noticias criminales implican el despliegue o la realizacin de actos urgentes.
El funcionario de Polica Judicial, una vez tenga conocimiento de la comisin de un hecho que pueda constituir delito debe, si es procedente, de manera inmediata trasladarse al lugar de los hechos, y sobre ste debe realizar un examen minucioso completa y metdicamente (CPP, art. 213). En ese sentido los funcionarios de Polica Judicial frente a la ocurrencia de un delito deben analizar la pertinencia de la inspeccin, es decir, que existan motivos para inferir que con esta diligencia se hallarn elementos materiales de prueba relevantes para los fines de la investigacin.
Como se puede observar en el caso Pandilla la finalidad principal que se persigue con la inspeccin al lugar del hecho es descubrir, identificar, recoger y embalar, de acuerdo con los procedimientos tcnicos establecidos en los manuales de criminalstica, todos los
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1.1.1. Inspeccin a lugares diferentes al hecho. elementos materiales probatorios y evidencia fsica, que tiendan a demostrar la realidad del hecho y a sealar al autor y partcipes del mismo.
Dentro de las actuaciones que la ley ha considerado que adelanta la Polica Judicial sin autorizacin judicial previ, se encuentra la inspeccin de cualquier otro lugar, diferente al del hecho, cuya finalidad es descubrir elementos materiales probatorios y evidencia fsica tiles para la investigacin (CPP, art. 215).
1.2. Inspeccin a cadver
En los casos de homicidio o de hechos que se presuman como tal, la Polica Judicial inspecciona el lugar y embala tcnicamente el cadver, de acuerdo con los manuales de criminalstica (CPP, art. 214). As, los cadveres de Cardona y de Barn debieron ser embalados en bolsas plsticas con sus respectivos rtulos para procurar su conservacin.
El cadver, de ser posible, debe ser identificado por cualquiera de los mtodos previstos en la Ley y trasladado al centro mdico legal con la orden de que se practique la necropsia.
Si se hallan partes de cuerpo humano o restos seos en el lugar de la inspeccin, la Polica Judicial debe recogerlos en el estado en que se encuentren, embalarlos tcnicamente, trasladarlos a la dependencia del Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses o centro mdico idneo, para los exmenes que correspondan.
Sobre los elementos materiales probatorios y evidencia fsica descubiertos en las diligencias de inspeccin del lugar de los hechos o inspeccin de cadver se deben realizar actividades de aseguramiento y custodia. Ello significa que para cada Elemento Material Probatorio y Evidencia Fsica, como result ser el cuchillo
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encontrado en la escena con rastros de sangre en el caso examinado, se deben tener en cuenta las reglas mnimas de la Cadena de Custodia: asegurar, embalar y custodiar, a las cuales deben ceirse los particulares que por razn, de su trabajo o por el cumplimiento de las funciones propias de su cargo, en especial el personal de los servicios de salud, que entren en contacto con elementos materiales probatorios y evidencia fsica (CPP, art. 255)
Las medidas se toman con el objetivo de evitar la suplantacin o la alteracin de los elementos materiales probatorios y evidencia fsica recolectada.
La actividad se hace mediante la fijacin a travs de fotografa, video o cualquier otro medio tcnico y realizando levantamiento de plano que recae sobre el lugar de la inspeccin y cada elemento material probatorio y evidencia fsica descubiertos, y debe realizarse antes de ser recogido y con un riguroso cumplimiento de los protocolos previamente elaborados por la Fiscala para su cumplimiento por parte de la Polica Judicial.
Se debe efectuar el levantamiento de un acta en la que consten los pormenores de toda la diligencia. sta debe ser suscrita por el funcionario y las personas que la atendieron, colaboraron o permitieron la realizacin.
Es importante recordar que en el Sistema Penal Acusatorio no hay pruebas antes de que las mismas sean producidas en el Juicio Oral, lo que significa que la evidencia fsica y los elementos materiales de prueba deben mantenerse desde su hallazgo hasta su presentacin en el Juicio con caractersticas de autenticidad y mismidad.
1.2.1. Traslado del cadver
91 Ante el hallazgo de un cadver, luego de realizar la respectiva inspeccin tcnica, el funcionario de Polica Judicial debe proceder a
1.3. Entrevista trasladarlo a la respectiva dependencia del Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses o, en su defecto, a un centro mdico oficial para que se realice la necropsia mdico-legal (CPP, art. 205).
Es el procedimiento utilizado por la Polica Judicial para obtener informacin respecto a la ocurrencia de un delito a travs de una serie de preguntas dirigidas a la vctima o a un potencial testigo, cuyo objetivo es la obtencin de informacin til para la indagacin e investigacin de los hechos (CPP, art. 206). Por ello, al comprender la relevancia de las declaraciones de las jvenes testigos, la Polica Judicial en el caso Pandilla, procedi a adelantar esta diligencia.
En desarrollo de esta actuacin la Polica Judicial debe emplear los medios idneos para registrar los resultados, cumpliendo las reglas tcnicas pertinentes, como podran ser grabaciones magnetofnicas o fonpticas y documentos escritos, entre otros, los cuales se deben someter a cadena de custodia (CPP, art. 205).
Adems, el investigador debe dejar constancia de sus observaciones en el cuaderno de notas (Consejo Nacional de Polica Judicial, 2005, p. 38)
En este punto, es pertinente hacer referencia a las consideraciones especiales que se deben tener en cuenta cuando es necesario entrevistar a un nio, nia o adolescente, para tal fin se debe hacer alusin a lo consignado en el cdigo de infancia y adolescencia, que es claro cuando estipula que los nios, las nias y los adolescentes pueden ser citados como testigos en los procesos penales que se adelanten contra los adultos, al tiempo que impone la necesidad de que sea el Defensor de Familia con cuestionario enviado previamente por el fiscal o el juez quien, de manera exclusiva, tome las declaraciones. Otorgando al defensor la potestad de formular tan solo
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las preguntas que no sean contrarias al inters superior del nio, nia o adolescente (Ley 1089, art. 150).
En la misma disposicin, el legislador ha determinado que el juez de manera excepcional puede intervenir en el interrogatorio del nio, la nia o el adolescente para conseguir que este responda a la pregunta que se le ha formulado o que lo haga de manera clara y precisa, previendo que tal interrogatorio debe llevarse a cabo fuera del recinto de la audiencia y en presencia del Defensor de Familia, siempre respetando sus derechos prevalentes.
Ahora, el legislador ha dispuesto que cuando se trate de declaraciones y entrevistas que deban ser rendidas por nios, nias o adolescentes ante la Polica Judicial y la Fiscala, durante las etapas de indagacin o investigacin se debe adoptar igual procedimiento que ante el juez, es decir, se debe practicar en presencia del Defensor de Familia, en lugar idneo y respetando siempre sus derechos prevalentes y su inters superior.
1.4. Interrogatorio al indicado A discrecin del juez, los testimonios podrn practicarse a travs de comunicacin de audio video, caso en el cual no ser necesaria la presencia fsica del nio, la nia o el adolescente (Ley 1089, art. 150).
Consiste en un procedimiento excepcional, utilizado por el Fiscal o la Polica Judicial, siempre que el indiciado renuncie al derecho a guardar silencio, y est asistido por su defensor de confianza, en tal evento se le formulan preguntas sobre la comisin del hecho punible, siempre y cuando, existan motivos fundados para inferir su participacin en el hecho investigado, con el objetivo de obtener informacin respecto a la ocurrencia del mismo (CPP, art. 282).
93 En el desarrollo del interrogatorio el funcionario debe tener en cuenta que, al interrogado no se le debe hacer imputacin alguna y es preciso
hacerle conocer que tiene derecho a guardar silencio y que no est obligado a declarar contra s mismo ni en contra de su cnyuge, compaero permanente o parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o civil, o segundo de afinidad.
Es preciso observar que en el caso Pandilla el interrogatorio practicado a los indiciados no tiene vocacin de licitud en la medida en que se practic en ausencia de abogado y se omiti el deber por parte de los funcionarios de informar a los retenidos que tenan el derecho a guardar silencio y a no autoincriminarse. As las cosas, la vinculacin que aquellos hicieran de Vergara no est llamada a ser valorada como fundamento razonable para iniciar una investigacin en su contra.
De igual forma, en desarrollo de esta actuacin la Polica Judicial debe emplear los medios idneos para registrar los resultados, cumpliendo las reglas tcnicas pertinentes, como podran ser grabaciones magnetofnicas o fonpticas y documentos escritos, entre otros, los cuales se deben someter a cadena de custodia (CPP, art. 205).
2. LABORES DE ASEGURAMIENTO Y CUSTODIA
El objetivo principal que se persigue con la inspeccin al lugar de los hechos o a lugares diferentes a ste, e incluso la inspeccin de cadver, es el descubrimiento de elementos materiales probatorios y evidencia fsica tiles para la investigacin. Es por ello que cada elemento material probatorio y evidencia fsica recogido debe ser asegurado, embalado y custodiado para evitar su suplantacin o alteracin. Para tal efecto los procedimientos que sobre ellos se ejecuten deben realizarse observando las reglas de cadena de custodia. (CPP, art. 216).
94 3. INFORME EJECUTIVO
Sobre los actos urgentes y sus resultados la Polica Judicial debe presentar, dentro de las treinta y seis (36) horas siguientes, un
informe ejecutivo al fiscal competente para que asuma la direccin, coordinacin y control de la investigacin, tal como lo hicieron los funcionarios de Polica Judicial del caso Pandilla, quienes una vez realizada la inspeccin al lugar del hecho, la inspeccin de los cadveres de los jvenes Cardona y Barn y las entrevistas de ngela Cardona y Katerinne Parra, presentaron el correspondiente informe.
Con base en referido informe y teniendo en cuenta los primeros hallazgos, se efecta por parte de la Fiscala un anlisis de la actividad de la Polica Judicial, cuya finalidad es evaluar si se han respetado los principios rectores y las garantas procesales, de tal suerte, que si del anlisis resultare que la actividad de la Polica Judicial ha sido contraria a estas disposiciones, el fiscal debe ordenar el rechazo de esas actuaciones e informar de las irregularidades advertidas a los funcionarios competentes en los mbitos disciplinario y penal (CPP, Art. 212).
4. ACOMPAAMIENTO A VCTIMAS AL CENTRO MDICO
EL funcionario de Polica Judicial, en los casos en los cuales tenga la posibilidad y las circunstancias lo ameriten o cuando deba practicarse examen mdico-legal a la vctima, le acompaar al centro mdico respectivo (CPP, art. 205)
5. RECEPCIN DE LA NOTICIA CRIMINAL (Art. 205 ley 906 de 2004)
El hecho punible, en cuya investigacin y persecucin acta la Polica Judicial bajo la direccin y coordinacin de la Fiscala, llega al conocimiento de sta a travs de diversos medios. Como fuentes se tienen las formales y no formales, entre las primeras se encuentran la denuncia, la querella, la peticin especial del Procurador, el reporte de iniciacin de la actividad emprendida por la Polica Judicial, el informe ejecutivo de la Polica Judicial acerca de los actos urgentes y en general, cualquier otro medio de origen oficial como el informe de otras autoridades (Fiscala General de la Nacin, 2005, p. 17). 95
Como fuentes no formales se encuentran la informacin obtenida por llamadas telefnicas, noticias difundidas por medios de comunicacin, annimos, informantes y correos electrnicos entre otros (Fiscala General de la Nacin, 2005, p. 17).
6. REGISTROS Y ALLANAMIENTOS EN CASO DE FLAGRANCIA
En las situaciones de flagrancia, la Polica Judicial puede proceder al registro y allanamiento del inmueble, nave o aeronave propiedad del indiciado.
Cuando, quien es sorprendido en flagrancia se refugia en bien inmueble ajeno no abierto al pblico, la Polica Judicial debe solicitar el consentimiento del propietario20, poseedor o tenedor para acceder al inmueble, si no consigue esta autorizacin se debe tramitar la orden correspondiente ante la Fiscala General de la Nacin.
No es necesario esperar la orden de la Fiscala General de la Nacin, para acceder al inmueble ajeno, an cuando no medie la autorizacin de propietario, poseedor o tenedor, cuando por voces de auxilio resulte necesaria la intervencin inmediata o se establezca coaccin del indiciado en contra del propietario o tenedor (CPP, art. 229).
7. EXCEPCIONES AL REQUISITO DE LA ORDEN ESCRITA DE LA FISCALA GENERAL DE LA NACIN PARA PROCEDER AL REGISTRO Y ALLANAMIENTO
No se debe considerar como suficiente la simple ausencia de objeciones por parte del interesado, sino que es un deber acreditar la libertad del afectado al manifestar la autorizacin para el registro.
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La Ley ha previsto casos en los que excepcionalmente se puede omitir el requisito de orden escrita de la Fiscala General de la Nacin, para proceder al registro y allanamiento cuando:
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Medie consentimiento expreso del propietario o simple tenedor del bien objeto del registro, o de quien tenga inters por ser afectado durante el procedimiento. No exista una expectativa razonable de intimidad que justifique el requisito de la orden21. Se trate de situaciones de emergencia tales como incendio, explosin, inundacin u otra clase de estragos que pongan en peligro la vida o la propiedad (CPP, art. 230).
En principio se tena como excepcin a la regla en virtud de la cual es estrictamente necesaria la orden escrita del fiscal para efectuar el allanamiento y registro, la eventualidad en la cual ste se llevara a cabo con ocasin de la captura del indiciado, imputado, acusado, condenado, pero la Corte Constitucional consider que la referida disposicin
no se refiere a los casos en que se puede practicar un registro domiciliario para aprehender a la persona sorprendida en flagrancia o afectada con una orden de detencin, que luego de la persecucin se refugia en su domicilio, sino que establece un procedimiento contrario, en el cual la Polica Judicial, sin orden escrita de la Fiscala, del Juez de Control de Garantas o de otra de las autoridades judiciales habilitadas para ello, quedara autorizada para llevar a cabo un registro, con ocasin de la captura del indiciado, imputado, acusado o condenado, sin que para el efecto tenga la respectiva orden escrita. As, la Constitucin, con especial nfasis, por encontrarlo ligado a la libertad personal, protege de manera especfica el derecho fundamental
Se entiende que no existe una expectativa razonable de intimidad cuando: el objeto se encuentra en campo abierto, a plena vista, o cuando se encuentra abandonado o cuando el objeto se encuentre a plena vista merced al auxilio de medios tcnicos que permitan visualizarlo ms all del alcance normal de los sentidos
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a la inviolabilidad del domicilio, de tal manera que el Estado tiene restricciones previstas para que sus autoridades puedan penetrar en l (Sent. C-519 de 2007).
8. CAPTURA EN FLAGRANCIA
En cuanto a la captura, es preciso sealar que solamente existen dos formas de capturar a una persona, la primera, en situacin de flagrancia (Const. Pol., art. 32 y CPP, art. 301) y la segunda, la constituye la orden de captura, bien sea proferida por un Juez con funciones de Control de Garantas (CPP, art. 297), o proferida, excepcionalmente, por el Fiscal General de la Nacin, o por un fiscal delegado (Ley 1142, art. 21).
Se entiende que existe situacin de flagrancia cuando, la persona es sorprendida y aprehendida al momento de cometer el delito, cuando es sorprendida o individualizada al momento de cometer el delito y aprehen, de quien presencie el hecho y si la persona es sorprendida y capturada con objetos, instrumentos o huellas, de los cuales aparezca fundadamente que momentos antes ha cometido un delito o participado en l (CPP, art. 301).
Capturada la persona en flagrancia por la autoridad, sta debe leerle sus derechos (CPP, art. 303). El funcionario inmediatamente debe conducir al aprehendido ante la Fiscala General de la Nacin (CPP, art. 302).
La Polica Judicial de manera inmediata debe proceder a la plena identificacin y registro del aprehendido, con el propsito de constatar capturas anteriores, procesos en curso y antecedentes.
El Fiscal solicita audiencia ante el Juez de Control de Garantas para efectos de que ejerza control a la legalidad formal y material de la captura, a ms tardar dentro de las 36 horas siguientes a sta (CPP, art. 302).
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El artculo 18 de la ley 1142 en su tercer pargrafo sealaba, entre otras cosas, que en los eventos en los cuales por las distancias, la dificultad en las vas de acceso, los desplazamientos y el orden pblico, no fuera posible dentro de trmino de las treinta y seis (36) horas siguientes a la captura, trasladar a la persona aprehendida ante el Juez de Control de Garantas, dentro del mismo trmino, se deba legalizar su captura con la constancia que haga la Fiscala General de la Nacin, respecto de los motivos por los cuales se imposibilit el traslado y el compromiso de presentarlo tan pronto sean superadas las dificultades, pero referido pargrafo fue declarado inexequible por la Corte Constitucional mediante sentencia C-425 de 2008, con ponencia del Magistrado Marco Gerardo Monroy Cabra.
Una vez capturado el sujeto, debe practicrsele un examen mdico, para conocer el estado de salud y condiciones fsicas en las que se encuentra el sujeto al momento de su aprehensin, y de esa manera evitar que el sujeto se cause lesiones que no devienen del momento de la captura y alegue falsos atropellos.
En tratndose de menores de edad, nios, nia o adolescentes se debe advertir que si son sorprendidos en situacin de flagrancia tienen un trato diferencial. Si se trata de nios o nias, es decir, menores de 14 aos, la autoridad de polica lo debe poner inmediatamente o a ms tardar en el trmino de la distancia a disposicin de las autoridades competentes de proteccin y restablecimiento de derechos. Si es un particular quien lo sorprende, debe ponerlo de inmediato a disposicin de la autoridad policial para que esta proceda en la misma forma (Ley 1098, art. 143).
En tanto que si se trata de adolescentes, es decir menores cuya edad oscila entre los 14 y 18 aos, el funcionario de Polica Judicial que realiza la aprehensin debe conducir al adolescente de inmediato ante el Fiscal Delegado para la autoridad judicial, quien dentro de las 36 horas siguientes lo presentar al Juez de Control de Garantas y le expondr cmo se produjo la aprehensin. 99
Ahora bien, se debe hacer nfasis en la prohibicin especial y expresa hecha por la ley de infancia y adolescencia, segn la cual se prohbe a los funcionarios policiales conducir a los nios, nias y adolescentes mediante la utilizacin de esposas o cualquier otro medio que atente contra su dignidad.
Al tiempo que prohbe el uso de armas para impedir o conjurar la evasin del nio, nia o adolescente que es conducido ante autoridad competente, salvo que sea necesario para proteger la integridad fsica del encargado de su conduccin ante la amenaza de un peligro grave e inminente (Ley 1098. Art. 94).
Se debe ser enftico en estas prohibiciones especiales porque el Cdigo de infancia ya adolescencia, es claro al advertir que la infraccin a tal disposicin ser casual de mala conducta con las consecuencias que ello supone.
9. LECTURA DE DERECHOS DEL CAPTURADO
Conforme al artculo 303 del CPP, al capturado que sea capturado en flagrancia o con previa orden, se le informar de manera inmediata de lo siguiente:
1) Del hecho que se le atribuye y motiv su captura y el funcionario que la orden.
2) Del derecho a indicar la persona a quien se deba comunicar su aprehensin. El funcionario responsable del capturado inmediatamente proceder a comunicar sobre la retencin a la persona que este indique.
100 3) Del derecho que tiene a guardar silencio, que las manifestaciones que haga podrn ser usadas en su contra y que no est obligado a declarar en contra de su cnyuge,
compaero permanente o parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o civil, o segundo de afinidad.
4) Del derecho que tiene a designar y a entrevistarse con un abogado de confianza en el menor tiempo posible. De no poder hacerlo, el sistema nacional de defensora pblica proveer su defensa.
10. REGISTRO PERSONAL INCIDENTAL A LA CAPTURA
La sentencia C - 822 de 2005, identific tres figuras diferentes de registro personal, la primera el registro personal que desarrolla la Polica Nacional en ejercicio de su funcin preventiva, la segunda el registro personal incidental a la captura, es decir, que se lleva a cabo con ocasin de ella, y por ltimo, el registro personal antecedido por un programa metodolgico, es decir, con ocasin de labores investigativas.
En referida providencia la Corte, ha sido clara al manifestar que el registro personal incidental a la captura no requiere de control previo del Juez con funciones de Control de Garantas y adems ha manifestado que:
ste se practica en el momento mismo de la captura o inmediatamente despus de sta, y tiene como finalidad asegurar la eficacia misma de la captura, y as, detectar armas que puedan ser usadas en contra de las autoridades que realizan la captura y causar daos a su vida o su integridad personal, o que pueden ser empleadas para facilitar la huda de la persona capturada. Igualmente tiene como finalidad proteger de la destruccin o el ocultamiento elementos materiales probatorios o evidencia fsica que se encuentren en posesin de la persona capturada. Comprende, por lo tanto, la revisin superficial del individuo, de la indumentaria que porta, y de objetos bajo control fsico de la
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persona capturada, como un bolso, como quiera que por su cercana fsica stos pueden ser usados para ocultar armas o evidencia fsica (Corte Constitucional, Sent. C-822 de 2005).
Es importante destacar los requisitos que la Corte Constitucional en referida sentencia ha establecido para que el registro personal incidental a la captura se considere ajustado a la Constitucin Poltica:
1. Debe tratarse de una captura legtima, ya sea ordenada por un juez o en caso de flagrancia.
2. El registro personal debe realizarse inmediatamente despus de la captura;
3. El registro debe recaer sobre la superficie de la persona, su indumentaria y de los enseres que lleve consigo;
4. El procedimiento no puede entraar observar a la persona desnuda ni el tocamiento de rganos sexuales y senos, por que ello implicara una afectacin de los derechos de la persona capturada que slo podra tener lugar con autorizacin judicial previa.
De manera excepcional, el registro incidental sin orden judicial previa de los rganos sexuales del imputado o imputada es posible, solo cuando sea visible o manifiestamente notorio que en dichos lugares se ocultan armas que puedan ser empleadas para impedir la captura o facilitar la huida. No obstante, los funcionarios encargados de practicar dicha medida, deben observar con especial atencin toda clase de consideraciones compatibles con la dignidad humana del capturado (Corte Constitucional, Sent. C-822 de 2005).
102 11. REGISTRO PERSONAL INCIDENTAL AL ALLANAMIENTO
Si bien es cierto que en el Cdigo de Procedimiento Penal, no est contemplado el registro incidental al allanamiento, se debe
hacer la precisin de que tal actuacin le est permitida a los funcionarios que participen de tales diligencias, esto con el fin de asegurar y proteger la escena y la seguridad e integridad personal, de quienes realizan el procedimiento. Ahora bien, el registro personal incidental al allanamiento, debe estar acorde con los principios de necesidad, razonabilidad y proporcionalidad, al tiempo que debe observar las exigencias de la sentencia c-789 de 2006, en el entendido que debe ser externa, no invasiva y respetar el derecho a la dignidad humana.
12. PROCEDIMIENTO CUANDO EL CAPTURADO CARECE DE IDENTIFICACIN
En los eventos en que el capturado no presente documento de identidad, como podra ser el caso de un habitante de la calle,
la Polica Judicial tomar el registro decadactilar y lo remitir inmediatamente a la Registradura Nacional del Estado Civil a efectos de que expida en forma inmediata copia de la fotocdula. En caso de no aparecer registrada la persona en sus archivos, la Registradura Nacional del Estado Civil lo registrar con el nombre que se identific inicialmente y proceder a asignarle un cupo numrico. (Ley 1142, art. 11, adicionado al CPP, art. 128).
13. REGISTRO DE PERSONAS CAPTURADAS Y DETENIDAS
Los organismos con atribuciones de Polica Judicial, deben mantener un registro actualizado de las capturas de todo tipo que realicen, con los siguientes datos: identificacin del capturado, lugar, fecha y hora en la que se llev a cabo su captura, razones que la motivaron, funcionario que realiz o formaliz la captura y la autoridad ante la cual fue puesto a disposicin
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Para tal efecto, cada entidad debe remitir el referido registro a la Fiscala General de la Nacin, para que la dependencia a su cargo consolide y actualice dicho registro con la informacin sobre las capturas realizadas por cada organismo (CPP, art. 305).
14. INCAUTACIN DE BIENES CON FINES DE COMISO (FLAGRANCIA)
El artculo 84 del CPP, contempla la posibilidad de realizar incautaciones y ocupaciones con fines de comiso por parte de los funcionarios de Polica Judicial por iniciativa propia en los casos previstos en la ley, de lo cual se infiere que este caso especial aplica para la situacin de flagrancia, as por ejemplo en el supuesto en el cual tras la comisin de unas lesiones personales con arma corto punzante se logra aprehender a quien ocasiona la lesin y con ocasin al registro incidental a la captura en flagrancia se encuentra el arma, sta debe ser incautada por el funcionario.
En este punto, es pertinente realizar un acercamiento a las definiciones de comiso e incautacin. En tal sentido, para definir la primera, la Corte Constitucional ha dicho que El comiso o decomiso opera como una sancin penal ya sea principal o accesoria, en virtud de la cual el autor o copartcipe de un hecho punible pierde en favor del Estado los bienes, objetos o instrumentos con los cuales se cometi la infraccin y todas aquellas cosas o valores que provengan de la ejecucin del delito, exceptundose, como es obvio, los derechos que tengan sobre los mismos sujetos pasivos o terceros. (Corte Constitucional. Sent. C-076 de 1993).
Mientras tanto la incautacin es una medida preventiva que no implica una decisin sobre los bienes, solo se sacan de la rbita de dominio del quien es titular del bien mientras se adopta una decisin definitiva sobre ellos.
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15. LABORES TENDIENTES A DEMOSTRAR LA NECESIDAD DE LA MEDIDA DE ASEGURAMIENTO
Con el fin de establecer la posibilidad que tiene el imputado para obstruir la justicia, desarrollar actividades que pongan en peligro la comunidad o la vctima, o que eventualmente impidan su comparecencia (CPP, art. 308), la Polica Judicial debe adelantar labores de vecindario que le permitan recoger elementos materiales probatorios y evidencia fsica, tendientes a demostrar ante el Juez de Control de Garantas, la necesidad de adoptar en contra del imputado medida de aseguramiento.
En particular, algunas de las labores que se desarrollan para el objetivo mencionado, son la verificacin del arraigo del sujeto a la comunidad, para lo cual debe determinar su domicilio, asiento familiar, negocios, trabajo, y las facilidades que tenga para abandonar definitivamente el pas o para permanecer oculto (CPP, art. 312, num. 1).
16. BSQUEDA SELECTIVA EN BASES DE DATOS PBLICAS
La Polica Judicial, cuando requiere realizar las comparaciones de datos registradas en las bases mecnicas, magnticas u otras similares, siempre y cuando se trate de un simple cotejo de informaciones de acceso pblico, puede hacerlo sin autorizacin previa del Fiscal (CPP, art. 244).
Bajo estas consideraciones es completamente pertinente poner de presente qu informacin ha sido clasificada por la Corte como pblica.
La informacin pblica, es aquella que puede ser obtenida y ofrecida sin reserva alguna y sin importar si la misma sea informacin general, privada o personal. Por va de ejemplo, pueden contarse los actos normativos de carcter general, los
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documentos pblicos en los trminos del artculo 74 de la Constitucin, y las providencias judiciales debidamente ejecutoriadas; igualmente sern pblicos, los datos sobre el estado civil de las personas o sobre la conformacin de la familia. Informacin que puede solicitarse por cualquier persona de manera directa y sin el deber de satisfacer requisito alguno (Corte Constitucional, T-729 de 2002).
17. DESTRUCCIN DEL OBJETO MATERIAL DEL DELITO
La Polica Judicial, segn el artculo 87 del CPP debe destruir, en presencia del fiscal y del agente del Ministerio Pblico y una vez cumplidas las previsiones para la cadena de custodia y establecida su ilegitimidad por informe del perito oficial, los bienes que constituyen objeto material de la conducta punible cuando se trate de delitos contra la salud pblica, los derechos de autor, falsificacin de moneda, ofrecimiento engaoso de productos y servicios, usurpacin de marcas y patentes y uso ilegitimo de patentes y adicionalmente, a la luz de lo dispuesto por el artculo 256 del CPP, los funcionarios de Polica Judicial, frente a la imposibilidad del fiscal para ordenarlo, deben destruir los materiales explosivos en el lugar del hallazgo, cuando las condiciones de seguridad lo permitan.
18. PROCEDIMIENTO PREVIO A LA DESTRUCCIN DE LABORATORIOS DE ALUCINGENOS, CULTIVOS ILCITOS Y SIMILARES
Les corresponde a los funcionarios de Polica Judicial que se encuentren frente a procedimientos donde se hallen laboratorios rsticos para el procesamiento de sustancias alucingenas o cultivos ilcitos de hoja de coca o amapola, antes de proceder a su destruccin, tomar muestras y grabar en videocinta o fotografiar los laboratorios y los elementos y sustancias que sean objeto o producto del delito. Ello con la finalidad de que los elementos
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fsicos sean sustituidos por las fotografas o videos, siendo estos ltimos los utilizados durante el juicio oral o en cualquier otro momento del procedimiento. Las fotografas, filmaciones y muestras deben ser embaladas, rotuladas y sometidas a la cadena de custodia. (Ley 1142, art. 6).
19. INFORMACIN A LA VCTIMA
La Polica Judicial junto con el fiscal, a quien demuestre al menos sumariamente su calidad de vctima, debe suministrarle informacin acerca de:
Organizaciones a las que puede dirigirse para obtener apoyo. El tipo de apoyo o de servicios que puede recibir. El lugar y el modo de presentar una denuncia o una querella. Las actuaciones subsiguientes a la denuncia y su papel respecto de aquellas. El modo y las condiciones en que puede pedir proteccin. Las condiciones en que de modo gratuito puede acceder a asesora o asistencia jurdica, asistencia o asesora sicolgicas u otro tipo de asesora. Los requisitos para acceder a una indemnizacin. Los mecanismos de defensa que puede utilizar. El trmite dado a su denuncia o querella. Los elementos pertinentes que le permitan, en caso de acusacin o preclusin, seguir el desarrollo de la actuacin. La posibilidad de dar aplicacin al principio de oportunidad y a ser escuchada tanto por la Fiscala como por el juez de control de garantas, cuando haya lugar a ello. La fecha y el lugar del juicio oral. El derecho que le asiste a promover el incidente de reparacin integral. La fecha en que tendr lugar la audiencia de dosificacin de la pena y sentencia. La sentencia del juez.
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En caso de existir un riesgo para las vctimas que participen en la actuacin, la Polica Judicial debe adoptar las medidas necesarias para garantizar que se les informe sobre la puesta en libertad de la persona inculpada (CPP, art. 136).
20. INFORMAR DE SUS ACTUACIONES AL MINISTERIO PBLICO
Conforme lo expuesto en el artculo 109 del Cdigo de Procedimiento Penal, los funcionarios de Polica Judicial deben informar, oportunamente por el medio ms expedito al Ministerio Pblico de las diligencias y actuaciones de su competencia.
21. INFORME DEL INVESTIGADOR DE CAMPO
Cuando haya lugar a efectuar investigaciones de campo, el funcionario de Polica Judicial debe presentar un informe en el cual relacione dicha actividad y que contenga una descripcin clara y precisa de la forma, tcnica e instrumentos utilizados en la actividad investigativa a que se refiere el informe, de los resultados de la actividad investigativa antes mencionada y una relacin clara y precisa de los elementos materiales probatorios y evidencia fsica descubiertos, as como de su recoleccin, embalaje y sometimiento a cadena de custodia. Este informe debe acompaarse con el registro de las entrevistas e interrogatorios que hubiese realizado (CPP, art. 209).
22. INFORME DEL INVESTIGADOR DE LABORATORIO
El investigador de laboratorio una vez ejecutada la labor que se le asigne debe presentar un informe en el que realice una descripcin clara y precisa del elemento material probatorio y evidencia fsica examinados, descripcin clara y precisa de los procedimientos tcnicos empleados en la realizacin del examen
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y, adems, relacin de los instrumentos empleados e informacin sobre su estado de mantenimiento al momento del examen, explicacin del principio o principios tcnicos y cientficos aplicados e informe sobre el grado de aceptacin por la comunidad cientfica y la descripcin clara y precisa de los procedimientos de su actividad (CPP. art. 210).
23. MEDIDAS SOBRE BIENES RELACIONADOS CON DELITOS CULPOSOS
Cuando se trate de delitos culposos, los vehculos automotores, naves o aeronaves o cualquier unidad montada sobre ruedas y los dems objetos que tengan libre comercio, deben ser sometidos a los procedimientos de cadena de custodia (CPP, art. 100).
En este punto se debe hacer una interpretacin sistemtica de la norma, en el sentido de interpretarla conjuntamente con el artculo 256 del C.P.P., que establece que, cuando se trata de macroelementos materiales probatorios, es decir, objetos de gran tamao, como naves, aeronaves, vehculos automotores, mquinas, gras y otros similares, stos se grabarn en videocinta o se fotografiarn en su totalidad, de tal forma que las fotografas y videos sustituyen al elemento fsico y se utilizan en su lugar, durante el juicio oral y pblico o en cualquier otro momento del procedimiento para lo cual se les aplica el procedimiento de cadena de custodia.
Luego, de acuerdo con lo previsto en el artculo 266 los macroelementos materiales probatorios despus de que sean examinados, fotografiados, grabados o filmados, se devuelven al propietario, poseedor o al tenedor legtimo segn el caso, previa demostracin de la calidad invocada, siempre y cuando no hayan sido medios eficaces para la comisin del delito.
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1. Establezca la diferencia entre interrogatorio y entrevista.
2. Argumente las razones por las cuales se hace necesaria la ejecucin de actos urgentes y los motivos por los cuales hay lugar a prescindir de la autorizacin del Fiscal.
3. Siendo las 24 horas del da 24 de diciembre de 2006, un transente, a la altura de la Cra. 7 con calle 26 en el centro de Bogot es arrollado por un vehculo fantasma, causndole la muerte.
Con base en este supuesto fctico identifique los actos urgentes y dems actuaciones a los que haya lugar por parte de la Polica Judicial, describa cmo se deben desarrollar y elabore el informe que debe presentar al fiscal.
4. La destruccin del bien incautado procede cuando se trata de delitos:
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GLOSARIO
DECLARACIN _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ ENTREVISTA _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ ESCENA _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ INSPECCIN _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ INTERROGATORIO _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ Referencias
Consejo Nacional de Polica Judicial (2005) Manual nico de Polica Judicial. Bogot. 112 Cdigo de Procedimiento Penal.
Corte Constitucional (2008) Sentencia C-425. M.P. Marco Gerardo Monroy
Corte Constitucional (2008) Sentencia C-185. M.P. Manuel Jos Cepeda
Corte Constitucional (2008) Sentencia C-163. M.P. Jaime Crdoba Trivio
Corte Constitucional (2007) Sentencia C-519. M.P. Nilson Pinilla Pinilla
Corte Constitucional (2005) Sentencia C-822. M.P. Manuel Jos Cepeda
Corte Constitucional (1993) Sentencia C-076. M.P. Jaime Sann Greiffenstein.
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UNIDAD 4
PROGRAMA METODOLGICO Y AUTORIZACIONES DE LA FISCALA
Objetivo General
Objetivos Especficos Disear un programa metodolgico, definiendo e identificando sus fases y reconocer las actuaciones de la Polica Judicial que requieren de autorizacin por parte de la Fiscala y admiten la iniciativa de la Polica Judicial.
115 Conceptualizar y definir las caractersticas y etapas del programa metodolgico, con lo cual el funcionario estar en la capacidad de aportar en su construccin y ejecucin.
Sugerir los elementos adecuados para la elaboracin y ejecucin del programa metodolgico a partir del desarrollo de su capacidad propositiva frente al mismo.
Relacionar las actuaciones que en desarrollo de la actividad investigativa el funcionario puede diligenciar mediando autorizacin del Fiscal, de tal suerte que el discente estar en la capacidad de comprender las razones que sustentan la necesidad de la autorizacin y tendr la claridad para actuar en casos concretos de la manera adecuada. Casos Base Caso El Hueco22
El 1 de enero de 2006, en horas de la madrugada, cuando la joven ISABEL PANTOJA de 20 aos de edad, se diriga a su residencia, a la altura de la carrera 19 N 69-C-36 Sur, fue sorprendida por LUIS REINEL MURILLO PINZN y RUBEN IGNACIO LEIVA, quienes luego de llevarla mediante el empleo de violencia fsica al sitio denominado El Hueco la accedieron carnalmente, la golpearon con sus puos y la dejaron en estado de inconsciencia, causndole lesiones que ameritaron incapacidad mdico legal definitiva de 45 das sin secuelas, y trastorno por estrs postraumtico con alteracin del estado de nimo, los hombres huyeron del lugar.
Al lugar lleg un sujeto identificado como CARLOS LVAREZ, quien prest ayuda a la joven y llam a las autoridades dando una descripcin de los sujetos, y con esta informacin se logr la captura de uno de los sujetos minutos despus. Despus, de retenerlo, agentes de la SIJIN lo condujeron a la Fiscala, y el Fiscal delegado solicit audiencia ante el Juez de Control de Garantas a fin de legalizar la captura.
Caso basado en: Corte Suprema de Justicia, Sentencia No. 27218 M.P.: Yesid Ramrez Bastidas
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Mediante autorizacin del Fiscal delegado, la Polica Judicial localiz a Carlos lvarez y a la vctima ISABEL PANTOJA para que fueran a identificarlos en diligencia de reconocimiento en fila de personas; y, segn lo anotado en dicho Informe.
Se procedi a conducir al hombre a las instalaciones de la SIJIN, y all se someti al procedimiento de reconocimiento en fila de personas, para lo cual se le visti con prendas semejantes a las de las otras seis personas que conformaban la fila y que tenan caractersticas fisonmicas similares, en tales condiciones pas, en primer lugar, la vctima y despus el seor Carlos lvarez y coincidieron en el hombre que sealaron, que responde al nombre de LUIS REINEL MURILLO PINZN.
Se condujo a la vctima y al testigo para llevar a cabo diligencia de reconocimiento en fotografas, se les exhibieron un total 15 fotografas de sujetos anteriormente condenados por el mismo ilcito y cuyas caractersticas aproximadamente corresponden a las del otro sujeto por ellos descrito, en tal diligencia coincidieron en reconocer como partcipe de los hechos al seor RUBN IGNACIO LEIVA.
Caso Cota De ese modo se logr la identificacin de LUIS REINEL MURILLO PINZN Y RUBN IGNACIO LEIVA, como presuntos responsables del delito.
Siendo las 6 de la tarde del da 28 de junio de 2006, CLEMENTINA RAMREZ habitante de la zona rural del municipio de Cota (Cundinamarca), encontrndose en su tienda escuch unos disparos que provenan de la zona boscosa e inmediatamente dio aviso a las autoridades de Polica del municipio, stos se dirigieron al lugar y al adentrase en los matorrales aproximadamente a 200 metros de la carretera hallaron un laboratorio presuntamente para el
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procesamiento de estupefacientes, la Polica dio aviso a las autoridades de Polica Judicial quienes con prontitud arribaron al lugar y procedieron a acordonarlo, inspeccionarlo, levantar informe, incautar los insumos encontrados, as como la droga procesada cuya totalidad ascenda a 80 kilogramos, materiales sobre los cuales se aplicaron las reglas de cadena de custodia. La totalidad del material incautado se llev ante el Fiscal, quien orden su destruccin, la cual se ejecut en presencia del mismo y de un agente del Ministerio Pblico en la afueras del municipio.
1. PROGRAMA METODOLGICO
Es el instrumento para la planeacin, desarrollo, control y ejecucin de las actividades operativas y tcnico cientficas de la investigacin, construido conjuntamente entre el Fiscal y los funcionarios de Polica Judicial, con el fin de esclarecer las circunstancias relacionados con la comisin del hecho punible.
La Ley (CPP, art. 207) establece que una vez recibido el informe ejecutivo sobre los actos urgentes al que se refiere el artculo 205, el Fiscal encargado de coordinar la investigacin dispondr la realizacin de reunin de trabajo con los miembros de la Polica Judicial, sesin en la cual el Fiscal, con el apoyo de los integrantes de la Polica Judicial, debe, en todos lo casos, trazar un Programa Metodolgico de la Investigacin. De est forma queda claro que el momento que la ley ha establecido como pertinente para construir el programa metodolgico es posterior a la ejecucin de actos urgentes cuando sean procedentes entendiendo que stos son de competencia directa de la Polica Judicial, o, de no haber necesidad de desplegar actos urgentes, una vez recepcionada la noticia criminal.
118 Ahora bien, es preciso enfatizar en que el programa metodolgico debe ser resultado de la comunicacin permanente y de la relacin
de cooperacin que debe existir entre Fiscal y equipo de polica judicial, y en este sentido, se reitera, debe ser construido mancomunadamente por fiscal y grupo investigativo.
Conforme al artculo 207 del CPP, el Programa Metodolgico debe contener:
La determinacin de los objetivos en relacin con la naturaleza de la hiptesis delictiva, que pueden ser entre otros, identificar e individualizar a los responsables del hecho punible, establecer mviles, clarificar circunstancias que rodearon al hecho. Los criterios para evaluar la informacin La delimitacin funcional de las tareas que se deban adelantar en procura de los objetivos trazados. En el caso El Hueco, se distribuyen las tareas de tal manera que a un funcionario le corresponde adelantar la diligencia de reconocimiento en fila de personas, a otro el reconocimiento en Fotografas, a otro la toma de muestras y as sucesivamente, hasta agotar el diligenciamiento de todas las actuaciones pertinentes. Los procedimientos de control en el desarrollo de las labores y los recursos de mejoramiento de los resultados obtenidos. 1.1. Elaboracin del Programa Metodolgico
Su elaboracin est a cargo del Fiscal delegado quien junto con su equipo de Polica Judicial, establece unos objetivos claros, concretos, medibles y verificables, como, por supuesto, en el caso El Hueco, lograr la correspondiente identificacin, individualizacin y captura de los agresores.
El momento para la elaboracin del programa metodolgico vara segn las circunstancias. En el caso en que haya necesidad de realizar actos urgentes, el Programa se realiza una vez recibido el informe ejecutivo. Por el contrario, cuando no hay lugar a desplegar actos urgentes el Programa Metodolgico se realiza una
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vez conocida la noticia criminal, ya sea por fuentes formales o no formales, caso en el cual, el funcionario que recibe la informacin debe formarse una idea de lo que probablemente pasar en ese caso, adems, es preciso que se elabore an en situaciones de flagrancia como ocurre en el caso Cota donde si bien se desplegaron actuaciones propias de ese tipo de casos, stas obedecieron, necesariamente, a la elaboracin del Programa Metodolgico. 1.2. Ejecucin del Programa Metodolgico
En la ejecucin del Programa Metodolgico de Investigacin, el Fiscal ordena la realizacin de todas las actividades que no impliquen restriccin a los derechos fundamentales y que sean conducentes al esclarecimiento de los hechos, al descubrimiento de los elementos materiales probatorios y evidencia fsica, a la individualizacin de los autores y partcipes del delito, la evaluacin y cuantificacin de los daos causados y a la asistencia y proteccin de las vctimas.
En cumplimiento de su funcin pblica, la Polica Judicial debe actuar ticamente con respeto a los derechos inherentes a la persona y en cabal acatamiento de los principio de lealtad y probidad.
2. AUTORIZACIONES DE LA FISCALA
2.1. Exhumacin En desarrollo del programa metodolgico si existe o por solicitud de la Polica Judicial, la Fiscala imparte autorizaciones que no requieren de control posterior del Juez de Control de Garantas, en los eventos que se desarrollan a continuacin.
120 El Fiscal encargado de dirigir la investigacin dispone, atendiendo a razones de necesidad que se realice una exhumacin (CPP, art. 217),
como es el procedimiento propio en los hallazgos de fosas comunes cuando se hace menester exhumar los cadveres para establecer principalmente la identidad de los mismos.
Bajo estas circunstancias es obligacin de la Polica Judicial establecer y revisar las condiciones del sitio preciso donde se encuentran los despojos objeto de la inspeccin; hacer la exhumacin del cadver o los restos, de acuerdo a las normas tcnicas; trasladarlos al centro de medicina legal, en donde se identifican tcnico-cientficamente, y se realizan las investigaciones y anlisis para descubrir lo que motiv la exhumacin (CPP, art. 217). 2.2. Reconocimiento por Medio de Fotografas o Videos
Es un mecanismo de identificacin a cargo de la Polica Judicial, que requiere de previa autorizacin del Fiscal que dirige la investigacin, cuya realizacin es posible cuando no exista un indiciado relacionado con el delito, cuando existiendo un indiciado no estuviere disponible para la realizacin de reconocimiento en fila de personas o, cuando el indiciado se negare a participar en la diligencia de reconocimiento de personas. As se observa en el caso El hueco donde se practic reconocimiento en fotografas dado que exista una descripcin fsica del sujeto, y aunque an no estaba identificado e individualizado, se contaba con un registro fotogrfico de sujetos con caractersticas similares a las narradas por la vctima y el testigo y con antecedentes por el mismo delito. 2.2.1. Procedimiento para el reconocimiento mediante fotografas o videos
Exhibir al testigo un nmero no inferior a siete (7) imgenes de diferentes personas, incluida la del indiciado, si la hubiere. Si hubiere indiciado, las imgenes debern corresponder a personas que posean rasgos similares.
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En ningn momento se puede sugerir o sealar la imagen que deba ser seleccionada por el testigo. No pueden estar presentes simultneamente varios testigos durante el procedimiento de identificacin. Cuando se pretenda precisar la percepcin del reconocedor con respecto a los rasgos fsicos de un eventual indiciado, se le exhibir el banco de imgenes, fotografas o videos de que disponga la Polica Judicial, para que realice la identificacin respectiva (CPP, art. 252).
2.3. Reconocimiento en fila de personas Es un deber posterior a la diligencia levantar un acta que debe contener la constancia resumida del resultado del reconocimiento y las imgenes utilizadas, la cual queda sometida a la cadena de custodia.
Consiste en la identificacin que realiza un testigo o la vctima, de un presunto autor o participe de la comisin de un hecho punible, a travs de la observacin directa de personas con caractersticas similares.
Esta diligencia procede en los casos en que se impute la comisin de un delito a una persona cuyo nombre se ignore, fuere comn a varias personas o cuando resulte necesaria la verificacin de su identidad. En el caso El Hueco, result necesaria esta diligencia para adquirir la certeza frente a la identidad del sujeto, puesto fue aprehendido atendiendo solo a la descripcin que de l dieron la vctima y el testigo.
En la ejecucin de la diligencia de reconocimiento en fila de personas se deben observar las siguientes reglas:
El reconocimiento se efectuar mediante la conformacin de una fila de personas, en nmero no inferior a siete (7), incluido el imputado, al que se le advertir el derecho que tiene de escoger el lugar dentro de la fila.
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No podr estar presente en una fila de personas ms que un indiciado. Las personas que formen parte de la fila debern tener caractersticas morfolgicas similares; estar vestidas de manera semejante y ofrecer modalidades anlogas, cuando sea el caso por las circunstancias en que lo percibi quien hace el reconocimiento. El testigo no podr observar al indiciado, ni a los dems integrantes de la fila de personas, antes de que se inicie el procedimiento. La Polica Judicial o cualquier otro interviniente, durante el reconocimiento, no podr hacer seales o formular sugerencias para la identificacin. En caso de ser positiva la identificacin, deber expresarse, por parte del testigo, el nmero o posicin de la persona que aparece en la fila y, adems, manifestar si lo ha visto con anterioridad o con posterioridad a los hechos que se investigan, indicando en qu circunstancias. De todo lo actuado se dejar registro mediante el empleo del medio tcnico idneo y se elaborar un acta que lo resuma, cualquiera que fuere su resultado (CPP, art. 253).
Si el reconocimiento en fila se desarrolla despus de realizada la imputacin se requerir la presencia del defensor del imputado.
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1. Realizar una mesa redonda en la que los discentes comenten segn su experiencia los problemas de diferentes rdenes que encuentran a la hora de ejecutar el Programa Metodolgico, y luego, conjuntamente elaborar propuestas a fin de solucionar los problemas encontrados.
2. Con sus compaeros simule una diligencia de reconocimiento en fila de personas, aplicando las formalidades que se deben observar y haga un acta de lo acontecido
3. Seale las diferencias entre exhumacin e inspeccin de cadver (Unidad 3)
4. Observe la actuacin de la Polica Judicial en el caso Cota frente a los elementos incautados y exponga su criterio.
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GLOSARIO
PROGRAMA METODOLGICO _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________
EXHUMACIN _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ RECONOCIMIENTO EN FILA DE PERSONAS _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ RECONOCIMIENTO EN FOTOGRAFAS _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________
Referencias American Psychological Association (2006), Manual de Estilos para publicaciones. Ciudad de Mxico: Ed. Manual Moderno.
126 Cdigo de Procedimiento Penal
ACTUACIONES DE LA POLICA JUDICIAL QUE REQUIEREN ORDEN DEL FISCAL Y CONTROL JUDICIAL POSTERIOR
Objetivo General
UNIDAD 5
Objetivos especficos Estructurar las actuaciones que despliega la Polica Judicial con orden del Fiscal General o delegado y que estn sujetas a control posterior por parte del Juez con funciones de Control de Garantas.
Identificar plenamente las actuaciones para cuyo despliegue se requiere de orden del Fiscal y posterior control judicial, con lo cual el funcionario ampliar la posibilidad de distinguir qu actuaciones devienen de su discrecionalidad y cules implican la observancia de la relacin jerrquica existente con la Fiscala. 127
Sustentar las razones que soportan la necesitad de someter las actuaciones ordenadas por la Fiscala y ejecutadas por la Polica Judicial a control posterior por parte del Juez de Garantas, de tal forma que el discente al finalizar esta unidad, lograr dimensionar la relevancia que el respeto por los Derechos fundamentales y las garantas procesales tiene en el diligenciamiento de las mentadas rdenes.
Casos Base Aplicar los preceptos legales, constitucionales y ticos en la materializacin de las rdenes impartidas por el Fiscal, de tal suerte que el funcionario estar en la capacidad de tomar las decisiones pertinentes a fin de no viciar sus actuaciones y consecuentemente la investigacin. Caso Guzmn Ramrez23
Se ha identificado una organizacin criminal dedicada al trfico de estupefacientes hacia los Estados Unidos.
Se acusa al seor FABIN GUZMN RAMREZ junto con otras 3 personas de coordinar la exportacin a los Estados Unidos, para su distribucin, de embarques de mltiples kilogramos de herona cultivada y procesada en Colombia, llevada luego a Venezuela desde donde era transportada a los Estados Unidos por couriers a bordo de vuelos comerciales que viajaban a travs de la Repblica Dominicana o directamente a los Estados Unidos.
23
Caso basado en: Corte Suprema de Justicia, sentencia No. 25171. M.P.: Julio Enrique Socha.
Con fundamento en informe de la Asistente Fiscal de los Estados Unidos KATHERINE R. GOLDSTEIN, de la Fiscala del Distrito Meridional de Nueva York, en el que sintetiza los hechos investigados consistentes en que el requerido integraba una organizacin
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internacional dedicada al trfico de herona, que era responsable de la distribucin de cantidades de kilogramos de herona, muchas de las cuales se exportaban a los Estados Unidos de Amrica, el Fiscal delegado que en Colombia conoca del caso, solicit autorizacin del Director Nacional de Fiscalas para efectos de infiltrar a un agente encubierto en la organizacin, al observar que de otro modo no sera posible dar con el desmantelamiento de la misma.
En desarrollo de su misin, el agente encubierto logr recolectar una serie de Elementos Materiales Probatorios a travs de fotografas y videos obtenidos con su telfono celular marca motorola A 1200 aprovechando la confianza del jefe de la organizacin quien dispuso para aqul, dada la cercana lograda, la tarea de asesinar a un dirigente poltico regional del municipio de Riohacha, frente a lo cual el agente no tuvo ms remedio que corresponder a la orden.
Como medida adicional se orden por parte del Fiscal la interceptacin de lneas telefnicas pertenecientes a miembros de la organizacin, por el trmino de 3 meses, vencido el cual fue necesaria una prrroga.
El informe expresa que a travs de las comunicaciones interceptadas sostenidas entre los acusados y otros, conocieron que la organizacin transport herona desde Colombia hacia lugares de trasbordo en Venezuela y la Repblica Dominicana y luego a los Estados Unidos, utilizando para el efecto transportistas y ocultando los narcticos en equipaje destinado a los Estados Unidos. Dice que tambin transfiri grandes cantidades de dinero en divisa estadounidense por medio de transferencias electrnicas y otros mtodos para su transporte a Colombia.
Adems, dieron como resultado dos incautaciones de herona por parte de la Polica Nacional de Colombia: El 30 de noviembre de 2.005 de dos kilogramos durante la parada de un autobs en una estacin de inspeccin en Ccuta, y el 26 de marzo de 2.006 de 5 kilogramos
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en una parada de un autobs en la estacin de inspeccin en Curuman.
La Fiscala ordena a sus agentes de Polica Judicial que desarrollen seguimiento a los sujetos identificados como FABIN GUZMN RAMREZ, MARCOS BLANCO ORTEGA y GLORIA GUZMN RAMREZ, lo que arroj como resultado que el 26 de marzo de 2.006 las autoridades de orden pblico colombianas observaron a FABIN GUZMN junto con MARCOS BLANCO ORTEGA y una mujer llegar al terminal de autobuses la Paz, en la Paz, Colombia. A MARCO BLANCO ORTEGA retirar una bolsa/maleta de la cajuela de su automvil y colocarla en el compartimiento del equipaje del autobs; y a la mujer obtener un boleto para reclamar el bolso el cual entreg a GUZMN RAMREZ, quien abord el autobs. Poco despus de partir el autobs, asevera, se intercept una llamada entre BLANCO ORTEGA y GUZMN RAMREZ, preguntando el primero al segundo cmo iban las cosas.
Ya en la tarde, asegura, los agentes del orden detuvieron el autobs y pidieron a los pasajeros reclamaran el equipaje sin que GUZMN RAMREZ lo hiciera. Debido a ello la bolsa fue tratada como propiedad abandonada y al ser sujeta a registro descubri que era la misma que llevaba BLANCO ORTEGA el 26 de marzo de 2.006, que contena aproximadamente 5.1 kilogramos de herona, y un boleto de reclamacin de equipaje a nombre de MARCO BLANCO ORTEGA, del 26 de marzo de 2.006.
Complementa, que poco despus de la incautacin BLANCO ORTEGA fue interceptado hablando con la mujer que obtuvo el boleto de reclamacin para GUZMN RAMREZ, preguntndole si recordaba el nmero de autobs, aceptando haber perdido algo ms. Aduce, que BLANCO ORTEGA fue interceptado en varias llamadas intentando verificar la historia de GUZMN RAMREZ sobre los eventos del da que finalmente condujeron a la incautacin.
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Caso Guardias24
El 6 de mayo de 2005, FERNEY RIVERA VIUCHE, guardin del Instituto Nacional Penitenciario y Carcelario (INPEC), llam telefnicamente a la residencia de la seora YEIME YOLANDA PINTO COCUM en Bogot, quien se hallaba purgando condena domiciliaria por cuenta del Juzgado Once de Ejecucin de Penas y Medidas de Seguridad, con el fin de establecer si se hallaba en el lugar, sin encontrarla. En vista de ello decidi dirigirse al lugar y esperarla. A su regreso, convers con ella en una panadera y la inst a cumplirle una cita esa noche para solucionar el problema. Los dos asistieron, pero FERNEY RIVERA VIUCHE lo hizo acompaado de HUMBERTO CARZN CASTRILLN, otro guardin de la institucin. En este encuentro, FERNEY RIVERA VIUCHE le exigi la suma de un milln de pesos a cambio de no informar a sus superiores lo ocurrido. YEIME YOLANDA les manifest que no tena dinero pero que lo iba a pensar. El 10 de mayo, FERNEY la llam de nuevo para acordar una nueva cita, pero sta no asisti. Como sigui insistiendo en el pago de la suma exigida, YEIME YOLANDA puso el hecho en conocimiento de la Fiscala, el Fiscal delegado, previa autorizacin solicitada al Director Seccional de Fiscalas, orden la realizacin de algunos operativos de seguimiento a los funcionarios y debido a la insistencia de los indiciados para que la mujer les entregara el dinero la fiscala orden que se dispusiera lo necesario para realizar un operativo de entrega vigilada, cuyo resultado fue la captura de los funcionarios del INPEC el da 17 de mayo, en las primeras horas de la noche, cuando reciban de la vctima un paquete que simulaba contener el dinero exigido. Caso La Reliquia
Caso basado en: Corte Suprema de Justicia, sentencia No. 25108 del 30 de Noviembre de 2006. M.P. Mauro Solarte Portilla.
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El da viernes 18 de mayo de 2007, el joven SANTIAGO URRUTIA VARGAS, al desplazarse hacia el colegio GIMNASIO LOS ROBLES,
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siendo las 6:30 de la maana es abordado en la calle por tres sujetos, que agredindolo lo suben a la fuerza a un vehculo tipo camioneta TOYOTA PRADO, de color blanco, cuatro puertas sin placas y emprenden la huida, hechos que llegaron a conocimiento de la Polica Judicial.
Con base en datos suministrados en declaracin jurada por un informante, cuya identidad se encuentra reservada vecino de la finca LA RELIQUIA, segn los cuales el joven se encuentra privado de su libertad en aquella finca ubicada en el municipio de Girardot, vereda Puerto Lindo y que ha sido vendido al frente 22 de las FARC, el Fiscal delegado ordena el allanamiento del inmueble, a fin de liberar al joven y dar con la captura de los facinerosos.
La diligencia se lleva a cabo el da 21 de Mayo de 2007 siendo las tres de la madrugada, conforme a la orden escrita. Al entrar, los agentes del GAULA encuentran el lugar abandonado, y en el piso de uno de los cuartos hallan un cuaderno de apuntes de propiedad del joven secuestrado, hay residuos de comida, platos sin lavar, una colchoneta y una frazada, elementos que son sometidos a cadena de custodia.
Despus de efectuado el allanamiento se expide la orden por parte del Fiscal para mantener operaciones de vigilancia sobre la finca, durante el lapso de 2 meses a fin de recolectar informacin til para la investigacin y de encontrar personas que puedan tener relacin con lo sucedido, transcurrido el trmino, el GAULA no obtuvo resultado alguno de esta medida.
El GAULA inmediatamente remite informe a la Fiscala de lo ocurrido en el diligenciamiento de la orden de registro y allanamiento, y sta solicita audiencia ante el Juez con Funciones de Control de Garantas, a fin de realizar control formal y material de la actuacin y legalizar los Elementos Materiales Probatorios recolectados.
132 El GAULA contina con sus pesquisas y en virtud a que el joven ahora se encuentra en poder del frente 22 de las FARC, cuyo
comandante se encuentra purgando condena en la crcel La Picota, la Fiscala decide ordenar la retencin de la correspondencia que se dirige a referido prisionero por el lapso de 2 meses que se cumpla el 30 de Julio de 2007, al examinar la correspondencia los funcionarios no encontraron informacin til para la investigacin.
Paralelamente, los captores se comunicaban con la familia del secuestrado va correo electrnico, de tal suerte que el Fiscal orden la recuperacin de datos dejados al navegar por Internet y el rastreo de la direccin de correo electrnico desde el cual estaban enviando las comunicaciones hasta ubicar con exactitud la central de cmputo que las originaba, descubriendo que estaban siendo enviadas desde el casco urbano del municipio de Tabio (Cundinamarca). Ante tal informacin la Fiscala dispuso un operativo en dicho municipio a fin de liberar al joven, encontrndose con que haba sido asesinado y su cadver lo hallaron arrojado a orillas de la carretera que conduce a Tenjo.
1. GENERALIDADES
Conforme a lo expuesto en el artculo 161 del CPP, las decisiones que dentro de su competencia tome la Fiscala General de la Nacin se denominan rdenes, salvo aquellas que la misma ley denomina autorizaciones como las sealadas en la unidad anterior. En ese sentido, a diferencia de las autorizaciones del Fiscal que no requieren un control judicial posterior, las rdenes requieren un control posterior a su diligenciamiento, es decir, a la ejecucin de la actuacin prevista en la orden, de tal forma que el Juez encargado de la funcin de Control de Garantas la ejercer sobre los resultados del diligenciamiento de la orden del Fiscal.
2. REGISTROS Y ALLANAMIENTOS
133 El Fiscal encargado de la direccin de la investigacin, con el objetivo de obtener Elementos Materiales Probatorios y Evidencia
Fsica o de realizar la captura del indiciado, imputado o condenado puede ordenar a la Polica Judicial que adelante registros y allanamientos, que pueden recaer sobre Inmuebles, naves o aeronaves (CPP, art. 219).
Los resultados de esta actuacin deben ser sometidos a control posterior por parte del Juez que ejerce funciones de Control de Garantas, en el trmino perentorio de treinta y seis (36) horas siguientes al diligenciamiento de la orden25.
Solo podr expedirse una orden de registro y allanamiento cuando existan motivos razonablemente fundados de acuerdo con los medios cognoscitivos previstos en la Ley, que permitan concluir que la ocurrencia del delito investigado tiene como probable autor o partcipe al propietario, al simple tenedor del bien por registrar, al que transitoriamente se encontrare all o, que en su interior se hallan los instrumentos con los que se ha cometido la infraccin, o los objetos producto del ilcito. En el caso La Reliquia existan suficientes medios cognoscitivos que formaban la conviccin del Fiscal en el sentido que en el inmueble a allanar se podran encontrar los captores o nuevos Elementos Materiales Probatorios, y en el mejor de los casos, liberar al joven cautivo.
Es importante resaltar que los motivos fundados que dieron lugar a la orden de registro y allanamiento deben tener respaldo probatorio, al menos de alguno de los siguientes elementos:
El informe de Polica Judicial: debe contener la descripcin de las labores adelantadas previamente a la diligencia de registro y allanamiento a partir de las cuales se deduzca la necesidad de practicarla.
El Cdigo de Procedimiento Penal en su artculo 237 dispone que el trmino para presentar a control el diligenciamiento de las rdenes es de 24 horas, pero el Acto Legislativo dispone un trmino de 36 horas, por lo que consideramos que es ste ltimo el que se debe observar.
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Declaracin jurada de testigo: El Fiscal deber estar presente con miras a un eventual interrogatorio que le permita apreciar mejor su credibilidad.
Declaracin jurada de informante: La Polica Judicial debe precisar al Fiscal su identificacin y explicar por qu razn le resulta confiable. En el caso La Reliquia el informante result ser un campesino, vecino de la zona desde su infancia, conocedor de las personas que all habitaban y de reconocida reputacin, datos que otorgaban total credibilidad a su declaracin. De todas maneras, los datos del informante se deben mantener en reserva, inclusive para los efectos de la audiencia ante el Juez de Control de Garantas.
Elementos Materiales Probatorios y Evidencia Fsica que establezcan con veracidad la vinculacin del bien objeto del registro con el delito investigado, en este caso el Fiscal debe verificar la Cadena de Custodia y exigir el diligenciamiento de un oficio pro forma en donde bajo juramento el funcionario de la Polica Judicial certifique que ha corroborado la correccin de los procedimientos de recoleccin, embalaje y conservacin de dichos elementos. 2.1. Orden de Registro y Allanamiento
En la orden expedida por el Fiscal se deben especificar los lugares a registrar. Si se trata de edificaciones, naves o aeronaves que se encuentren divididas en varias habitaciones o compartimentos, se debe indicar expresamente cules se encuentran comprendidos en la diligencia.
En virtud de lo anterior bajo ninguna circunstancia el Fiscal General de la Nacin puede autorizar el diligenciamiento de rdenes indiscriminadas de registro y allanamiento, o en donde de manera global se seale el bien por registrar.
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En el evento en que el Fiscal no pueda determinar el lugar a allanar y registrar debe indicar en la orden los argumentos para que, a pesar de ello, se ejecute el operativo (CPP, arts. 222 y 225 num. 2).
En ningn caso La Fiscala puede emitir rdenes de registro sobre:
Las comunicaciones escritas entre el indiciado, imputado o acusado con sus abogados. Las comunicaciones escritas entre el indiciado, imputado o acusado con las personas que por razn legal estn excluidas del deber de testificar. Los archivos de las personas indicadas que contengan informacin confidencial relativa al indiciado, imputado o acusado. Esto incluye, tambin, los documentos digitales, videos, grabaciones, ilustraciones y cualquier otra imagen que sea relevante a los fines de la restriccin (CPP, art. 223).
Estas prohibiciones dejan de ser aplicables cuando el privilegio desaparece por renuncia de quien est legitimado para hacerlo, por tratarse de personas vinculadas como auxiliadores, partcipes o coautoras del delito investigado o de uno conexo o que se encuentre en curso o si se trata de situaciones que constituyan una obstruccin a la justicia (CPP, art. 223). 2.2. Diligenciamiento de la Orden
El plazo para el diligenciamiento de la orden de registro y allanamiento oscila entre 15 y 30 das segn se trate de una u otra etapa del proceso, si se trata de la etapa de indagacin el plazo es de 30 das, si es posterior a la formulacin de la imputacin, 15 das y existe la posibilidad de prorrogar el trmino por una sola vez, hasta por el mismo tiempo, solo cuando el Fiscal encuentre razones que ameriten su demora (CPP, art. 224).
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Durante el diligenciamiento de la orden de registro y allanamiento la Polica Judicial debe observar las siguientes reglas (CPP, art. 225):
Ejecutar la diligencia entre las 6:00 a.m. y las 6:00 p.m. salvo que por circunstancias particulares del caso, sea necesario actuar en la noche con base en la existencia de razones suficientes que hagan suponer que sta es la nica manera de evitar la fuga del indiciado o imputado o la destruccin de los Elementos Materiales Probatorios y Evidencia Fsica, circunstancia ejemplarizada en el caso La Reliquia donde el Fiscal encargado motiv la necesidad de allanar en horas de la madrugada debido a que en la zona se encuentran una gran cantidad de simpatizantes de la guerrilla y por tanto era muy probable que dieran aviso a los captores durante el recorrido de la unidades del GAULA encargadas de la diligencia. Efectuar el registro exclusivamente en los lugares autorizados salvo que se encuentren nuevas evidencias de la comisin de los delitos investigados, evento en el cual puede extenderse a otros lugares, incluidos los que puedan encuadrarse en las situaciones de flagrancia. Garantizar la menor restriccin posible de los derechos de las personas afectadas con el registro y allanamiento, para lo cual deben limitarse a incautar los bienes sealados en la orden, excepto cuando medien circunstancias de flagrancia o que aparezcan Elementos Materiales Probatorios y Evidencia Fsica relacionados con otro delito. 2.2.1. Acta de la diligencia de registro y allanamiento
En todos los casos se debe levantar un acta que resuma la diligencia, indique expresamente los lugares registrados, relacione expresamente los objetos ocupados o incautados, indique expresamente las personas capturadas y seale si hubo oposicin por parte de los afectados, quienes pueden solicitar que se les expida copia del acta de la diligencia. En el evento de existir medidas preventivas policivas, se
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har mencin detallada de la naturaleza de la reaccin y las consecuencias de ella (CPP, art. 225, num. 4 y art. 227).
El acta debe ser leda a las personas que aleguen haber sido afectadas por el registro y allanamiento y se les solicita que firmen si estn de acuerdo con su contenido. En caso de existir discrepancias con lo anotado, se deben dejar todas las precisiones solicitadas por los interesados y, si despus de esto se negaren a firmar, el funcionario de la Polica Judicial responsable del operativo, bajo juramento, debe dejar expresa constancia de ello. 2.3. Deberes de la Polica Judicial posteriores a la diligencia de Registro y Allanamiento
Dentro del trmino de la distancia, sin sobrepasar las doce (12) horas siguientes a la diligencia, la Polica Judicial debe informar al Fiscal que expidi la orden los pormenores del operativo, como ocurri en el caso La Reliquia en el que la Polica Judicial debi informar a la Fiscala lo sucedido en el operativo, entre lo que se cuenta que hallaron un cuaderno de apuntes, residuos de comida, platos sin lavar, una colchoneta y una frazada. En el caso de haber incautado objetos, en el trmino de la distancia sin sobrepasar doce (12) horas debe remitir al Fiscal el inventario correspondiente y ejercer la custodia de los bienes incautados u ocupados. En los casos en que se hayan realizado capturas durante el registro y allanamiento, concluida la diligencia, la Polica Judicial debe poner inmediatamente al capturado a rdenes del Fiscal, junto con el respectivo informe (CPP, art. 228). 2.4. Allanamientos especiales
138 Son los practicados sobre inmuebles, naves, aeronaves o vehculos automotores que, conforme con el Derecho Internacional y los tratados internaciones vigentes gocen de inmunidad diplomtica o consular.
Para llevar a cabo esta clase de allanamientos y registros el Fiscal solicita autorizacin al respectivo agente diplomtico o consular, mediante oficio en el que requiere su contestacin dentro de las veinticuatro (24) horas siguientes y se remite por conducto del Ministerio de Relaciones Exteriores (CPP, art. 226).
3. RETENCIN DE CORRESPONDENCIA
Consiste en aprehender, interrumpir y/o sacar del trmite normal de circulacin los documentos enviados o recibidos por el indiciado o imputado, que pueden ser tiles para la investigacin (Consejo Nacional de Polica Judicial, 2005, p. 50)
El Fiscal puede ordenar la retencin de correspondencia siempre y cuando tenga motivos razonablemente fundados que se puedan deducir de los Elementos Materiales Probatorios y Evidencia Fsica y que permitan inferir que existe informacin til para la investigacin (CPP, art. 233), situacin que se present en el caso La Reliquia donde a partir de declaracin de informante se pudo establecer que los miembros del frente 22 de Las FARC tenan en su poder al joven y debido a que su comandante se encontraba preso en la crcel La Picota haba lugar para pensar que a partir de la interceptacin de la correspondencia era posible hallar datos tiles para la investigacin.
La retencin puede recaer sobre correspondencia privada, postal, telegrfica o de mensajera especializada o similar que reciba o remita el indiciado o imputado.
Contadas treinta y seis (36) horas a partir del diligenciamiento de la orden de interceptacin de comunicaciones, el Fiscal debe someter los resultados de la actuacin a Control de Garantas ante el Juez que ejerce esta funcin26.
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3.1. Medidas adicionales a la retencin de correspondencia En el Caso La Reliquia, el trmino que se dio para interceptar la correspondencia del prisionero se venci el 30 de Julio de 2007, de tal suerte que las 36 horas se contaron a partir de la primera hora del da 31 de Julio de 2007.
En virtud de la retencin de correspondencia se pueden aplicar medidas adicionales como solicitar a las oficinas correspondientes copia de los mensajes transmitidos o recibidos por el indiciado o imputado o requerir que las empresas de mensajera especializada suministren la relacin de envos hechos por solicitud del indiciado o imputado o dirigidos a l.
3.2. Exmen de la correspondencia
La retencin de correspondencia y las medidas a las cuales sta de lugar no podrn extenderse por un perodo superior a un (1) ao.
Consiste en la inspeccin efectuada sobre la correspondencia retenida por parte de la Polica Judicial, con el fin de encontrar Elementos Materiales Probatorios y Evidencia Fsica tiles para la investigacin.
La Polica Judicial debe informar al Fiscal que expidi la orden el hallazgo de Elementos Materiales Probatorios y Evidencia Fsica, en el examen del material retenido, en un plazo mximo de doce (12) horas.
En el evento de encontrarse informacin sobre otro delito que no est siendo investigado en el examen del material retenido, debe iniciarse la indagacin correspondiente, pero si ya se est siendo investigado debe enviarla bajo custodia a quien la adelante (CPP, art. 234).
140 Una vez examinada la correspondencia retenida, la Polica Judicial debe devolver aquella que no resulte de inters para los fines de
la investigacin, como acaeci en el Caso La Reliquia, donde, a pesar de efectuarse la retencin de correspondencia, no se hallaron resultados tiles para la investigacin despus de su examen y tuvo que ser devuelta. La devolucin se debe hacer una vez formulada la imputacin o vencido el trmino de un ao.
Lo anterior no es bice para que la correspondencia examinada cuya apariencia no se haya alterado pueda ser devuelta con anticipacin, con el objeto de no suscitar la atencin del indiciado o imputado.
4. INTERCEPTACIN DE COMUNICACIONES TELEFNICAS
Proceso mediante el cual se capta la informacin que se transmite a travs de comunicaciones telefnicas, radiotelefnicas y similares que utilicen el espectro electromagntico, a travs de grabacin magnetofnica o similar, con el objeto de obtener Elementos Materiales Probatorios y Evidencia Fsica de inters para la investigacin (Consejo Nacional de Polica Judicial, 2005, p. 51) y buscar y ubicar indiciados o imputados (Ley 1142, art. 15).
La interceptacin de comunicaciones debe ser efectuada por las entidades encargadas de la operacin tcnica de la respectiva interceptacin inmediatamente despus de la notificacin de la orden que debe constar por escrito.
Es preciso recordar que por tratarse de una actuacin que afecta el derecho a la intimidad de las personas siempre debe mediar orden, las personas que participen en estas diligencias se obligan a guardar la debida reserva y que por ningn motivo se podrn interceptar las comunicaciones del defensor.
141 La vigencia mxima de la orden ser de tres (3) meses y el Fiscal puede prorrogar este trmino hasta por otro tanto si a su juicio subsisten los motivos fundados que la originaron, como result
menester en el caso Guzmn Ramrez donde gracias a la interceptacin de comunicaciones de los miembros de la organizacin y su prrroga, se lograron Elementos Materiales Probatorios y Evidencia Fsica que condujeron a la incautacin de estupefacientes y a obtener la certeza frente a la identidad de los partcipes de una serie de conductas delictivas.
La orden de interceptacin de comunicaciones y sus resultados deben ser sometidos a control posterior ante el Juez de Garantas, dentro de las treinta y seis (36) horas siguientes a su diligenciamiento o ejecucin27.
5. RECUPERACIN DE INFORMACIN DEJADA AL NAVEGAR POR LA INTERNET U OTROS MEDIOS TECNOLGICOS SIMILARES.
El Fiscal puede ordenar la recuperacin de la informacin trasmitida por el indiciado a travs de Internet u otros medios tecnolgicos, siempre que tenga motivos razonablemente fundados, basado en los medios cognoscitivos previstos en la Ley, a partir de los cuales se pueda inferir que a travs del uso de dichos elementos, el indiciado ha manejado informacin til para la investigacin que se adelanta, presupuestos que se presentaron en el caso La Reliquia donde la familia de la vctima inform a la Fiscala que los captores se comunicaban mediante correo electrnico, informacin suficiente para ordenar la recuperacin de la informacin y, adicionalmente, el seguimiento de la direccin desde la cual estaban siendo enviadas las comunicaciones.
El Fiscal ordena la aprehensin de los computadores y servidores que pueda haber utilizado, disquetes y dems medios de almacenamiento fsico, para que expertos en informtica forense descubran, recojan, analicen y custodien la informacin que recuperen.
27 El Cdigo de Procedimiento Penal en su artculo 237 dispone que el trmino para presentar a control el diligenciamiento de las rdenes es de 24 horas, pero el Acto Legislativo dispone un trmino de 36 horas, por lo que consideramos que es ste ltimo el que se debe observar.
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La aprehensin de los elementos referidos se limita exclusivamente al tiempo necesario para la captura de la informacin en ellos contenida y luego, se deben devolver inmediatamente los equipos incautados.
Precisa recordar que esta actuacin afecta el derecho fundamental a la intimidad y por tanto siempre debe ejecutarse tras la expedicin de la orden por parte del fiscal.
El Fiscal tiene treinta y seis (36) horas contadas a partir del diligenciamiento o ejecucin de la orden, para someter la misma junto con sus resultados al control por parte del Juez que ejerce funciones de Control de Garantas28.
6. VIGILANCIA Y SEGUIMIENTO DE PERSONAS
Accin de mantener bajo observacin al presunto indiciado o imputado de un delito, con el fin de obtener informacin til para la investigacin y Elementos Materiales Probatorios y Evidencia Fsica (Consejo Nacional de Polica Judicial, 2005, p. 53).
Cuando de acuerdo con los medios cognoscitivos previstos en la Ley, el Fiscal tenga motivos razonablemente fundados que le permitan inferir que el indiciado o el imputado puede conducirlo a conseguir informacin til para la investigacin que se adelanta puede ordenar esta medida (CPP, art. 239), tal como lo consider el Fiscal del caso Guardias en el que se orden el seguimiento a los agentes del INPEC indiciados- y se evidenci su pertinencia toda vez que permiti recoger Elementos Materiales Probatorios y Evidencia Fsica que dieron lugar a la medida de entrega vigilada y con ella, la captura en flagrancia de los sindicados.
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Para ordenar la vigilancia y seguimiento de personas el Fiscal necesita previa autorizacin del Director Nacional o Seccional de Fiscala. El seguimiento debe ser por tiempo determinado, si en el lapso de un (1) ao no se obtuviere resultado alguno se cancela la orden de vigilancia, lo que no es obstculo para que vuelva a expedirse la orden si surgieren nuevos motivos.
La Polica Judicial puede emplear cualquier medio que la tcnica aconseje. En consecuencia, se podrn tomar fotografas, filmar videos y, en general, realizar todas las actividades relacionadas que permitan recaudar informacin relevante a fin de identificar o individualizar los autores o partcipes, las personas que lo frecuentan, los lugares donde asisten y aspectos similares, cuidando de no afectar la expectativa razonable de la intimidad del indiciado o imputado o de terceros.
En este punto, el valor del derecho a la intimidad contenido en el artculo 15 de la Constitucin Poltica, cobra una particular relevancia, toda vez que los seguimientos a personas encuentran en ste un lmite infranqueable. As, no resulta tico ni compatible con el respeto a la Dignidad Humana la utilizacin de medios tcnicos para el seguimiento o vigilancia de personas, que invadan una rbita razonable de intimidad, en otros trminos, la vigilancia de personas debe darse en el mbito de lo pblico y no de lo estrictamente privado, y por ende no se podr, por ejemplo, realizar hacia el interior de su casa de habitacin.
La orden de vigilancia y seguimiento de personas es objeto de control por parte del Juez con funciones de Control de Garantas, quien determina su legalidad formal y material, dentro de las treinta y seis (36) horas siguientes a su expedicin por parte de la Fiscala General, es decir, en este caso el control se ejerce sobre la orden, previo a su diligenciamiento o ejecucin.
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7. VIGILANCIA DE COSAS
Se refiere al mantenimiento bajo observacin pasiva de un bien mueble o inmueble, encaminado a la obtencin de informacin til para la investigacin que se adelanta (Consejo Nacional de Polica Judicial, 2005, p. 53), como se ejemplifica en el caso La Reliquia donde la finca que fue objeto de allanamiento, se tuvo que mantener bajo vigilancia debido a que los Elementos Materiales Probatorios all encontrados permitan inferir que los captores haban estado recientemente en el lugar y era posible su regreso.
El Fiscal que dirija la investigacin emite la orden para ser cumplida por la Polica Judicial, cuando tenga motivos razonablemente fundados, de acuerdo con los medios cognoscitivos previstos en la Ley, para inferir que un inmueble, nave, aeronave o cualquier otro vehculo o mueble se usa para almacenar droga que produzca dependencia o elementos que sirvan para su procesamiento; ocultar explosivos, armas o municiones, sustancias para producir explosivos o en general, los instrumentos de comisin de un delito o los bienes y efectos provenientes de su ejecucin.
El lapso mximo que se permite para ejecutar actividades de vigilancia de cosas es de un (1) ao, si en ste no se obtienen resultados se cancela la orden de vigilancia, sin perjuicio de que vuelva a expedirse si surgieren nuevos motivos.
Le est permitido a la Polica Judicial emplear cualquier medio idneo, siempre y cuando no se afecte la expectativa razonable de intimidad del indiciado, del imputado o de terceros.
Al igual que para el seguimiento y vigilancia de personas, es importante aqu tambin recalcar el valor del derecho a la intimidad pues la vigilancia de cosas encuentra all una limitante. As, no resulta compatible con el respeto a la Dignidad Humana la utilizacin de medios tcnicos para la vigilancia de cosas que invadan una rbita
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razonable de intimidad del indiciado, imputado, acusado o de un tercero. En otras palabras, la vigilancia debe darse en el mbito de lo pblico y solo en aquellos espacios privados, donde no se haga exigible el respeto a la intimidad personal.
La orden de vigilancia de cosas debe ser sometida a control de legalidad formal y material ante el Juez de Control de Garantas dentro de las treinta y seis (36) horas siguientes a su expedicin por parte del Fiscal General, es decir, en este caso el control se ejerce sobre la orden, antes de su diligenciamiento.
8. ANLISIS E INFILTRACIN A ORGANIZACIONES CRIMINALES
Es una medida que adopta el Fiscal cuando posee motivos razonablemente fundados de acuerdo con los medios cognoscitivos previstos en la Ley, para inferir que el indiciado o el imputado, en la indagacin o investigacin que se adelanta, pertenece o est relacionado con alguna organizacin criminal (CPP, art. 241). De esta forma, en el caso Guzmn Ramrez, a partir del informe de la Asistente Fiscal de los Estados Unidos KATHERINE R. GOLDSTEIN, de la Fiscala del Distrito Meridional de Nueva York, se orden la infiltracin de un agente de la Polica Judicial en la organizacin de la que FABIN GUZMN RAMREZ haca parte a fin de conocer su estructura y recaudar los Elementos Materiales Probatorios y la Evidencia Fsica que condujera a adoptar las medidas ms adecuadas para dar con el desmantelamiento de la misma y la captura de los dems integrantes.
En la ejecucin de la infiltracin a organizaciones criminales, la Polica Judicial, bajo rdenes de la Fiscala, debe analizar la organizacin criminal con el fin de conocer su estructura organizativa, la agresividad de sus integrantes y los puntos dbiles de la misma. De ser necesario los agentes participan en la planificacin, preparacin y manejo de una operacin, para as
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infiltrarlas con el fin de obtener informacin til para la investigacin que se adelanta (CPP, art. 241).
8.1. ACTUACIN DE AGENTES ENCUBIERTOS
El Fiscal, con previa autorizacin del Director Nacional o Seccional de Fiscalas, puede ordenar la actuacin de agentes encubiertos, cuando tenga motivos razonablemente fundados, de acuerdo con los medios cognoscitivos previstos en la Ley, para inferir que el indiciado o el imputado en la investigacin que se adelanta, contina desarrollando una actividad criminal, solamente cuando la utilizacin de agentes encubiertos sea indispensable para el xito de las tareas investigativas. (CPP, art. 242).
Pueden ser agentes encubiertos uno o varios funcionarios de la Polica Judicial, particulares que sin modificar su identidad, sean de la confianza del indiciado o imputado o la adquieran para los efectos de la bsqueda y obtencin de informacin relevante y de elementos materiales probatorios y evidencia fsica.
Los agentes encubiertos estn facultados para realizar actos extrapenales con trascendencia jurdica. En consecuencia, dichos agentes estn facultados para intervenir en el trfico comercial, asumir obligaciones, ingresar y participar en reuniones en el lugar de trabajo o domicilio del indiciado o imputado, adelantar transacciones con el indiciado o imputado, si fuere necesario. No obstante, los agentes encubiertos no estn facultados para efectuar cualquier tipo de operacin que sea propia de la organizacin infiltrada, en especial, las que implican la vulneracin de derechos fundamentales, como lo ocurrido en el caso Guzmn Ramrez donde el agente encubierto incurri en el delito de homicidio, constituyendo esta conducta un exceso en el ejercicio de su misin.
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Si el agente encubierto advierte que en los lugares donde ha actuado existe informacin til para la investigacin debe comunicarlo al Fiscal para que este disponga el desarrollo de una operacin especial por parte de la Polica Judicial, con miras a que se recoja la informacin y los Elementos Materiales Probatorios y Evidencia Fsica hallados.
El agente encubierto puede emplear cualquier medio que la tcnica aconseje. En consecuencia, se podrn tomar fotografas, filmar videos caso Guzmn Ramrez donde el agente us su telfono mvil para captar imgenes- y, en general, realizar todas las actividades relacionadas que permitan recaudar informacin relevante a fin de identificar o individualizar los autores o partcipes, las personas que lo frecuentan, los lugares donde asiste y aspectos similares, cuidando de no afectar la expectativa razonable de la intimidad del indiciado o imputado o de terceros.
La operacin encubierta no puede extenderse por un perodo superior a un (1) ao, prorrogable por un (1) ao ms cuando medie debida justificacin.
Si vencido el plazo sealado no se hubiere obtenido ningn resultado la operacin se debe cancelar, sin perjuicio de la realizacin del control de legalidad correspondiente.
La legalidad formal y material de la actuacin de los agentes encubiertos debe ser sometida a control ante el Juez con funciones de Control de Garantas dentro de las treinta y seis (36) horas siguientes a la terminacin de la operacin encubierta, para lo cual se aplica en lo que sea pertinente las reglas previstas para los registros y allanamientos.
148 9. ENTREGA VIGILADA
Cuando existan motivos razonablemente fundados, basados en los medios cognoscitivos previstos en la Ley, a partir de los cuales se
pueda inferir que el imputado o indiciado dirige, o de cualquier forma interviene en el transporte de armas, explosivos, municiones, moneda falsificada, drogas que producen dependencia o haya informe por parte de agente encubierto o de confianza de la existencia de una actividad criminal continua, el Fiscal puede ordenar la entrega vigilada, el transporte en el territorio nacional o la salida del mismo, bajo la vigilancia de una red de agentes de Polica Judicial especialmente entrenados y adiestrados, de objetos cuya posesin, transporte, enajenacin, compra, alquiler o simple tenencia se encuentre prohibida, utilizando todos los medios tcnicos idneos, necesarios y posibles, que permitan establecer la intervencin del indiciado o imputado en cualquiera de las referidas operaciones. No obstante, es necesaria la existencia de autorizacin previa del Director Nacional o Seccional de Fiscalas (CPP, art. 243).
As, en el caso Guardias el Fiscal delegado, previa autorizacin del Director Seccional de Fiscalas, ante la continua insistencia por parte de los funcionarios del INPEC sobre la seora YEIME YOLANDA PINTO COCUM para que entregara el dinero, orden la vigilancia de la entrega del mismo para, de esa forma, efectuar la aprehensin de los indiciados.
En el desarrollo de una entrega vigilada, se le prohbe al agente encubierto sembrar la idea de la comisin del delito en el indiciado o imputado. As, solo est facultado para entregar por s, o por interpuesta persona, o facilitar la entrega del objeto de la transaccin ilegal, a instancia o por iniciativa del indiciado o imputado.
Se entiende que hay operacin de vigilancia especial cuando se trate de operaciones cuyo origen provenga del exterior y en desarrollo de lo relativo a la cooperacin judicial internacional.
149 En todo caso, una vez concluida la entrega vigilada, los resultados de la misma y, en especial, los Elementos Materiales Probatorios y Evidencia Fsica, debern ser objeto de revisin por parte del Juez de Control de Garantas, lo cual se debe cumplir dentro de las treinta y seis (36) horas
siguientes con el fin de establecer su legalidad formal y material (CPP, art. 243).
10. EXMENES DE ADN QUE INVOLUCREN AL IMPUTADO
La Polica Judicial puede adelantar cuando sea necesario, exmenes de ADN sobre los fluidos corporales, cabellos, vello pbico, semen, sangre u otro vestigio que permita determinar datos como la raza, el tipo de sangre y, en especial, la huella dactilar gentica, siempre y cuando medie la autorizacin del Fiscal que dirige la investigacin (CPP, art. 245). Es pertinente hacer nfasis en que se requiere slo de autorizacin cuando se trata de practicar exmenes a muestras que hayan quedado en la escena. No puede ser confundida esta actuacin con la que consiste en obtener muestras del cuerpo del imputado que requiere de autorizacin del Juez de Control de Garantas.
Si se requiere cotejo de los exmenes de ADN con la informacin gentica del indiciado o imputado, mediante el acceso a bancos de esperma y de sangre, muestras de laboratorios clnicos, consultorios mdicos u odontolgicos, entre otros, deber adelantarse la revisin de legalidad, ante el Juez de Control de Garantas, dentro de las treinta y seis (36) horas siguientes a la terminacin del examen respectivo, con el fin de establecer su legalidad formal y material (CPP, art. 245).
11. INCAUTACIN DE BIENES CON FINES DE COMISO
Con la finalidad de garantizar el comiso, se han establecido como medidas cautelares de carcter material la incautacin y ocupacin, y como medida cautelar de orden jurdico la suspensin del poder dispositivo (CPP, art. 83).
150 Estas medidas proceden cuando existan motivos fundados que permitan concluir que los bienes o recursos son producto directo o indirecto de un delito doloso, que su valor equivale a dicho producto,
que han sido utilizados o estn destinados a ser utilizados como medio o instrumento de un delito doloso, o que constituyen el objeto material del mismo, salvo que deban ser devueltos al sujeto pasivo, a las vctimas o a terceros (CPP, art. 83).
Las medidas materiales de incautacin y ocupacin de bienes y recursos con fines de comiso son adelantadas por la Polica Judicial previa orden del Fiscal General o del delegado o tambin por su propia accin en los trminos establecidos en la Ley, como lo es el ya mencionado caso de la flagrancia. Una vez ejecutada la medida, el Fiscal debe comparecer ante el Juez investido de la funcin de Control de Garantas, dentro de las treinta y seis (36) horas siguientes, para que realice la audiencia de revisin de la legalidad sobre lo actuado (CPP, art. 84).
151
1. Establezca las diferencias entre allanamiento y registro.
2. Complete el siguiente cuadro, escribiendo el lapso dentro del cual se debe someter a control de legalidad cada actuacin y el trmino de vigencia de la orden.
Actuacin
Trmino para Vigencia de someter a control la Orden
Registro y allanamiento
Entrega vigilada
Seguimiento de personas
Interceptacin de comunicaciones
Retencin de correspondencia
Recuperacin de informacin dejada al navegar por Internet
3. En los siguientes enunciados puede haber una o ms respuestas correctas, seale la o las que considere acertadas y justifique su respuesta.
152
A. El beneficio en virtud del cual se encuentra prohibido el registro de comunicaciones entre defensor e indiciado, imputado o acusado desaparece cuando:
a. Haya renuncia a tal beneficio por parte de quien este legitimado. b. La Fiscala determine que existen motivos razonablemente fundados para inferir que en tales comunicaciones existe informacin relevante para la investigacin. c. Se trate de coparticipes, coautores o auxiliadores en el delito que se investiga. d. As lo autorice el Juez con funciones de Control de Garantas.
4. Ral Rodrguez est siendo objeto de seguimiento de personas por parte del CTI. En desarrollo de ste, en un descuido del sujeto que dej la puerta de su casa entreabierta, el funcionario, creyendo estar facultado en virtud a su misin, accede a la misma y la registra, hallando Elementos Materiales Probatorios.
a. Evale la conducta del funcionario y discuta cual hubiere sido el procedimiento adecuado, argumentando su tesis. b. Qu sucede con los Elementos Materiales Probatorios hallados?
5. En desarrollo del diligenciamiento de la orden de registro y allanamiento, los funcionarios de Polica Judicial encuentran que el domicilio objeto de la orden se encuentra cerrado y a pesar de la insistencia para que los moradores lo abran no hay respuesta, por lo que deciden entrar rompiendo la puerta. Cul sera el procedimiento a aplicar? Justifique su respuesta.
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GLOSARIO
AGENTE ENCUBIERTO _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ ALLANAMIENTO _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ COMISO _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ CONTROL POSTERIOR _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ DILIGENCIAMIENTO _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ ENTREGA VIGILADA _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________
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INCAUTACIN _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ INTERCEPTAR _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ________________________________________________________ _______________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ OCUPACIN _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ REGISTRO _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ Referencias American Psychological Association (2006), Manual de Estilos para publicaciones. Ciudad de Mxico: Ed. Manual Moderno.
Consejo Nacional de Polica Judicial (2005) Manual nico de Polica Judicial. Bogot
156 Ley 1142 de 2007
UNIDAD 6
ACTUACIONES QUE REQUIEREN ORDEN O AUTORIZACIN DE JUEZ DE CONTROL DE GARANTAS PREVIA PARA SU REALIZACIN
Objetivo Gerneral
Objetivos especficos Implementar de manera ajustada a la normatividad, los procedimientos adecuados durante las actuaciones especiales que requieren mayor cuidado en su ejecucin y en ese sentido, un nivel superior de responsabilidad.
157 Emplear los mecanismos pertinentes en los procedimientos de polica judicial que requieren orden o autorizacin de juez de control de garantas previa para su realizacin.
Casos Base Verificar que las actuaciones que requieren orden o autorizacin de juez de control de garantas previa para su realizacin se encuentren ajustadas al respeto por lo Derechos Humanos y por tanto, ninguna de sus actuaciones vulnere o afecte tales principios fundamentales del procedimiento de polica judicial. Caso Mulas
CONSUELO ROS pretenda sacar del pas un kilo de cocana distribuido entre sus prendas ntimas, acompaada de LUISA TOBN, quien llevaba 20 cpsulas de herona lquida dentro de su estmago. En el aeropuerto de la ciudad de Bogot debido a su particular modo de actuar en especial su nerviosismo, la Polica Nacional decidi abordarlas y realizar una somera inspeccin al igual que exponer al olfateo del perro antinarcticos de la central area su cuerpo, sus prendas y equipaje, frente a lo cual quisieron oponer resistencia a la accin de la Polica Nacional al tiempo que el perro dio muestras de haber percibido que las mujeres portaban sustancias prohibidas, por lo que la polica decidi retenerlas y ponerlas a disposicin de la Polica Judicial quien dio aviso a la Fiscala que acudi ante el Juez con funciones de Control de Garantas para que este ordenara diligencias de inspeccin corporal y registro personal ya que haban los suficientes indicios para pensar que las mujeres cargaban consigo sustancias prohibidas. Una vez obtenida la autorizacin por parte del Juez con funciones de Control de Garantas, funcionarias de la Polica Judicial procedieron a realizar la inspeccin corporal de las seoras ROS y TOBN, que arrojaron como resultado el hallazgo e incautacin de de las 20 cpsulas de herona lquida y el kilo de cocana que portaban. Caso Pretty GYM
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La maana del 7 de abril de 2006, MARA ELVIRA SALAZAR entreg un dinero a su menor hija de 13 aos LILIANA ORJUELA
SALAZAR para que al salir de su colegio en horas de la tarde pudiese cancelar una deuda cuyo acreedor era el propietario del Gimnasio Pretty Gym. Hacia las 2 de la tarde LILIANA sali del colegio a cumplir el encargo de su madre. Al arribar al gimnasio ROBERTO GRANADOS el propietario la tom por la fuerza y la accedi carnalmente quedando la nia con mltiples lesiones y con un trastorno psquico de carcter transitorio.
La madre puso de inmediato el hecho en conocimiento de la Fiscala, que dispuso de un equipo de investigacin a fin de esclarecer los hechos y capturar al responsable, por lo que solicit al Juez de Control de Garantas que expidiera orden de captura en contra del presunto responsable, ROBERTO GRANADOS.
Al tiempo, los funcionarios de Polica Judicial solicitaron a la madre autorizacin escrita para realizar sobre su hija exmenes que permitieran recolectar muestras de fluidos corporales para posteriormente cotejarlos con los del presunto victimario.
Una vez capturado el presunto responsable se procedi a realizar la correspondiente formulacin de imputacin en Audiencia Pblica ante Juez de Control de Garantas, posteriormente se le inst para que permitiera que se le tomaran muestras de sangre y de semen a lo cual se neg, por lo que se procedi a solicitar al Juez con funciones de Control de Garantas que ordenara la prctica tales muestras. Caso CHUPIPLUM
PEDRO FERNNDEZ alias Chupiplum hacendado de la zona del norte de Antioquia est siendo investigado por el posible delito de lavado de activos. Las sospechas obedecen a las grandes cantidades de dinero que a su nombre han entrado al pas en los ltimos meses que superan la suma de mil millones de pesos, en virtud de estos movimientos el Fiscal delegado que se encuentra al frente del caso
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ordena la bsqueda selectiva en las bases de datos de las Cmaras de Comercio del pas y la verificacin en las oficinas de registro de instrumentos pblicos y de automotores a nivel nacional, y solicita al Juez con Funciones de Control de Garantas orden para realizar bsqueda selectiva en las bases de datos de las entidades bancarias y financieras a nivel nacional.
1. GENERALIDADES
Algunas actuaciones que se encuentran a cargo de la Polica Judicial requieren control previo para su diligenciamiento por parte del Juez con funciones de Control de Garantas, debido a que con stas se afectan derechos fundamentales de las personas y bajo los supuestos del Artculo 2 del Acto Legislativo 03 de 2002 en caso de requerirse medidas adicionales que impliquen afectacin de derechos fundamentales, deber obtenerse la respectiva autorizacin por parte del Juez que ejerza las funciones de Control de Garantas para proceder a ello.
An cuando el artculo 161 del CPP hace referencia a que las providencias judiciales slo son sentencias, autos y rdenes, la misma Ley, junto con la jurisprudencia (Corte Constitucional, Sent. C-822 de 2005), ha establecido que ciertas actuaciones requieren de autorizaciones del Juez con funciones de Control de Garantas, as como han sido claras en sealar que la captura (CPP, art. 297) y la bsqueda selectiva en bases de datos privadas y semiprivadas (Corte Constitucional, Sent. C-336 de 2007) requieren de orden proferida por parte del Juez que ejerce funciones de Control de Garantas.
Bajo estos presupuestos se deben someter a control previo la inspeccin corporal (CPP, art. 247), el registro personal (CPP, art. 248), la obtencin de muestras que involucren al imputado (CPP, art. 249), las rdenes de captura (Corte Constitucional, Sent. C-730 de 2005), los procedimientos frente a vctimas de delitos sexuales (CPP, art. 250) y la orden de bsqueda selectiva en bases de datos (Corte Constitucional, Sent. C-336 de 2007).
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2. INSPECCIN CORPORAL
Segn la Corte Constitucional la inspeccin corporal
recae sobre el cuerpo del imputado, sin que por ello se lo convierta en una cosa, pues aquel conserva su condicin de parte procesal y sujeto de derechos. El cuerpo sobre el cual recae el mecanismo estudiado es el del imputado, es decir, de quien ha sido vinculado al proceso mediante la formulacin de la imputacin, o ha sido declarado persona ausente, o quien ha sido capturado (CPP, arts. 126 y 127). Implica la visualizacin, el examen u observacin del cuerpo del imputado, que puede considerarse invasiva cuando afecte partes habitualmente no expuestas a la visualizacin pblica y en especial los orificios corporales naturales, tal como ocurre con una inspeccin vaginal (Sent. C-822 de 2005)
As, en el caso Mulas donde, tras autorizacin del Juez con funciones de Control de Garantas, se efectu un minucioso examen sobre el cuerpo de las aprehendidas incluyendo un examen de rayos X sobre su zona abdominal, se evidencia un error en el procedimiento, toda vez que las personas que fueron objeto de la inspeccin corporal slo eran indiciadas y la Ley es clara al sealar que dicho procedimiento solamente aplica cuando se trata de imputados (CPP, art. 247). En este caso, existiendo motivos razonables, se captura al indiciado y se solicita al juez con funciones de Control de Garantas que legalice la captura al tiempo que se solicita que autorice la inspeccin corporal.
Una vez autorizada la inspeccin corporal por el Juez se procede a remitir al sujeto ante la unidad mdica que para el efecto este dispuesta, teniendo en cuenta que si existe sospecha de que el sujeto ha ingerido sustancias prohibidas, en forma de capsula u otras, debe hacer lo posible por proceder con la mayor premura para garantizar la integridad fsica y la salud del sujeto.
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La Corte es enftica en manifestar que debe realizarse atendiendo a todas las consideraciones compatibles con la Dignidad Humana (Sent. C-822 de 2005).
Por su carcter, la inspeccin corporal debe estar sujeta a la observancia de requisitos sustanciales, por ello debe sustentarse en un fundamento fctico lo que significa que es necesario que existan suficientes medios cognoscitivos de los cuales surjan motivos razonables para creer que en el cuerpo del imputado puede hallarse Elementos Materiales Probatorios o Evidencia Fsica.
Adems, como requisito sustancial se requiere la previa autorizacin impartida por el Juez con funciones de Control de Garantas, dado que se trata de un mecanismo que puede afectar derechos fundamentales como la intimidad personal y principios como la Dignidad Humana.
3. REGISTRO PERSONAL
A pesar de ser el registro personal una medida comn en el desarrollo de las funciones preventivas de la Polica Nacin, la Polica Judicial para efectos investigativos tambin la puede adelantar. Al respecto la Corte Constitucional ha manifestado:
El trmino registrar, se emplea generalmente como sinnimo de tantear, cachear, auscultar, palpar lo cual indica que la exploracin que se realiza en el registro personal, es superficial, y no comprende los orificios corporales ni lo que se encuentra debajo de la piel. El empleo de la expresin persona, permite inferir que el registro personal supone una revisin superficial del individuo y de la indumentaria misma que porta y excluye cualquier exploracin de cavidades u orificios corporales. Este registro puede comprender adems el rea fsica inmediata y bajo control de la persona, donde pueda ocultar armas o esconder evidencia.
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Es un registro del cuerpo vestido y de la indumentaria, no invasivo, de mera palpacin, que realizan miembros de la Polica Judicial del mismo sexo de la persona registrada, y que en todo caso debe recaer en una relacionada con la investigacin, ya sea el imputado o un tercero (Sent. C-822 de 2005).
Las caractersticas del registro personal son las siguientes:
El objeto de la medida es el bien o Elemento Material Probatorio que se busca, y no el cuerpo de la persona registrada. Para su realizacin se exige que existan indicios serios que esa persona puede tener en su poder (no en su cuerpo), Evidencia Fsica, pues de no ser as la medida resultara a todas luces desproporcionada. Previamente a la realizacin del registro debe brindarse a la persona la oportunidad de exhibir o entregar voluntariamente el elemento de que se trate, pues si a ello accede en forma libre y voluntaria, naturalmente la medida resultar inocua. No es una medida a la cual el ente investigador pueda acudir con total discrecionalidad y al azar, por cuanto deben existir indicios de que en efecto la persona posee Evidencia Fsica. Tanto el Fiscal al solicitar la medida, como el Juez de Control de Garantas al autorizarla, estn obligados a efectuar un juicio de proporcionalidad con el fin de establecer si es absolutamente necesario acudir a ella para obtener los referidos elementos. Si se efecta sobre el imputado, ste deber estar acompaado de su Defensor; Para practicar este registro se designar a persona del mismo sexo de la que habr de registrarse. Se guardarn con ella toda clase de consideraciones compatibles con la dignidad humana (Corte Constitucional, Sent. C-822 de 2005).
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4. OBTENCIN DE MUESTRAS QUE INVOLUCREN AL IMPUTADO
La obtencin de muestras que involucren al imputado, procede por orden del Fiscal, previa autorizacin del Juez de Control de Garantas, cuando existen Elementos Materiales Probatorios que permiten razonablemente inferir su presunta responsabilidad como autor o partcipe de una conducta con caractersticas de punible, tales como los existentes en el caso Pretty Gym, en el que, con base en la denuncia, la coherencia del relato y la constatacin de situaciones como la permanencia de ROBERTO GRANADOS en el sitio sealado por la vctima a la hora del hecho.
Tanto el Fiscal como el Juez de Control de Garantas, luego de hacer un juicio de proporcionalidad, deben determinar motivadamente, en la solicitud de la medida y en la decisin respectivamente, que es imprescindible tomar determinadas muestras para cumplir los fines de la investigacin de la conducta imputada, como sucede en los casos de acceso carnal violento en los cuales es totalmente pertinente, conducente y necesario practicar una toma de muestra de fluidos corporales del indiciado para su posterior cotejo con los vestigios hallados en el cuerpo de la vctima.
4.1. Reglas Le corresponde a un experto de la Polica Judicial el recaudo o toma de la muestra, la cual debe tener como finalidad exclusiva realizar un determinado examen grafotcnico, cotejo de fluidos corporales, identificacin de voz o impresin dental y de pisadas.
La obtencin de muestras que involucren al imputado se encuentra sometida a determinadas reglas segn se trate de examen grafotcnico u obtencin de muestras de fluidos corporales, cabellos, vello pbico, pelos, voz, impresin dental y pisadas.
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Cuando se trate de obtencin de muestras para examen grafotcnico, el funcionario que realice la diligencia debe:
Solicitar al imputado que escriba, con instrumento similar al utilizado en el documento cuestionado, textos similares a los que se dicen falsificados y que escriba la firma que se dice falsa. Esto lo har siguiendo las reglas sugeridas por los expertos del laboratorio de Polica Judicial. Solicitar al imputado que en la mquina que dice se elabor el documento supuestamente falso o en que se alter, o en otra similar, escriba texto como los contenidos en los mencionados documentos. Esto lo har siguiendo las reglas sugeridas por los expertos del laboratorio de Polica Judicial. Trasladar o enviar, segn el caso, bajo rigurosa custodia las muestras obtenidas, junto con el documento tachado de falso, al centro de peritaje para que hagan los exmenes correspondientes. Terminados estos, se debe devolver con el informe pericial al funcionario que los orden.
5.
CAPTURAS
En cuanto a la captura, se ha sealado que solamente existen dos formas de capturar a una persona, la primera en situacin de flagrancia (Const. Pol., art. 32 y CPP, art. 301) y la segunda la constituye la orden de captura, bien sea proferida por un Juez con funciones de Control de Garantas (CPP, art. 297), o proferida, excepcionalmente, por el Fiscal General de la Nacin, o por un Fiscal delegado (Ley 1142, art. 21). En cualquier caso es obligacin del funcionario que efecte la captura levantar el acta de derechos del capturado de manera inmediata.
Tratndose de orden de captura de indiciado o imputado, segn lo preceptuado en el Articulo 297 de la Ley 906 de 2004 modificada por el artculo 19 de la Ley 1142 de 2007, sta, por regla general, debe constar en escrito proferido por un Juez de Control de
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Garantas, orden que tiene una vigencia mxima de seis (6) meses, prorrogables tantas veces como resulte necesario a peticin del Fiscal correspondiente, quien estar obligado a comunicar la prrroga al organismo de Polica Judicial encargado de hacerla efectiva.
De acuerdo con lo establecido en el artculo 3 de la Ley 1142 que modifica el artculo 39 de la Ley 906 de 2004, es al Juez de Control de Garantas del lugar donde se cometi la conducta punible a quien le corresponde el control de legalidad de la captura, pero si la captura se lleva a cabo en lugar diferente al de la comisin del delito, la competencia para ejercer el Control de Garantas recae sobre el Juez Penal Municipal del territorio de la aprehensin o de aquel donde por razones de seguridad o urgencia el capturado haya sido recluido. De no existir Juez Penal Municipal, el control lo ejerce un Juez Municipal de otra especialidad. En todo caso la diligencia de control de Legalidad a la captura se lleva a cabo dentro de las treinta y seis (36) horas siguientes a la aprehensin (CPP, art. 297). An cuando la captura se produzca en la etapa de juzgamiento, la competencia para conocer de su legalidad permanece en cabeza del Juez de Control de Garantas (CPP, art. 298, par.).
En cuanto a la captura del condenado, de lo expresado por el artculo 23 de la Ley 1142 de 2007 en concordancia con el artculo primero de la misma Ley, se infiere que una vez efectuada la aprehensin, el capturado debe ser remitido al Juez con funciones de Control de Garantas quien lo entrega inmediatamente en custodia al lNPEC o a la autoridad del establecimiento de reclusin que corresponda, para efectuar el ingreso y registro al Sistema Penitenciario y Carcelario.
Por su parte, cuando se trate de la captura de un sujeto incluido en la circular roja de la Organizacin Internacional de Polica Criminal, Interpol, la cual tiene eficacia en el territorio colombiano, la Polica Judicial debe poner a la persona retenida a disposicin
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del despacho del Fiscal General de la Nacin, en forma inmediata. (CPP, art, 484, par.).
En tratndose de solicitudes formales de extradicin, quien decreta la captura es el Fiscal general de la Nacin y es la Polica Judicial quien tiene a su cargo ejecutarla.
Es importante sealar que el Acto Legislativo 03 de 2002 en su artculo 2, numeral 1, inciso final, seal que el legislador tiene la posibilidad de facultar a la Fiscala General de la Nacin para realizar capturas excepcionales, caso en el cual el Juez con Funciones de control de Garantas ejercer el respectivo control a ms tardar dentro de las treinta y seis (36) horas siguientes.
En tales condiciones, el legislador, a travs del artculo 21 de la Ley 1142 que modific el artculo 300 de la Ley 906 de 2004, consagr la posibilidad excepcional para que el Fiscal General de la Nacin o su delegado pueda proferir orden de captura escrita y motivada en los casos en los cuales sea procedente la detencin preventiva, cuando no se encuentre disponible un Juez que pueda ordenarla, advirtiendo que es necesario que existan Elementos Materiales Probatorios, Evidencia Fsica o informacin que permitan concluir razonablemente que el indiciado es autor o partcipe de la conducta investigada, y concurra como causal el riesgo inminente de que la persona se oculte, se fugue o se ausente del lugar donde se lleva a cabo la investigacin; la probabilidad fundada de alterar los medios probatorios o el peligro para la seguridad de la comunidad o de la vctima en cuanto a que, si no es realizada la captura, el indiciado realice en contra de ellas una conducta punible.
En reciente pronunciamiento sobre la constitucionalidad del artculo 300 de la ley 906, la Corte Constitucional decidi declarar inexequibles las frases por motivos serios y de fuerza mayor y disponible, quedando como texto en los eventos en los que proceda la detencin preventiva, cuando no se encuentre un juez
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que pueda ordenarla, expresin sta que se declaro exequible bajo el entendido que el fiscal debe agotar diligentemente la bsqueda de todos los jueces legalmente competentes, incluido el Juez de Control de Garantas ambulante. (Corte Constitucional, Sent. C185 de 2008).
En todo caso la regla general establece que quien tiene la facultad de restringir la libertad del imputado es el Juez con Funciones de Control de Garantas, como lo establece el artculo 2 de la Ley 906 de 2004, modificado por la Ley 1142 de 2007.
El referido artculo segundo, en su inciso tercero, seala que en todos los casos se debe solicitar el control de legalidad al Juez que cumpla la Funcin de Control de Garantas dentro de las treinta y seis (36) horas siguientes, este aparte fue objeto de demanda de inconstitucionalidad cuyo resultado fue su declaratoria de exequibilidad condicionada al entendido que el control de legalidad debe realizarse dentro de las treinta y seis (36) horas, es decir, que no basta con la solicitud, sino que debe hacerse efectivo el control en referido trmino (Corte Constitucional, Sent. C-163 de 2008).
Las capturas que se realicen por funcionarios de Polica Judicial se deben incorporar en un registro, en el que debe constar la identificacin del capturado, lugar, fecha y hora en la que se llev a cabo su captura, razones que la motivaron, funcionario que realiz o formaliz la captura y la autoridad ante la cual fue puesto a disposicin. De igual forma cada entidad debe enviar la informacin a la Fiscala General de la Nacin para que se consoliden los datos (CPP, art. 305).
En cuanto a la captura administrativa, es preciso sealar que sta existi en cabeza de la Polica Nacional, pero ya no existe, segn lo determin la Corte Constitucional en sentencia C-176 de 2007, en la cual seal:
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En el actual sistema jurdico colombiano, por regla general, la autoridad judicial cuya competencia determina la Ley, es la nica facultada para privar legtima y vlidamente la libertad de las personas. Por consiguiente, la expresin autoridad competente prevista en el literal a) del artculo 56 del Cdigo de Polica, resulta inconstitucional, en tanto que, conforme a la anterior filosofa constitucional que sirvi de fundamento a esa normativa, permite que otras autoridades, distintas a la judicial, y, en especial, las autoridades de polica a quienes est dirigida la normativa que contiene la regulacin acusada, ordenen vlidamente la privacin de la libertad.
Finalmente se debe precisar que la detencin arbitraria es aquella que, an amparndose en la Ley, no se ajusta a los valores que informan y dan contenido sustancial al Estado de Derecho. Lo arbitrario constituye, de esta manera, un concepto ms amplio, que incluye supuestos tanto de legalidad como de ilegalidad de la detencin. En este orden de ideas, existen detenciones que pueden ser legales pero que devienen en arbitrarias, pues son llevadas a cabo segn los procedimientos, requisitos y condiciones formalmente establecidas en el ordenamiento jurdico pero que contradicen el fin ltimo de todo Estado: el reconocimiento y respeto de los Derechos Humanos.
6. PROCEDIMIENTO EN CASO DE LESIONADOS O VCTIMAS DE AGRESIONES SEXUALES
Se puede proceder a la prctica de reconocimiento y exmenes fsicos de las vctimas cuando se trate de investigaciones relacionadas con la libertad sexual, la integridad corporal o cualquier otro delito en donde resulte razonablemente necesario siempre que no exista peligro de menoscabo para su salud.
169 Esta medida puede consistir en extracciones de sangre o toma de muestras de fluidos corporales, semen u otros anlogos.
Para proceder a la prctica de reconocimiento y exmenes sobre lesionados o vctimas es necesario que se observe el cumplimiento de determinados requisitos:
Que a juicio del funcionario de Polica Judicial, resulte necesario acudir a este mecanismo de investigacin, y su prctica no comporte peligro de menoscabo de la salud de la vctima. Quien determina si se realizan o no estas medidas es un miembro de la Polica Judicial, quien si lo estima necesario solicitar la colaboracin de un perito, y ser este el encargado de llevar a cabo el reconocimiento o examen respectivo . Debe estar sometida al control previo del Juez con funciones de Control de Garantas, en una audiencia preliminar de carcter reservado, pero slo en los eventos en que la vctima o su representante no preste su consentimiento escrito para que se practique la diligencia La decisin del Juez de Control de Garantas debe ser expresa y motivada en cuanto el reconocimiento, inspeccin, examen fsico o toma de muestras implica la afectacin de derechos fundamentales de la vctima. El reconocimiento o examen debe realizarse en el Instituto de Medicina Legal y Ciencias Forenses, y en su defecto, en un establecimiento de salud (Corte Constitucional, Sent. C-822 de 2005). En el Caso Pretty Gym se evidencia la aplicacin de las reglas pertinentes para el trato de vctimas de delitos sexuales como lo fueron el permiso solicitado para acceder al examen y la autorizacin escrita otorgada por la representante legal de vctima, entre otras.
7. BSQUEDA SELECTIVA EN BASES DE DATOS
170 En principio la Ley 906 en su artculo 244 determin que la bsqueda selectiva en las bases de datos respecto a informacin
confidencial referida a indiciado o imputado o, inclusive a la obtencin de datos derivados del anlisis cruzado de las mismas, requera de autorizacin previa del Fiscal, como director de la investigacin; pero un novedoso pronunciamiento jurisprudencial de la Corte ha colocado a esta actuacin dentro de aquellas que requieren orden judicial previa cuando se trata de los datos personales, organizados con fines legales y recogidos por instituciones o entidades pblicas o privadas debidamente autorizadas para ello, bajo el entendido que esta actuacin se inserta dentro del mbito de operatividad del derecho fundamental al habeas data consagrado en el artculo 15 de la Constitucin Poltica (Corte Constitucional, Sent. 336 de 2007). As, en el Caso Chupiplum, la Polica Judicial por iniciativa propia adelant la bsqueda selectiva de datos en las Cmaras de Comercio del pas y la verificacin en las oficinas de registro de instrumentos pblicos y de automotores a nivel nacional, ya que stas se consideran como de acceso pblico y solicita a travs del Fiscal, y teniendo en cuenta el grado de reserva, al Juez con Funciones de Control de Garantas orden para realizar bsqueda selectiva en las bases de datos de las entidades bancarias y financieras a nivel nacional.
Bajo estas consideraciones es completamente pertinente poner de presente qu informacin ha sido clasificada por la Corte como, semiprivada, privada y reservada.
La informacin semi-privada es aquella que recoge informacin personal o impersonal y que para cuyo acceso y conocimiento existen grados mnimos de limitacin, de tal forma que la misma slo puede ser obtenida y ofrecida por orden de autoridad administrativa en el cumplimiento de sus funciones o en el marco de los principios de la administracin de datos personales. Es el caso de los datos relativos a las relaciones con las entidades de la seguridad social o de los datos relativos al
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comportamiento financiero de las personas (Corte Constitucional, T-729 de 2002). Al respecto la Corte ha determinado que la bsqueda selectiva de informacin personal o confidencial en bases de datos que no sean de libre acceso, administradas por instituciones o entidades pblicas o privadas autorizadas para el tratamiento de datos personales, no se encuentra contemplada, ni es asimilable, a ninguna de las excepciones previstas en las Constitucin (art. 250, num. 2), y en consecuencia requieren autorizacin previa por parte del Juez de Control de Garantas (Corte Constitucional, C-336 de 2007).
La informacin privada contiene datos personales o impersonales, pero por encontrarse en un mbito privado, slo puede ser obtenida y ofrecida por orden de autoridad judicial en el cumplimiento de sus funciones. Es el caso de los libros de los comerciantes, de los documentos privados, de las historias clnicas o de la informacin extrada a partir de la inspeccin del domicilio. (Corte Constitucional, T-729 de 2002)
La informacin reservada est compuesta por informacin personal, estrechamente relacionada con los derechos fundamentales del titular dignidad, intimidad y libertad-, por lo que se encuentra reservada a su rbita exclusiva y no puede siquiera ser obtenida ni ofrecida por autoridad judicial en el cumplimiento de sus funciones. Cabra mencionar aqu la informacin gentica, y los llamados datos sensibles29 o relacionados con la ideologa, la inclinacin sexual, los hbitos de la persona, etc. (Corte Constitucional, Sent. 336 de 2007).
Sobre la llamada informacin sensible, la Corte afirm en Sentencia C-307 de 1999 ...no puede recolectarse informacin sobre datos sensibles como, por ejemplo, la orientacin sexual de las personas, su filiacin poltica o su credo religioso, cuando ello, directa o indirectamente, pueda conducir a una poltica de discriminacin o marginacin.
29
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Lo anterior permite concluir que cuando se trata de bsqueda selectivas en bases de datos privadas y semiprivadas en necesario contar con orden previa expedida por el Juez con funciones de Control de Garantas y, adems, conforme a lo preceptuado por el artculo 14 del Cdigo de Procedimiento los resultados de tal actuacin deben ser sometidos a control ante Juez de Control de Garantas dentro de las 36 horas siguientes a su diligenciamiento.
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1. Elabore un cuadro sinptico en el cual se evidencien las diferencias existentes entre la captura al indiciado o imputado, condenado, reportados en circular roja de la INTERPOL, aprehensin de nios, nias y adolescentes.
Capturado / Aprehendido
Procedimiento a seguir
Flagrancia
Indiciado- Imputado
Condenado
Extradible
Reportado en Circular Roja INTERPOL
Nio o nia
Adolescente
2. Desde qu momento se empieza a contar el trmino para poner a disposicin del Juez con funciones de Control de Garantas al capturado
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3. Cul es la diferencia entre registro personal e Inspeccin corporal
4. Mencione el caso excepcional que permite al Fiscal expedir orden de captura
5. Alas El Negro habitante de la calle, es capturado en flagrancia cuando asalta a una joven transente en el norte de Cali, l no porta ningn documento que lo identifique y se niega a dar cualquier informacin acerca de su identidad Como funcionario encargado del caso, Qu procedimiento adelantara?
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GLOSARIO
CAPTURA _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ CAPTURA ADMINISTRATIVA _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ FLAGRANCIA _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ INFORMACIN PBLICA _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ INFORMACIN PRIVADA _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ INFORMACIN SEMI PRIVADA _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ________________________________________________________ _______________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________
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INTERVENCIN CORPORAL _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ INTIMIDAD _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ REGISTRO PERSONAS _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ RETENCIN _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________
Corte Constitucional. (2008) Sentencia C-185. M.P. Manuel Jos Cepeda E.
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Corte Constitucional. (2008) Sentencia C-163. M.P. Jaime Crdoba Trivio
Corte Constitucional. (2007) Sentencia C-176 M. P. Marco Gerardo Monroy
Corte Constitucional. (2007) Sentencia C336. M.P. Jaime Crdoba Trivio
Corte Constitucional. (2005).Sentencia C-730. M.P. lvaro Tafur Galvis.
Corte Constitucional. (2005) Sentencia C-1001. M.P. lvaro Tafur Galvis
Corte Constitucional. (2005) Sentencia C-822 M.P. Manuel Jos Cepeda Espinosa
Corte Constitucional. (2002) Sentencia T-729. M.P. Eduardo Montealegre L.
Ley 906 de 2004.
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UNIDAD 7
ELEMENTOS MATERIALES PROBATORIOS, EVIDENCIA FSICA Y CADENA DE CUSTODIA
Objetivo General
Objetivos especficos Utilizar con precisin y pertinencia los Elementos Materiales Probatorios y Evidencias Fsicas, a partir de la compresin plena en el manejo de los mismos en especial en cuanto a la necesidad de aplicar sobre ellos un los presupuestos de la Cadena de Custodia.
Ejecutar, en el manejo de los Elementos Materiales Probatorios y Evidencia Fsica, las medidas adecuadas para efectos de conservar la legalidad en el desarrollo de la investigacin y la bsqueda de la verdad en el proceso penal.
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Implementar con rigurosidad las reglas y procedimientos propios de la Cadena de Custodia a los casos que en la prctica profesional se encuentra el funcionario de Polica Judicial, con lo cual el discente estar en la capacidad de operar con eficiencia el conjunto de formalidades que encierra la cadena de custodia. Casos Base Caso Aborto30
El 20 de febrero de 1996, por informacin de radio suministrada por agentes de la polica de la Estacin 10 de esta Capital, en el sentido de que en la calle 57 con carrera 15 A, se encontraba un feto en una caneca para la basura, el cual, acorde con informacin telefnica annima, fue sacado del segundo piso del inmueble ubicado en la carrera 15 No. 56-39, la Fiscala 313 Seccional de la Unidad de Reaccin Inmediata de Engativ procedi a enviar a un equipo de Polica Judicial a fin de realizar diligencia de inspeccin judicial en el sitio donde fue abandonado el feto, lugar en el cual se encontr, adems, tarjetas de presentacin de servicio mdico ginecolgico y una frmula del establecimiento A B Centro Mdico.
Sobre los elementos encontrados los funcionarios de Polica Judicial procedieron a efectuar los procedimientos propios de cadena de custodia, esto es, a identificarlos, fijarlos mediante fotografas, recogerlos, embalarlos en bolsas plsticas y a rotular los contenedores.
Caso basado en: Corte Suprema de Justicia. Sentencia 25511 del 6 de julio de 2005. M.P.: Sigifredo Espinosa Prez.
30
Se procedi luego a trasladar los contenedores, al que trasportaba el feto lo condujo, el servidor de Polica Judicial, a Medicina Legal
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para la evaluacin correspondiente y los que contenan los dems Elementos Probatorios hallados fueron trasladados hacia laboratorios del Organismo de Polica Judicial.
Posteriormente la Fiscala procedi a efectuar el allanamiento y registro del precitado inmueble, donde se estableci el funcionamiento del referido centro de atencin mdica, en desarrollo del mismo se captur a YAZMIN MARIBEL RUEDA PIMENTEL, quien mostraba signos de estar en mal estado de salud por cuanto al parecer se le acababa de practicar un aborto, asimismo, a MNICA XIOMARA YARURO PACHECO, ALEXANDER VLEZ BOHRQUEZ y FERNANDO IBARRA VLEZ, estas ltimas, quienes laboraban en mencionado establecimiento A B Centro Mdico.
En la diligencia de registro y allanamiento adems se encontr otro feto, cuyas caractersticas permitan inferir que se trataba del producto de un aborto practicado horas antes, as como instrumentos y medicamentos que segn la experiencia de los funcionarios corresponden a los utilizados para la induccin y prctica de abortos, tales elementos fueron identificados, fijados y embalados de acuerdo al manual de cadena custodia.
1. ELEMENTOS MATERIALES PROBATORIOS Y EVIDENCIA FSICA
Elemento Material Probatorio es todo objeto, huella o rastro de origen fsico, qumico, biolgico o electrnico que puede ser o no perceptible a travs de los sentidos, que permite llegar a la certeza sobre la verdad de una conducta que se presume violatoria de la normatividad penal, o de sus participes y de la responsabilidad de cada uno de ellos en la realizacin de la misma (Valds en Secretaria de Gobierno y Universidad Militar, 2006, p. 166), tal como puede ser, en el caso Aborto, la tarjeta del establecimiento mdico hallada
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por la Polica Judicial en el mismo sitio donde se encontraba el feto, as como instrumentos y medicamentos descubiertos en la diligencia de allanamiento y registro practicada al Centro Mdico.
En sentido contrario, el feto encontrado en el caso Aborto constituye una Evidencia Fsica, en el sentido de ser un Elemento Material Probatorio que demuestra por s mismo y en forma inmediata y necesaria la relacin existente entre varios elementos que conduce a la certeza de un hecho, excluyendo la posibilidad de lo contrario (Valds en Secretaria de Gobierno y Universidad Militar, 2006, p. 166).
La Ley considera como medios cognoscitivos los Elementos Materiales Probatorios y Evidencia Fsica entre los cuales cuenta a las huellas, rastros, manchas, residuos, vestigios y similares, dejados por la ejecucin de la actividad delictiva; las armas, instrumentos, objetos y cualquier otro medio utilizado para la ejecucin de la actividad delictiva, el dinero, bienes y otros efectos provenientes de la ejecucin de la actividad delictiva, a los elementos materiales descubiertos, recogidos y asegurados en desarrollo de diligencia investigativa de registro y allanamiento, inspeccin corporal y registro personal, los documentos de toda ndole hallados en diligencia investigativa de inspeccin o que han sido entregados voluntariamente por quien los tena en su poder o que han sido abandonados all, los Elementos Materiales obtenidos mediante grabacin, filmacin, fotografa, video o cualquier otro medio avanzado, utilizados como cmaras de vigilancia, en recinto cerrado o en espacio pblico, los mensajes de datos, como el intercambio electrnico de datos, Internet, correo electrnico, telegrama, tlex, telefax o similar, regulados por la Ley 527 de 1999 o las normas que la sustituyan, adicionen o reformen, y los dems Elementos Materiales similares a los referidos y que son descubiertos, recogidos y custodiados por el Fiscal General o por el Fiscal Delegado o por conducto de servidores de Polica Judicial o de peritos del Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses, o de laboratorios aceptados oficialmente (CPP, art. 275). 184
Los Elementos Materiales Probatorios y Evidencias Fsicas recogidos por agente encubierto o por agente infiltrado en desarrollo de operacin legalmente programada, al igual que los recogidos por servidor pblico judicial colombiano, en desarrollo de la tcnica de entrega vigilada, debidamente programada, solo podrn ser utilizados como fuente de actividad investigativa. Una vez establecida su autenticidad y despus de ser sometidos a cadena de custodia, tienen el valor de cualquier otro Elemento Material Probatorio y Evidencia Fsica (CPP, arts. 279 y 280).
Referente a los Elementos Materiales Probatorios y Evidencia Fsica remitidos por autoridad extranjera, en desarrollo de peticin de autoridad penal colombiana, basada en convenio bilateral o multilateral de cooperacin judicial penal recproca, sern sometidos a cadena de custodia y tendrn el mismo valor que se le otorga a cualquier otro Elemento Material Probatorio y Evidencia Fsica (CPP, art. 281). 1.1. Legalidad y Autenticidad
Los Elementos Materiales Probatorios y Evidencia Fsica, se consideran legales siempre y cuando se haya observado con plenitud lo prescrito en la Constitucin Poltica, en los Instrumentos Internacionales sobre Derechos Humanos vigentes en Colombia y en la Ley, al momento de ejecutar la diligencia que permita su recoleccin u obtencin (CPP, art. 276).
En tanto que los Elementos Materiales Probatorios y la Evidencia Fsica son autnticos cuando en la diligencia de inspeccin judicial, los procedimientos de descubrimiento, identificacin, fijacin, rotulado y embalaje, registro, almacenamiento y custodia se hayan cumplido conforme al sistema nacional de cadena de custodia.
185 En el evento en que los Elementos Materiales Probatorios y Evidencia Fsica no hayan sido sometidos a cadena de custodia, la carga de demostrar su autenticidad recae sobre la parte que los presente (CPP, art. 277).
1.2. Criterios de valoracin de los elementos materiales probatorios
Los Elementos Materiales Probatorios y la Evidencia Fsica deben ajustarse a determinados criterios de valoracin, como son su legalidad, autenticidad, sometimiento a cadena de custodia y grado actual de aceptacin por la comunidad cientfica, tcnica o artstica (CPP, art. 273). As, los instrumentos mdicos hallados por la Polica Judicial en el caso Aborto son sometidos a criterios de valoracin por la comunidad cientfica y mdica en particular, para efectos de su aceptacin.
Para lograr tal finalidad los Elementos Materiales Probatorios y la Evidencia Fsica, adems de ser conseguidos con el pleno respeto por los derechos fundamentales y las garantas procesales, son sometidos a un proceso de identificacin tcnico-cientfica que consiste en la determinacin de su naturaleza y caractersticas, este procedimiento es desarrollado por expertos en ciencia, tcnica o arte, y los resultados se exponen en el informe pericial (CPP, art. 278).
Adems, los Elementos Materiales Probatorios y la Evidencia Fsica son objeto de un sumo cuidado, buscando proteger su naturalidad y conservar su capacidad demostrativa, por tanto se someten a la denominada cadena de custodia, procedimiento que en esencia se encuentra a cargo de la Fiscala General de la Nacin y que se concreta a travs de la actividad de la Polica Judicial. 1.3. Clasificacin
Clasificar los Elementos Materiales Probatorios teniendo en cuenta su origen, naturaleza, estado, tamao y otros criterios, otorga una perspectiva clara de la diversidad de elementos que se pueden hallar, y en consecuencia permite concluir que el tratamiento no puede ser el mismo para todos elementos, sino que por el contrario debe ser discriminado de acuerdo a las caractersticas de cada uno en particular.
186
Para determinar el tipo de Elemento Material Probatorio, se debe tener en cuenta que ste se clasifica de acuerdo con:
Criterio
Clasificacin
Su Origen:
Fsicos (un arma de fuego). Qumicos(cido sulfrico). Biolgicos (sangre). Electrnicos (correo electrnico).
Su Naturaleza:
Orgnicos (de origen animal o vegetal). Inorgnicos (de origen mineral). Electrnicos.
Por su Estado:
Slidos. Lquidos. Gaseosos. Electrnicos.
Su Tamao:
Macroscpicos. Microscpicos (trazas). No mensurables (los electrnicos).
Segn sean tomadas Positivos (dejadas en la escena). o dejadas en la escena: Negativos (tomadas de la escena).
Segn puedan ser movilizadas:
Descriptivos. Concretos.
187 Su resistencia al paso del tiempo: Perecederos. No perecederos.
Su capacidad individualizadora:
Con Caractersticas individualizantes. Con caractersticas de clase.
Su Poder Demostrativo:
Elementos materiales probatorios tiles para relacionar personas entre s. Elementos Materiales Probatorios tiles para relacionar personas con lugares. Elementos Materiales Probatorios tiles para relacionar personas con cosas. Elementos Materiales Probatorios tiles para relacionar cosas con cosas. Elementos Materiales Probatorios tiles para relacionar objetos con lugares. Tabla 1. Clasificacin para determinar el tipo de elemento material probatorio31.
As las cosas, en el caso Aborto el feto constituira una Evidencia Fsica clasificada como biolgica, orgnica, slida, positiva, con caractersticas individualizantes y til para relacionar objetos con lugares y con personas.
Tomada de: Valds, C. E. Inspeccin a la escena del delito en: Secretaria de Gobierno y Universidad Militar N.G. (2006) Escena del Delito y Cadena de Custodia. Bogot. p. 196.
31
De igual forma, los instrumentos medico-quirrgicos hallados en el Establecimiento Mdico son de orden fsico, inorgnico, slido, positivo, con caractersticas individualizantes y, de igual forma, tiles para relacionar personas con cosas.
188
Finalmente, la tarjeta encontrada en la escena junto con el feto, clasifica como elemento fsico, orgnico, slido, positivo, con caractersticas individualizantes y se constituye como un Elemento Material Probatorio til para relacionar objetos con lugares.
2. CADENA DE CUSTODIA
La Cadena de custodia es un conjunto de procedimientos estandarizados de obligatoria aplicacin en el manejo de los EMP y EF, cuya finalidad consiste en tomar un conjunto de medidas y procedimientos tendientes a demostrar la autenticidad y a conservar la capacidad demostrativa de los Elementos Materiales Probatorios y Evidencia Fsica. sta se inicia en el lugar donde se descubran, recauden o encuentren los Elementos Materiales Probatorios y Evidencia Fsica, y finaliza por orden de autoridad competente (CPP, art. 254).
Antes de abordar y desarrollar lo referente a la cadena de custodia, es pertinente hacer referencia al viraje que la ley 906 ha representado para este concepto que est ligado de manera directa con el concepto de prueba. En este sentido se encuentra que en la ley 600 la cadena de custodia se aplica con el fin de garantizar la autenticidad de los elementos fsicos en tanto que bajo el marco de la ley 906 se aplica con el fin de demostrar la autenticidad de los elementos materiales probatorios y evidencia fsica. Se observa, entonces que mientras en el sistema mixto la finalidad es garantizar, en el sistema acusatorio la finalidad es demostrar, tal diferencia radica en que con la adopcin del sistema acusatorio se abandona el principio de permanencia de la prueba para adoptar los principios de inmediacin, concentracin, y contradiccin, cuya consecuencia es que prueba solo es aquella que se descubre, solicita, admite, prctica y debate en la etapa de juicio, es decir, que como fundamento de la decisin ya no se tienen todos los elementos recaudados en el proceso sino solo aquellos que surtan tal procedimiento. Esta diferencia explica por qu en la ley 600 la cadena de custodia tan solo garantizaba
189
autenticidad, es decir, la cadena de custodia era solo garanta de que esa prueba era la misma recolectada. Ahora como no todo lo recolectado es prueba, sino solo lo que ha sido sometido a descubrimiento, solicitud, admisin, prctica y contradiccin, la cadena de custodia cobra una relevancia mayor, puesto que tiene incidencia directa en el juicio de valor que el operador judicial le d a ese elemento que se convierte en prueba, es decir, ya no solo est encaminada a garantizar sino que tiene una finalidad mucho ms importante cual es demostrar, es decir, llevar a la certeza de la autenticidad del elemento al juez, para que l pueda tomar su decisin con la certeza que se requiere. 2.1. Generalidades
En la aplicacin de la cadena de custodia se deben tener en cuenta los factores de identidad, estado original, condiciones de recoleccin, preservacin, embalaje y envo, los lugares y fechas de permanencia y los cambios que cada custodio haya realizado. Igualmente se debe registrar el nombre y la identificacin de todas las personas que hayan estado en contacto con esos elementos. (CPP, art. 254).
Sobre los servidores pblicos que entren en contacto con los Elementos Materiales Probatorios y la Evidencia Fsica, recae la responsabilidad en la aplicacin de la Cadena de Custodia (CPP, art. 255).
En tanto que los particulares, que como consecuencia de su trabajo o por desarrollo de las funciones propias de su cargo, de manera especial el personal del sector salud, entren en contacto con Elementos Materiales Probatorios y Evidencia Fsica, tienen la responsabilidad por su recoleccin, preservacin y entrega a la autoridad correspondiente (CPP, art. 255).
190 Es de especial relevancia, tener en cuenta que toda persona que aparezca como embalador y rotulador, o que entregue o reciba el
2.1.1. Los Custodios contenedor de Elemento Material Probatorio y Evidencia Fsica, debe identificarse y, dejar constancia de ello en el formato de cadena de custodia con su nombre completo y apellidos, nmero de identificacin y el cargo que desempea (CPP, art. 264).
Son las personas encargadas, legalmente de buscar, localizar, fijar, documentar, levantar, marcar, embalar, preservar, rotular, etiquetar, manipular y enviar la Evidencia Fsica y de recibirla, examinarla, analizarla, cotejarla, remitirla, almacenarla y llevarla al Juicio Oral para ser exhibida en el mismo, para que el Juez pueda valorarla finalmente. En el caso Aborto fungieron como custodios, en primer trmino, los funcionarios de Polica Judicial que acudieron al lugar de los hechos y hallaron, recogieron y embalaron el feto, las tarjetas y dems Elementos Materiales, luego el funcionario a quien se le entreg el material recolectado y embalado para que lo trasladara a Medicina Legal o a los laboratorios de la Polica Judicial, y all tambin ser custodio quien lo reciba y se encargue de traspasarlo al perito que lo analizar, este ltimo tambin ejercer labor de custodia al igual que quien lo remita al almacn y quien all lo reciba, y por ltimo quien tenga el deber de llevar el Elemento Material a juicio.
Los custodios son responsables de la proteccin del contenedor y del Elemento Material durante el tiempo que est en su poder, de modo que no pueda ser destruido, suplantado, alterado o deteriorado (CPP, art. 261).
Deben ser personas plenamente entrenadas en estas actividades, conscientes de la gran importancia que tiene la autenticidad de la Evidencia Fsica dentro de la controversia probatoria que se desarrolla en el proceso penal, conscientes de que a su cargo est la materializacin de la cadena de custodia referida y que es ese procedimiento el que permite lograr la autenticidad requerida (Mora Izquierdo y Snchez Prada, 2007, p. 200).
191
2.1.2. Los contenedores
Se refiere a las envolturas, empaques, estuches, huacales, envases y dems elementos usados para proteger, empacar, y embalar la Evidencia Fsica y que estn en contacto directo o indirecto con ella.
Se dividen en contenedores primarios como bolsas de papel, bolsas plsticas, tubos de ensayo, frascos, sobres de papel, de plstico, cubetas, material de vidrio, que estn en contacto ntimo y fsico con la evidencia y contenedores secundarios como maletas, maletines, cajas de cartn, cajones de madera, cajillas de seguridad, cajas fuertes, neveras, congeladores, vitrinas, anaqueles y estantes que contienen los contenedores primarios (Mora Izquierdo y Snchez Prada, 2007, pp. 201 y 202). 2.2. Etapas 2.2.1. Inicio
Como ya se dijo la cadena de custodia se inicia en el lugar en el que se descubran y recauden los Elementos Materiales Probatorios y Evidencia Fsica, y el servidor pblico que en desarrollo de sus funciones en la indagacin o en la investigacin haya embalado y rotulado el Elemento Material Probatorio y Evidencia Fsica, lo debe custodiar (CPP, art. 257), de tal suerte que en el caso Aborto, la cadena de custodia inicia el mismo momento en el que los funcionarios de Polica Judicial descubren los Elementos Materiales que se encuentran en el lugar, esto es el feto y las tarjetas.
Es importante sealar la necesidad, dentro de este procedimiento de realizar un procedimiento de fijacin, que consiste en registrar a travs de fotografas, videos o cualquier otro medio tcnico el elemento, en un primer momento cuando es hallado y luego se debe registrar, tambin, cuando ha sido embalado.
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2.2.2. Traslado del contenedor
El traslado de contenedor (CPP, art. 258) consiste en que se debe trasladar el Elemento Material Probatorio y Evidencia Fsica al laboratorio correspondiente, por parte del funcionario de Polica Judicial o el servidor pblico que lo haya recogido, embalado y rotulado, donde lo debe entregar en la oficina de correspondencia o la que haga sus veces, bajo el recibo que figura en el formato de cadena de custodia (CPP, art. 258). En el ejemplo, el feto debi ser trasladado a Medicina Legal y, las tarjetas junto con los Elementos Materiales recolectados en el centro allanado debieron ser trasladados al laboratorio de la Polica Judicial. 2.2.3. Traspaso de contenedor
El traspaso de contenedor consiste en que el servidor pblico de la oficina de correspondencia o la que haga sus veces, sin prdida de tiempo, bajo el recibo que figura en el formato de cadena de custodia, entrega el contenedor al perito que corresponda segn la especialidad (CPP, art. 259).
El perito, una vez reciba el contenedor, deja constancia del estado en que se encuentra, procede a las investigaciones y anlisis del Elemento Material Probatorio y Evidencia Fsica. Por ltimo, a la menor brevedad posible, debe remitir informe pericial oportunamente al Fiscal correspondiente (CPP, art. 260).
2.2.4. Almacenamiento de remanentes
Por remanente se entiende el material que queda de una muestra luego de habrsele realizado un estudio y que puede ser utilizado para un nuevo estudio o para reanlisis o anlisis posterior.
193 Los remanentes del elemento material analizado, deben ser guardados en el almacn que en el laboratorio est destinado para
ese fin. Al almacenarlo debe ser previamente identificado de tal forma que, en cualquier otro momento, pueda ser recuperado para nuevas investigaciones o anlisis o para su destruccin, cuando as lo disponga la autoridad judicial competente. Este procedimiento est llamado a ser til ante la existencia de casos como los de abusadores sexuales en serie donde los remanentes de las muestras tomadas a una vctima a la postre sirven para cotejarlas con las de otras vctimas.
2.2.5. Certificacin Cuando se tratare de otra clase de elementos como, moneda, documentos manuscritos mecanografiados o de cualquier otra clase o, partes donde constan nmeros seriales y otras semejantes, elaborado el informe pericial, continan bajo custodia (CPP, art. 262)
Consiste en la afirmacin que hace la Polica Judicial y los peritos, de que el elemento hallado en el lugar, fecha y hora indicados en el rtulo, es el que fue recogido por la Polica Judicial y que ha llegado al laboratorio y ha sido examinado por el perito o peritos, adems, que en todo momento ha estado custodiado. Luego sera imposible certificar un elemento que haya sido contaminado por la manipulacin de agentes ajenos al proceso de custodia, o que haya sido sometido a condiciones que varen su estado original. 2.2.6. Verificacin
Todo funcionario que haga parte de la investigacin, que entre en contacto con el elemento de prueba o que tenga que ver con ste en cualquier forma, as como los sujetos procesales, tienen la obligacin de verificar la existencia de la cadena de custodia y de seguir los procedimientos que le den cumplimiento. La cadena de custodia se verifica a travs de los medios que se han utilizado para documentarla, los cuales deben estar en capacidad de resolver satisfactoriamente las dudas que se presenten respecto al elemento de prueba sobre su identidad, originalidad, integridad, personas con
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las que ha estado en contacto, responsables de este en todo momento, estudios realizados, cambios o modificaciones, lugares, fechas y condiciones de tenencia y almacenamiento. (Valds en Secretaria de Gobierno y Universidad Militar, 2006, p. 203).
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1. Establezca y argumente la diferencia existente entre Elemento Material Probatorio y Evidencia Fsica.
2. Explique mediante un ejemplo, cundo se considera legal un Elemento Material Probatorio y cundo autntico.
3. Complete el siguiente cuadro:
Criterio Origen Naturaleza Estado Resistencia Capacidad Emp/Ef al paso Individualiz.
Arma blanca
Arma de Fuego
Colilla de Cigarrillo
Cabello
Manchas de Sangre
Huellas de zapato
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Prendas de vestir
Joyas
Alimentos
Medio Electromagntico
Documentos
4. Rodrigo Garca, sustanciador del juzgado 27 Civil Municipal ha sido denunciado por supuesta falsedad ideolgica, cuyo objeto material son las providencias del Juzgado, as una vez conocido el hecho por parte de la Fiscala se autoriza un allanamiento y registro a las instalaciones y documentos del juzgado, donde se encontraron diversos documentos que se sometern a pruebas de autenticidad.
Conforme a los hechos narrados, grafique las etapas que se deben seguir en la ejecucin de los procedimientos de cadena de custodia.
5. Ubique los siguientes actos segn el orden a seguir en el procedimiento de cadena de custodia: traspasar el contenedor, recoger, rotular, trasladar el contenedor, analizar, recepcionar el contenedor, embalar, remitir al almacn, descubrir, fijar
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198
GLOSARIO
AUTENTICIDAD _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ CADENA DE CUSTODIA _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ CAPACIDAD DEMOSTRATIVA _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ CERTIFICACIN _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ CONTENEDOR _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ CUSTODIO _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ________________________________________________________ ________________________________________________________
199
ELEMENTO MATERIAL PROBATORIO _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ EMBALAR _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ EVIDENCIA FSICA _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ IDENTIFICAR _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ LEGALIDAD _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ MEDIO COGNOSCITIVO _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ MISMIDAD _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ________________________________________________________ _______________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________
200
PERITO _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ RECOGER _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ ROTULAR _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ________________________________________________________ _______________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ VERIFICACIN _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ Referencias American Psychological Association (2006), Manual de Estilos para publicaciones. Ciudad de Mxico: Ed. Manual Moderno.
Mora, R. y Snchez, M. D. (2007) La Evidencia Fsica y la Cadena de Custodia en el Procedimiento Acusatorio. Bogot D.C.: Editores Grficos Colombia Ltda. Cdigo de Procedimiento Penal. Valds, C. E. (2006) Inspeccin a la escena del delito En: Escena del Delito y cadena de Custodia. Bogot D.C.: Secretaria de Gobierno y Universidad Militar Nueva Granada. 201
202
EL INVESTIGADOR - TESTIGO
Objetivo General
UNIDAD 8
Objetivos especficos Actuar en las correspondientes etapas del proceso, conforme las caractersticas y diferencias entre los roles de investigador y testigo que constituyen la labor del funcionario de Polica Judicial
Desarrollar las actuaciones que corresponden en desarrollo de cada uno de los roles, investigador testigo, distinguiendo entre las actuaciones propias de cada uno.
Aplicar los procedimientos pertinentes de acuerdo a las directrices de la Fiscala encaminados a conservar la funcin de cada entidad para que aquella no confunda su funcin de ente acusador convirtindose en testigo. De esta forma el
203
Casos Base Caso El Campn32 dicente resolver los problemas que a su haber se alleguen previendo que no se pierda la naturaleza de la funcin de cada organismo.
En la tribuna lateral sur del estadio distrital Nemesio Camacho El Campn de Bogot, hacia las nueve y treinta de la noche del once de mayo de dos mil cinco (intermedio del juego entre Independiente Santa Fe y Amrica de Cali) un grupo de aficionados que se denominaban marihuaneros por Santa Fe, encabezados por los imputados JULIO ALBERTO TRIVIO CRUZ y AUGUSTO EDUARDO BONILLA BOLVAR desafiaron a los integrantes de la llamada Barra Familia del Techo (liderada por las vctimas JAISSON LEONARDO RUIZ BOMBIELA y KEVIN STEVE GMEZ CAMACHO).
En desarrollo de los sucesos, JAISSON LEONARDO RUIZ recibi plurales heridas con elementos contundentes y cortopunzantes. Afortunadamente logr evadir la accin de sus agresores lanzndose al primer piso del Estadio. De all fue trasladado al hospital de Kennedy donde la oportuna accin de los mdicos evit que muriese.
Similar suerte corri KEVIN STEVE GMEZ CAMACHO, por cuanto fue sorprendido por la espalda y recibi gravsima lesin con arma cortopunzante que lo derrib sin que pudiese mantenerse de pies (sic) y, una vez auxiliado, tambin los galenos del hospital San Ignacio lograron salvarle la vida.
32
Caso basado en: Corte Suprema de Justicia sentencia No. 25920. M.P. Javier Zapata Ortiz
204
Con el escrito de acusacin, la Fiscala anunci plurales evidencias y Elementos Materiales Probatorios, entre ellos: el testimonio de varios investigadores, de las vctimas y de conocidos de stos; de los peritos que practicaron reconocimientos mdicos a los lesionados; de un perito del laboratorio de acstica forense de la SIJIN quien congel y fij las imgenes contenidas en las cintas de video VHS obtenidas por la Polica Judicial.
Adems, la Fiscala anunci en la Audiencia de Acusacin documentos tales como: entrevistas, reconocimientos mdicos, lbumes fotogrficos, certificados de Polica Judicial; y cuatro video-casetes sobre los hechos, suministrados respectivamente por Caracol Noticias, Radio Cadena Nacional RCN, City TV Noticias y la Seccional de Inteligencia de la Polica Nacional Bogot-, cada uno con un testigo de acreditacin; y un CD-R que contiene fotografas digitales de los acontecimientos, tomadas por El Tiempo, con su respectivo testigo de acreditacin. Posteriormente en la Audiencia Preparatoria los Elementos Materiales Probatorios descubiertos por la Fiscala fueron aceptados, de tal suerte que en el Juicio se incorporaron a travs de los investigadores que fungieron como testigos de acreditacin entre los cuales se cuentan los peritos que efectuaron la revisin de los informes mdicos elaborados por los profesionales de los hospitales a los cuales fueron remitidas las vctimas despus del ataque, as como de los expertos de la Polica Judicial que hicieron la revisin de la autenticidad de los videos, cassetes y fotografas.
1. INVESTIGADOR TESTIGO
Como quiera que con la Ley 906 de 2004 Por la cual se expide el Cdigo de Procedimiento Penal, se reglament el Acto Legislativo No. 03 de 2002, y en consecuencia, se definieron las bases para hablar en Colombia de un sistema procesal penal acusatorio, es importante sealar que al pasar de un sistema inquisitivo a un sistema acusatorio,
205
se deja atrs el principio de la investigacin como principal escenario del debate probatorio y el principio de permanencia de la prueba, que era su consecuencia, por el del juicio como principal escenario del debate probatorio (CPP, art. 381).
La diferencia entre ambos sistemas es muy clara, en el sistema anterior, vigente con la Ley 600 de 2000, se presentaban varias situaciones, por un lado, era prueba todo lo que se allegaba al expediente en cualquier momento, especialmente en la etapa investigativa, por el otro que no exista un proceso de incorporacin, sino simplemente como iba llegando, se iba anexando y finalmente, como todo era prueba, todo serva para dictar sentencia.
En cambio en el nuevo sistema procesal penal no todo es prueba, y por ello se habla de actos de investigacin y de actos de prueba.
Son actos de investigacin los que realice la Polica Judicial bajo la direccin del Fiscal y actos de prueba los que adquieran esta calidad luego de ser descubiertos por la Fiscala con el escrito de acusacin (CPP, art. 336), y en la respectiva audiencia de formulacin de acusacin por parte de la Fiscala y la defensa (CPP, arts. 344 y 356 num. 2), sean admitidos en la audiencia preparatoria (CPP, art. 357), y se hubiesen practicado e incorporado en la audiencia del Juicio Oral, como en el caso El Campn fueron actos de investigacin la recoleccin de los videos filmados por Caracol Noticias, RCN y City noticias, as como las fotografas tomadas por el diario El Tiempo, y actos de prueba el descubrimiento, aceptacin, prctica e incorporacin que de ellos se hizo entre la presentacin del Escrito de Acusacin y la celebracin de la Audiencia de Juicio Oral, de tal suerte que los funcionarios que realizaron los referidos actos de investigacin incluidos los dictmenes periciales se convertirn en testigos para apoyar la Teora del Caso de la Fiscala en el desarrollo de la Audiencia del Juicio Oral.
206
Entonces, se determina con precisin que quien realiza los actos de investigacin, bajo la direccin y coordinacin del Fiscal, y asume el carcter de testigo en juicio, es el funcionario de Polica Judicial: Investigador - Testigo. En consecuencia, quien lo interroga en juicio y realiza el proceso de descubrimiento y admisibilidad es el Fiscal.
As, quien realiz la inspeccin al lugar de los hechos, realiz la inspeccin al cadver, descubri, identific, recogi y embal los Elementos Materiales Probatorios y Evidencia Fsica, recepcion la entrevista, y adelant las tcnicas de cadena de custodia, no puede realizar el descubrimiento de los Elementos Materiales Probatorios, Evidencia Fsica y medios de prueba, sustentar su admisibilidad, ni realizar el proceso de incorporacin y prctica de la prueba, porque es un testigo, y el testigo lo nico que puede hacer es contar lo que pas.
Por esta razn, en el nuevo sistema procesal penal, a diferencia de lo que suceda con el anterior sistema vigente hasta la Ley 600 de 2000, el Fiscal no realiza la inspeccin al lugar de los hechos, ni la inspeccin al cadver, ni es el encargado de entrevistar a los testigos, como tampoco asiste a la diligencia de registro y allanamiento, entre otras, porque se convierte en testigo, y por eso el encargado de realizar todas esas actividades es el Investigador - testigo.
De all entonces que los roles, como debe ser, entre uno y otro, sean diferentes. El investigador para desarrollar su papel de testigo de acreditacin en el juicio se debe preparar para ser interrogado y como consecuencia no puede cometer imprecisiones en la medida en que es su dicho el que apoya la teora del caso de la Fiscala que a su vez, se debe preparar para interrogar.
207 En consecuencia, de la preparacin acadmica, experiencia y procedimientos empleados por el funcionario de Polica Judicial, depende el xito de la acusacin presentada por el fiscal.
2. INVESTIGACIN DE LA FISCALA / INVESTIGACIN DE LA DEFENSA
Ahora, a diferencia de lo que suceda en el sistema anterior, la defensa tambin adelanta su propia investigacin.
Por eso, frente al primer aspecto, relacionado con el rol del defensor, l, al igual que el Fiscal, no debe participar directamente en las actividades investigativas, porque se convierte en testigo, y por eso debe dejar dicha labor en su equipo de investigadores y de peritos.
En cuanto a lo segundo, el hecho de que la defensa pueda adelantar su investigacin, implica que existan dos investigaciones, la de la Fiscala y la de la defensa, cada una con un grupo conformado por investigadores y peritos que adelantan su actividad en igualdad de condiciones y que, para el caso de la primera se denomina Polica Judicial apoyada por los dems rganos tcnicos cientficos.
Esa igualdad de condiciones se refleja en la manera como cada parte adelanta la investigacin, cmo organiza su equipo de trabajo, la forma de trazar su plan metodolgico, de determinar los objetivos, plantear problemas, formular hiptesis, evaluar la informacin, delimitar tareas, la forma como administran los recursos de mejoramiento de los resultados obtenidos, cmo manejan la cadena de custodia, la manera como descubren sus Elementos Materiales Probatorios y Evidencia Fsica dentro de sus lmites legales, la forma como demuestran su admisibilidad y pertinencia, y cmo autentican documentos e incorporan Elementos Materiales Probatorios y Evidencia Fsica en el juicio oral.
Esa igualdad, como se mencionaba anteriormente, tambin se refleja en la imposibilidad de Fiscal y defensa de convertirse en testigos, por esta razn, quienes se convierten en testigos son las personas que integran sus equipos que para los dos casos sern los investigadores y los peritos.
208
3. POLICA JUDICIAL COMO TESTIGO
En el caso de la Polica Judicial, su intervencin no se limita solamente a la audiencia del Juicio Oral, sino que tambin se advierte en distintos escenarios. As, aun cuando el funcionario de Polica Judicial se denomine testigo solo para la audiencia de Juicio Oral, los informes sobre sus actuaciones sirven de sustento para la adopcin de medidas adicionales o para que el Fiscal decida si se rechazan o admiten.
Uno de ellos es el informe ejecutivo sobre los actos urgentes y sus resultados (CPP, art. 205, num. 3). Otro corresponde al que presenta al Fiscal el investigador de campo (CPP, art. 209).
Tambin, el artculo 237 estipula que adems del fiscal podr asistir a la audiencia de control posterior de registros y allanamientos los funcionarios de polica judicial y los testigos o peritos que prestaron declaracin jurada con el fin de obtener la orden, y el juez de control de garantas puede interrogarlos a fin de determinar la legalidad de la diligencia.
Por su parte, el investigador de laboratorio (CPP, art. 210), presenta sus respectivos informes, igualmente los grupos de tareas especiales (CPP, art. 211), de tal manera que a partir de su informe, el Fiscal delegado haga lo propio semanalmente ante el Fiscal General de la Nacin.
Estos primeros informes se someten a un control de legalidad que realiza el Fiscal delegado (CPP, art. 212), quien determina si ordena el rechazo de esas actuaciones e informa de las irregularidades encontradas a los funcionarios competentes en los mbitos disciplinario y penal, cuando advierta que las labores realizadas por la Polica Judicial han sido ejecutadas con desconocimiento de los principios rectores y garantas procesales.
209
Este control tambin lo adelanta el Fiscal (CPP, art. 302, num. 4), en las capturas en flagrancia (CPP, art. 301) y en las capturas que se realicen durante el registro y allanamiento (CPP, art. 228 num. 2) para determinar si existi o no captura ilegal.
El informe de Polica Judicial, tambin es importante para que el Fiscal determine la existencia de motivos fundados (CPP, art. 221) para ordenar o no el registro y allanamiento.
Terminada la diligencia de registro y allanamiento, dentro del trmino de la distancia, sin sobrepasar las doce (12) horas siguientes, la Polica Judicial informa al Fiscal que expidi la orden los pormenores del operativo (CPP, art. 228) y, en caso de haber ocupado o incautado objetos, en el mismo trmino le remite el inventario correspondiente pero es de aquella la custodia de los bienes incautados u ocupados.
Igualmente, terminada la diligencia de registro y allanamiento, el funcionario de Polica judicial debe comparecer con el Fiscal ante el Juez con Funciones de Control de Garantas, para realizar la audiencia de control de legalidad posterior (Ley 1142, art. 16)
Su informe constituye la base de la orden del Juez con Funciones de Control de Garantas cuando se trate de la afectacin de derechos fundamentales (CPP, art. 246).
En virtud de lo expresado por la Corte Constitucional en sentencia C 396 de 2007 el Juez con funciones de Control de Garantas, en las audiencias preliminares puede ordenar pruebas de oficio, en ese sentido esta corporacin indic: en el esquema colombiano, a diferencia de otros pases, el Juez de Control de Garantas puede decretar pruebas para defender los derechos y garantas en tensin, por tanto puede exigir la declaracin del funcionario de Polica Judicial que particip en las diligencias que den lugar a la solicitud de orden de captura que haga el Fiscal (Ley 1142, art. 19). As como del
210
funcionario que haya participado en capturas ordenadas excepcionalmente por el Fiscal (Ley 1142, art. 21).
Tambin puede ser escuchado por el Juez con Funciones de Control de Garantas, cuando el Fiscal solicite la imposicin de medida de aseguramiento (CPP, art. 306). Como sustento para la decisin el Juez de Control de Garantas se debe tener en cuenta que se configuren las causales que den lugar a la imposicin de la medida de aseguramiento, entre las cuales se cuentan el peligro para la vctima, para la comunidad, la obstruccin de la justicia, la no comparecencia, para esta ltima se analiza el arraigo del sujeto, cuya investigacin se encuentra a cargo del funcionario de Polica Judicial, es decir, es ste el que en ltimas lleva al funcionario judicial a generar su conviccin acerca de la necesidad de su medida (CPP, art. 312).
En todo caso, y de acuerdo con la determinacin del Juez con funciones de Control de Garantas, en las legalizaciones de captura puede ser escuchado el funcionario de Polica Judicial, no obstante que el estatuto procesal (CPP, art. 302) hace referencia al informe.
Una vez su declaracin sea admitida en la audiencia preparatoria (CPP, art. 362), debe ser escuchado en la audiencia de juicio oral (CPP, art. 390), para rendir testimonio en relacin con el caso (CPP, art. 399), tal como lo hicieron los funcionarios del caso Campn, quienes hicieron las veces de testigos durante la Audiencia de Juicio de Oral en relacin con los videos, fotografas e informes mdicos. Respecto a los ltimos hay que decir que aunque los peritos mdicos no atendieron a los lesionados en los hospitales donde fueron remitidos, no existe razn para desatender las conclusiones a las que arribaron respecto de la gravedad de las heridas que padecieron
211 Se somete al interrogatorio cruzado (CPP, art. 391), durante el cual permanece separado de los otros testigos (CPP, art. 396), puede ser
interrogado por el Juez y por el Ministerio Pblico (CPP, art. 397), su testimonio puede ser impugnado por la defensa (CPP, art. 403).
Durante su intervencin el funcionario de Polica Judicial certifica la cadena de custodia (CPP, art. 265), autentica sus informes (CPP, art. 426) y los documentos que para efectos de autenticacin se le presenten (CPP, art. 425).
En caso que se le solicite, debe leer los documentos en los apartes pertinentes (CPP, art. 431).
Tambin, y ello es fundamental en su investigacin, puede presentar sus actuaciones como evidencia demostrativa (CPP, art. 423).
De manera excepcional (CPP, art. 438), puede ser escuchado como testigo de referencia (CPP, art. 437). En todo caso su credibilidad es susceptible de ser impugnada por la defensa (CPP, art. 441).
De acuerdo con lo anterior el Juez aprecia su testimonio (CPP, art. 404), y le da la credibilidad que le merezca.
212
1. Establezca las principales diferencias entre los Actos de Investigacin y los Actos de Prueba
2. Con ocasin de la comisin del delito de extorsin, funcionarios de la Polica Judicial, bajo la direccin y control del Fiscal, interceptaron comunicaciones y retencin de correspondencia del indiciado con terceras personas que resultaron involucradas en el delito. Tales Elementos Materiales Probatorios fueron descubiertos por la Fiscala, aceptados, practicados e incorporados entre la presentacin del Escrito de Acusacin y la celebracin de la Audiencia de Juicio Oral.
A partir del caso planteado seale:
a. Cules fueron Actos de Investigacin, b. Cules fueron Actos de Prueba c. Cul fue el rol que los funcionarios de Polica Judicial debieron cumplir en el Juicio Oral
Argumente sus respuestas.
3. En desarrollo de la Orden de Allanamiento y Registro sobre la aeronave de alias el mayordomo, el Fiscal Delegado es quien asume la direccin del diligenciamiento de la Orden y por tanto asiste a la ejecucin firmando el Acta correspondiente al finalizar la misma.
213 A partir del caso planteado seale:
a. Cmo evala la actuacin del Fiscal conforme los lineamientos de la Ley 906 de 2004? b. Cul considera que debi ser el procedimiento a seguir por parte del Fiscal y los funcionarios de Polica Judicial? c. Cules considera que podran ser las consecuencias derivadas del proceder del Fiscal del caso?
4. Seale la respuesta correcta y justifique su respuesta:
A. Bajo el esquema del sistema procesal penal introducido por el Acto legislativo 03 de 2002, frente a la prueba se modific o abandon el principio de:
a. Permanencia de la Prueba b. Carga dinmica de la Prueba c. Culpa probada d. Inmediacin
B. El momento procesal a partir del cual los actos del funcionario de Polica Judicial dejan de ser de investigacin para convertirse en actos de prueba es:
a. Audiencia de Formulacin de Imputacin b. Descubrimiento que de los Elementos Materiales Probatorios y Evidencia Fsica hace el Fiscal en el Escrito de Acusacin c. Audiencia Preparatoria d. Audiencia de Juicio Oral
214
C. El momento en el cual el funcionario de Polica Judicial est llamado a asumir el rol de testigo es:
a. Audiencia de Acusacin b. Audiencia Preparatoria c. Conocimiento de la noticia criminis d. Audiencia de Juicio Oral
2. En un escrito de media pgina reflexione acerca de la importancia de los Informes que presentan los Funcionarios de Polica Judicial tanto para la Teora del Caso de la Fiscala como cuando se trate de la afectacin de derechos fundamentales.
215
216
GLOSARIO
Definir los siguientes conceptos con base en lo estudiado en la presente unidad
INVESTIGADOR _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ PRUEBA _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ TESTIGO _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________ TESTIMONIO _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ________________________________________________________ ________________________________________________________ _____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ ____________________________________________________________________________________ _________________________________________________________ ________________________________________________________
217
Ley 1142 de 2007. Corte Constitucional. (2007), Sentencia C-396, M.P. Marco Gerardo Monroy
Ley 906 de 2004
218
www.fiscalia.gov.co 2008
Repblica de Colombia Fiscala General de la Nacin
219

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COORDINACIN EDITORIAL Rodrigo Barrera Barinas Jefe de la Oficina de Prensa

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105 105 106

106 107 108 108 108 109 110 112 112

PROGRAMA METODOLGICO Y AUTORIZACIONES DE LA FISCALA

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169 170 174 177 178

ELEMENTOS MATERIALES PROBATORIOS, EVIDENCIA FSICA Y CADENA DE CUSTODIA

181 181 182 183 185

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203 203 204 205 208 209 213 217 217

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