De espas, blasfemos y delfines: Una mirada a las acciones de clase

Por Juan Carlos Ustarroz[1]

"Los Anzarac haban elegido algo diferente a nosotros. Muy diferente. De hecho, es una caracterstica de nuestra esencia humana los pocos imperativos conductuales que seguimos, y los flexibles que somos para buscar nuevas cosas que hacer. Cuan desesperada, inventiva e ingeniosamente buscamos el camino que creemos correcto" Ursula K. Le Guin. "Las estaciones de los Anzarac" Introduccin Porqu hoy hablamos de acciones de clase? La sociedad actual presenta caractersticas esencialmente diferentes a las que ilustraban la sociedad incipientemente industrialista del siglo XIX, poca en la cual se consolidaron las estructuras normativas que-con el constitucionalismodieron forma a nuestra actual base jurdica.En efecto, la sociedad del siglo XIX se caracteriz por construir una forma de ciudadana que se caracteriz en configurar a los individuos como sujetos sometidos (sub-jectum) a la ley. Ello implic, en la prctica, un reparto de derechos en cabeza de cada uno de los ciudadanos, creando a la vez simultneas obligaciones en los dems, todo esto sucediendo en una poca donde la dinmica social prescriba que las interacciones individuales se reducan a una mnima expresin, al menos comparado con lo que ocurre hoy: A diferencia de esa poca, en nuestros tiempos cualquier sujeto sostiene infinidad de relaciones de todo tipo con personas a las que ni siquiera conoce: Comerciales, jurdicas, contractuales, cuasi-contractuales, incidentales, accidentales, etc. Estas diferencias en la cantidad y calidad de las relaciones sociales son producto de las diferencias estructurales que mantiene la poca en que vivimos con respecto al siglo XIX en lo referente a la generacin y distribucin de la informacin y por el avance de la tecnologa[2].Como consecuencia de esta particular situacin, podemos estar-sin saberlo-sometidos a una situacin fctica comn con un conjunto de individuos cuya cantidad y nombre desconocemos: Formamos un grupo con los mismos clientes de nuestro banco que puede cobraros una comisin incorrecta, vivimos con nuestros vecinos en la zona cercana a una industria contaminante, concurrimos con gente desconocida al mismo supermercado que puede vendernos un producto no apto para consumo, podemos resultar afectados con otra gente a raz de un accidente de trnsito en un transporte pblico etc.Esta diferencia estructural influye fuertemente en nuestras relaciones sociales y-no podra ser de otra manera-en nuestras relaciones jurdicas. Como consecuencia de ello las implicancias de cualquier conducta, se ven reflejadas muchas veces normativamente en personas a las cuales ni siquiera conocemos. La recproca es tambin cierta. Esto es particularmente visible en el tema de los contratos, pero ocurre simultneamente en otros planos de nuestra vida social: Veamos, por ejemplo, lo que ocurre con las implicancias de nuestra conducta en el plano ambiental, en el derecho informtico, en el derecho penal (rbita dentro del cual podemos incursionar en cualquier momento si nos acaece un accidente de trnsito) o en el derecho tributario o previsional.La respuesta del derecho presenta como es natural- una inercia a seguir los cambios sociales, inercia que no necesariamente significa retraso o inadecuacin. Muy por el contrario, esa inercia provoca un espacio de reflexin y maduracin de nuevas herramientas sustanciales y procesales que se adecuen a la nueva situacin. Entre esas nuevas herramientas figuran el reconocimiento de nuevos derechos o la ampliacin de los ya existentes, nuevos actores a la hora de demandar, nuevos demandados y lo que nos interesa aqu- nuevas acciones judiciales en las que se puedan hacer valer esos derechos.Este artculo trata pues- de una de esas nuevas acciones que, -dicho sea de paso- son nuevas para nuestra tradicin jurdica continental, pero ya son conocidas de antao en el derecho ingls y

norteamericano. Tratar de esbozar algunas cualidades principales de las acciones de clase y tratar de ponerlas en foco en relacin a los cambios sustantivos que se produjeron en nuestra forma de hacer justicia con el reconocimiento de los derechos de incidencia colectiva.El origen del concepto de accin de clase La accin de clase es una institucin que tiene arraigo en el derecho del common law, mas precisamente en las Equity Courts de Inglaterra y sus antecedentes pueden rastrearse en el siglo XVII[3]. Bsicamente, la accin de clase representa una accin en la cual un representante (en el derecho ingls el representante nominado the named plaintiff-) representa judicialmente a un sector (la clase) compuesta por los miembros innominados de la clase the unnamed members of the class-).Como se dijo en el clebre caso de "Hansberry vs. Lee"[4], la accin de clase fue una invencin nacida de la necesidad prctica de suministrar un instituto procesal que posibilitara que un gran nmero de individuos, unidos por sus intereses, tuviera su "da en el tribunal" (a day in the court) [5].En el derecho ingls, si en una accin por clase de personas se llegada a la conclusin de que los derechos las obligaciones o las responsabilidades de todos los integrantes de la clase o grupo podan ser representados por alguien correcta y honestamente, la sentencia final obligaba a todos los miembros de la clase o al grupo, hubieran o no participado en la sustanciacin del accin.La accin de clase en el derecho norteamericano Los estados unidos, heredero de la tradicin cultural y jurdica de Inglaterra, receptaron muy tempranamente las acciones de clase en el desarrollo de su derecho procesal. Sin embargo, en su evolucin histrica, las acciones de clase presentaron una cierta incertidumbre respecto del alcance de la sentencia final: As por caso, en "Supreme tribe of Ben hur vs. Cauble"[6] la Suprema Corte reconoci el carcter obligatorio de la sentencia como cosa juzgada respecto de todos los miembros de la clase o grupo aun cuando varios de estos no se haban presentado en el litigio. Sin embargo varios aos ms tarde en el caso "Christopher vs. Brusselback"[7], la Corte sostuvo que, bajo ciertas circunstancias, el fallo dictado por el tribunal careca del efecto de la cosa juzgada respecto a aquellos miembros de la clase que no hubieran sido correctamente notificados. Las diferencias de concepto entre ambas sentencias sembraron cierta incertidumbre respecto a al alcance expansivo de la sentencia en las acciones de clase la que subsistieron durante largo tiempo hasta que se dict a la regla 23 del procedimiento civil federal en el ao 1938 modificado posteriormente en el ao 1966, regla federal que contiene los requisitos para que una clase pueda constituirse como tal y que ha sido adoptada por la mayora de los cdigos de rito estatales por lo cual tomaremos la misma comn ejemplo de la regulacin procesal de las acciones de clases en la justicia norteamericana.[8] El cuadro siguiente resume los requisitos de la regla 23 federal de Norteamrica. Los cuatro primeros preceptos (regla 23.a.) determinan la procedencia de la accin y deben cumplirse simultneamente: Si uno de ellos no se cumple, la accin de clase no puede proseguir.[9] Los otros tres preceptos (regla 23.b) son los que determinan cual es el tipo accin de clase que esta en juego. Aqu es necesario que la clase (que cumple las cuatro condiciones de la [23.a] tenga las caractersticas de al menos uno de los tres preceptos de la seccin [23.b].Procedencia [ 23.a] La clase es tan numerosa que es imposible la presentacin de todos en el tribunal [23.a.1] Requisito para su clasificacin Si se acta por separado, la sentencia puede tornarse imposible de cumplir por el demandado [23.b.1.a] O exista la posibilidad que la sentencia contra los miembros presentados, sea perjudicial para los no presentados [23.b.1.b]

Caracterstica

Numerosity: la clase se forma si es imposible demandar individualmente, sea por la

dispersin territorial de los afectados, por el escaso monto escaso del reclamo o por el costo de la accin
Y O

Commonality: Siendo la clase una construccin fiscticia, se debe probar que existe algo en comn que une a los miembros de la misma. Tipicality: Se exige que el nominated plaintiff sea el promedio de la clase. Adequacy of representation: Con diferentes interpretaciones se pide a los abogados de la clase nominada que no tengan conflictos de intereses con la clase representada.

Existen cuestiones de Se pretende que la parte demandada haga hecho y derecho o deje de hacer algo que fcticamente comunes a toda la clase afecta a toda la clase (injuctive relief) O [23.a.2] que la parte demandada haga una declaracin (declarative relief)con respecto ala clase como un todo [23.b.2]

Y Las demandas de son las tpicas de la media de la clase [23.a.3]

O La cuestin comn pesa mas que los intereses individuales o que sin la accin el day in the court se hara imposible [23.b.3]

Y Las partes representantes protegern los intereses de la clase con justicia [23.a.4]

De acuerdo lo visto hasta aqu, esta concepcin, segn la cual un representante se arroga la representacin en un juicio de un sector que comparte un hecho fctico y comn que perjudica sus intereses, no tiene cabida en nuestro derecho privado, preparado para la disputa de Cayo contra Tisio que caracteriza como vimos- el derecho individualista que heredamos del constitucionalismo del siglo XIX y que se remontaen la tradicin jurdica continental- al derecho romano.Sin embargo, en nuestros foros se ha comenzado efectivamente a hablar de "acciones de clase". Ello ha ocurrido, a partir del reconocimiento en la reformada constitucin de 1994 de los llamados "derechos colectivos", a lo que se les aadieron ciertos fallos paradigmticos de nuestra suprema corte que llevaron a muchos a decir que-pretorianamente-las acciones de clase se haban instalado

nuestro derecho.El concepto de accin de clase aparece con el reconocimiento de los derechos colectivos pues el accionar en nombre de estos (con una narrativa colectiva[10], es decir donde no se persiga el inters individual sin el colectivo), parece requerir en el plano procesal- de una accin donde alguien representa a un grupo de afectados con el que comparte una situacin fctica y homognea comn. Intentar demostrar que no es as.El error, creo, proviene de la confusin entre un derecho sustancial reconocido novedosamente en la constitucin (el derecho colectivo) y un remedio procesal como la accin de clase, categoras tericas ambas, a mi entender, sustancialmente diferentes.Analizar a continuacin lo que han sido denominadas "acciones de clase" en nuestro derecho, y tratar de demostrar las diferencias entre estas nuevas acciones surgidas del reconocimiento de nuevos derechos (entre ellos derechos colectivos) y las ya descriptas acciones de clase tpicas del derecho sajn.Las "acciones de clase" en nuestro derecho Muchos tratadistas comenzaron a hablar de las acciones de clase en nuestro derecho a partir de la reforma Constitucional de 1994. Sin embargo, lo fundamentalmente novedoso de la reformada constitucin es el reconocimiento de los derechos colectivos y el correlato procesal de una amplia legitimacin para defenderlos.Eso implica el reconocimiento embrionario de las acciones de clase? Como dije ms arriba, no lo creo as. A pesar que autores de la talla de Zannoni, Gordillo y Barra han visto en sus comienzos una suerte de relacin entre el amparo colectivo y las class actions del derecho sajn, creo que la Constitucin habla -en el plano procesal- de los legitimados para demandar, y no aborda lo verdaderamente novedoso de la accin de clase que es la forma de representacin. Ambos conceptos son sustancialmente diferentes.Aqu quiero detenerme y hacer una observacin: A esta altura del desarrollo terico de estas nuevas figuras procesales, podramos llamar accin de clase a lo que se nos ocurra: El planteo procesal as introducido podra responder a una solucin argentina de resolver casos como los derechos de incidencia colectiva que tengan por objeto bienes colectivos- reconocidos novedosamente en la nueva Constitucin- y extenderlos luego a todos aquellos casos donde la litigacin compleja (por el numero de demandantes) sea la caracterstica mas destacada (derechos patrimoniales derivados de un accidente masivo, derechos afectados de un grupo de consumidores, un barrio afectado por la contaminacin de una fbrica vecina, etc.)[11]. Sin embargo, creo que procediendo de esa manera nos perdemos la magnifica oportunidad de distinguir la categora jurdica de la accin clase del derecho Ingls y la riqueza de sus posibles soluciones. Por otro lado, debo decir que el hecho que la accin de clase provenga de una tradicin jurdica extraa a la nuestra no la hace por ello menos jurdica Dicho esto, debo recordar que los tenants de Grovesnore cuando le pudieron obtener de la Corte de equidad el bill of peace de la primer accin de clase, estaban actuando en su propio derecho individual: Efectivamente, creo que atenindonos a la categora explicativa que representa- como en todas las instituciones jurdicas- el origen histrico[12], para la accin de clase el objeto del proceso no es un bien indivisible como puede serlo el ambiente, o el patrimonio cultural. As, si bien la interpretacin del nuevo art. 43 de la CN deja claro que la misma reconoce derechos colectivos, la tendencia notoriamente juspublicista de nuestra cultura jurdica[13], interpret ese artculo meramente como una ampliacin de la legitimacin de actuar, ampliacin que abarca fundamentalmente a representantes del poder pblico (por caso, el defensor del Pueblo), sin embargo, inesperadamente, al reconocer la existencia de derechos colectivos, se abrieron otros caminos de cambio: En efecto, la CSJN ha dicho que "el propio texto constitucional autoriza el ejercicio de las acciones apropiadas para la defensa de los intereses colectivos con prescindencia de las figuras expresamente diseadas en el o en las normas procesales vigentes" [14]. Si bien

muchos creyeron ver en este prrafo un reconocimiento a las acciones de clase, no creo que la Corte haya querido ir mas lejos que lo que dice, en el sentido que la legitimacin que reconoce la CSJN no debera limitarse al amparo sino tambin se debera extender a otras acciones procesales.Para identificar a las acciones de clase, debemos hacer un ejercicio reflexivo adicional: Un espacio adecuado para el ejercicio de la accin de clase estara dado en el reconocimiento de los derecho de incidencia colectiva que tienen por objeto intereses individuales homogneos[15].Creo que la clave de bveda para saber cuando puede estarse en presencia de la posibilidad de ejercer una accin de clase, debe buscarse en el objeto de la pretensin: Si esta es divisible, (entendiendo como tal a una pretensin que puede ser satisfecha al actor excluyendo a los dems miembros del grupo), esa es una pretensin en la que cumpliendo ciertas condiciones como las dispuestas en la regla 23 del rituario federal norteamericano- podra ejercerse la accin de clase.Dicho esto, la proteccin de un derecho colectivo que tiene por objeto un bien colectivo, como el ambiente, no sera susceptible de ser encarada con una accin de clase por la naturaleza indivisible e indisponible de esos derechos. El amparo colectivo y sus correlatos procesales, deberan ser la solucin ms acertada.Podramos preguntarnos qu pasa cuando se acciona en representacin de un grupo pero el objeto de la pretensin no son bienes colectivos: En otras palabras, podemos preguntarnos si la demanda del Dr. Halabi[16] que no quera que se entrometieran en su vida privada, si la pretensin del Sr. Ekmekdjin[17] que quera la reivindicacin por el ataque una deidad del culto que profesa y la accin del Sr. Kattn[18] que quera seguir disfrutando de la belleza de las toninas en nuestro mar austral constituyen acciones de clase.Para responder esto, sigamos usando la clave de bveda: La divisibilidad de la pretensin. Si no hablamos de bienes colectivos, preguntmonos si el objeto es divisible: Si este es divisible (es decir, puede otorgarse el beneficio requerido judicialmente al actor sin favorecer al resto del grupo), la accin de representacin adecuada es la accin de clase. Si por el contrario- el objeto no es divisible (es decir, no puede favorecerse al actor sin beneficiar al resto del grupo), pero tampoco entra en la categora de bienes colectivos, entonces debera pensarse en un tercer tipo de accin, diferente del amparo (que protege derechos de incidencia colectiva que tienen por objeto bienes colectivos) y la accin de clase (que protege bienes de incidencia colectiva que tienen por objeto intereses individuales homogneos).La descripcin de esta accin, excede el alcance de este artculo, pero debera ser diferente tanto al amparo colectivo (que protege objetos colectivos que por definicin no pueden dividirse-) como a la accin de clase (que protege bienes individuales homogneos que pueden obviamentedividirse) y la denominar provisoriamente- accin popular.Tenga el nombre que tenga, la accin popular debera cubrir los casos en los que sin pretender la reivindicacin de derechos que afectan bienes colectivos- se plantean la reivindicacin de derechos que no pueden dividirse y donde el resultado de la accin necesariamente afecta al resto del grupo. En ese sentido, creo que las demandas de Halabi, Edmedjkian y Kattn no son estrictamente acciones de clase, sino que entraran en la tercera categora que he llamado-provisoriamenteaccin popular.Me adelanto a una posible (y real) objecin: Es cierto que esta pretendida accin popular puede tratarse como accin de clase. De hecho, una clase del tipo [23.b.2] que pide injuctios reliefs o declaratory reliefs son justamente acciones como las que promovieron Halabai, Kattn y Ekmekdjin. Sin embargo, no olvidemos que la accin de clase es necesariamente un proceso complejo por la necesidad de certificar al grupo (los cuatro requisitos de la regla [23.a] y por lo tanto no creo que el proceso sea del tipo sumario o sumarsimo ya que la accin en s no comienza hasta tanto la clase no sea conformada, lo que llevar necesariamente a un periodo de publicaciones y presentaciones[19].-

La accin de clase opera, histricamente para intereses individuales a los que por diversas razones (muchas esbozadas en la ya vista regla 23) conviene tratar conjuntamente. Sera una accin de clase una accin que pida el reintegro de los ahorristas durante la vigencia del corralito, o la que pidiera la restitucin a los niveles adecuados de los montos jubilatorios como individualmente se dispuso en el fallo Badaro[20]. Dicho sea de paso, aprovecho para decir aqu que no veo la razn por la cual se debera hacer una diferencia entre el carcter patrimonial o no de la accin, mas cuando en el caso de los jubilados el carcter patrimonial de la pretensin se alinea muchas veces con el derecho a la salud. El avance de los derechos de tercera (y para algunos- cuarta) generacin no debe hacer eclipsar los derechos nacidos en generaciones anteriores.Veamos en un cuadro el resumen de la teora de acciones complejas: Tipo de derecho Caracterstica Accin procesal Efectos de la sentencia Amparo colectivo Erga Omnes o correlatos.(CN 43 prr. 2) Accin popular Erga Omnes (nombre provisorio)- por crearseAccin de clase- Oponible a por crearsetodos los del grupo ya sea que este se conforme con opciones de opt in o optout

Colectivo o difuso Indivisible que tiene por objeto bienes pblicos Colectivo o difuso Indivisibles que No tiene por objeto bienes pblicos ColectivoDivisibles Individuales homogneos

La idea poltica detrs de la accin de clase y de la accin popular En 1998, la Sala IV de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo en la causa Youseffian[21] dijo,: "no cabe duda que cuando la Reforma de la Constitucin Nacional reconoci la existencia de nuevos derechos que pueden ser globalmente caracterizados como de incidencia colectiva: cuando, adems, les otorg proteccin jurisdiccional e identific a los distintos sujetos que podan hacerlos valer ante el Poder Judicial, esas normas constitucionales produjeron un impacto en el mbito del proceso"(consid. XV). Hasta aqu nada nuevo: La reforma constitucional del 94 introdujo reformas sustanciales y las procesales fueron un correlato de estas: De nada vala reconocer derechos colectivos si no se posee legitimidad para defenderlos. Pero la legitimidad-como dije- es diferente de la representacin (problema tpico de la accin de clase). Y un esbozo de lo que deseo plantear en este acpite aparece en el mismo fallo mencionado, pero en el voto del Dr. Uslenghi, el cual, adems de adherir a la opinin de la mayora, sostuvo: "tras la aludida reforma constitucional no se ha abandonado la forma representativa de gobierno consagrada en el art. 1 de la Constitucin. Mas ello no puede llevar a ignorar las circunstancias de que en sta se han incluido (en sus arts. 36 al 43) una serie de nuevos derechos y garantas para los ciudadanos y de que en aqulla se han abierto nuevos cauces para su participacin, adoptndose figuras de democracia semidirecta. En tal sentido, no cabe duda de que la profundizacin del sistema democrtico de gobierno, en nuestros das, pasa por asegurar con canales jurdicos idneos la articulacin de la voluntad ciudadana" (el subrayado es mo).En este voto, queda en embrionaria evidencia que la teora poltica que sustenta la accin de clase (y aado- la accin popular), es la democracia representativa, con nuevas formas de representacin. Como vimos en el caso del derecho anglosajn para las class actions, esta representacin no tiene la forma de un mandato tpico, sino que es irregular y a veces innominado[22], pero es la representacin en si y no su forma- lo que caracteriza a la accin de

clase.Cuestiones pendientes No alcanza, obviamente con decir que una accin de clase proporciona la solucin a los problemas planteados. O -mejor dicho- s proporciona soluciones, pero creando otros problemas: La mayor dificultad de la accin de clase est en la correcta certificacin de la misma, necesaria para la seguridad jurdica del demandado y la de los que por una razn u otra deseen permanecer afuera. Por otro lado, otro tema no menor esta vinculado con la adecuada representacin del grupo (la regla [23.a.4]) que considero es la que mas problemas va a traer, dada nuestra cultura inorgnica de representacin que puede terminar en resultados no deseados. Last but not least, no debemos olvidar que la accin de clase es una accin costosa: Multiplicidad de publicaciones y edictos, tiempo, abogados, peritos (muchas veces se deber sub clasear la clase, por ejemplo en el caso de accidentes), lo que requiere un expertise que no tenemos en el foro, pero que deberemos adquirir. Pars bien vale una misa.Conclusin He tratado de delinear lo que son las class actions en el derecho Ingls y ver como pueden ellas ser introducidas en nuestra manera de hacer justicia en este momento especial de reconocimiento sustantivo de derechos colectivos. Espero que haya quedado clara mi posicin que no entiendo a estas acciones de clase como sustitutivas de aquellas acciones como la del amparo colectivopersiguen la proteccin de bienes pblicos e indivisibles. La accin de clase es como dije- una accin ms lenta y ms costosa. Tambin creo que es importante no agrupar (y con ello perder) categoras tericas, por lo que propugno la diferenciacin de acciones procesales diferentes segn el objeto tutelado. As, las acciones de clase, el amparo colectivo y lo que provisoriamente llam acciones populares son variantes de litigacin compleja, con distintos objetos de conocimiento, y que deberan nacer diferenciadas pues sus caractersticas son estructuralmente diferentes. Debo decir que para simplificar, he asimilado en este trabajo los derechos colectivos a los difusos, siguiendo el camino que la doctrina est tomando en la Argentina. Debo decir que an no estoy seguro si eso es correcto o estamos perdiendo con ello otra valiosa categora de anlisis. Pero es temprano para preguntarnos eso. En cambio, las acciones de clase ya estn requiriendo y muy fuertemente- un lugar dentro de nuestras opciones procesales

[1] Ingeniero y Abogado. Su estudio se especializa en temas penales, societarios y ambientales. [2] Comparemos este escenario con lo que ocurra en la poca medieval (contra cuyos conceptos fundantes se alz la voz de la burguesa en el siglo XVIII) en donde la circulacin de mercancas se produca casi exclusivamente por el saqueo y la guerra. En la poca feudal, ni siquiera las sucesiones tenan una importancia clave para la distribucin de los bienes, por la prevalencia en casi todas las regiones de la ley del mayorazgo. Esa particular manera de distribucin de las mercancas, se vio reflejada en varios institutos jurdicos de la poca, como el derecho procesal penal, como magistralmente ensea Foucault en La Verdad y las formas Jurdicas en su tercera conferencia (Ed. Gedisa , Barcelona, 2 Edic., 2003) [3] En el caso "How vs. Tenant of Bronisgrove" que se discuti en 1681, los inquilinos (vasallos) del dueo de la tierra, fueron autorizados por un tribunal de equidad a promover una accin contra el Sr. Feudal, el cual haba tomado parte de las tierras comunales para sembrar en su propio provecho. El tribunal de equidad resolvi-para evitar intiles repeticiones-que los miembros de la clase (compuesta por todos los inquilinos del feudo) estaban correctamente representados por aquellos que se haban presentado a la corte. [4] 311 US 32 615 Ct. 115. [5] La expresin a day in the court alude en el derecho sajn a la oportunidad que tiene una persona para accede a la jurisdiccin y hacer-as-valer sus derechos. [6] 255 US 356, 41 S. Ct. [7] 302 US 500, 82 [8] Julio Cueto Ra, "La accin de clase de personas", LL 1988

[9] Para un desarrollo muy grfico del tema, ver Patrick Woolley, "Una introduccin a las acciones colectivas del derecho Norteamericano" en Revista de la facultad de derecho de la Universidad de Rio grande Do Sul, Agosto de 2002 (en portugus). [10] Esta expresin se la o al Dr. Gonzalo Sozzo, cuyas reflexiones sobre el tema inspiraron varias partes de este trabajo [11] Este parece ser el camino lamentablemente- que se quiso empezar a transitar legislativamente: El proyecto de la senadora Negre de Alonso, presentado en el senado con el pliego S 1412/09, intenta colocar como objeto de la pretensin tanto a los inters individuales homogneos como a los de incidencia colectiva (art. 1). Propone un complicado sistema de notificacin va dos rondas de edictos y un efecto expansivo de la sentencia erga omnes con exclusin de los que opten por no pertenecer a la clase (opt-out). En sus fundamentos, la senadora dice: "creemos imperiosa la necesidad de contar con un ordenamiento que contemple la promocin de acciones colectivas, ordenamiento del cual no se encuentra en la actualidad pese a estar garantizados estos procesos en nuestra carta magna en su artculo 43". Este prrafo parece confuso, pues el art. 43 ya provee una accin para cierto tipo de pretensiones colectivas, tal la accin de amparo que puede interponerse contra la afectacin de derechos de incidencia colectiva que tienen por objeto bienes colectivos (prrafo segundo del art. 43). El crear una class action autctona ampliada para abarcar tambin la reivindicacin de derechos colectivos que afectan bienes colectivos, har desdibujar la accin de amparo para estas ltimas soluciones, accin procesal que tiene una merecida y bien ganada historia en nuestro derecho y que presenta notorias diferencias con la accin de clase, entre otras la celeridad, pues la accin de clase -por sus caractersticas- necesita de un proceso de certificacin de sus integrantes. [12] Al respecto leer, Barraguirre Jorge, "La leccin de las toninas y el canto de las sirenas: Grupos y Colectivos en el proceso administrativo o para que sirven las acciones de clase", Rev. Derecho Pblico, 2003-2, [13] Cuando digo esto, me refiero a la tendencia de considerar que lo colectivo es patrimonio del inters pblico y su defensa debe ser canalizada por el estado. Es curioso como nota al margenobservar lo que en ocurre en el Derecho Penal, donde parece insinuarse el camino contrario: El delito ya no es percibido como una ofensa a la sociedad sino que se instalo una suerte de privatizacin de la acusacin con el otorgamiento (en aumento) de desmedidas atribuciones procesales a la vctima que participa del proceso como querellante. [14] CSJN, "Halabi Ernesto c/PEN", 24/2/09. Ver la analoga con los dictaminado en los clebres fallos Siri y Kot [15] CSJN, "Halabi Ernesto c/PEN", fallo cit. Ver considerando 12 [16] CSJN, "Halabi Ernesto c/PEN", fallo cit. [17] CSJN, "Ekmekdjin c/Sofovich", 7/7/92 [18] "Kattan, Alberto E y otro c/ Gobierno nacional (Poder Ejecutivo) s/amparo". Nulidad de las resoluciones S.S. P. 1942 del 13 de diciembre de 1982 y 5O S.S.P. del 3 de febrero de 1983. [19] Una razn adicional para no tratar como acciones de clase cuestiones referidas al ambiente como tal (como pretenden los proyectos de ley en el Senado). [20] En estos das, justamente, se habla del colapso de la justicia previsional por el ingreso descontrolado de expedientes en el fuero con una idntica pretensin: demandar al Estado una reactualizacin de los haberes jubilatorios. Muchas corporaciones han aprovechado este momento para pedir mas presupuesto para la Justicia. Sin dejar de notar que ese pedido es necesario, no creo que la creacin de ms juzgados sea la solucin al problema, pues los abogados somos como los gases: llenamos (con papeles) cuanto volumen se nos ofrezca. Obviamente creo que aqu lo acertado es la aplicacin de una accin de clase, incluso pretorianamente. [21] Cm. Nac. Apel. Cont. Admin. Fed., Sala IV, "Youssefian, Martn c. Secretara de Comunicaciones", 23/06/1998 [22] De cualquier manera, en nuestra organizacin poltica, la representacin nominada es puramente formal: Cuntos lectores de este artculo recuerdan al segundo diputado de lista por la cual votaron en la ltima eleccin legislativa?

Citar: elDial.com - DC169C Publicado el 24/08/2011 Copyright 2011 - elDial.com - editorial albrematica - Tucumn 1440 (1050) - Ciudad Autnoma de Buenos Aires Argentina