Capitulo 2 A caminho do Estado de Direito ambiental 2.

.1 Desenhando o Estado de Direito Ambiental Este captulo estende a discusso do tema levando-o para alm da viso do Estado de direito onde se privilegia o indivduo. Pretende ir alm do marco situacional dos direitos constitucionais e individuais que so o cerne da Constituio brasileira. O que se busca verificar se as leis e at mesmo se a prpria cultura atual assinalam um caminho para a existncia de um Estado de Duireito onde os princpios que o norteiam sejam verdadeiramente cunhados para que o direito ambiental possa florescer diante dos privilgios individuais. Para isso, foi necessrio analisar sob a tica das novas situaes que a sociedade contempornea impe. O conceito de estado ambiental de direito, para muitos se aproxima mais de uma utopia, posto que remete ao imaginrio de um Estado cuja organizao social apresenta-se como uma falaciosa pretenso meramente defendida por grupos ligados ao ambiente. Entretanto, alguns princpios basilares so necessrios para que efetivamente exista um Esatdo de Direito Ambiental conforme se almeja. Nesses moldes, ser necessrio que se mude ou adapte a poltica, social e econmica, se estabelea marcos diferenciais bem definidos entre os direitos individuais e os da natureza. H que se equipar o Estado para que este disponha de mecanismos de fiscalizao e controle, alm de profissionais das diversas reas da cincia, prontos para minimizar as incertezas quando um determinado recurso seja interposto por alguma beligerncia que envolva aspectos ligados ao meio ambiente e seu uso sustentvel. E, por derradeiro, h que se estabelecer uma normatizao de cunho constitucional, para que seja um firme alicerce sustentabilidade e aos pressupostos de proteo ao ambiente e humanidade. Somente assim, se estar estabelecendo um harmonioso equilbrio entre o progresso, necessrio humanidade e o respeito ao meio ambiente, imprescindvel humanizao. 2.2. Devastao e despertar para um direito ambiental: as duas faces de um mesmo dilema Durante sculos a destruio do planeta foi sistematicamente assumida como absolutamente necessria ao desenvolvimento das sociedades. Os desmatamentos, as queimadas, a agresso qumica entre outras agresses foram aceitas como evoluo. Apenas algumas frgeis vozes se levantaram contra e quase sempre foram silenciadas pelo martelo da jsutia que se apegava aos moldes desenvolvimentistas. Nos anos sessenta, ouviu-se tmido despertar da conscincia do ser humano quanto necessidade de preservar o ambiente. Esse brado, embora sufocado, tornou-se audvel com o oportunismo das mdias que voltarem-se para o tema dando fora ao movimento que inssurgia-se entre os capitalistas que os rechaavam. O movimento expandiu-se mesmo no parido de uma autntica conscientizao.

Na verdade, era oriundo da evidente e amedrontadora constatao da inexorvel marcha fnebre que se avizinhava: a natureza fenecia e o homem tinha data certa para desaparecer juntamente com aquela. Era, portanto, uma guinada necessria para possibilitar a continuidade da espcie. Outras vozes, inclusive das ONGs, Histria e da Cincia se uniram aos ambientalistas e ento o que era apenas um fio tnue de conscincia, cada vez mais foi se tornando tal qual um vendaval informaes veiculados acerca de temas como o aquecimento global, os desmatamentos, as geleiras que derretiam e representavam uma seria ameaava sobrevivncia de todo o ecossistema e, por conseguinte, mobilizou um expressivo volume de interesses, inclusive e primordialmente, financeiros. A situao se tornou pblica e se sua divulgao chocou sobremaneira mobilizando a opinio pblica e, portanto, a classe poltica, cada qual por seus motivos. ndices foram criados, grficos exibidos, e o assunto, tornou-se obrigatrio nos meios sociais, religiosos, cientficos e, sobretudo polticos. A culpabilidade foi atribuda a diversos fatores, inclusive o excessivo crescimento demogrfico que superou cujo ndice foi considerado incompatvel com os recursos disponveis. Segundo pensavam alguns setores envolvidos, o erro era a acelerada e desordenada ocupao, responsvel pelo estargo na natureza e pela morte da prpria humanidade. Era bem verdade que havia e continua existindo atrozes conseqncias que realmente advieram desse significativo aumento de ocupao, principalmente dos processos industriais e agropecurios necessrios manuteno da massa acrescida, entretanto, esse naio era o nico fator. Aspectos agressivos estavam ligados prpria sobrevivncia das espcies, como o consumo de alimentos, vesturio e habitao. Outro aspecto importante relaciona-se com a com a necessidade do homem em acomodar- se em nichos e aglomerados sociais e pela busca idealizada de um utpico padro de qualidade de vida tecnolgica condizente com sua necessidade de conforto. 2.3. Limites e possibilidades de implantao de um Estado de Direito Ambiental no Brasil: as decises jurdicas Se o Estado de direito ambiental deve seguir os mesmos princpios que norteiam o Estado de Direito, concedendo natureza e ao meio ambiente os mesmos direitos e garantias dados ao individuo. Ento h que se pensar que tal Estado pretende harmonizar a explorao dos recursos naturais, sem cercear o progresso, privilegiando a conservao do meio ambiente. Por isso, soa como uma longnqua utopia. At os meados dos j aludidos anos sessenta, e mesmo aps as guerras que ,arcaram o sculo XX, pouca havia nas leis, em qualquer lugar do mundo que pudesse levar at mesmo idia de um Estado preocupado com o Direito do ambiente. No Brasil, nessa mesma poca, apenas algumas poucas normas cuidavam de ordenar o tema, e a punio penal se restringia a alguns dispositivos de lei. O Direito Penal e o Ambiental mesclavam-se e o segundo parcamente se mostrava.

No entanto, a rpida e crescente explorao comercial e ocupao desordenada e, naturalmente a tecnologia que permitiu mdia apoderar-se desse foco de informaes, mesmo que com fins publicitrios e financeiros, ajudou na transio do pensamento anterior para uma nova viso do assunto. Aos poucos, foi ento propiciando que se desse publicidade eficiente a uma enorme gama de ofensas graves integridade ambiental e, por conseqncia, prpria vida planetria, chegou-se a um ponto em que uma proteo eficaz do ambiente se tornou impossvel, e s ento ocorreu a aproximao e o uso Direito Penal e a penalizao criminal dos delitos ambientais de maior gravidade. Era, talvez, o inicio - ainda que embrionrio- de um Estado de Direito ambiental e da salvao do planeta e das espcies, Para o Professor Jos Rubens Morato Leite,
(...) A consecuo de um Estado de Direito Ambiental implica na imposio de uma maior conscientizao ambiental em todo o planeta, com uma sociedade mais engajada e maior participao do Estado em conjunto com empresas e comunidade. Embora nossa legislao ambiental seja considerada bastante avanada, a falha se encontra na fiscalizao e concretizao de normas. J para o Professor Boaventura de Sousa Santos1, (...) O Estado de Direito Ambiental , na realidade, uma utopia democrtica, porque a transformao a que aspira pressupe a repolitizao da realidade e o exerccio radical da cidadania individual e coletiva, incluindo nela uma Carta dos direitos humanos da natureza.

So duas posies que se afastam e antagonizam. Cabe, portanto, estabelecer os limites e possibilidades que se apresentam em cada afirmao. No Brasil, a Constituio define o padro a ser seguido. A magna carta serve de parmetro e baliza o direito. Em tese, essa seria a posio a ser seguida. Porm, neste capitulo apresentamos situaes onde essa mxima no observada e a natureza perde para o individuo. Algumas dessas contribuies foram: 1. A Declarao de Cocoyok 2que vaticinava que; a) A exploso populacional tem como uma das suas causas a falta de recursos de qualquer tipo; pobreza gera o desequilbrio demogrfico;

SANTOS, Boaventura de Sousa. Pela Mo de Alice: O Social e o Poltico na PsModernidade, Porto: Afrontamento, (8 edio). Prmio Pen Club Portugus 1994 2 A Declarao de Cocoyok resultado de uma reunio da UNCTAD (Conferncias das Naes Unidas sobre Comrcio-Desenvolvimento) e do UNEP (Programa de Meio Ambiente das Naes Unidas) em 1974. Ela contribui para a discusso sobre desenvolvimento e meio ambiente.

b) c)

d)

A destruio ambiental na frica, sia e Amrica Latina tambm o resultado da pobreza que leva a populao carente superutilizao do solo e dos recursos vegetais; No existe somente um mnimo de recursos necessrios para o bem-estar do indivduo; existe tambm um mximo. Os pases industrializados tm que baixar seu consumo e sua participao desproporcional na poluio da biosfera; Os pases industrializados contribuem para os problemas do subdesenvolvimento por causa do seu nvel exagerado de consumo.

Aps os anos 60, surge alguma evoluo legislativa que pressionada pela mdia e pelo clamor pblico, prosperou, vindo culminar com a hierarquizao constitucional do meio ambiente, inserida nos artigos 224 da Carta Magna do Pas. As leis penais pertinentes ao meio ambiente foram final e praticamente consolidadas na Lei 9.605/98, de 12 de fevereiro de 1998, remanescendo apenas algumas contravenes e alguns crimes ambientais em outros diplomas legais. Assim, olhando para a nova carta constitucional brasileira, o que se percebe a sacralizao de direitos fundamentais, sendo os direitos fundamentais "conditio sine qua non do Estado constitucional democrtico" visto por esse ngulo e com um esforo de conceituao, pode-se vislumbrar desde j, no Brasil, um esforo, esmaecido, no entanto presente na carta magna da nao, os princpios embrionrios de um Esatdo de direito ambiental, mesmo que o seja apenas por esmerada retrica. Entenda-se a fora normativa da Constituio e, portanto, o epicentro do ordenamento, inegvel a sua influncia no passo a passo da jurisprudncia. Vale lembrar o que Salientam Canotilho e Morato Leite3 (Direito constitucional ambiental brasileiro / Jos Joaquim Gomes Canotilho, Jos Rubens Morato Leite, organizadores. 3. ed. rev. So Paulo : Saraiva, 2010.
(...) "O tema Direito Constitucional Ambiental , sem dvida, o ponto de partida ou a bssola dos deveres, obrigaes e responsabilidades de uma determinada coletividade, referente proteo ambiental". Entretanto no pensamento de Canotilho4 Quando preleciona que:
(...) O Estado de Direito um Estado Constitucional. Pressupe a existncia de uma constituio normativa estruturante de uma ordem jurdico-normativa fundamental vinculativa de todos os poderes pblicos. A constituio confere ordem estadual e aos atos dos poderes pblicos medida e forma. Precisamente por isso, a lei constitucional no apenas como sugeria a teoria tradicional do estado do direito uma simples lei includa no sistema ou no complexo normativo-estadual. Trata-se de uma verdadeira ordenao normativa fundamental dotada de supremacia - supremacia da CANOTILHO. Jos Joaquim Gomes; e LEITE. Jos Rubens Morato, - org. Direito constitucional ambiental brasileiro / 3. ed. rev. So Paulo : Saraiva, 2010. 4 CANOTILHO.Jos Joaquim Gomes; Direito Constitucional. 6 ed.revista. Livraria Almedina. Coimbra, 1993.
3

constituio e nesta supremacia normativa da lei constitucional que o primado do direito do estado de direito encontra uma primeira e decisiva expresso. Do princpio da constitucionalidade e da supremacia da constituio deduzem-se vrios outros elementos constitutivos do princpio do estado de direito

Neste trabalho, destaca-se o exposto na constituio brasileira onde os direitos fundamentais do o tom ao ordenamento jurdico da nao. Entretanto, h vcuos a serem preenchidos para que a possibilidade de um efetivo Estado de Direito Ambiental seja institudo. No havendo lei, no h crime. (nullum crimen, nulla poena sine lege) 5. Dos direitos e garantias fundamentais, cabe destacar aqueles que se relacionam com o caminho a ser percorrido para a transio de um estado de direito, para moldes que modelem um estado de direito ambiental. Seja pois, principalmente: 1) 2) 3) 4) 5) 6) 7) 8) 9) 10) 11) 12) 13) 14) 15) 16) 17) 18) 19) 20) 21) 22) Direitos e Garantias Fundamentais: Art. 5, XXIII, LXXI e LXXIII; Bens da Unio: art. 20, I a XI e 1; Competncia Material da Unio: art. 21, IX, XII, b e f, XV, XIX, XX, XXIII, a, b, c e d, e XXV; Competncia Legislativa da Unio: art. 22, IV, X, XII, XVIII, XXVI; Competncia Material Comum dos Entes Federados: art. 23, II, III, IV, VI VII, IX e XI; Competncia Legislativa Concorrente dos Entes Federados: art. 24, I, VI VII, VIII, XII; Bens dos Estados-Membros: art. 26, I, II e III; Competncia dos Municpios: art. 30, VIII e IX; Atuao desenvolvimentista regional da Unio: art. 43, 2, iv, e 3; Competncia exclusiva do Congresso Nacional: art. 49, XIV; Atuao do Conselho de Defesa: art. 91, 1, III; Funes Institucionais do Ministrio Pblico: art. 129, III e 1; Ordem econmica e o meio ambiente: art. 170, III e VI; art. 174, 3; art. 176, 1 e 4; art. 177, I, V e 3; Poltica de desenvolvimento urbano: Art. 182, 1 a 4, I, II e III; Funo social da propriedade rural: art. 186, II; Poltica agrcola: art. 187, 1; Competncia do Sistema nico de Sade: art. 200, VII e VIII; Patrimnio cultural brasileiro: art. 216, I a V e 1 a 5; Comunicao social e meio ambiente: art. 220, 3, II, e 4; Ncleo essencial do direito fundamental ao ambiente: art. 225; Direitos indgenas e o ambiente: art. 231, 1 e 3. PNDH - 3 e seus eixos temticos, (notadamente o observado no que consta em Objetivo estratgico III: Fomento pesquisa e implementao de polticas para o desenvolvimento de

Esta expresso est relacionada com o princpio da legalidade da interveno penal, e significa no pode haver crime, nem pena que no resultem de uma lei prvia, escrita, estrita e certa

tecnologias socialmente inclusivas, ambientalmente sustentveis.).

emancipatrias

O PNDH-3 faria os tericos do Estado revirar em seus tmulos posto que rechaa a idia por eles engendrada em sue pressupostos. O plano nacional de direitos humanos 3 (PNDH-3) acrescenta uma moderna viso do meio ambiente quando preconiza uma efetivao de modelo de desenvolvimento sustentvel, com incluso social e econmica, ambientalmente equilibrado e tecnologicamente responsvel, cultural e regionalmente diverso, participativo e no discriminatrio. Entretanto, resta uma explicao a ser dada quando se enfrenta a definio de direito ambiental vivenciado na estrutura do estado de direito como ora o concebemos. O reflexo desse aparente paradoxo est delineado no problema das decises judiciais e no alto ndice de incertezas nas decises. Por essas e outras razoes aplica-se abundantemente o princpio ds precauo e do cuidado.