Aula 03

CURSO ON-LINE PROCESSO CIVIL P/ MPU PROFESSOR: GABRIEL BORGES
REVELIA Bem amigos, vamos comear a terceira aula falando sobre o tpico Da Revelia. Revelia a ausncia jurdica de contestao, ou seja, o demandado no oferece resposta ao. Ela ocorre no contexto dos fatos; um ato-fato processual e no um efeito jurdico. Revelia: O demandado no comparece em juzo para defender-se, tornando-se ausente no processo.
Quando isso ocorre, o processo corre revelia do demandado e o princpio do contraditrio deixa de ser exercido. Art. 322. Contra o revel que no tenha patrono nos autos, correro os prazos independentemente de intimao, a partir da publicao de cada ato decisrio. Pargrafo nico O revel poder intervir no processo em qualquer fase, recebendo-o no estado em que se encontrar. Percebam que o pargrafo supracitado assegura o
restabelecimento do princpio do contraditrio. O ru passar a participar do processo, no estado em que se encontrar, e as intimaes ao advogado tornam-se obrigatrias. 1. Efeitos So efeitos possveis da revelia: I- Continuao do processo sem intimao do ru (efeito processual).
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II- Precluso do poder do ru de alegar matrias de defesa (efeito processual). Esse efeito no alcana as matrias que o ru pode deduzir depois do prazo de resposta (art. 303): A- relativas a direito superveniente; B- competir ao juiz conhecer delas de ofcio; C- por expressa autorizao legal, puderem ser formuladas em qualquer tempo e juzo. III- Julgamento antecipado da lide Existe a possibilidade de ao ocorrer a revelia tornar-se desnecessria a prova dos fatos que embasaram o pedido e, dessa forma, ocorrer o julgamento antecipado da lide. Observem que h possibilidade, pois nem toda revelia importar automaticamente o julgamento de procedncia do pedido. H casos em que o ru poder voltar ao processo ou em que a relao processual poder estar eivada de vcios. IV- Presuno de veracidade dos fatos alegados pelo autor (efeito material). Vejamos este artigo j estudado na Aula 02: Art. 285. Estando em termos a petio inicial, o juiz a despachar, ordenando a citao do ru, para responder; do mandado constar que, no sendo contestada a ao, se presumiro aceitos pelo ru, como verdadeiros, os fatos articulados pelo autor.
Esse artigo deixa claro o principal efeito da revelia, que a presuno de que os fatos alegados pelo autor foram aceitos como verdadeiros pelo ru. No mesmo sentido: Art. 319. Se o ru no contestar a ao, reputar-se-o verdadeiros os fatos afirmados pelo autor. No entanto, esse efeito no tem carter absoluto, pois existem excees ao efeito de presuno de veracidade dos fatos alegados pelo demandante. A revelia no induz presuno de veracidade dos atos alegados pelo autor se: A- havendo pluralidade de rus, algum deles contestar a ao; B- o litgio versar sobre direitos indisponveis; C- a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento pblico, que a lei considere indispensvel prova do ato. Ademais, a revelia no ir validar uma alegao absurda do autor. Deve existir coerncia entre o que alega o autor e o que ele apresenta como prova. Tambm existem os casos especficos, previstos em lei, em que no se aceita a confisso presumida como efeito da revelia. Damos o exemplo de quando a citao foi ficta (por hora certa ou edital). Hiptese em que o juiz nomear curador especial para defender os interesses do ru. Vale mencionar o caso em que existir assistente do ru. O pargrafo nico do artigo 52 prev essa situao, ao dispor que sendo revel o assistido, o assistente ser considerado seu gestor de negcios.
Contudo, no misturem os assuntos! Ao considerar os fatos afirmados pelo autor como verdadeiros, no h presuno de que o ru aceitou o pedido do autor. A confisso incide sobre os fatos e no sobre o pedido. Poxa! Interessante, no mesmo? 2. Alterao do pedido Uma vez realizada a citao, o litgio alcana a estabilidade e no poder mais o autor modificar os elementos da causa sem a anuncia do ru. Mesmo ocorrendo revelia o fenmeno processual continuar a ser igual, no havendo a possibilidade de o autor alterar a causa de pedir ou o pedido, nem demandar a declarao incidente sem a cincia do ru. Caso o autor deseje fazer alguma alterao, dever realizar nova citao e ao ru ser assegurado o prazo de 15 dias para responder.
3. Reconhecimento da procedncia do pedido Aps decretada a revelia, por fim, ainda h outra posio possvel ao ru: reconhecer a procedncia do pedido do autor. Nesse caso, o magistrado ficar dispensado de realizar sua prpria soluo, pois ocorre a adeso do ru ao pedido do autor. Assim, ao juiz caber proferir a deciso reconhecendo a soluo do litgio por eliminao da resistncia do ru ao pedido do autor.
QUESTES COMENTADAS (TJDFT Analista Judicirio Cespe 2007) Quanto defesa do ru e revelia no processo civil, julgue o prximo item. Contra o revel, ainda que ele tenha patrono constitudo nos autos, os prazos correro, independentemente de intimao, a partir da publicao de cada ato decisrio. A redao dessa questo est bastante parecida com a do art. 322 do CPC. Mas houve alterao, que deu a entender exatamente o contrrio do que quis o legislador. Logo no incio do tpico, lemos: contra o revel que no tenha patrono nos autos, correro os prazos independentemente de intimao, a partir da publicao de cada ato decisrio. Ou seja, se o ru tiver constitudo advogado nos autos, sem, todavia, apresentar resposta, ser revel. Mas, no perder o direito de ser intimado dos atos ulteriores. Resposta: Errado
AUDINCIA DE INSTRUO E JULGAMENTO Consiste em ato processual complexo. Nela ocorrem atividades preparatrias, conciliatrias, saneadoras, instrutoras, decisrias; mediante participao do juiz, partes, advogados, terceiros etc. sesso pblica (art. 444) que ser presidida por juiz de primeira instncia. Seus objetivos principais so: produzir provas e julgar. Da o nome instruo e julgamento.
Obs: Nos casos de julgamento antecipado da lide, pode ser dispensada. No , portanto, ato essencial do processo. (art. 330) A audincia o espao certo para a oralidade, ou seja, na audincia que ocorre a produo de provas orais: depoimento das partes, oitiva das testemunhas, esclarecimentos. Bem antes de falarmos da estrutura da audincia de instruo e julgamento, vamos voltar s atividades que so desenvolvidas na audincia: Tentativa de conciliao, produo de prova oral, deduo de alegaes finais e deciso da sentena. Vamos estrutura! A audincia estruturada da seguinte maneira: Proclamao judicial abertura Prego inicial Tentativa de conciliao; fixao dos pontos controvertidos objetos de prova oral Esclarecimentos; testemunhas Alegaes finais Prolao Depoimento pessoal; Inquirio das
1.1. Prego Inicial No dia e hora designados, o juiz ir declarar a abertura da audincia. Declarar a abertura de audincia equivale a comunicar que j o momento do prego inicial. O prego inicial, por sua vez, a comunicao s partes e aos respectivos advogados. A comunicao deve ser clara e deve ser feita pelo oficial de justia. O prego essencial abertura da audincia e a sua no ocorrncia, quando acarretar prejuzos a alguma das partes, pode causar a invalidade a audincia.
1.2. Tentativa de conciliao Na fase de conciliao ocorre a tentativa de solucionar a lide de maneira amigvel. O juiz determina o comparecimento das partes para que possam tentar a conciliao. As partes podero ser representadas pelos defensores com poderes de transigir, caso no queiram comparecer na conciliao. Ao contrrio do procedimento sumrio, em que a presena das partes tem carter obrigatrio, na tentativa de conciliao no h essa exigncia. Se as partes no comparecem ou no so representadas pelos defensores, a tentativa de conciliao estar frustrada. Por sua vez, em caso de conciliao, ela deve ser reduzida a termo e homologada por sentena judicial. No havendo conciliao, os pontos controvertidos sero fixados para que possam ser objeto de prova oral. Vale lembrar que a produo de prova oral necessria quando ainda h fatos no elucidados.
Obs1: A conciliao ser possvel quando os direitos da lide a admitirem. Obs2: O juiz fixar os pontos controvertidos para a produo de prova oral na audincia preliminar. ( 2, art. 331, CPC)
1.3. Provas Orais A instruo oral segue a ordem estabelecida no art. 452 do CPC. 1) Os peritos e assistentes tcnicos devem esclarecer os pontos omissos e inexatos constantes nos opinativos tcnicos. 2) Ser realizado o depoimento do autor e em seguida o do ru. 3) Ocorre o interrogatrio das testemunhas do autor e em seguida as do ru. 4) Finaliza-se a instruo e iniciam-se os debates orais, com as respectivas alegaes (do autor e do ru) finais.
1.4. Alegaes Finais Ao fim da coleta da prova oral, ocorrem as alegaes finais, dos defensores das partes (autor e ru) e do Ministrio Pblico, sucessivamente (art.454). Cada um poder falar por vinte minutos, prorrogveis por mais dez minutos a critrio do juiz. Nos casos de litisconsrcio ou ingresso de terceiros, somam-se os vinte minutos com o prazo prorrogvel (dez minutos) e dividi-se o resultado igualmente entre as partes do processo ( 1, 454). Obs1: Caso o prazo para litisconsorte ou terceiros fique diminuto, o juiz poder dilat-lo. (art. 446, I, c/c art. 191, CPC)
Obs2: Os litisconsortes e a parte podero convencionar a palavra a um s advogado. Nos casos dos opoentes, aplica-se a regra especial do pargrafo segundo (art. 454): No caso previsto no art. 56, o opoente sustentar as suas razes em primeiro lugar, seguindo-se lhe os opostos, cada qual pelo prazo de 20 (vinte) minutos. Por fim, quando a causa apresentar questes complexas de fato ou de direito, o debate oral poder ser substitudo por memoriais, caso em que o juiz designar dia e hora para o seu oferecimento ( 3, art. 454).
1.5. Prolao Ao fim das alegaes finais o juiz ir proferir a sentena. O juiz poder proferir oralmente, caso em que a deciso ser ditada para o auxiliar de justia que a reduzir a termo; ou poder o juiz proferir a sentena por escrito no prazo de dez dias. (art. 456) Quando a sentena proferida na audincia considera-se publicada; quando proferida por escrito, o juiz determina uma data para prosseguir a audincia em que ir pronunciar e publicar a sentena. Obs: O juiz poder no sentenciar e optar pela conveno do julgamento em diligncia. Nesses casos, ocorre o retorno do processo para a fase de instruo para produo de novas provas ou elucidao de fatos obscuros.
2. Documentao da audincia Conforme o art. 170 do CPC, o escrivo documentar os fatos da audincia. a) As ocorrncias gerais so registradas no termo de audincia ata. b) Os esclarecimentos, depoimentos das partes e testemunhas so registrados no termo de assentada. c) O juiz dever subscrever as folhas dos termos assim como os defensores, sujeitos, Ministrio Pblico e escrivo. d) Sero tambm acostados aos autos do processo os termos e os documentos, recebidos pelo magistrado. Obs: Quando o processo for eletrnico, os atos podero ser produzidos e armazenados digitalmente em arquivo eletrnico inviolvel, por meio de registro em termo assinado de modo digital pelo magistrado, escrivo, defensores e partes. (2, art. 169, CPC).
3. Designao, antecipao e adiamento I. Designao: O juiz aps declarar saneado o processo, observando a necessidade de outras diligncias, designar local e data da audincia de instruo e julgamento. II. Antecipao: Caso o magistrado constate a urgncia ou disponibilidade na pauta poder antecipar a audincia. Quando isso ocorre, dever ser feita a intimao pessoal dos advogados da nova designao. (2, art. 242, CPC) III. Adiamento: Poder ocorrer o adiamento da audincia nas seguintes hipteses: conveno das partes e ausncia de sujeitos no processo. A audincia pode ser adiada (art. 453):
A- por conveno das partes, por uma vez; B- se o perito, as partes, as testemunhas ou os advogados no puderem comparecer, por motivo justificado. Caber ao advogado provar o impedimento at a abertura da audincia; no o fazendo, o juiz proceder instruo (1). Pode ser dispensada pelo juiz a produo das provas requeridas pela parte cujo advogado no compareceu audincia ( 2). Quem der causa ao adiamento responder pelas despesas acrescidas ( 3). Ateno! O juiz, o Ministrio Pblico e os assistentes tcnicos das
partes so sujeitos que, quando ausentes, tambm podero causar adiamento da audincia. Caso o Ministrio Pblico se ausente da audincia, o
magistrado dever comunicar o fato ao Procurador-Geral, para a eventual aplicao de sanes. A realizao de audincia sem a participao do MP,
quando a Lei exigir a presena obrigatria, importar na nulidade do ato. (art. 83 c/c art. 246, CPC) Para que ocorra o adiamento necessria a comprovao de motivo justo. Vejamos as possveis consequncias da ausncia sem motivo justo dos seguintes sujeitos: I Ausncia da parte: frustrar a tentativa de conciliao; tendo sido intimada para prestar depoimento, importar pena de confesso. II Ausncia do advogado da parte: ao critrio do magistrado, as provas requeridas pela parte podero ser dispensadas.
III Testemunhas: H duas situaes: a) Intimada, mas no comparece: adiamento da audincia, com ou sem justificao da testemunha. (art. 412, CPC) b) Intimao dispensada e no compareceu: adiamento s ocorrer se a testemunha ausente apresentar justificativa. Tambm so considerados casos de adiamento da audincia: atraso na entrega do laudo pericial, demora na intimao das partes, determinao judicial de oitiva de testemunhas referida em depoimento.
4. Unidade e continuidade da audincia Vamos ver o que unidade e continuidade. I- Unidade: em uma s audincia esto presentes as atividades de conciliao, instruo, debate e julgamento. II- Continuidade: em uma s sesso ocorrem todas as atividades: conciliao, instruo, debate e julgamento. Decorre do princpio da concentrao dos atos processuais. Art. 455. A audincia una e contnua. No sendo possvel concluir, num s dia, a instruo, o debate e o julgamento, o juiz marcar o seu prosseguimento para dia prximo.
DO JULGAMENTO CONFORME O ESTADO DO PROCESSO Passadas as providncias preliminares, conforme o estado do processo, o juiz poder: I- Extinguir o processo sem (art. 267) julgamento de mrito;
II-
Extingui-lo com resoluo de mrito, quando se realizar
autocomposio (incisos II, III e V do art. 269); IIICom julgamento de mrito, se houver decadncia ou
prescrio (IV, art. 269); IVDecidir parcialmente, mas sem extino do processo
(ocorre, por exemplo, em caso de transao parcial); VVIJulgar antecipadamente o mrito (art. 330); Designar audincia preliminar tentativa de conciliao
entre as partes (art.331); VIIDesignar audincia de instruo e julgamento, mediante
despacho saneador ( 3 do art. 331).
1. Julgamento Antecipado da Lide deciso de mrito, realizada aps o saneamento do processo. Nela, o juiz percebe que no h mais que se falar em produo de provas (cognio exauriente), de modo que conhece diretamente do pedido e profere sentena. O magistrado utiliza-se unicamente das provas documentais j apresentadas pelas partes. H abreviao do procedimento, sendo toda uma fase dispensada a instrutria. So hipteses do julgamento antecipado da lide (art. 330): I - quando a questo de mrito for unicamente de direito, ou, sendo de direito e de fato, no houver necessidade de produzir prova em audincia; II - quando ocorrer a revelia (art. 319).
No caso do inciso I, o magistrado deve orientar-se pelo princpio da cooperao e comunicar s partes seu interesse de julgar antecipadamente. Desse modo, evita-se uma deciso que surpreenda as partes e eventuais expectativas. Mas, se a parte no concordar, poder contestar a deciso do juiz de realizar julgamento antecipado? Boa pergunta! Resposta: sim. Cabe agravo. E se a parte no questionar nesse momento a restrio a sua defesa, no poder faz-lo em outro momento. Sobre o inciso II do artigo em anlise, devemos ter em mente que s poder ocorrer antecipao do julgamento em situao de revelia do ru, quando estivermos frente a caso de confisso ficta (revejam tpico sobre revelia).
2. Audincia Preliminar O magistrado tentar, na audincia preliminar, a conciliao das partes. Mesmo nos casos de antecipao da lide, dever do juiz tentar conciliao. Alis, o CPC atribui ao magistrado o dever de, a qualquer tempo, tentar a conciliao. Os arts. 125, 331 e 448 so a sustentao da tentativa de conciliao. O juiz dirigir o processo conforme as disposies do Cdigo, devendo tentar, a qualquer tempo, conciliar as partes (IV, art. 125). Se no ocorrer as hipteses de julgamento antecipado da lide ou extino do processo e versar a causa sobre direitos que admitam transao, o juiz designar audincia preliminar, a realizar-se no prazo de 30 (trinta) dias. As
partes devero comparecer ou podero ser representadas por procurador ou preposto, com poderes para transigir (art. 331). O juiz tentar promover a conciliao das partes antes de iniciar a instruo. Se houver acordo, o juiz mandar tom-lo por termo (art. 448). Assim, a audincia preliminar poder ser uma das consequncias no andamento do processo. bom lembrarmos que a audincia preliminar era chamada de audincia de conciliao e que essa mudana de nome ocorreu por ter como funo no s a conciliao, mas tambm a delimitao da instruo e o saneamento do processo. Ok. Vamos pra frente!
3. Comparecimento audincia. No art. 331, como vimos h pouco, a parte poder ser representada pelo preposto, assim como nas audincias de procedimento sumrio e dos Juizados Especiais Cveis. Para representar a parte, todavia, o preposto dever ter poder de transigir. Quando o representante agir estar praticando um ato
meramente material, j que no tem nenhuma funo postulatria. Por isso, no necessrio que o preposto seja um advogado. Da porque o art. 331 sugere a representao por preposto ou advogado. Logo abaixo temos uma tabela com dicas sobre o preposto.
Dicas:
No precisa haver vnculos empregatcios entre o preposto e a pessoa jurdica que ele representa. O preposto um representante voluntrio. A pessoa fsica pode utilizar-se de preposto princpio da igualdade. Qualquer pessoa pode ser representante. Maior de dezesseis e menor de dezoito, no emancipado, podero ser preposto. A proibio ao advogado, pelo cdigo de tica da OAB, no recai preposio processual. Assim, o advogado com poderes de transigir poder ser representante. Para ser o preposto necessrio apresentar uma procurao com poderes expressos de conciliao, ou melhor, a carta de preposio. um ato unilateral em que a parte delega poderes de representao ao preposto. A conciliao um ato material, como j mencionamos. Por isso, o preposto poder conciliar sem a presena de um advogado.
4. Despacho Saneador O CPC prev a ocorrncia da audincia preliminar. No entanto, cabe ao juiz, no caso concreto, avaliar se cabe ou no sua realizao. H dois critrios que podero ser observados para verificar a oportunidade da conciliao: inviabilidade da transao e improvvel obteno de certas circunstncias da causa. Dessa forma, quando o magistrado observar a desnecessidade de audincia preliminar de conciliao , surge o despacho saneador. Podemos tambm concluir que o despacho saneador s ocorrer quando as demais
hipteses, extino do processo com ou sem mrito e audincia preliminar, no forem aplicadas. No despacho saneador, o juiz proferir a deciso por escrito, examinando as questes processuais, declarando o saneado do feito, fixando os pontos controvertidos e delimitando a atividade probatria.
DA SENTENA E DA COISA JULGADA Sentena amplamente conhecida como sinnimo de deciso judicial que d fim ao processo. A despeito de que havendo apelao outro ser o pronunciamento que encerrar o processo. O conceito mencionado acima o da antiga redao do pargrafo primeiro do artigo 162, que em 2005 foi alterado. Agora: Sentena o ato do juiz que implica alguma das situaes previstas nos arts. 267 e 269 desta Lei ( 1, art. 162). Ela pode ser terminativa, quando encerra o processo (por isso, no se confundindo com a deciso interlocutria) sem julgamento do mrito (art. 267). E pode ser de mrito (definitiva), nos casos do art. 269.
1. Classificao 1.1. Sentena declaratria Declara a existncia ou no de uma relao jurdica de direito material. Para que haja uma sentena meramente declaratria necessria uma crise de incerteza objetiva e real, que caso no seja solucionada acarretar danos ao autor.
Produz efeitos ex tunc (retroativos), pois a sentena declaratria no inova, somente confirma a certeza jurdica da relao processual. Obs: facultado ao STF mudar o efeito da deciso de procedncia na ADIN modulao, visando segurana jurdica e excepcional interesse social.
1.2. Sentena constitutiva a criao, extino ou modificao da relao jurdica. So chamadas de sentena constitutiva positiva, negativa ou modificativa, respectivamente. A sentena constitutiva causar o efeito de alterao da situao jurdica pr-existente. Assim, os efeitos so ex nunc (no retroagem). So classificadas em necessrias e facultativas. Ser necessria quando somente por interveno judicial pode obter-se alterao jurdica como, anulao de casamento. Por sua vez, sero facultativas se houver litgio, pois no havendo lide no h necessidade de interveno jurdica.
1.3. Sentena condenatria A um s tempo declara a existncia do direito do autor e forma as condies necessrias para o adimplemento da obrigao do ru. Cria ttulo executivo.
1.4. Sentena mandamental Nela h ordem do juiz para que faa ou deixe de fazer algo, impondo sanes. De modo que no se limita condenao do vencido.
No h fase de execuo. A sentena mandamental se satisfaz pelo cumprimento da ordem, sem o uso de medias de apoio (sem atos materiais de execuo). Alcana a vontade do vencido. Distinguindo-se da executiva lato senso, que alcana o patrimnio.
1.5. Sentena executiva lato senso Comum nas aes possessrias e de despejo. Ela dispensa o processo de execuo em momento posterior para ser satisfeita, uma vez que se autoexecuta. H instrumentos de apoio execuo. Enquanto na condenatria o direito de crdito, na executiva, o direito real. A condenatria retoma bem que estava de modo indevido com a outra parte, e, na executiva, o bem estava de modo legtimo com a outra parte.
2. Requisitos da sentena So requisitos da sentena o relatrio, a fundamentao e o dispositivo. Art. 458. So requisitos essenciais da sentena: I - o relatrio, que conter os nomes das partes, a suma do pedido e da resposta do ru, bem como o registro das principais ocorrncias havidas no andamento do processo; II - os fundamentos, em que o juiz analisar as questes de fato e de direito;
III - o dispositivo, em que o juiz resolver as questes, que as partes Ihe submeterem. Vejamos o conceito e objetivo de cada um dos requisitos.
2.1. Relatrio o resumo da demanda em que ser indicado pelo magistrado: as partes, suma do pedido, suma da defesa e descrio dos atos centrais praticados no processo. Relatrio: histrico dos atos principais do processo. Faz parte apenas das sentenas e acrdos. (art. 165, CPC)
O objetivo demonstrar o pleno conhecimento da demanda por parte do magistrado. A ausncia do relatrio causar a nulidade da sentena. No entanto, a presuno de nulidade relativa. Temos vrios casos em que a ausncia do relatrio no gera nulidade da sentena como, sentenas dos Juizados Especiais Cveis, relatrio per relationem magistrado reporta-se a relatrio realizado em outra demanda.
2.2. Fundamentao um elemento essencial a deciso em que o juiz encontrar todas as questes de fato e de direito que o capacitaro para justificar a concluso no dispositivo. Em busca da verdade possvel torna-se necessria a fundamentao da convico do magistrado para a tomada de deciso. A Carta Magna determina que toda deciso judicial deve ser motivada.
2.3. Dispositivo O dispositivo elemento central presente nos pronunciamentos judiciais contendo contedo decisrio. a concluso decisria da sentena, decorrente da fundamentao, em que sero criados os efeitos prticos da sentena. O juiz poder elaborar o dispositivo direto e indireto. No direto o magistrado indicar o direito obtido pelo autor; j no indireto ser acolhido o pedido do autor, mas o magistrado no indicar o direito obtido. Limitando-se a julgar procedente o pedido. Obs: O dispositivo tem natureza obrigatria e a ausncia acarretar em grave vcio gera inexistncia jurdica do ato.
3. Princpio da congruncia Art. 460. defeso ao juiz proferir sentena, a favor do autor, de natureza diversa da pedida, bem como condenar o ru em quantidade superior ou em objeto diverso do que Ihe foi demandado. O princpio da congruncia trata de uma proibio ao magistrado. No poder o juiz conceder nada a mais (ultra petita) ou diferente do que foi pedido (extra petita). Assim, como no poder fundamentar-se em causa de pedir diferente da narrada pelo autor; caso no seja observado esse princpio a sentena ser considerada nula. Existem excees, previstas em Lei, ao princpio da congruncia.
1)
Pedidos implcitos: o magistrado poder conceder o que
no foi demando pelo autor. 2) tela Fungibilidade: o magistrado poder conceder tu-
diferente da requerida nas aes possessrias e cautelares. 3) Demandas cujo objetivo uma obrigao de fazer ou no
fazer: o magistrado poder conceder tutela diversa. 4) O STF tambm admite o afastamento do princpio da
congruncia quando declarar inconstitucionalidade de uma norma, pedida pelo autor, possa declarar outra norma inconstitucional. Quanto ao atendimento do pedido pelo juiz, portanto, a sentena poder ser: Extra petita Concede tutela jurisdicional diversa da que o autor pleiteou. Tambm refere ao bem ou ao direito concedido de modo diverso ao pleiteado pelo autor. Citra petita (infra petita) A tutela jurisdicional concedida fica aqum da pretendida.
Ultra petita O juiz concede alm do que foi requerido. No h nulidade da deciso, cabendo ao tribunal retirar o excesso, com a reduo da condenao.
4. Coisa Julgada a sentena que se torna imutvel e indiscutvel. Ocorre quando h o esgotamento das vias recursais a sentena transita em julgado.
As sentenas podem produzir coisa julgada formal ou material. A coisa julgada formal o impedimento de modificao dos elementos da demanda no processo findado. tambm chamada de precluso mxima, pois trata de efeito endoprocessual. Quando a sentena proferida sem a resoluo de mrito, produzir a coisa julgada formal. Assim, na sentena sem anlise de mrito, no se pode discutir os fundamentos da deciso no mbito do processo encerrado, mas admite-se a reviso da questo em outra ao judicial. Essa possibilidade poder ocorrer at mesmo quando se apresentam elementos idnticos da ao encerrada. Na sentena material, ocorre o fortalecimento do atributo da imutabilidade, nesse caso no poder haver outra demanda judicial e nem rediscusso do processo.
4.1. Limites objetivos da coisa julgada A coisa julgada somente alcana o dispositivo da sentena. Os fundamentos da deciso podero ser discutidos em outro processo, pois no se submetem a coisa julgada, j que se trata de uma atividade de carter pessoal do juiz. Igualmente, no incide a coisa julgada ao relatrio, pois o magistrado nada julga nessa fase. Assim, a coisa julgada alcana o pedido e a causa de pedir, no havendo renovao desses elementos em eventual ao instaurada. O CPC afirma que s o dispositivo sofrer o fenmeno da imutabilidade em razo da coisa julgada material. Art. 469. No fazem coisa julgada:
I - os motivos, ainda que importantes para determinar o alcance da parte dispositiva da sentena; Il - a verdade dos fatos, estabelecida como fundamento da sentena; III - a apreciao da questo prejudicial, decidida incidentemente no processo.
4.2. Limites subjetivos da coisa julgada A coisa julgada vincular somente s partes do processo. Assim, no produzir efeitos, nem para beneficiar nem para prejudicar, sobre terceiros. Nesse caso, a coisa julgada produzir efeitos inter partes. No entendo existe duas excees em que os efeitos da coisa julgada incidiro sobre terceiros. So eles: sucessores das partes e substitudos processuais. Podemos, ainda, citar as aes de demanda coletivas, os interesses coletivos e os individuais homogneos como excees a produo de coisa julgada em relao a terceiros.
QUESTES COMENTADAS (DPE-ES Cespe 2009) No que concerne ao direito processual civil, julgue o item seguinte: Quando a matria controvertida for unicamente de direito, e no juzo j houver sido proferida sentena de total improcedncia em outros casos idnticos, poder ser dispensada a citao e proferida a sentena, reproduzindo-se o teor da sentena anteriormente prolatada.
Essa regra ser aplicvel apenas quando o juiz prolator da sentena for tambm o autor da sentena que ser reproduzida, visando manter uniforme o entendimento para os casos repetitivos. Essa questo utiliza o texto do artigo 285-A do CPC, includo pela Lei n 11.277, de 2006. Vejamos a redao do referido artigo: Quando a matria controvertida for unicamente de direito e no juzo j houver sido proferida sentena de total improcedncia em outros casos idnticos, poder ser dispensada a citao e proferida sentena, reproduzindose o teor da anteriormente prolatada. Com essa regra quis o legislador instituir nova modalidade de julgamento imediato do mrito. Desse modo, evitando desenvolver processo que fosse muito dispendioso para o demandante, quando o juiz j tiver sua convico formada com base em outras teses idnticas. O erro da questo est em dizer que as causas de mesma tese devam ter sido solucionadas pelo mesmo juiz. No h esse requisito, mas sim que as questes sejam repetitivas e pacificadas. Resposta: Errado
(DPE-ES Cespe 2009) No que se refere ao processo de conhecimento, julgue os itens a seguir. O juiz proferir a sentena, julgando procedente ou
improcedente, no todo ou em parte, o pedido formulado pelo autor. Nos casos de extino sem resoluo de mrito, o juiz decidir de forma concisa. Quando o autor tiver formulado pedido certo, ser vedado ao juiz proferir sentena ilquida.
Reparem que nessa questo, mais uma vez, o Cespe usou o texto do CPC, ao citar o artigo 459. Fez apenas alguns ajustes. Vamos ler o mencionado artigo e seu pargrafo nico: O juiz proferir a sentena, acolhendo ou rejeitando, no todo ou em parte, o pedido formulado pelo autor. Nos casos de extino do processo sem julgamento do mrito, o juiz decidir em forma concisa. Pargrafo nico. Quando o autor tiver formulado pedido certo, vedado ao juiz proferir sentena ilquida. Resposta: Certo
DAS PROVAS O direito prova tem origem nos princpios do contraditrio e de acesso justia. Por meio desse direito, busca-se garantir adequada participao do cidado no processo. Produzida a prova, ela se desprende de quem a apresentou e integrada aos autos. Torna-se irrelevante saber quem a produziu, inclusive, podendo ser utilizada contra quem a encaminhou ao processo. O juiz ir valorar e considerar as provas sem preocupar-se com a sua origem, a menos que ilcita. Ademais, elas tm efeito extensivo aos litisconsortes. Assim, os fatos provados podem alcanar as partes e litisconsrcios, ainda que para prejudicar. Ora, obviamente um fato no pode ser entendido de uma forma para um sujeito e de outra para outro, seno no se estaria privilegiando a verdade dos fatos. O fato verdadeiro ou falso para todos os sujeitos do processo.
No estamos, contudo, afirmando que uma prova surtir os mesmos efeitos a todos os sujeitos. Isso nem sempre ocorrer e depender de como o fato que est sendo provado, ou no, atinge, especificamente, cada pessoa. 1. Classificao Quanto ao fato: Diretas busca demonstrar a veracidade da alegao de ocorrncia de determinado fato, Indiretas destina-se a comprovar a veracidade dos fatos secundrios (indcios). A partir dos indcios o juiz poder deduzir o fato principal. Quanto ao Sujeito: Pessoal produzida por uma declarao consciente de algum. Real constituda por meio de objetos (coisas) que revelam fatos. No h, portanto, declarao da verdade. Quanto preparao: Causal formada dentro do prprio processo. Exemplo: percia e depoimento processual. Pr-constituda produzida fora do processo. Exemplo: prova documental. Quanto ao objeto: Testemunhais formadas de modo oral. No a prova testemunhal somente, mas tambm o depoimento pessoal, o depoimento do perito, o interrogatrio etc.
Documentais consistem nas afirmaes sobre o fato, na forma escrita ou gravada (ex: fotografia). Materiais so as demais materiais, que no se classifiquem como documentais nem como testemunhais.
2. Admissibilidade So admitidos todos os meios legais e os moralmente legtimos, ainda que no especificados no CPC, para provar a verdade dos fatos, em que se funda a ao ou a defesa (art. 332). O objeto de prova dever ser pertinente causa em discusso. Se a prova que se quer produzir nada ir acrescentar ao convencimento do juiz, por motivo de economia processual, deve ser evitada. tambm impertinente a produo de prova sobre fato impossvel. No tero que ser provados os fatos (art. 334): 1- notrios: aqueles de conhecimento geral. Para que assim seja entendido, no h necessidade que seja de conhecimento do juiz; mas o sendo, no pode ser declarado de ofcio. A parte tem o nus de alegar. 2- afirmados por uma parte e confessados pela parte contrria. 3- admitidos, no processo, como incontroversos. 4- cuja existncia ou veracidade a lei j faa presumir. No se confunde com o fato provado. A presuno, nesse caso, resultado do fato confirmado que, a partir da aplicao da lei, se pode concluir. 3. nus da Prova
Em regra, o nus da prova caber ao autor quando se tratar de fato constitutivo de seu direito. Deve o autor, portanto, provar os fatos que alega na petio inicial. O ru no pode provar a inverdade do que alegou o autor, mas se no o fizer no ficar em situao de desvantagem. Ficar, sim, se o autor provar o que alegou. Exceo ocorre quando o ru alegar em defesa de mrito indireta fato novo, que possa extinguir, modificar ou impedir direito do autor. Nesse caso, h inverso do nus. Exemplo: o ru alega compensao de dvida, numa ao de cobrana. (Na compensao, duas pessoas so ao mesmo tempo credoras e autoras uma da outra). A regra do nus da prova ter importncia para o juiz quando, no momento da deciso, a prova for insuficiente ou inexistente. De modo que ele ter que dizer a quem recaia a prova dos fatos e julgar com desvantagem para aquela parte. A inverso do nus da prova se d de trs modos: I- Conveno entre as partes, salvo quando recair sobre direito indisponvel da parte ou tornar excessivamente parte excessivamente difcil o exerccio do direito (pargrafo nico, art. 333) II- Legal. Aquela prevista expressamente em lei. Temos esse exemplo no Cdigo de Defesa do consumidor, por exemplo, no 3 do art. 14: O fornecedor de servios s no ser responsabilizado quando provar: I - que, tendo prestado o servio, o defeito inexiste; II - a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro. III- Judicial. O juiz dever analisar a viabilidade de seu cabimento mediante verificao dos requisitos legais. Ocorre tambm no CDC, inciso VII do art. 6: a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz, for
verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de experincias.
4. Espcies de Prova O CPC prev espcies tpicas de provas testemunhal, pericial, documental, depoimento pessoal, confisso e inspeo judicial. Mas, no restringe a ocorrncia de outras espcies: as atpicas, que devem cumprir a regra, j mencionada, do art. 332: a prova deve ser legal e moralmente legtima.
4.1. Depoimento pessoal Quando a parte contrria requer testemunho das partes em juzo, origina-se o depoimento pessoal. uma espcie de prova oral. No podemos confundi-la com prova testemunhal, pois os sujeitos que prestam depoimento pessoal devem estar na relao jurdica processual como partes da demanda. Tambm no se confunde depoimento pessoal com prova pericial, pois enquanto o depoimento pessoal deve ser prestado por sujeitos interessados, diretamente, no processo, a prova pericial deve ser dirigida por um terceiro que no tenha interesse na soluo processual. O pedido para depoimento pessoal dos sujeitos envolvidos deve ser feito expressamente pela parte contrria do processo (autor ou ru). Admite-se pedido de depoimento pessoal feito por terceiros intervenientes dos sujeitos que se encontram em posio oposta no processo. No entanto, no se admite o pedido de ofcio feito pelo juiz, pois, nesse caso estaria ocorrendo o interrogatrio da parte e no depoimento pessoal.
O Ministrio Pblico quando atua como parte poder requerer depoimento pessoal da parte contrria. Quando atua como fiscal da lei no se pode falar em parte contrria, mas o MP poder requerer o depoimento pessoal das partes. Devemos lembrar que figura como sujeito no depoimento pessoal, sempre, a pessoa fsica. Essa regra aplica-se a pessoa jurdica que parte no processo. O depoimento pessoal da pessoa jurdica ser realizado por representante legal ou preposto com poderes de confessar. Por fim, regem o depoimento pessoal o princpio da pessoalidade e indelegabilidade.
4.1.1. Consequncias do depoimento pessoal O depoimento pessoal ter seus efeitos definidos em razo de fatores diversos, como presena da parte na audincia de instruo, da postura adotada, dos conhecimentos dos fatos. A parte que prestar o depoimento pessoal dever ser intimada pessoalmente, no sendo suficiente a intimao do seu patrono. Tambm devemos ter em mente que a ausncia no dever processual, e sendo assim, no admitida a aplicao de nenhuma sano ao ausente. Entretanto, h um efeito processual originado da ausncia da parte: a confisso tcita, ou seja, os fatos apresentados pela parte contrria sero considerados verdadeiros. Alm disso, acarretar o mesmo efeito supracitado quando a parte comparecer, mas ficar em silncio no respondendo s perguntas do juiz, do defensor da parte contrria ou s respondendo de modo evasivo. Obs1: Se a parte permanecer em silncio nos casos previstos nos arts. 345 e 347 c/c o art. 299, CPC, no sofrer sano de serem imputados
como verdadeiros os fatos no contestados. Obs2: Mesmo nas excees acima citadas, no se admite o silncio quando as aes forem de carter de filiao, divrcio ou anulao de casamento. Antes de falarmos do procedimento, devemos comentar que a confisso expressa poder ocorrer na audincia. Para que isso ocorra, basta a parte, no depoimento pessoal, responder positivamente s perguntas que contm como objeto fatos contrrios a seu interesse.
4.1.2. Procedimento O depoimento pessoal composto por quatro etapas: propositura, admissibilidade, produo e valorao. 1) Propositura: para o autor ocorre com a petio inicial e para o ru com a contestao. 2) Admissibilidade: ocorre no saneamento do processo devendo ser feita oralmente, na audincia preliminar, ou por escrito por meio da deciso saneadora. Em qualquer das formas trata-se de uma deciso interlocutria, recorrvel por agravo. 3) Produo: divide-se em duas fases: preparao e realizao. A preparao ocorre antes da audincia de instruo, constitui a intimao. Essa tem carter pessoal e poder ser feita por meio dos correios ou pelo oficial de justia. A realizao, por sua vez, ocorre na audincia de instruo e julgamento. 4) Valorao: ocorrer no momento em que o magistrado proferir a sentena.
4.2. Confisso A confisso ocorre quando a parte admite como verdadeiros os fatos alegados contra si. Assim a confisso engloba trs elementos: I) Reconhecimento de fato alegado II) Voluntariedade III) Prejuzo parte que confessou Alm disso, para que a confisso seja eficaz necessrio preencher alguns requisitos: I) O confitente deve ter capacidade plena II) Inexigibilidade de forma especial para a validade do ato III) Disponibilidade do direito relacionado ao fato confessado Vamos falar das espcies de confisso. A confisso poder ser judicial ou extrajudicial. A confisso judicial realizada nos autos por meio de atos do processo e pode ser feita tanto pela parte como por representante com poderes para confessar. Alm disso, pode ser provocada ou espontnea. a) Provocada: resultado do depoimento pessoal, podendo ser real quando a parte responde as perguntas e ficta, quando a parte no comparece na audincia ou nega-se a responder as perguntas
injustificadamente. b) Espontnea: realiza-se fora do depoimento pessoal, podendo ser oral ou escrita. A confisso extrajudicial feita fora do processo, oralmente ou de modo escrito. Quando escrita e feita pela parte ou por representante ter
mesma eficcia probatria da judicial. Quando feita por terceiros ou contida em testamento ser apreciada livremente pelo magistrado. Devemos lembrar que nenhuma das formas de confisso prova plena. Ademais, a confisso indivisvel, no sendo permitido parte aceit-la no tpico que a beneficiar e rejeit-la no que lhe for desfavorvel.
4.3. Prova documental Amplamente, qualquer coisa capaz de representar um fato; estritamente, documento o papel escrito. I) O documento pblico faz prova da sua formao e dos fatos que forem declarados como presenciados por oficial pblico. Assim quando o documento for produzido por agente pblico e na presena de oficial de justia sero considerados como verdadeiros quanto formao e quanto aos fatos alegados. Essa presuno relativa, uma vez que poder ser contestada por meio de outras provas produzidas no processo. Quando a lei exigir instrumento pblico, prova diversa no poder suprir a ausncia do documento pblico. II) O documento particular aquele elaborado sem a interveno de oficial pblico. considerado documento particular aquele escrito e assinado pelos sujeitos; escrito por terceiros e assinado pelo declarante; escrito pela parte e no assinado e aquele que no foi nem escrito nem assinado pela parte. Nos dois primeiros casos, sero considerados verdadeiros os fatos em relao ao signatrio presuno de veracidade relativa. Ser autor do documento: aquele que o fez e o assinou, aquele que por conta de quem foi feito e estando assinado e aquele que mandado comp-lo, no o assinou porque, costumeiramente, no se assina. Dicas:
Qualquer reproduo mecnica faz prova quando a parte contrria a confirmar. Em caso de impugnao, o magistrado determinar a produo de prova pericial. Reprodues fotogrficas ou obtidas por meio de outros processos de reproduo tero validade de certido sempre que o escrivo der f a sua conformidade. Quando o documento tiver emenda, borro ou cancelamento em parte substancial do processo, caber ao juiz apreciar a f do documento. A f do documento termina quando: declarada judicialmente sua falsidade, contestada a assinatura, at que se comprove a veracidade e quando for assinado em branco e de modo abusivo ser preenchido.
4.3.1. Incidente de falsidade documental A falsidade documental pode ser objeto de uma ao autnoma. No entanto, para a necessidade de alegar a falsidade documental durante o processo, caber espcie de ao declaratria incidental. Tanto os documentos pblicos como os privados podero ser objeto do incidente de falsidade documental. O incidente de falsidade documental poder ser arguido a qualquer tempo e grau de jurisdio. O prazo preclusivo para arguio na petio inicial o prazo de contestao. Nos demais casos, o prazo de dez dias contados da intimao da juntada aos autos. Ter legitimidade para arguir o incidente a parte no responsvel por produzir a prova e o Ministrio Pblico quando atuar como fiscal da lei. bom lembrarmos que a interposio de incidente de falsidade suspende determinados atos do processo suspenso imprpria.
4.3.2. Produo da prova documental Como j mencionamos, a produo da prova documental deve ser realizada pelo autor na petio inicial e pelo ru na contestao. Apesar da natureza preclusiva do art. 396, do CPC movimentos iniciais das partes no processo, no se admite a produo de prova documental h duas excees: fazer prova de fatos ocorridos depois dos articulados e fazer provas para contrapor prova documental produzida pela parte contrria.
4.4. Prova testemunhal prova baseada na declarao em juzo de um terceiro que presenciou os fatos discutidos no processo. Existem trs tipos de testemunhas: 1) Presenciais: aquela que presenciou o fato. 2) Referncia, aquela que no presenciou o fato, mas teve conhecimento por meio de quem supostamente o cometeu. Nesse caso, o testemunho ser mero indcio. 3) Referida: aquela que sabe do fato por meio do depoimento de outra testemunha.
4.4.1. Cabimento Caso no haja disposio em contrrio, a prova testemunhal admissvel. Em regra todo terceiro pode testemunhar. Dissemos, em regra, porque o art. 405 do CPC prev excees, por meio de impedimento, incapacidade e suspeio. Esto impedidos de testemunhar em relao s partes na demanda: o cnjuge, ascendentes e descendentes em qualquer grau, ou
colateral at o terceiro grau das partes, seja por consanguinidade ou afinidade. Tambm ficam impedidos as partes e o sujeito que intervm no processo. Caso o magistrado seja arrolado como testemunha, caber a ele decidir se testemunhar ou no. Se optar por testemunhar, declarar-se- impedido, devendo remeter o processo para o substituto legal. Nesse caso, a parte que o arrolou no poder desistir da oitiva, pois estaria ferindo o princpio do juiz natural. Caso o juiz decida por no ser testemunha dever indeferir o pedido por meio de deciso interlocutria recorrvel por agravo. Devemos lembrar que se encerra o impedimento em aes em que haja interesse pblico ou nas aes de estado da pessoa, quando a prova no puder ser produzida de outra maneira e tiver carter definitivo. Sero suspeitos para testemunhar: I) Condenado definitivo por crime de falso testemunho. II) Aquele que no for digno de f - devido a seus costumes. III) Inimigo capital ou amigo ntimo da parte, e no do juiz ou do advogado. IV) Quem tiver interesse no litgio o interesse deve ser jurdico. Vamos agora falar dos deveres e direitos das testemunhas. O primeiro dever das testemunhas o comparecimento em juzo. O segundo dever a obrigao de depor, ou seja, no poder permanecer em silncio, salvo quando lhe acarretar prejuzos ou a parentes (I, art. 406, CPC). Alm disso, deve a testemunha dizer a verdade. As testemunhas tm o direito de no depor a respeito dos fatos que por estado ou profisso devam guardar sigilo. Tm o direito ao tratamento
respeitoso e a no arcar com eventuais despesas para o comparecimento audincia ou em razo da ausncia no trabalho.
4.4.2. Produo da prova testemunhal Realiza-se na audincia de instruo e julgamento, salvo: produo antecipada de provas; testemunhas que residem em outra comarca ou sesso judiciria sero ouvidas por carta precatria e que residam em outro pas por carta rogatria; testemunhas que por doena ou outro motivo relevante estejam impossibilitadas de comparecer em juzo e demais autoridades previstas no art. 411, do CPC. De acordo com o CPC, as partes podero oferecer at dez testemunhas e caso sejam oferecidas mais de trs para fato idntico, o magistrado poder dispensar o testemunho. As testemunhas devem ser arroladas previamente para que seja preservado o princpio do contraditrio. Cabe ao juiz fixar o prazo para a apresentao das testemunhas e s em razo do seu silncio que se aplicar o prazo de dez dias antes da audincia. A petio deve conter: nome, profisso, residncia e local de trabalho da testemunha. A omisso de um ou mais desses elementos causar a nulidade relativa. Uma vez listadas as testemunhas, a parte poder substituir a testemunha em trs casos: falecimento, em razo de enfermidade e nos casos em que a testemunha mudou de residncia e no tenha sido encontrada pelo oficial de justia ou pelos correios. Outra observao a ser feita a inveno de testemunha. Caso o magistrado perceba esse ato malicioso por parte do advogado dever proibir a substituio e aplicar a multa de litigncia de m-f. Alm disso, o juiz determinar Ordem dos Advogados a instaurao do processo administrativo.
Por fim, caso a testemunha negue os fatos imputados a ela, a parte que lhe imputou tais fatos dever provar o que alegou (por meio de documentos ou testemunhas). Caso seja necessria a produo de prova testemunhal o juiz poder adotar uma das seguintes decises: I) Indefere ou acolhe o depoimento da testemunha, II) Defere e no houve a testemunha, III) Acolhe, desqualifica a qualidade de testemunha do terceiro e colhe o seu depoimento como mero informante do juzo.
4.5. Prova Pericial Quando h a necessidade de tornar claros os fatos que exijam um conhecimento tcnico especfico para a compreenso completa. O CPC classifica percia como exame, vistoria ou avaliao. a) Exame: percia que tem como objeto bens mveis, pessoas, coisas e semoventes. b) Vistoria: percia que tem como objetivo bens imveis. c) Avaliao: percia que tem como objetivo de verificar o valor de determinado bem, direito ou obrigao.
4.5.1. Cabimento Por ser um meio de prova complexo, caro e demorado, a prova pericial no ser produzida quando no for necessria a prova do que envolver o conhecimento especializado.
Tambm ser dispensada prova pericial nos casos em que se demonstrarem desnecessrias em razo de outras provas produzidas, como a prova documental. Alm disso, h duas outras formas de dispensa de prova pericial, a saber: primeiro, quando as partes tanto na inicial como na contestao, apresentarem pareceres ou documentos tcnicos que o magistrado reconhecer elucidativos s questes de fato. O segundo diz respeito verificao impraticvel do fato.
Ateno! A prova pericial no admitida no procedimento sumarssimo. Nesse rito apenas se admite a inspeo judicial que se classifica como prova pericial simplificada, no tendo a necessidade de elaborar um laudo tcnico. As concluses so externalizadas pelo perito na audincia. J nos casos de rito sumrio, a prova pericial permitida, contudo no poder ser complexa, pois caso isso ocorra, o rito passa a ser ordinrio. Passamos ao procedimento da prova pericial. A indicao do perito ser feita pelo prprio magistrado, at mesmo nos casos de percia complexa. O juiz dever, contudo, seguir dois requisitos: I) O perito deve ser profissional de nvel universitrio,
devidamente inscrito no rgo de classe competente. II) O perito deve comprovar a sua especialidade na matria por meio de certido de rgo profissional em que tiver escrito. A atuao do perito representa prestao de servio pblico de carter eventual. Ter ele o dever de prest-lo, garantida a devida
remunerao. O perito poder escusar-se da atividade, por motivo legtimo, no prazo de cinco dias da intimao ou do impedimento superveniente. A substituio do perito poder ocorrer em duas hipteses: I) O perito no tem o conhecimento tcnico ou cientfico necessrio, a ponto de impedir que o trabalho pericial seja realizado a contento. Trata-se de hiptese de rara ocorrncia em razo de ser o prprio juiz o responsvel pela indicao do perito, presumindo-se ter cincia prvia de sua capacidade. II) O descumprimento do prazo para a entrega do laudo pericial sem motivo legtimo, devendo-se a todo custo evitar essa hiptese de substituio, considerando-se todo o tempo, energia e dinheiro j gastos. Alm dessas duas hipteses de substituio, o perito tambm poder ser substitudo se for suspeito ou impedido. Obs: Caso o perito descumpra o prazo de entrega do laudo, o magistrado comunicar a ocorrncia do fato corporao profissional, da qual o perito faz parte, para as sanes administrativas e aplicar multa de acordo com o prejuzo causado.
4.6. Inspeo Judicial a prova produzida diretamente pelo magistrado, na inspeo das pessoas, coisas ou lugares. A inspeo judicial poder ocorrer de ofcio ou a pedido das partes. A essas permitido o acompanhamento da inspeo, esclarecendo ou fazendo observaes pertinentes. O magistrado, quando necessitar de conhecimento tcnico especializado, poder requerer auxilio pericial. Finda a inspeo, o juiz mandar lavrar auto circunstanciado com todas as informaes importantes ao julgamento.
Por fim, devemos lembrar que a inspeo ocorrer na sede do juzo e na audincia de instruo e julgamento. A inspeo fora da sede do juzo dar-se- como medida de verificao, interpretao ou reconstituio dos fatos.
QUESTES COMENTADAS (AGU Advogado Cespe 2009) Com relao disciplina das provas no CPC, julgue o item a seguir. A regra geral da distribuio do nus da prova a de que cabe ao autor provar o fato constitutivo de seu direito, enquanto ao ru cabe provar a existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor. Contudo, em determinada hiptese, se o prprio ru contribuiu de forma definitiva para a comprovao do fato constitutivo do direito do autor, nada impede que o juiz julgue procedente o pedido deste ltimo, visto que as regras de distribuio dos nus da prova no determinam quem deve produzir a prova, mas apenas quem deve arcar com as consequncias de sua no-produo. Lembrem-se de quando trabalhamos nus da prova nesta aula. Dissemos que: 1- Produzida a prova, ela se desprende de quem a apresentou e integrada aos autos. Torna-se irrelevante saber quem a produziu, inclusive, podendo ser utilizada contra quem a encaminhou ao processo (aula 03, pg. 25). 2- Havendo prova insuficiente ou inexistente, a regra do nus da prova servir ao juiz, no momento de realizar o julgamento, quando ter que dizer a quem recaia a prova dos fatos e julgar com desvantagem para a parte que no a produziu adequadamente.
Com essas afirmaes podemos concluir pela veracidade da questo. Resposta: Certo
(AGU Cespe 2010) O nus da prova incumbe ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito; ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor. Todavia, ainda que se trate de direito indisponvel, as partes podero convencionar a distribuio do nus probatrio de maneira diversa. tima oportunidade para lembrarmos o pargrafo nico do art. 333. Ademais, a questo traz exatamente o texto do referido artigo. Vejamos: O nus da prova incumbe: I - ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito; II - ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor. Pargrafo nico. nula a conveno que distribui de maneira diversa o nus da prova quando: I - recair sobre direito indisponvel da parte; II - tornar excessivamente difcil a uma parte o exerccio do direito. Reparem que o inciso I do pargrafo nico traz exatamente a exceo de que trata a questo; mas, de modo diverso. No se pode convencionar sobre a distribuio do nus da prova quando recair sobre direito indisponvel. Resposta: Errado
LISTA DE QUESTES COMENTADAS REVELIA 1. (TJDFT Analista Judicirio Cespe 2007) Quanto defesa do ru e revelia no processo civil, julgue o prximo item. Contra o revel, ainda que ele tenha patrono constitudo nos autos, os prazos correro, independentemente de intimao, a partir da publicao de cada ato decisrio.
DA SENTENA E DA COISA JULGADA 2. (DPE-ES Cespe 2009) No que concerne ao direito processual civil, julgue o item seguinte: Quando a matria controvertida for unicamente de direito, e no juzo j houver sido proferida sentena de total improcedncia em outros casos idnticos, poder ser dispensada a citao e proferida a sentena, reproduzindo-se o teor da sentena anteriormente prolatada. Essa regra ser aplicvel apenas quando o juiz prolator da sentena for tambm o autor da sentena que ser reproduzida, visando manter uniforme o entendimento para os casos repetitivos.
3. (DPE-ES Cespe 2009) No que se refere ao processo de conhecimento, julgue os itens a seguir. O juiz proferir a sentena, julgando procedente ou
improcedente, no todo ou em parte, o pedido formulado pelo autor. Nos casos de extino sem resoluo de mrito, o juiz decidir de forma
concisa. Quando o autor tiver formulado pedido certo, ser vedado ao juiz proferir sentena ilquida.
DAS PROVAS 4. (AGU Advogado Cespe 2009) Com relao disciplina das provas no CPC, julgue o item a seguir. A regra geral da distribuio do nus da prova a de que cabe ao autor provar o fato constitutivo de seu direito, enquanto ao ru cabe provar a existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor. Contudo, em determinada hiptese, se o prprio ru contribuiu de forma definitiva para a comprovao do fato constitutivo do direito do autor, nada impede que o juiz julgue procedente o pedido deste ltimo, visto que as regras de distribuio dos nus da prova no determinam quem deve produzir a prova, mas apenas quem deve arcar com as consequncias de sua no-produo.
5. (AGU Cespe 2010) O nus da prova incumbe ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito; ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor. Todavia, ainda que se trate de direito indisponvel, as partes podero convencionar a distribuio do nus probatrio de maneira diversa.
GABARITO
1. Errado 2. Errado 3. Certo 4. Certo 5. Errado
MAIS QUESTES
1. (AGU Procurador Federal Cespe 2004) Ocorrendo a revelia em ao que trate de direito patrimonial disponvel, no pode o juiz deixar de condenar o ru por entender ausentes quaisquer das condies da ao ou dos pressupostos processuais, tendo em vista o princpio do dispositivo.
2. (DPE-ES Cespe 2009) Quando a matria controvertida for unicamente de direito, e no juzo j houver sido proferida sentena de total improcedncia em outros casos idnticos, poder ser dispensada a citao e proferida a sentena, reproduzindo-se o teor da sentena anteriormente prolatada. Essa regra ser aplicvel apenas quando o juiz prolator da sentena for tambm o autor da sentena que ser reproduzida, visando manter uniforme o entendimento para os casos repetitivos.
3. (TRF 1 Regio Juiz Cespe 2009) A respeito da sentena, da coisa julgada e da ao rescisria, assinale a opo correta. a) O MP, quando atua como fiscal da lei, no tem
legitimidade para propor ao rescisria. b) Considera-se a sentena extra petita quando, em
qualquer caso, o juiz reconhece abusiva uma clusula contratual e declara sua nulidade, sem o pedido da parte. c) A ao rescisria o instrumento apropriado para
desconstituir sentena proferida por juizado especial federal e acobertada pela autoridade da coisa julgada. d) Em caso de julgamento de apelao cuja causa de
pedir verse acerca de reforma de deciso proferida em face de lei posteriormente declarada inconstitucional pelo STF, no admissvel que o tribunal julgue o mrito e afaste preliminar de coisa julgada, haja vista o princpio maior da estabilidade e segurana das relaes jurdicas. e) cabvel ao autor de ao rescisria postular a
antecipao da tutela para suspender os efeitos da sentena rescindenda, em caso de dano irreparvel ou de difcil reparao e se demonstrar a verossimilhana do fundamento da ao.
4. (MPE ES Promotor Cespe 2010) Em ao que tramita sob o rito comum ordinrio, o autor pretende cobrar de dois rus, com o mesmo procurador, o cumprimento das obrigaes contratuais que alega existir entre as partes e que determinariam a cada um destas a realizao de servios atinentes aos seus ofcios de pedreiro e pintor, respectivamente. Com a fase postulatria encerrada, o juiz designou data para a realizao de audincia de instruo e julgamento, intimando as partes dessa deciso. Considerando essa situao hipottica, assinale a opo correta. a) Caso no arrolem suas testemunhas no prazo correto, as partes tero de traz-las no dia da audincia, independentemente de intimao. b) O prazo para arrolamento das testemunhas de dez dias contado em dobro para os rus, j que so litisconsortes passivos. c) Considerada a espcie de litisconsrcio existente, cada um dos rus pode arrolar at dez testemunhas. d) O arrolamento deve-se sujeitar ao prazo mnimo de dez dias, caso o juiz no determine outro, contado da data da intimao da deciso que designou a audincia. e) Os rus podem arrolar juntos, no mximo, dez
testemunhas, considerando que so litisconsortes passivos.
5. (PGE AL Cespe 2009) Considerando que o autor, em ao de nunciao de obra nova, junte a sua contestao documento pblico que no atenda todas as formalidades legais previstas para sua formao,
visando provar a existncia de uma regra condominial que alegava existir, assinale a opo correta luz da disciplina das provas prevista no CPC. a) O documento pblico far prova de sua formao e dos fatos que o oficial declarar que ocorreram em sua presena,
independentemente dos eventuais vcios de formao. b) Detectada a ausncia de formalidade legal no documento pblico, ter-se- como inexistente a prova e nenhuma outra, por mais especial que seja, poder suprir a sua falta. c) O fato de o documento pblico no atender as formalidades legais atinge a sua eficcia apenas quanto prova da sua formao, mas no a sua eficcia quanto aos fatos que o oficial declarar que ocorreram em sua presena. d) Caso o documento pblico cuja formao se deu de modo viciado seja subscrito pelas partes, ter a mesma eficcia probatria do documento particular. e) Se o documento pblico, produzido em desconformidade com as formalidades legais, tiver a sua autenticidade declarada pelo advogado da parte que o juntou, far prova de sua formao e dos fatos que o oficial tiver declarado como ocorridos em sua presena.
6. (TRF 2 Regio Juiz Cespe 2009) Assinale a opo correta no que tange prova. a) Ausente a parte intimada pelo juiz para interrogatrio, sero presumidos verdadeiros os fatos da causa sobre os quais ela seria interrogada.
b) A confisso gera presuno de veracidade sobre o fato confessado, o que impede o juiz de chegar a concluso distinta da que dela decorra. c) A notoriedade de um fato deve estar relacionada com o momento da deciso. d) Para obteno de benefcio previdencirio, a prova exclusivamente testemunhal suficiente comprovao da atividade rurcola. e) O juiz pode nomear perito a pedido das partes, mas no pode formular quesitos.
GABARITO
1. Errado 2. Errado 3. e 4. c 5. d 6. c
REFERNCIA BIBLIOGRFICA
BRASIL. CPC (1973). Cdigo de Processo Civil, Braslia, DF, Senado, 1973. BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil, Braslia, DF, Senado, 1988. DIDIER JR., Fredie. Curso de Direito Processual Civil Teoria Geral do Processo e Processo de Conhecimento. 8 ed. Salvador: Edies JUS PODIVM, 2007. v.1. DIDIER JR., Fredie. Curso de Direito Processual Civil Teoria Geral do Processo e Processo de Conhecimento. 8 ed. Salvador: Edies JUS PODIVM, 2007. v.2. MONTENEGRO FILHO, Misael. Curso de direito Processual Civil, volume 1: teoria geral do processo e processo de conhecimento. 4 ed. So Paulo: Atlas, 2007.
MONTENEGRO FILHO, Misael. Curso de direito Processual Civil, volume 2: teoria geral do processo e processo de conhecimento. 4 ed. So Paulo: Atlas, 2007. MONTENEGRO FILHO, Misael. Processo Civil. 7 ed. So Paulo: Mtodo, 2010. NEVES, Daniel Amorim Assumpo. Manual de Direito Processual Civil. 2 ed. So Paulo: Mtodo, 2010. THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 18. ed., Rio de Janeiro: Forense, 1999, v1. THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 18. ed., Rio de Janeiro: Forense, 1999, v2.

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Extingui-lo com resoluo de mrito, quando se realizar

entre as partes (art.331); VIIDesignar audincia de instruo e julgamento, mediante

despacho saneador ( 3 do art. 331).

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1. Errado 2. Errado 3. Certo 4. Certo 5. Errado

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legitimidade para propor ao rescisria. b) Considera-se a sentena extra petita quando, em

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testemunhas, considerando que so litisconsortes passivos.

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