Ttulo: La causa como elemento del negocio jurdico en el derecho argentino y comparado

Autor: Brebbia, Roberto H. (*) Publicado en: LA LEY 1991-E, 884 1. Introduccin a la teora de la causa El vocablo causa en derecho, tiene diversas acepciones, seguramente como reflejo de lo que se considera por tal en el lenguaje corriente, en el que, de acuerdo con lo que ensea el Diccionario de la Real Academia (1), se entiende por tal "lo que se considera como fundamento u origen de algo", o bien, "el motivo o razn para obrar". Tales acepciones corresponden a lo que en el campo jurdico se denomina como causa fuente y causa fin. Sobre este ltimo concepto de causa fin, a su vez, la doctrina nacional y extranjera ha distinguido en el curso de la evolucin de la teora, dos distintos tipos de causa en el derecho negocial: la causa fin abstracta u objetiva y la causa fin mediata o subjetiva. La causa fin abstracta u objetiva es el propsito tpico y general que cumple el negocio, idntico en todos los negocios de la misma especie. La causa fin concreta o subjetiva son los motivos particulares de las partes que las condujeron a realizar el acto. Estas diversas acepciones del concepto de causa que disputan su supremaca tanto en el terreno doctrinario como en el del derecho positivo, han dificultado considerablemente el estudio y sistematizacin del tema que, para algunos, resulta una de las cuestiones ms abstrusas del derecho (2); como consecuencia tambin de que tampoco existe consenso sobre si la causa debe ser tratada dentro del estudio de las obligaciones o del negocio que las origina. Pensamos que esta oscuridad que pesa sobre la teora de la causa se debe tambin a un exceso de abstraccin, propia de la doctrina del negocio jurdico, que se ha cebado asimismo sobre el elemento del objeto de los actos jurdicos, con el resultado de que se lo ha querido identificar con la causa, negando la autonoma doctrinaria de este requisito y adosndolo al objeto (objeto fin) (3); o bien, hacindolo simplemente desaparecer de la teora negocial por su completa inutilidad, en una posicin ya netamente anticausalista. 2. Ubicacin de la causa en una teora general del derecho Para emplazar el tema de la causa en una teora general del derecho, se hace imprescindible establecer en cules de sus dos acepciones se utiliza el concepto. En su acepcin de causa fuente, este instituto slo puede ser considerado como desempeando un rol en materia de obligaciones, al precisar su origen o antecedente material. En este sentido es que se la emplea por Gayo (4), en el derecho romano clsico, y por Pothier (5), en el derecho anterior a la codificacin, al fijar las fuentes de las obligaciones; y tambin, es seguido por las legislaciones modernas al regular los distintos tipos de obligaciones segn su diverso origen, es decir, su diversa causa fuente. Como corolario de lo expuesto, carecera de todo sentido considerar a la causa, en el sentido de fuente, como elemento o requisito esencial del negocio, dado que el acto jurdico es causa fuente de las obligaciones y, por tanto, no puede ser al mismo tiempo el elemento que lo integra. A su vez, la otra acepcin de causa --la causa fin-- debe descartarse como elemento o requisito de las obligaciones, adquiriendo slo un sentido lgico y congruente tratndose del acto jurdico formado por voluntades que se proponen obtener un resultado. Las prestaciones nacidas del negocio no tienen un fin en s mismas y no integran la manifestacin de voluntad de las que derivan, sino que constituyen el objeto del acto (6). 3. Metodologa Para abordar el tema de la causa, seguiremos el siguiente plan: A. Nacimiento y evolucin de la doctrina de la causa; B. Estado actual de la doctrina en el derecho contemporneo; C. Ensayo de construccin de la teora de la causa en el derecho argentino.

A. NACIMIENTO Y EVOLUCION DE LA DOCTRINA DE LA CAUSA 4. Roma En el derecho romano no se elabor una teora de la causa, lo que no debe extraar dado que los jurisconsultos romanos, reacios a toda abstraccin, tampoco construyeron una doctrina del contrato o del negocio. Ello no quita, sin embargo, que este elemento de los actos jurdicos fuera tenido en cuenta expresa o implcitamente al tratar aspectos particulares de la vida negocial; lo que demuestra la utilidad prctica del concepto y excluye que sea una creacin arbitraria del pensamiento jurdico, sin base en la realidad. En Roma, el valor y extensin del concepto de causa fin variaron en el curso de su evolucin, en la que se hace necesario distinguir entre el derecho antiguo o primitivo y el derecho imperial (7). En el primero, preponderaba el formalismo que determinaba que la validez y eficacia del acto dependa del cumplimiento de formas externas determinadas por la ley. La causa de la obligacin no se expresaba ni formaba parte del acto. Este sistema fue modificndose poco a poco. Tanto el ius pretorium como el ius civile fueron reaccionando contra ese estado de cosas y as, por ejemplo, se estableci que cuando la stipulatio haba sido celebrada por error en la causa --credendi causa-- el deudor poda oponer la exceptio doli. Por la condictio sine causa y la condictio indebiti se otorgaba accin para reclamar la devolucin de lo que haba sido entregado por error; y por la condictio ob turpem vel injustam causam, se acordaba al deudor la facultad de oponer la exceptio doli, verbigracia, si una persona entregaba a otra una suma de dinero para que cometa un sacrilegio, un hurto, o un homicidio. Poda igualmente repetirse lo pagado, en el caso de un fin lcito que no se haba realizado (frustracin del negocio) (8). En el derecho clsico y del Bajo Imperio, la paulatina desaparicin de los contratos solemnes se tradujo en una creciente influencia de la causa fin, permitiendo al deudor discutirla cuando ella era inexistente, falsa o ilcita, mostrando tambin su relevancia en materia de los vicios de la voluntad. A este ltimo respecto merece citarse el caso de error en la institucin de herederos, en el que el error sobre los motivos poda determinar la nulidad del acto, acogiendo as el concepto de causa fin subjetivo, de manera parcializada(9). Asimismo, puede afirmarse que en el derecho clsico los negocios realizados en fraude de la ley y los negocios inmorales, podan descalificar al acto teniendo en cuenta la intencin de las partes (10). 5. Derecho intermedio Los glosadores, bajo la influencia del derecho cannico, otorgaron a la causa, decididamente, un sentido ms acorde con la causa finalis. Bartolo, entre los post glosadores, seala que todo pacto se origina en una causa y al celebrarlo, las partes persiguen un fin, distinguiendo entre la causa finalis y la causa impulsiva, en materia de liberalidades especialmente. La causa impulsiva, aun siendo falsa, no afecta la validez del acto y slo perjudica la existencia de la liberalidad cuando el testador o donante la incorporaron al acto como condicin. Ms de un siglo despus, Cujas, con su alta autoridad, hace suyo este criterio (11). En el derecho cannico, todo pacto engendraba una accin, suprimiendo as la distincin entre los pactos nudos y los pactos vestidos. No descuid la idea de causa fin, descalificando a los actos fraudulentos, contrarios a la ley y celebrados con dolo (12). Domat La teora de la causa encuentra, no su creador pero s su primer sistematizador, en Domat, que en su obra fundamental "Le loi civiles" (13) trata de determinar los elementos que componen el contrato e incluye expresamente entre ellos a la causa; criterio ste que sirvi de precedente a la norma del art. 1108 del Cde Napolen, que as lo establece. Al explicar lo que entiende por causa de los contratos, Domat seala que ese elemento no es el mismo en todos esos actos, distinguiendo a ese efecto entre distintas categoras de convenciones: los contratos onerosos, los reales y los gratuitos. En los actos

onerosos, la causa del acto para uno de los contratantes es la prestacin que debe hacer en su favor la contraria; en los contratos reales, la causa para la parte obligada es la obligacin ya cumplida por la otra; en los contratos gratuitos y en los actos de ltima voluntad, es la intencin de beneficiar por quien efecta la liberalidad (14). Domat, tambin, como los precedentes ya enunciados, descarta a los motivos (causa impulsiva) del concepto tcnico de causa, pero, un tanto paradjicamente, al referirse a las donaciones y dems contratos gratuitos expresa: "El compromiso de quien da tiene su fundamento en algn motivo razonable y justo, como un servicio prestado u otro mrito del donatario, o el solo placer de hacer bien. Y el motivo tiene el lugar de causa de parte de quien lo recibe y nada da" (15). Con lo que da entrada a la posterior elaboracin de las doctrinas neocausalistas sobre la importancia que asume en la teora de la causa la consideracin de los mviles, efectuada de manera maestra por Josserand (16). La indudable lgica del sistema creado por el autor de las leyes civiles y la importante influencia que ejerci sobre los redactores del Cde, hizo que la opinin de Domat sobre el tema de la causa fuera aceptado casi sin discusiones por la doctrina francesa y, en general, europea, durante todo el siglo XIX, hasta que la necesidad de reflotar la idea de causa, jaqueada fuertemente por las teoras anticausalistas, hizo necesaria la reelaboracin del concepto (17). 6. La causa en el Cdigo Civil francs y en la escuela de la exgesis El Cde Napolen, que no legisl, segn se sabe, en forma autnoma sobre los hechos y actos jurdicos, trata a la causa al regular los contratos, considerndola como uno de los elementos esenciales que integran tal figura (art. 1108), exigiendo que fuera ilcita. Ms adelante, en los arts. 1131 a 1133, trata, en una seccin especial, a los casos de obligacin sin causa, sobre una falsa causa; y sobre una causa ilcita, estableciendo que no surten ningn efecto jurdico. Se entiende que la causa es ilcita cuando es prohibida por la ley, o cuando es contraria a las buenas costumbres y al orden pblico. La escuela exegtica, que predomin durante toda la pasada centuria, con mayor o menor apego, adopt en materia de causa la concepcin de Domat, segn ya se ha visto, aun cuando, algunos de sus ms calificados exponentes, vg. Aubry et Rau (18), la definen como el "motivo jurdicamente suficiente", anticipndose as a lo que ms adelante iba a sostener la doctrina subjetivista. La jurisprudencia francesa, especialmente al tratar las liberalidades, se ha apartado, sin embargo, de esta postura rgidamente objetivista y en casos de liberalidades hechas a hijos adulterinos; entre concubinos; y entre esposos, con el fin de arreglar su separacin, ha tenido en cuenta, bien para anular la liberalidad, bien para confirmarla, la eventual ilicitud de la causa impulsiva y determinante(19). Ello demuestra, a nuestro juicio, la completa inutilidad de la teora objetiva para poder descalificar un acto por su fin ilcito e inmoral y al mismo tiempo, la imperiosa necesidad de que el juez aprecie los mviles que determinaron a las partes a celebrar el acto para poder concluir su conformidad o disconformidad con lo que establece el ordenamiento jurdico. 7. La posicin anticausalista La tesis adoptada por Domat y seguida por la mayora de la doctrina francesa, ofreca demasiados flancos dbiles al anlisis de los juristas como para que pudiera pasar sin observaciones crticas, que no se iban a limitar a discutir sobre el contenido del concepto de causa, sino que tambin iban a poner seriamente en duda la conveniencia de mantener a la causa como un elemento esencial de los negocios jurdicos. Apenas haban transcurrido dos dcadas desde la sancin del Cdigo Civil francs, cuando el jurista belga Ernst, en un estudio especial sobre el tema (20), sostuvo que la causa resulta un elemento superfluo en la doctrina negocial, en razn de que no ayuda a resolver los problemas que en ella se suscitan y que adems, se confunde con los dems elementos del negocio. Colocndose en el plano lgico jurdico en que se sita Domat, seala que si se considera a la causa en los contratos sinalagmticos como la prestacin que debe recibirse de la contraparte, se confunden los elementos de causa y de objeto. En los contratos gratuitos, por el contrario, la causa se

confunde con el consentimiento, puesto que seala como tal la intencin abstracta de beneficiar. Encontrndose as la causa subsumida en otros elementos del acto jurdico, debe desaparecer(21). Se adhieren a esta opinin, en el derecho belga Laurent y Dabin (22). En el derecho francs clsico se levanta tambin contra la causa fin inmediata y abstracta, el ilustre civilista Planiol (23), que la califica de falsa e intil. En los contratos sinalagmticos, resulta falsa en razn de existir una imposibilidad lgica de que la obligacin de una de las partes sea la causa de la otra, porque un efecto y su causa no pueden ser contemporneos. En los contratos reales, lo que se entiende por causa no es otra cosa que el hecho generador de la obligacin; es decir, se emplea la expresin causa en un sentido de fuente, distinto del tenido en cuenta en los contratos bilaterales. Con relacin a las liberalidades, considera que si por causa se entiende la voluntad de donar de una manera abstracta, independiente de los motivos, resulta una expresin vaca de sentido, porque no se concibe una voluntad desprovista de motivos. Siempre segn Planiol, la inutilidad de la nocin de causa queda de relieve tambin examinado los supuestos de falta de causa o falsa causa. En los contratos reales, la falta de la obligacin tomada como causa determina que no haya contrato, no que no haya causa. En los contratos sinalagmticos, tampoco se necesita acudir a la nocin de falta de causa o falsa causa para dejar sin efecto el contrato, ya que el incumplimiento de una de las partes da lugar a la resolucin del contrato por la otra, por lo que tampoco se hace necesario acudir a la invocacin de falta de causa para dejar sin efecto el contrato. Con respecto al tema de la ilicitud de la causa, la crtica de Planiol deja de ser certera, pues confunde la causa con el objeto y afirma que en los contratos sinalagmticos ilcitos o inmorales, la nulidad se produce por la antijuridicidad del objeto. En las liberalidades, en cambio, la anulacin por ilicitud se produce cuando el motivo es ilcito, entendiendo que en este caso se confunde la causa con el motivo. Este recorrido del pensamiento de autores anticausalistas, no puede cerrarse sin la mencin de Giorgi (24), que de manera contundente afirma que la causa "es el cuarto lado de un tringulo ya cerrado". Sostiene --coincidentemente con Planiol-- que la causa se confunde con el objeto o con el consentimiento, sealando que los jurisconsultos romanos jams pensaron en separar la causa de la voluntad. Giorgi tambin considera prescindibles las reglas que contienen los arts. 1131 a 1133 del Cd. Civil francs, pues tales normas son derivadas de las que fijan los lmites a la libertad para contratar y de los principios comunes a los actos simulados. 8. Crtica de las teoras anticausalistas. El neocausalismo La crtica de los anticausalistas fue en muchos de sus aspectos justa, pero excesiva. Se crey que con slo demostrar la inoperancia y carcter contradictorio de la causa tal como la entendiera Domat, tal elemento caa por entero, sin tener en cuenta que antes de repudiar por completo el instituto corresponda plantearse si no era posible admitir una nueva categora de causa que cumpliera el fin prctico que debe perseguir toda doctrina y, salvando los escollos puestos por los anticausalistas, diera fundamento al mismo tiempo a la jurisprudencia sentada por los tribunales franceses en materia de causa ilcita e inmoral, durante la vigencia de toda la polmica. Fue tambin en Francia, donde recibiera consagracin legal la teora de la causa, que se inici la reaccin neocausalista que iba a permitir fijar definitivamente la nocin de causa en sus diversas acepciones y su utilidad prctica en el derecho contemporneo. El nuevo camino fue iniciado por Henri Capitant (25), un tanto tmidamente, ya que si bien separa conceptualmente las nociones de causa y consentimiento, y de causa y objeto mantiene la distincin de Domat entre tres tipos de causa segn los contratos fueren sinalagmticos, reales y gratuitos. Su aporte ms efectivo a la teora subjetiva de la causa se halla en la afirmacin de que la causa se encuentra situada en la rbita de la voluntad --lo que la separa netamente del objeto-- ya que sta presenta dos aspectos distintos y complementarios: el consentimiento y la causa (o consideracin del fin). El consentimiento es un elemento genrico que se agota en el momento de celebrarse el acto; la causa, en cambio, abarca todo el perodo funcional, constituye el elemento dinmico de la voluntad que acompaa al contrato hasta su ejecucin(26).

En realidad, Capitant no rompe lazos con la teora clsica de inclinacin objetivista pues mantiene la posicin de que hay ciertos contratos en los cuales la causa siempre es la misma (vg. la compraventa); aunque corrige la nocin de causa en los contratos bilaterales, que formula Domat, expresando que la causa para una de las partes no es la prestacin que debe la obra sino el "cumplimiento" de esa obligacin. El mrito de esta postura consiste, a nuestro juicio, en haber abierto el camino para que muy poco tiempo despus otro jurista francs, Louis Josserand, determinara lo que se entiende por causa fin subjetiva y su necesaria aplicacin al tema fundamental de la causa ilcita. Josserand se muestra como un decidido causalista que entiende que la causa cumple el alto fin de moralizar el derecho en el mbito del negocio jurdico (27), para lo cual rompe con el causalismo clsico, formulando una nueva nocin de causa. Para el ilustre decano de la Facultad de Derecho de Lyon, la causa no es ese fin inmediato (intencin) de la doctrina objetiva, que integra el acto y que resulta igual en todos los contratos del mismo tipo, sino los motivos que apuntan a un fin concreto, que Josserand denomina mviles(28), que determinaron a las partes a realizar el negocio. Estos mviles son particulares de las partes y en su consecuencia, varan en cada caso, constituyendo la nica manera apta para juzgar la ilicitud o la inmoralidad del negocio. Contesta as de manera contundente las objeciones que hacen a la teora de la causa los anticausalistas, en cuanto afirman la inutilidad de la doctrina de la causa para determinar la ilicitud o inmoralidad del acto y declarar su nulidad. Para evitar posibles equvocos, Josserand se detiene a establecer la diferencia que existe entre intencin o finalidad inmediata y el mvil concreto que indujo a las partes a realizar el acto. La intencin, cuyo valor es orgnico, constituye un todo con el acto (p. ej., la intencin de beneficiar no puede disociarse de la donacin; intencin de obtener una suma de dinero por el mutuario es inseparable del contrato de mutuo) (29). Los verdaderos mviles son extrnsecos al acto e individuales, esencialmente subjetivos: se dona para beneficiar a un pariente que est por contraer matrimonio; se busca obtener una suma de dinero para edificar una casa. La intencin, o fin inmediato, es siempre idntico en los contratos de igual tipo, mientras que el mvil es esencialmente variable. La intencin es de la esencia del acto, es la causa prxima; los mviles evocan fines ms remotos y penetran ms profundamente en el futuro, relacionndose con el pasado; con los mviles se tiene a la vez el origen del acto y su ltima virtualidad, la ltima ratio y, al mismo tiempo, revelan la intencin. Y aun ms, determinan su moralidad; tal intencin ser laudable, heroica, indiferente o repulsiva(30). Pero el autor galo profundiza aun ms su indagacin sobre los mviles, que constituyen el epicentro de su teora. Los mviles se dividen en dos categoras, segn que se remonten al pasado o que miren el porvenir. Los primeros no son otra cosa que los antecedentes del acto (simple motivo): vg., un sujeto compra un automotor porque el que tiene actualmente est fuera de uso; toma un prstamo porque sus recursos se han agotado; etc., los que miran al porvenir son los mviles teleolgicos o mviles fines: un individuo compra un automotor para dedicarlo al turismo o al comercio. Estos ltimos son los verdaderos mviles, que tienen la jerarqua de causa y que pueden llevar a la anulacin del acto por fin ilcito o contrario a la moral y buenas costumbres (31). Para el cabal entendimiento de la teora de Josserand, y evitar de antemano el reproche de que su aplicacin pueda llevar a vulnerar el principio bsico de la seguridad jurdica, su autor exige que el mvil final deba aparecer de alguna manera exteriorizado; es decir, no debe haber permanecido in mente retentum. Aparte de ello, en los negocios bilaterales, los mviles deben ser compartidos por las partes para que puedan ser tenidos en cuenta para invalidar el acto por ilicitud (32). Cul es la importancia de los mviles en una teora general del derecho? En primer lugar, el anlisis de los mviles teleolgicos puede determinar la invalidez del negocio por causa ilcita o inmoral, convirtindose as en la nica posible manera de controlar la compatibilidad del acto con lo que dispone el ordenamiento jurdico atendiendo a su finalidad. En segundo trmino, el control de los mviles permite establecer la existencia de los vicios de la voluntad: error, dolo y violencia, y tambin, la determinacin de si ha habido "aprovechamiento" en los casos de lesin (art. 954, Cd. Civil). No menos importante es la funcin que cumplen los mviles para determinar la permanencia

del negocio en los casos de frustracin del fin del contrato en el perodo de su ejecucin; y para la aplicacin de la teora del abuso del derecho, que tiene como nocin esencial la del motivo legtimo.
(*) Profesor emrito de la Facultad de Derecho de Rosario. Especial para La Ley. Derechos reservados (ley 11.723). (1)Madrid, 1970, p. 282, 19 edicin. (2)Segn se ver ms adelante, la discusin sobre el concepto jurdico de causa (vg., si los motivos integran o no el mismo) se produce no slo entre los autores anticausalistas, sino tambin --y todava en mayor grado-- entre los que sostienen que la causa cumple una funcin esencial dentro de la teora del negocio jurdico. Por ejemplo, la doctrina italiana actual no admite que los motivos (causa impulsiva) integren el concepto jurdico de causa. Ver infra nm. 10. (3)En nuestro derecho, fue Alberto G. Spota quien acu dicho trmino --"Tratado de derecho civil", t. 8, nm. 1825, Ed. Depalma--, que, en la realidad, importa una postura negativa en materia de causa, en cuanto este elemento se encuentra absorbido por el objeto. (4)"Institutas", III, 88. (5)"Tratado de las obligaciones", t. I, nms. 114 a 116, Barcelona. (6)Volvemos sobre el tema al estudiar la causa en nuestro derecho, infra nm. 16. La doctrina civilista nacional est de acuerdo sobre que la causa fuente concierne exclusivamente al campo de las obligaciones. Cons. BORDA, "Parte general", t. II, nm. 842; CAZEAUX y TRIGO REPRESAS, "Derecho de las obligaciones", t. I, p. 75; BUSSO, "Cdigo Civil comentado", t. III, art. 499, nm. 2; ZANNONI, en BELLUSCIO y ZANNONI, "Cdigo Civil Comentado", t. II, p. 538; CIFUENTES, "El negocio jurdico", nm. 86; ARAUZ CASTEX, "Parte general", t. II, nm. 1207; MOSSET ITURRASPE, "Teora general del contrato", p. 250; GARRIDO y ZAGO, "Contratos civiles y comerciales", t. I, p. 228; FONTANARROSA, "Derecho comercial argentino", t. II, nm. 3; LAFAILLE, "Tratado. Contratos", t. I, nm. 195; VIDELA ESCALADA, F., "La causa final en el derecho civil", t. V; LOPEZ DE ZAVALIA, "Teora de los contratos", cap. V, p. 224; etctera. (7)GOROSTIAGA, N., "La causa en las obligaciones", p. 263. (8)GOROSTIAGA, N., "La causa...", seccin C. t. I, 1, p. 268. (9)ALVAREZ SUAREZ, "El negocio jurdico en el derecho romano", p. 68. (10)ALVAREZ SUAREZ, "El negocio...", ps. 43 y sigts. Esto implica la aceptacin en el derecho romano de la nocin de causa fin y de la distincin entre objeto inmoral y causa inmoral. (11)Cons. GOROSTIAGA, "La causa...", ps. 343 y siguientes. (12)VIDELA ESCALADA, "La causa final...", nm. 48. (13)Pars, 1705. (14)DOMAT, libro I, tt. 1, sec. 1, nm. V. (15)Libro I, tt. 1, nm. VI. (16)Infra nm. 8. (17)POTHIER, "Tratado...", que, segn se ha visto (supra nm. 2), clasifica a las obligaciones segn su fuente, acepta implcitamente la nocin de causa fin cuando se refiere a un contrato con "falsa causa" o cuando tiene una "causa que hiere la justicia", Cons. ZANNONI, en BELLUSCIO y ZANNONI, "Cdigo Civil comentado", t. 2, p. 553. (18)"Cours de droit civil franais", t. 4, nm. 345, p. 546, Paris 1902. (19)Nos remitimos al minucioso estudio que CAPITANT, Henri, "De la causa de las obligaciones", cap. VI, sec. II, Ed. Gngora, Madrid, y JOSSERAND, "Los mviles en los actos jurdicos privados", Ed. Cajica, traducido por Snchez Larios, Mxico, hacen de la jurisprudencia francesa en materia de la causa en las liberalidades. DABIN, J., "La teora de la causa", Rev. D. Priv., Madrid, completa ese estudio, analizando los casos de falsa causa y causa ilcita, ps. 121 y sigts. en los contratos sinalagmticos. (20)ERNST, H., "La cause est-elle une condition essentielle pour la validit des conventions", Paris, 1826. (21)La tesis de Ernst la exponemos a travs del comentario de Bonnecasse a BAUDRY y LACANTINERIE, "Trait thorique et pratique de droit civil", t. II, nm. 551, Paris, 1925. (22)LAURENT, F., "Principes de droit civil franais", t. XXVI, nm. 107, "Bruselas-Paris; DABIN, J., "La teora de la causa", cap. IV, al analizar la jurisprudencia en materia de causa en los contratos sinalagmticos, ante la evidencia de que el acto jurdico con fin ilcito slo puede ser anulado analizando los motivos, concluye que los tribunales franceses hacen caso omiso de la teora de la causa (entendida como fin abstracto), que ya no trata de la causa de la obligacin sino de la causa de la convencin, nms. 218 y 219; lo que explica su error, ya que, segn se ha visto (supra nm. 2), el problema de la causa fin se centra en el campo de los negocios jurdicos. (23)"Trait lmentaire de droit civil", t. II, nms. 1037 y sigts. Paris, 1909. (24)"Teora delle obbligazioni nel diritto moderno italiano", vol. 3, nm. 40, Firenze, 1895. (25)Ob. cit., nota 19. (26)Ob. cit., nms. 3, 7. (27)JOSSERAND, ob. cit., nota 19, p. 26. (28)JOSSERAND, ob. cit., nms. 13 a 15. (29)JOSSERAND, ob. cit., p. 23. (30)JOSSERAND, ob. cit., p. 26. (31)JOSSERAND, ob. cit., nm. 16. (32)JOSSERAND, ob. cit., nm. 160.

Ttulo: La causa como elemento del negocio jurdico en el derecho argentino y comparado (Segunda parte).

Autor: Brebbia, Roberto H. (**) Publicado en: LA LEY 1992-B, 1042 --------------------------------------------------------------------------------

B ESTADO ACTUAL DE LA DOCTRINA DE LA CAUSA EN EL DERECHO COMPARADO 9. Introduccin Segn se ver en el rpido repaso que se hace a continuacin del estado actual de la teora de la causa en el derecho comparado, la posicin subjetivista no ha podido menos de ser aceptada --expresa o implcitamente-- en todos los ordenamientos jurdicos contemporneos, dada la misin inexcusable que asume de contralor de la legalidad y de la moralidad de los negocios. Esta aceptacin, sin embargo, no implica la exclusin de la tesis que considera a la causa como el fin inmediato y abstracto del acto jurdico, que cumple su cometido prctico en otro orden de cosas, como ser, en el de la calificacin del negocio. En suma, puede aseverarse que la causa fin, en sus dos acepciones: objetiva y subjetiva, integran el concepto jurdico de causa y cumplen objetivos diferentes pero complementarios en la dinmica de las relaciones negociales, que la convierten en un elemento esencial del acto jurdico; de manera tal que aun cuando los distintos derechos positivos no la mencionen expresamente en tal carcter, debe considerarse nsita en el concepto de negocio jurdico. As ocurre, segn se apreciar, en aquellas legislaciones como la alemana, suiza o brasilea, que parecen excluir mediante el silencio al elemento de la causa al tratar los actos jurdicos. 10. Italia El Cdigo italiano de 1942 dedica tres artculos, al legislar sobre la causa en los contratos. El art. 1343 refiere a la "causa ilcita", entendiendo por tal la que es contraria a normas imperativas, al orden pblico o a las buenas costumbres. El art. 1344 trata al contrato en fraude de la ley, que declara tambin ilcita la causa cuando el contrato constituya el medio para eludir una norma imperativa. El art. 1345, por ltimo, legisla sobre el "motivo ilcito" --lo que implica la aceptacin de la tesis subjetiva--, expresando que el contrato es ilcito cuando las partes se hubiesen decidido a concluirlo exclusivamente por un motivo ilcito comn a ambas. No obstante la norma del art. 1345 del Cd. Civil que especialmente alude al motivo ilcito, el grueso de la doctrina peninsular parece inclinarse a favor de la tesis objetiva, aun cuando no pueda menos de tener en cuenta los motivos para apreciar la ilicitud del acto. Betti, uno de los civilistas de ms relevancia, dice: "Examinada la estructura --forma y contenido-- del negocio, es ahora tiempo de investigar su funcin (el por qu). Tal funcin que con trmino tcnico legislativo denomina causa, o sea la razn del negocio, se enlaza lgicamente al contenido de stas, sin llegar por ello a identificarse con l. Contenido del negocio es no ya una voluntad cualquiera, vaca e incolora, sino un precepto de autonoma privada con el que las partes proveen a regular intereses propios en las relaciones entre ellas o con terceros, en vista de fines prcticos de carcter tpico, socialmente ponderables por virtud de su constancia y normalidad. Quien promete, dispone, renuncia, acepta, no tiende pura y simplemente a obligarse, despojarse de un bien, transmitirlo, adquirirlo, sin otro fin, no pretende hacer todo ello por el solo placer de realizar un acto que es fin en s mismo. Sino que mira siempre a alcanzar una de las facilidades prcticas tpicas que rigen la circulacin de los bienes y la prestacin de los servicios en la vida de relacin" (33). Para que quede claro que este fin prctico de que habla Betti, no son los motivos determinantes (mviles) a que alude JOSSERAND, transcribiremos lo que ms adelante dice el autor italiano: "Una confusin entre causa y motivos individuales es inadmisible en el negocio a ttulo gratuito no menos que en el negocio oneroso. Justamente, por individuales, son esencialmente subjetivos, variables, mltiples, diversos y tambin frecuentemente contradictorios. Como tales son imponderables y, a diferencia de la causa, no admiten una valoracin social mientras no sean elevados a contenido del negocio; quedan por tanto, intrascendentes para el Derecho" (34). Cariota Ferrara, otro tratadista no menos prestigioso, sigue en lo esencial el pensamiento de su antecesor en materia de causa, considerndola como una nocin independiente del objeto y del consentimiento, de neto carcter objetivo, que sera "la funcin prctica-social del negocio, sea ste de carcter patrimonial o extrapatrimonial (35). En la misma lnea se encuentra Stolfi, que define a la causa como "la razn econmica jurdica del acto en el sentido del fin tpico por el cual el negocio recibe la tutela legal" (36).

11. Espaa En los arts. 1274 a 1277 el Cdigo Civil espaol legisla sobre la causa de los contratos en trminos similares a los del Cde Napolen, aclarando en el primero de tales preceptos que "en los contratos onerosos se entiende por causa, para cada parte contratante, la prestacin o promesa de una cosa o servicio por la otra parte; en los remuneratorios, el servicio o beneficio que se remunera, y en los de pura beneficencia, la mera liberalidad del bienhechor". No hay duda, pues, que la causa constituye en el derecho espaol un elemento esencial del negocio; lo que evit que en su seno prendiera la tesis anticausalista. No obstante la notoria filiacin objetivista del art. 1274 citado, la doctrina hispnica en materia de causa se ha situado en una situacin intermedia que permite ubicarla en la posicin dual que predomina en el derecho comparado. As, el maestro de Castro y Bravo realiza apreciaciones crticas a las teoras objetivas y subjetivas y se sita en una posicin eclctica cuando expresa: "En esta direccin se manifiesta lo que en Francia se ha llamado la concepcin dualista de la causa en la doctrina contempornea. Conforme a ello se distinguir la causa tpica o categrica (en la que nos se da la investigacin psicolgica), de su nocin subjetiva, es decir aqulla a la que atiende la jurisprudencia al defender el inters social contra "las voluntades sin escrpulo"(37). Diez Picazo admite el anlisis de los motivos en materia de causa ilcita e inmoral, distinguiendo el caso del contrato que sea "per se" ilcito, del caso en que la ilicitud se configura por la finalidad emprica propuesta por las partes (38). Parecida es la posicin de Puig Brutau, que si bien parte de la nocin tradicional de causa, admite que para determinar la ilicitud del contrato por su fin, se hace necesario valorar los "motivos que impulsaron a contratar", para suprimir la eficacia del contrato (39). Albaladejo, tambin puede ser situado en igual postura (40). En cuanto a De Los Mozos, en su obra sobre "El negocio jurdico", de reciente aparicin, no obstante mostrarse como un entusiasta objetivista y sostener la irrelevancia jurdica de los motivos, admite sin embargo que tal principio tiene numerosas excepciones, como ser, en el llamado "error en el motivo" y en el caso de "motivo ilcito", llegando todava a dar un paso ms all de la posicin subjetivista al aceptar la consideracin del motivo ilcito aislado (es decir, el motivo de un solo contratante) (41). 12. Francia En el pas galo, la doctrina posterior a Josserand admite sin dificultades las dos acepciones de causa: la causa abstracta, igual en todos los contratos del mismo tipo (fin abstracto) y los motivos determinantes (fin concreto), que deben tenerse necesariamente en cuenta para determinar la ilicitud del acto en razn del fin comn de las partes. Tal es la posicin de Carbonnier (42), MartyRaynaud(43), Ripert-Boulanger (44) y Mazeaud-Mazeaud-Chabas(45). 13. Alemania El B. G. B., sancionado en pleno auge del anticausalismo, no incluye a la causa al establecer los requisitos de los contratos; no obstante lo cual puede afirmarse que la causa, sea como funcin econmica social del acto o como mvil determinante del mismo, tiene vigencia en el derecho alemn. As, la nocin de causa aparece inevitablemente al legislarse sobre los negocios ilcitos o contrarios a las buenas costumbres (arts. 134 a 138); los vicios de la voluntad (arts. 119 y 134); y los testamentos (art. 2078); sin contar el enriquecimiento sin causa (arts. 812 sigts.), materia sta en la que la causa est tomada como el fundamento jurdico de la prestacin en virtud del cual el destinatario puede reclamar sta y puede conservarla. Ennecerus-Nipperdey admite expresamente que la ilicitud pueda configurarse dado el contenido o el fin del acto jurdico y, tratndose de actos inmorales sostiene que un negocio cuyo contenido no sea inmoral, que est unido a un fin inmoral, forma un todo con aquel y puede ser anulado (46). Von Thur acude a la nocin de causa para determinar las razones de ser de una atribucin patrimonial, distinguiendo entre causa solvendi, causa acquirendi y causa donandi, entendiendo por causa el fin (abstracto) que se halla inmediatamente antes de la atribucin, que determina su carcter jurdico; y rechaza que los motivos puedan influir en la validez del negocio (47). 14. Brasil

El Cdigo Civil brasileo de 1916, siguiendo el ejemplo del Cdigo alemn, no incluy a la causa entre los elementos del acto jurdico. Bevilacqua, autor del proyecto, despus transformado en ley, da como razn de su actitud la de evitar ser envuelto en esa cuestin inexplicable que es la causa en el derecho francs (48). Orlando Gomes hace suyos estos argumentos para desterrar el problema de la causa del derecho positivo nacional, pero al analizar las distintas posturas que en el derecho comparado se exponen sobre la conceptuacin de la causa, no puede menos de reconocer que "si alguien utiliza un contrato para alcanzar un fin que no puede ser por su intermedio, o para obtener un fin ilcito, el contrato es nulo por falsa causa o causa ilcita"; por lo que parece aceptar la teora subjetiva de la causa (49). Junqueira de Azevedo expresa, en consonancia con lo dicho por nosotros al tratar el problema de la causa en el derecho alemn (50), que en el derecho brasileo se procura ignorar la nocin de causa que, sin embargo, aparece surgiendo cuando se trata algunos temas del negocio jurdico: v. g., cuando se distingue entre negocios causales y abstractos o cuando el legislador se refiere a la justa causa, o cuando en ciertos casos en que no se puede acudir a la falta de objeto, la jurisprudencia recurre a la aplicacin de la teora de la causa (51). Barbosa de Campos Filho, en su monografa sobre la causa, se lamenta que el Cdigo Civil no haya aceptado a la causa como elemento del negocio; y de lege ferenda se muestra partidario de que se la admita expresamente al tratar los actos jurdicos (negocios), dada la ventaja que ofrece al intrprete examinar la intencin real del agente (52). 15. Panorama actual de la doctrina de la causa El largo y agotador debate sobre la causa en el derecho comparado, permite establecer, a nuestro juicio, las siguientes conclusiones doctrinarias, vlidas para todos los derechos de raigambre occidental. 1) Queda claro que no existe una nocin unitaria de causa y que sus distintas acepciones cumplen diversas funciones en el campo de negocios jurdicos (53). 2) Carece de todo sentido aplicar el concepto de causa fin con relacin a las obligaciones, ya que stas carecen de fin en s mismas. En cambio, s resulta pertinente y de utilidad para el campo de las obligaciones, su clasificacin en relacin a la causa fuente: los hechos y actos jurdicos; los hechos ilcitos; el enriquecimiento sin causa; y la ley (54). 3) La causa fin opera en el terreno de los negocios jurdicos, exclusivamente, y puede ser entendida de dos diversas maneras, que no son excluyentes entre s: causa fin abstracta u objetiva, y los mviles concretos y particulares de las partes (causa fin subjetiva). En la vida de relacin, la intencin general y los mviles forman una unidad inescindible, que slo pueden ser separados en un anlisis lgico, para acordarles relevancia jurdica segn la funcin que est destinada a cumplir el instituto en cada caso (55). 4) La causa fin constituye un requisito esencial del negocio, en cuanto la voluntad no puede concebirse sin una finalidad propuesta por las partes que concurren a formarla. De aqu, que resulte irrelevante que el derecho positivo lo establezca expresamente (como ocurre, v.g. en el derecho francs e italiano, entre otros), o deje de hacerlo. La aceptacin de la nocin de negocio jurdico trae aparejada, de por s, la existencia implcita de la causa (56). 5) La nocin de causa fin subjetiva, considerada como los mviles determinantes que indujeron a las partes a contratar, aparece expresa o implcitamente aceptada, aun para la postura objetivista ms rgida, cuando se trata de indagar la licitud del negocio por el fin concreto propuesto por las partes y para determinar la invalidez del acto por un vicio de la voluntad (57). 6) Para que los mviles tengan relevancia jurdica, deben ser exteriorizados; dirigidos al porvenir; y sean la causa principal del acto. En el caso en que el acto est formado por la concurrencia de dos o ms voluntades (actos bilaterales), el mvil debe ser comn a las partes. Se entiende que es comn, cuando el propsito particular perseguido por una de las partes es conocido por la otra, sin formular

discrepancia. En los actos gratuitos, adquieren especial relevancia los mviles particulares de quien efecta la liberalidad (58). 7) El elemento de la carga se diferencia del consentimiento, en los contratos bilaterales, en que ste se agota por el acuerdo de voluntades; mientras que la causa es un elemento dinmico que acompaa al acto durante su ejecucin, de manera tal que si se frustra el fin del negocio, la causa desaparece (59). 8) Tampoco se confunde la causa con el objeto del acto jurdico. Causa es el fin que se proponen las partes; objeto son las prestaciones que surgen del acto y las cosas que son a su vez materia de tales prestaciones. Esta diferencia cobra notoriedad al tratar la licitud del negocio: puede existir un contrato lcito por su objeto pero que deviene ilcito por su causa fin (60), 9) La funcin que cumple la causa fin en la teora del negocio es mltiple y de gran importancia: determina la ilicitud o inmoralidad del acto, segn su fin; tiene una ntima vinculacin con las teoras de los vicios de la voluntad, de la simulacin, del fraude y de la frustracin del fin del contrato; permite la calificacin del negocio y acuerda fundamento a algunos institutos del derecho contractual, como la excepcin de incumplimiento y la facultad comisaria; el examen de los mviles permite determinar la verdadera intencin de las partes a los fines de la interpretacin de los actos jurdicos (art. 218, inc. 1, Cd. de Comercio)(61).
(**) Profesor emrito de la Facultad de Derecho de Rosario. Especial para la La Ley. Derechos reservados (ley 11.723). (*)La primera parte fue publicada en LA LEY, 1991-E, 884. (33)BETTI, E., "Teora general del acto jurdico", Revista de Derecho Privado, cap. III, nm. 20, Madrid. (34)BETTI, ob. cit., p. 139. (35)"El negocio jurdico," cap. IX, p. 89, traducido por Albaladejo, M., Ed. Aguilar, Madrid, 1956. Este autor combate la doctrina anticausalista y al tomar posicin entre las concepcin objetiva y subjetiva de la causa, expresa: "la concepcin subjetiva no se puede seguir: sta configura la causa como un momento psicolgico que determina la voluntad; la hace coincidir con el fin inmediato que induce a declarar, con la razn determinante o principal que impulsa a negociar; la identifica con el fin prctico comn, con el motivo tpico, con el motivo ltimo, con el inters que mediante el acto busca su consecucin. Tal doctrina no puede aceptarse porque rompe el propsito, separando del mismo el fin y haciendo a ste elemento autnomo y externo del contrato; adems parte de un planteamiento falso: el fin prctico, contingente, el inters individual, no dan la razn de la tutela jurdica del negocio; es necesario remontarse a la norma". (36)STOLFI, G., "Teora del negocio jurdico", Revista de Derecho Privado Madrid, p. 9. MESSINEO, F., "Doctrina general del contrato", t. I, cap. II, nm. 11, Ed. Ejea, Buenos Aires, 1952 expresa que el legislador ha adoptado la doctrina objetiva de la causa, que la considera como la funcin econmica-social que el contrato cumple. La causa es as, constante e inmutable, sea cual fuere la intencin personal de cada una de las partes. SANTORO PASSARELLI, F., "Doctrinas generales del derecho civil", Revista D. Privado p. 142, es de la misma opinin. (37)DE CASTRO y BRAVO. F., "El negocio jurdico", Inst. Nac. de Est. Jur., cap. IV, p. 182, Madrid, 1967. En el cap. X se ocupa de la causa en sentido subjetivo, resaltando su utilidad, y analiza la doctrina del Tribunal Supremo que toma en cuenta tal postura. (38)DIEZ-PICAZO, L., "Fundamentos del derecho civil patrimonial", nm. 70, p. 163, Ed. Tecnos, Madrid. Este destacado civilista distingue entre causa "como propsito del resultado emprico" y los mviles, que son individuales de las partes. (39)"Fundamentos de Derecho Civil", t. II, Vol. 1, p. 152 y sigts., Ed. Bosch, Barcelona. En la p. 163 dice: "Toda referencia a la causa ilcita supone, asimismo, un recurso a los mviles que han inducido a contratar, en contraposicin a los elementos que puedan aparecer como la causa objetiva del contrato o uniforme para todos los de cierta clase". (40)"Curso de Derecho Civil espaol, Introduccin y parte general", p. 93, Ed. Bosch, 3 ed. 1983. Parece aceptar doctrinariamente una concepcin unitaria de causa que comprenda sus dos acepciones: subjetiva y objetiva, porque no son realmente contradictorias entres s. Junto al fin que el negocio persigue en abstracto, hay que dar relevancia causal al propsito que indujo al sujeto a alcanzarlo (p. 425). DUALDE, J., "Concepto de la causa de los contratos", Ed. Bosch, rebate la teora anticausalista y, al comentar la doctrina objetiva, seala que la teora tradicional encuentra un serio escollo en el problema de la causa ilcita cap. XXII. Se muestra subjetivista al aceptar la integracin de los motivos en el concepto de la causa, diciendo que no es razonable argir que el motivo del contrato est muy cerca de la causa, porque la proximidad es una circunstancia exterior. Lo cierto --agrega-- es que el motivo est tan cerca de la causa que es la causa p. 176. (41)DE LOS MOZOS, J. L., "El negocio jurdico", III, p. 293, "Madrid, 1987. Cita tambin fallos del tribunal supremo que acogen el concepto subjetivo de causa. (42)CARBONNIER, J, "Droit civil", t. 4, sec. IV. (43)MARTY, G.-RAYNAUD, P., "Droit civil", II, 1, nms. 178 y sigts., Pars, 1962. (44)RIPERT, G.-BOULANGER, J., t. II, nm. 293, Paris, 1957. (45)MAZEAUD, H. y L.; MAZEAUD, J.; y CHABAS, F., "Lecons de droit civil", nms. 267 a 270, 7a ed. 1985. Para el derecho francs vase tambin supra nm. 8. PEREZ VIVES, A., "Teora general de las obligaciones" I, p. 131 y sigts., Ed. Temis, Bogot, realiza un minucioso estudio sobre la causa en el derecho comparado y se muestra decidido partidario de la tesis de Josserand y de la posterior postura de H. Mazeaud aceptando la vigencia de la tesis subjetiva en el Cd. Civil colombiano por aplicacin de los arts. 1511, 1512, 1515, 1524 inc. 2 del Cd. Civil. El moderno Cdigo Civil de Per (1984) incluye expresamente entre los elementos del acto jurdico a la causa, al exigir un "fin lcito" (art. 140, inc. 3) y determinar la nulidad del acto cuando ese fin fuera ilcito (art. 219, inc. 4). ROJINA VILLEGAS, R., "Derecho civil mexicano", t. I, cap. VI, nm. 4, 3 ed. Mexico D. F., 1959, se adhiere a la doctrina subjetivista que considera vigente en el Cdigo Civil del D. F. a travs de textos expresos: arts. 1795, III, 1831 y cons. que establecen que el contrato puede ser anulado por su objeto, su motivo o fin ilcito. (46)ENNECERUS, L.-NIPPERDEY, H., Parte General, t. II, p. 178, trad., por Prez Gonzles y Alguer, Ed. Bosch, al tratar los negocios prohibidos "dado su contenido o su fin", se acepta tambin, sin decirlo expresamente, la vigencia de la nocin de causa fin (p. 177). (47)VON THUR, A, "Derecho civil", vol. III, 1, p. 72, Ed. Depalma. LEHMANN.," Tratado de Derecho Civil", t. 1, al tratar el contenido admisible del negocio, exige que los fines perseguidos no deben chocar contra una prohibicin legal (p. 280), tratando especialmente el negocio en fraude de la ley, que es definido como el negocio que se hace para burlar una prohibicin de la ley "intentando alcanzar los resultados que la ley desaprueba, a travs de un cauce no previsto en ella". LARENZ, K., "Derecho de las obligaciones", trad. por Brix, S., Ed. Rev. Derecho Privado, I, identifica a la causa con el

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fundamento de una obligacin (finalidad negocial tpica) o de una prestacin, en cuyo caso admite que puede estar constituida por una finalidad subjetiva u objetiva (p. 518). El Cdigo Civil de Portugal (1967) no determina expresamente cules son los elementos de los negocios jurdicos, pero al tratar el "objeto negocial" establece que el fin contrario a la ley o al orden pblico u ofensivo a las buenas costumbres, es nulo cuando fuera comn a ambas partes. (48)Sobre los antecedentes del Cdigo Civil brasileo en materia de causa, cons. BARBOSA DE CAMPOS Filho, "O problema de causa no C. Civil brasileiro", caps. I a III, Ed. Limonad, Sao Paulo. (49)GOMES, O., "Contratos", nm. 34, Ed. Forense, Ro. (50)Supra nm. 12. (51)JUNQUEIRA DE AZEVEDO, "Negocio jurdico", p. 172 y siguientes. (52)Ob. cit. y nota 48. (53)LOPEZ DE ZAVALIA, "Teora", p. 226: ZANNONI, ob. cit., t. I, art. 502, p. 9. (54)Supra nm. 2 e infra nm. 17. (55)Estas dos distintas nociones de causa fin se encuentra universalmente aceptada por la doctrina, aunque la posicin rgidamente objetivista niegue a los mviles la jerarqua de causa, como ocurre en la doctrina italiana (supra nm. 10). (56)JUNQUEIRO DE AZEVEDO, "Negocio jurdico," p. 181; ver supra nm. 13. (57)A nuestro juicio, las funciones ms valiosas que cumple la causa en el derecho negocial. De aqu, que no pueda prescindirse de la consideracin de los mviles en una teora. (58)JOSSERAND, ob. y loc. cit. supra nm. 8. (59)DE CASTRO y BRAVO, ob. cit. p. 377. (60)Infra nm. 23. (61)Infra, nm. 23 y sigts.

Ttulo: La causa como elemento del negocio jurdico en el derecho argentino y comparado (Tercera parte).

Autor: Brebbia, Roberto H. (**) Publicado en: LA LEY 1992-C, 1060

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-------------------------------------------------------------------------------C. ENSAYO DE CONSTRUCCION DE UNA TEORIA DE LA CAUSA EN EL DERECHO ARGENTINO. 16. Particularidades del derecho argentino La evolucin de la teora de la causa desde Roma hasta nuestros das, a travs de la opinin de los autores y la jurisprudencia, permite extraer una serie de conclusiones de gran valor si se las analiza partiendo de la base de las funciones que la causa cumple en el Derecho y en el campo de los negocios en particular, y se prescinde de las abstracciones metafsicas que tanto mal han ocasionado a la doctrina del acto jurdico, en el derecho comparado. La doctrina y la jurisprudencia argentina no pudieron, por supuesto, sustraerse a ese gran debate terico sobre la causa que en los tiempos modernos abriera Domat --tal vez sin presentirlo--. Pero esa controversia no pudo trasladarse al derecho patrio sin tener en cuenta sus particularidades que nacen de la circunstancia de que, si bien el Cdigo de Vlez no incluye a la causa expresamente entre los requisitos de los actos jurdicos o de los contratos, legisla sobre el tema al tratar sobre las Obligaciones (lib. II, sec. I) mediante las normas de los arts. 499 a 502, abreviados en diversas fuentes (62), que refieren a dos distintas especies de causa: la causa fuente y la causa fin. Lo que obliga a elucidar como una cuestin previa al estudio de la causa en el derecho patrio, cul es el verdadero campo de accin de la doctrina; cuestin esta tambin planteada en el terreno doctrinario en el derecho compara do (63). 17. El problema de orden --no slo metodolgico-- de si la causa en el derecho argentino debe ser abordado dentro de la teora del negocio o como un aspecto particular del derecho de las obligaciones, obliga a precisar si las normas del Cdigo Civil ya citadas en el pargrafo precedente, refieren todas ellas a un mismo significado de causa; porque de ello derivar su ubicacin dentro de uno u otro captulo del Derecho. Parece evidente --y en ello concuerdan todos los autores que se han ocupado del tema--(64) que la causa a que alude el art. 499 del Cd. Civil, que establece: "No hay obligacin sin causa, es decir, sin que sea derivada de uno de los hechos o de uno de los actos, lcitos o ilcitos de las relaciones de familia, o de las relaciones civiles", refiere a la causa fuente, es decir, al hecho jurdico o norma que la origine. En otros trminos, el negocio es la causa fuente de la obligacin y, por tanto, resultara un absurdo lgico aplicar al acto jurdico antecedente que crea la obligacin, la norma que refiere a su consecuencia jurdica. Todo lo cual indica que el art 499 del Cd. Civil se encuentra bien emplazado al tratar el Cd. Civil las obligaciones en general. 18. La causa fin en el Cdigo Civil Distinta es la situacin de las normas de los arts. 500 a 502 del Cd. Civil, extradas del Cd. Civil francs, que establecen una presuncin de existencia de la causa; que la obligacin ser vlida aunque las causa sea falsa, si se apoya en otra verdadera; y a la ilicitud de la causa cuando es contraria a las leyes o al orden pblico. Respecto a estas normas, los autores se encuentran divididos sobre el sentido que corresponde acordar al vocablo causa; aun cuando la doctrina ms reciente parece decididamente inclinada hacia la tesis que entiende que tales preceptos refieren a la causa fin. Aceptamos tal criterio, con una reserva. Resulta exacto, ante todo, que la nocin de causa en el derecho comparado --segn ya se ha visto-- (65), como en el derecho argentino, se halla penetrada por la idea de fin, aun cuando no se coincida sobre si dicho vocablo debe ser entendido en sentido objetivo, como el fin general del acto segn el tipo legal al que pertenece; o bien, como el mvil concreto y particular de las partes, que las indujo a realizar el acto. Cuando el art. 944 del Cd. Civil define a los actos jurdicos como aquellos que tienen el fin inmediato de establecer entre las partes relaciones jurdicas, se est refiriendo a la causa fin en ambos sentidos, ya que la finalidad tpica del negocio o funcin econmico social que cumple el acto no puede separarse de los mviles particulares que los llevaron a contratar. Por ello, debe considerarse nsita en el concepto de negocio jurdico, el elemento de la causa fin; como se

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demuestra por la circunstancia de que las legislaciones que no contemplan expresamente a la causa como elemento esencial del negocio, se vean forzadas a tenerlo en cuenta al distinguir los actos causados de los actos abstractos; o al anular al acto por fin ilcito o inmoral; o al atender al fin general para calificar el acto (imposicin del "nomen juris"); para anular un acto por error esencial; etctera. Con todo, corresponde a nuestro criterio, efectuar una advertencia con respecto al alcance del texto del art. 500 del Cd. Civil, en particular, en el que el vocablo causa puede ser entendido, tambin --sin desmedro de su otra acepcin ya asentada-- como causa fuente, ya que resulta igualmente lgico y congruente que, aunque no se encuentre expresado el origen de la obligacin, se presuma que tiene una causa eficiente hasta que se demuestre por el deudor lo contrario, como ocurre en la teora del enriquecimiento sin causa. 19. Inversin del cargo de la prueba de la causa (art. 500 del Cd. Civil) Tanto en un caso como en el otro, la norma produce una inversin del cargo de la prueba de la existencia de la causa. Quien la invoca, est relevado de la demostracin de su existencia; si el deudor pretende que la causa no existe, deber demostrar tal extremo (66). Su fundamento se encuentra en el hecho, por dems evidente, de que slo una persona privada de discernimiento pueda obligarse sin razn o motivo (67). 20. Falta de causa Lo expuesto nos obliga a ocuparnos de la hiptesis en que se destruye la presuncin de existencia de la causa invocada y no se demuestra que haya otra, encontrndonos, por tanto frente a un caso de falta de causa. Ni esta norma, ni ninguna otra, contempla expresamente la cuestin, pero si se parte de la base de que la causa es un requisito o elemento esencial del negocio, su ausencia determinar la invalidez o inexistencia del acto jurdico, que exige inevitablemente la presencia de un fin. Tal vez, el ejemplo ms evidente de un acto jurdico carente de causa, sea el de la simulacin absoluta, en el que la cada de la causa aparente deja en descubierto la inexistencia de una causa real que pueda dar sustento a un negocio vlido (art. 956, Cd. Civil). Otro caso de inexistencia de una causa real, se encuentra en los supuestos de error esencial --que son errores sobre la causa principal del acto--, en los que la existencia del vicio de la voluntad torna anulable al negocio (68). Algunos autores consideran a estos casos de error esencial como actos con falsa causa (69), pero encontramos juridicamente ms correcta su encuadre en el supuesto de falta de causa, en razn de que el vicio de la voluntad no encubre ninguna otra causa real, a diferencia de lo que ocurre en la falsa causa, que trataremos seguidamente al analizar la norma del art. 501 del Cd. Civil. 21. Falsa causa (art. 501 del Cd. Civil) Este precepto legal dispone que la obligacin ser vlida --debe entenderse: el negocio que origina la obligacin ser valido-- (70) aun cuando la causa expresada en el mismo sea falsa, si se funda en otra causa verdadera. Vale decir, hay falsa causa cuando existe en la base una causa real encubierta por una causa aparente. Lo que nos conduce a la teora de la simulacin y, en particular a la simulacin relativa, que existe "cuando se encubre el carcter jurdico de un acto bajo la apariencia de otro", art. 955 del Cd. Civil. Cuando la accin de simulacin es ejercida por una de las partes, ser necesario, en principio, la existencia de un contradocumento para demostrar la causa real. Slo podr prescindirse de esta prueba "si mediaren circunstancias que hagan inequvoca la existencia de la simulacin" (art. 960 "in fine", reformado por la ley 17.711 --Adla, XXXVIII-B, 1810--). 22. Causa ilcita o inmoral El art. 502 del Cd. Civil, que dispone: "la obligacin fundada en una causa ilcita, es de ningn efecto. La causa es ilcita, cuando es contraria a las leyes y al orden pblico", constituye, a nuestro juicio, una de las disposiciones seeras del Cdigo Civil, que se completa armnicamente con el art. 953 del Cd. Civil, que declara la nulidad de los actos jurdicos en razn de su objeto (prestacin) ilcito; convirtindose as ambos preceptos en una regla que sanciona todos los casos de ilicitud

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posibles en la esfera negocial, sea por su fin o por el carcter "per se" ilcito o inmoral de la prestacin que integra el contenido del acto. La teora de la ilicitud del negocio por su causa comprende a los negocios contrarios a la ley, a las buenas costumbres y al orden pblico por lo que, cuando se hable de negocio ilcito, debe considerarse comprendido en el concepto a los tres casos de contrariedad con lo dispuesto en el ordenamiento jurdico. Tambin entra en la categora de negocio ilcito, el acto jurdico fraudulento (71) o sea aquel que, por va indirecta, se propone eludir la aplicacin de una norma imperativa, ocultando dicho fin ilcito a travs de la realizacin de actos aparentemente lcitos (vg., se constituye una sociedad que tiene aparentemente por fin realizar negocios de importacin, siendo que en realidad los socios se proponen celebrar operaciones de contrabando; se llevan a cabo actos de enajenacin con el propsito de perjudicar a los acreedores --art. 961, Cd. Civil--; etc.). 23. Variedad de las funciones que cumplen las diversas acepciones de causa en el derecho positivo. Determinacin de la ilicitud del acto segn su fin Cules son esas funciones que la causa cumple en la dinmica de la vida de los negocios? La primera, por su importancia en una teora general del Derecho, es la de que permite invalidar un acto jurdico que tiene objeto lcito en base a la finalidad comn de las partes que resulte ilcita o inmoral en el anlisis que haga el juez, constituyndose as en el ms eficaz control de legalidad y moralidad del comportamiento negocial (arts. 21, 502, 953 y concs., Cd. Civil). Resulta por dems evidente con respecto a esta funcin que cumple la causa, que el derecho positivo argentino se refiere a la causa fin en sentido subjetivo, o sea, al fin concreto que se proponen las partes --llamado mvil determinante por Josserand y que el Cd. Civil, en su art. 926, denomina causa principal del acto--, toda vez que si se acordara a la causa el sentido de causa fin objetivo o abstracto, debieran considerarse siempre lcitos los negocios que tienen un tipo legal determinado o que encuadren en categoras tambin calificadas por la ley: bilaterales y unilaterales; onerosos y gratuitos; etc. Lo que no puede menos de calificarse como absurdo, pues por ms tpico que sea el acto, el ordenamiento jurdico no puede tolerar su transgresin mediante una conducta destinada especficamente a violar sus preceptos. Objetamos desde ya que, para hacer entrar forzadamente la acepcin de la causa fin objetiva en el caso de invalidez por ilicitud, se acuda al camino tortuoso y oblcuo de confundir el objeto con la causa, entendiendo que el primer requisito absorbe al segundo; o bien, se sostenga que integran un nico y mismo elemento, que tendra la denominacin objeto fin (72). Los requisitos causa y objeto son de naturaleza diferente y tienen una distinta rbita de actuacin. Por objeto, se entiende las prestaciones que crea el acto jurdico dentro del marco de la ley (arts. 1168 y 1169, Cd. Civil). Causa es la finalidad, tanto mediata como inmediata, que se han propuesto las partes al realizar el acto jurdico. Puede haber un acto jurdico ilcito en su fin cuyas prestaciones (objeto) sean en s mismo lcitas (vg. si se alquila un inmueble para instalar en el mismo un lenocinio), las prestaciones que se deben las partes: pago de un precio cierto en dinero y cesin del uso y goce del inmueble, son en s mismas lcitas. Lo que descalifica al acto es su finalidad comn, que es ilcita y contraria a la moral y buenas costumbres(73). 24. La causa fin subjetiva en la teora del error El Cd. Civil argentino enumera en los arts. 924 a 928 los casos de error esencial que determinan la anulabilidad del acto: sobre la naturaleza del acto, sobre la persona, sobre la cualidad de la cosa y sobre la individualidad del objeto (74). En todos estos casos, el error es determinante si versa sobre la causa principal del acto (art. 926, Cd. Civil) porque lo convierte en un acto falto de causa y por ende, anulable (art. 1045). Las reglas que regulan el error rigen en principio los casos de pago por error, a cuyo efecto el art. 790 del Cd. Civil seala los casos en que el pago puede repetirse por falta de causa fin en sentido subjetivo. Empero, debe distinguirse entre pago por error y pago sin causa. En el caso de pago por error, el accipiens es realmente acreedor; en el pago sin causa legtima, el accipiens carece de ttulo

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para recibir el pago. vg. si se ha hecho en consideracin a una causa futura, a cuya realizacin se opona un obstculo legal, o que de hecho no se hubiese realizado, o que fuese en consideracin de una causa existente pero que hubiese cesado de existir (art. 793, Cd. Civil). En los casos de pago sin causa, a diferencia del pago por error, el concepto causa est tomado en el sentido de causa fuente (art. 499, Cd. Civil), pues se refiere a la obligacin que provoca el pago. La repeticin, en este caso, no se funda en la existencia del vicio de error, sino en el principio del enriquecimiento sin causa. 25. La causa fin subjetiva y la frustracin del fin del contrato A diferencia del consentimiento en los negocios bilaterales, la causa es un elemento dinmico que se prolonga y dura hasta el cumplimiento de las prestaciones que son objeto del acto, de manera tal que si el fin comn del contrato no puede cumplirse en virtud de circunstancias extraordinarias e imprevisibles que modifican la base objetiva del negocio, ste queda frustrado en forma definitiva (75). La causa fin afectada es el propsito comn concreto de las partes, y no la funcin econmica social del negocio, por lo que debe descartarse, en este caso tambin, la aplicacin de la teora objetiva de la causa. 26. La causa y el enriquecimiento sin causa Hay enriquecimiento sin causa o enriquecimiento injusto, cuando se desplaza un bien del patrimonio de una persona, al patrimonio de otra, sin que exista un ttulo o causa jurdica que justifique ese traslado (76). No entraremos a tratar cul es el fundamento que obliga al enriquecido a restituir el bien o valor recibido sin causa, que justifica la accin de "in rem verso" por el empobrecido; pero s haremos notar a los efectos de nuestro trabajo que la voz causa tiene en este caso el sentido de causa fuente (art. 499, Cd. Civil), pues se refiere a la carencia de un acto antecedente que justifique el enriquecimiento. 27. La causa y la teora de la simulacin Se entiende por simulacin, la declaracin de un contenido de voluntad no real, emitida conscientemente y de acuerdo entre las partes, para producir con fines de engao la apariencia de un acto jurdico que no existe o es distinto de aqul que realmente se ha llevado a cabo. Ya hemos visto al tratar la falsa causa (art. 501, Cd. Civil) y la falta de causa como dos hiptesis distintas, la importancia que asume la distincin entre la simulacin absoluta y relativa (77). En la primera, la declaracin de simulacin deja al acto aparente sin causa; en la simulacin relativa, la desaparicin del acto aparente deja tras s al acto oculto, que es vlido si tiene una causa seria y lcita (arts. 501 y 502, Cd. Civil). Se trata, pues, en esta segunda hiptesis, de una falsa causa. La causa fin o mvil determinante del acto real, debe ser distinguida de la "causa simulandi", que es el motivo que induce a dar apariencia a un negocio que no existe o a presentarlo de manera distinta de la real (78). Si la "causa simulandi" es ilcita porque persigue un fin contrario a la ley o perjudica a un tercero (art. 959, Cd. Civil), las partes no pueden ejercitar la una contra la otra, la accin de simulacin tendiente a dejar sin efecto el acto aparente, salvo que no obtengan ningn beneficio de la anulacin. 28. Misin de la causa fin objetiva o funcin prctica econmica del negocio en el derecho positivo La concepcin objetiva de la causa admite diversas acepciones, pero todas ellas se caracterizan por dejar en segundo trmino las motivaciones de las partes y dar preferencia a la funcin prctico social del negocio, sea como justificadora de la atribucin patrimonial que reciben las partes o como fundamento jurdico del traspaso de un bien de un patrimonio a otro; sea como el elemento que permite determinar el fin tpico y constante del negocio (79). La causa como fin abstracto del negocio permite su calificacin, adquiriendo as un papel de relevante importancia en la tarea de integracin e interpretacin del acto jurdico, ya que constituye la tarea previa a tales procesos (80).

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Aceptando la concepcin de causa objetiva de Domat y de sus seguidores la teora de la causa sirve de fundamento a la facultad comisoria y a la excepcin de incumplimiento contractual (arts. 1204 y 1201, Cd. Civil, respectivamente), que tienen como sustento la reciprocidad de las obligaciones generadas en los contratos de prestaciones bilaterales. Tambin, esta acepcin de causa fin acuerda un ltimo fundamento al funcionamiento de la llamada teora de la imprevisin, que permite la resolucin del contrato o su reajuste cuando circunstancias extraordinarias e imprevisibles, posteriores a la celebracin del acto jurdico, tornan excesivamente onerosa la prestacin de una de las partes (art. 1198, ap. 2, Cd. Civil) (81). 29. La causa en los negocios extrapatrimoniales del derecho de familia y derecho sucesorio En el curso de esta exposicin se ha partido de la base de que la causa es un elemento que integra el concepto de negocio jurdico, nocin sta que, a no dudar, abarca tanto a los contratos como a los actos de voluntad unilateral y a los actos jurdicos del derecho de familia y sucesorio; casos todos stos comprendidos en la definicin de acto jurdico que establece el art. 944 del Cd. Civil. Este punto de partida inicial se encuentra compartido por la doctrina en el derecho comparado, no obstante que en algunas legislaciones no se regula especficamente sobre actos o negocios jurdico (vg., la francesa y la italiana), hacindose extensivos a stos las normas que rigen los contratos (82). Lo expuesto permite suponer, en principio, que todo acto o negocio jurdico necesita para su validez de una causa lcita, sea el acto de naturaleza patrimonial o extrapatrimonial y pertenezca o no al derecho de familia. No creemos valederos los argumentos que se efectan para sostener la tesis contraria, que excluye a los negocios no patrimoniales del derecho de familia y sucesorio, en base a que el principio de la autonoma de la voluntad no tendra la misma vigencia en estos ltimos actos, o por entender que los negocios que no impliquen atribucin patrimonial no integran la teora del negocio jurdico (83). Si se parte de la base que la causa constituye una de las maneras ms eficaces de control de la licitud y moralidad del acto jurdico en razn del fin propuesto por las partes aceptar la exclusin de los negocios del derecho de familia de su rbita, implicara dejar fuera de ese control a los actos en que, precisamente, funcionan con ms nfasis el orden pblico y las buenas costumbres (84). Se podr aducir, en contra de lo expuesto que en los actos jurdicos familiares ese control de legalidad se efecta a travs de la imposicin de formas solemnes y la consiguiente restriccin de la autonoma de la voluntad de las partes que concurren a realizarlo, pero resulta indudable, a nuestro juicio, que el formalismo y la reduccin del mbito de la voluntad no son suficientes para descartar la posibilidad de que los actos de naturaleza extrapatrimonial, que exigen por lo general formas especiales, como ser, la presencia de un funcionario pblico, puedan ser realizados para eludir la aplicacin de leyes de inters general. No constituye un hecho inslito en nuestros das que actos solemnes, como el matrimonio o la adopcin, se realicen con finalidades completamente extraas a la que esos institutos deben perseguir --que no son otros que la de dar nacimiento o integrar un ncleo familiar--, como, vg., la de adquirir una nacionalidad a los fines de una residencia en un determinado pas; o de cobrar la pensin que le correspondera como viuda del otro contrayente, con el que no se tiene el propsito de cohabitar, etc. Lo mismo puede ocurrir en el caso del reconocimiento de hijos extramatrimoniales y de otros actos jurdicos del derecho de familia (85). En suma, debe concluirse que, en la ausencia de fundamentos legales y jurdicos que puedan justificar la exclusin de los actos extrapatrimoniales del derecho de familia y sucesorio de la teora de la causa fin, corresponde dejar sentado que tal requisito resulta exigible en dichos negocios como condicin de su validez y eficacia. 30. La doctrina y la jurisprudencia argentinas en materia de causa La doctrina civilista argentina parece enrolada en la doctrina dual o eclctica en materia de causa que tambin predomina en el derecho comparado. As surge de lo que manifiestan: Borda, Busso, Zannoni, Cifuentes, Videla Escalada, Lpez Olaciregui, Mosset Iturraspe, Lpez de Zavala; Garrido-Zago, entre otros (86). Todos estos autores tambin dan por sentado que el concepto de causa fin es el nico que acta como elemento constitutivo del negocio y le da vida en el lapso que va desde su formacin hasta su ejecucin o su frustracin definitiva.

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La jurisprudencia argentina no ha sido muy prolfica en materia de causa del negocio, ni tampoco ha producido fallos que puedan considerarse esclarecedores a ese respecto. La explicacin de ese estado de cosas se encuentra en la circunstancia, anotada por Borda y Cifuentes (87), de que los jueces han salido del paso aplicando la norma del art. 953 del Cd. Civil, olvidando --pensamos-- el texto del art. 502 del Cd. Civil, que no est absorbido por el anterior, con el que se complementa eficazmente, segn ya se ha visto (88). De todas maneras, un anlisis de los fallos recados en la materia, permite establecer que la acepcin subjetiva de causa ha sido admitida en algunas sentencias, mientras que en otras, se alude a la causa como finalidad abstracta del negocio. No hay contradiccin alguna entre estos pronunciamientos, toda vez que ambos conceptos de causa cumplen funciones diversas en la teora del negocio (89).
(**) Profesor emrito de la Facultad de Derecho de Rosario. Especial para La Ley. Derechos reservados (ley 11.723). (*)Primera parte publicada en LA LEY, 1991-E, 884 y segunda parte en 1992-B, 1040. (62)El art. 499 del Cd. Civil fue extrado del Esboo (art. 870, de Freitas, de posicin netamente anticausalista; mientras que los arts. 500 a 502 del Cd. Civil tuvieron como fuente los arts. 1131 a 1133 Cd. francs, que adoptan el principio de la causa fin. Ver La Ley, 1991-E, p. 887, punto 6. (63)Ver La Ley, 1992-B, p. 1046, punto 15. (64)SALVAT, R., "Fuente de las obligaciones, 2 ed. anotada, por Acua Anzorena, N. 34; Ed. Depalma, COLMO, A., "Obligaciones", N. 32; Ed. J. Menndez; LAFAILLE. H., "Obligaciones", I, N. 36, Ed. Ediar; BORDA, "Parte general", II.N.842; CAZEAUX-TRIGO REPRESAS, "Obligaciones", I, p. 75; ZANNONI, en BELLUSCIO-ZANNONI, art. 499, 1, LOPEZ de ZAVALIA, "Teora..." I, p. 224; ABELENDA, "Teora..." N. 220; GARRIDO-ZAGO, "Contratos", I, p. 226; CIFUENTES, "Negocio jurdico", 86; VIDELA ESCALADA, "La causa", n. 5; BUSSO, Cdigo comentado, III, art. 499, n. 1; MOSSET ITURRASPE, "Teora...", p. 250; ARAUZ CASTEX, "Parte general", II, N. 1210; etctera. Con excepcin de Salvat, todos los autores citados en la nota precedente consideran que los arts. 500 a 502 del Cd. Civil refieren a la causa fin. Acompaan a Salvat en su postura minoritaria: RISOLIA, M. A., "Soberana y crisis del contrato", p. 64, Buenos Aries, 1946; REZZONICO L., "Estudio de las obligaciones", I. p. 63, Buenos Aires, 1958, BOFFI BOGGERO, "Tratado de las Obligaciones", II, 379; LLAMBIAS, J. J., "Obligaciones", I, n. 35; Ed. Perrot, BARCIA LOPEZ. A., "Concepto y rol de la causa de las obligaciones", JA., 1951-II-33 sec. doc.; TRIGO REPRESAS, en CAZEAUX-TRIGO REPRESAS, "Obligaciones", I, p. 45, nota 172; etctera. Como bien lo anota Zannoni, ob. cit., III, p. 564, a esta doctrina debe rotulrsela de anticausalista: porque "considera que la nocin de fin o finalidad de la obligacin es estril y, por lo tanto innecesaria". (65)Ver La Ley, 1992-B, 1042. (66)CNCiv., sala F, 15/12/60, LA LEY, 101-905: "El efecto inmediato del art. 505 del Cd. Civil es el de producir una inversin del cargo de la prueba: el acreedor no necesita probar la causa de su obligacin; si el deudor pretende que carece de causa, es l que debe demostrarlo". (67)En el mismo sentido: GARRIDO-ZAGO, "Contratos", I, p. 231. LOPEZ de ZAVALIA, ob. cit. I, p. 235, afirma que la utilidad del art. 500 es doble: a) por un lado, valida la declaracin aunque no se exprese la causa; b) por el otro, no slo, la declaracin es vlida, sino que quien la invoca est liberado de probar la existencia de la causa, y asistido por una presuncin probatoria". Cons. de Castro y Bravo, "El negocio jurdico", 291. (68)BREBBIA, R. H. "Hechos y actos jurdicos", I, parte 4, cap. 1, de Castro y Bravo, 299, seala con razn que el error sobre la naturaleza misma del negocio implicara un error de consentimiento sobre la causa, por lo que el verdadero error sobre la causa versara sobre otras condiciones o requisitos del acto. En nuestro derecho, sera el caso del error sobre la persona (art. 925, Cd. Civil); sobre la cualidad de la cosa que se ha tenido en mira (art. 926, Cd. Civil); sobre el objeto (arts. 927 y 928, Cd. Civil); siempre, claro est, que hayan sido el motivo principal del acto. (69)As lo sostiene, vg., DEMOLOMBE, ob. cit. XXIV, N. 369. En nuestro derecho, LOPEZ de ZAVALIA, ob. cit., I, p. 236, dice que el art. 501 cubre el caso de la simulacin, pero no alude al caso de error. ZANNONI, ob. cit., II, p. 568, por su parte, trata el caso del error al abordar el tema de la falsa causa, aunque dice que el art. 501 alude a la obligacin constituida en virtud de una causa oculta en cuyo ttulo se alude a otra aparente, es decir, falsa, con lo que pareciera inclinarse a la tesis que sostenemos en el texto, ya que --repetimos-- en el caso de error esencial no hay dos causas: una parente y oculta, sino una sola voluntad viciada. de CASTRO y BRAVO, "El negocio jurdico", 299, incluye al error sobre la causa dentro del tema de la falsedad de la causa 298 y 299. (70)Cons., LOPEZ de ZAVALIA, ob. cit., p. 233. La observacin que se hace en el texto de cmo debe entenderse el vocablo "obligacin" en el texto del art. 501 del Cd. Civil, es vlida tambin para los arts. 500 y 502 del Cd. Civil. (71)El Cdigo Civil taliano de 1942, en su art. 1344, define el contrato en fraude de la ley como aquel que constituye el medio para eludir la aplicacin de una norma imperativa", calificndolo como de causa ilcita. En el contrato fraudulento, el elemento objetivo debe concurrir con el elemento subjetivo: este elemento est constituido por la intencin de usar un contrato dado para eludir una norma imperativa y ms exactamente por el motivo o propsito de las partes (malitia) de escapar recurriendo, a la aplicacin de una norma imperativa. Es necesario pues una inteligencia previa entre las partes, que puede llamarse acuerdo fraudulento (cons. Messineo, "Doctrina general", II, p. 506). Puede observarse como en el caso de contrato de causa ilcita, la doctrina objetiva de la causa --de la que parte en este caso el ilustre jurista italiano-- necesita ser complementada por la teora de los mviles, para poder calificar la ilicitud. No puede existir ningn gnero de duda pues, sobre que el acto jurdico fraudulento cae dentro de la norma del art. 502 del Cd. Civil. (72)BUERES, A. J., "Objeto del negocio jurdico", distingue entre causa y objeto. Este ltimo est constituido por los hechos (positivos y negativos) y los bienes (cosas y derechos); considerando a la causa final como un elemento del acto jurdico distinto del objeto (p. 109), V. nota 3 (Ed. Hammurabi). (73)V. supra N. 22. (74)BREBBIA, R. H., "Hechos y actos jurdicos", I, ps. 316 y siguientes. (75)BREBBIA, R. H., "La frustracin del contrato", LA LEY, 1991-B, p. 876. Cons. de CASTRO y BRAVO, "El negocio jurdico", 377 y siguientes, sobre lo relativo a la continuadora influencia de la causa. (76)Cons. LLAMBIAS, "Obligaciones", IV-B, N. 3017. (77)V. supra Ns. 19 y 20. (78)MESSINEO, "Doctrina general...," II, Cap. X, n.2. (79)de CASTRO y BRAVO, "El negocio jurdico", 238. (80)VIDELA ESCALADA, "La causa...", N. 394. (81)LARENZ, "Base del negocio jurdico y cumplimiento de los contratos", Ed. Rev. D. Priv. Madrid, Cap. III, B. (82)La inclusin dentro de la categora del negocio jurdico a los actos jurdicos del derecho de familia, se encuentra sostenido en el derecho comparado por prestigiosa doctrina: CARIOTAFERRARA, ob. cit., Ns. 47 y 48; de CASTRO Y BRAVO, Cap. VI, 253; SANTORO-PASARELLI, ob. cit. 2, p. 144; DIEZ-PICAZO, ob. cit., p. 789; ORGAZ, "Hechos y actos jurdicos", N.42; BUSSO, ob. cit., III, art. 500, N. 392; CIFUENTES, ob. cit. 57; ORGAZ, A, "Hechos y actos jurdicos" N. 42, Ed. Zavala, DIAZ de GUIJARRO, "El acto jurdico familiar", p. 16, Ed. Perrot; BELLUSCIO. A. C., "Manual de derecho de familia", I.N.29; Ed. Depalma; ALBALADEJO, M., "Curso de derecho civil, I, , 79, p. 363; etctera. (83)Cons. autores citados en la nota anterior. En contra: CICU, "El derecho de familia", p. 208, que descarta a los actos de familia de la categora negocio jurdico. (84)de CASTRO Y BRAVO, ob. cit., p. 194, expresa que la funcin de la causa es valorar el resultado que se han propuesto el declarante o las partes, y para el que se solicita amparo jurdico, por lo que el requisito de la causa debe ser exigido en cada negocio jurdico. (85)de CASTRO y BRAVO, ob. cit., p. 195, seala una serie de casos del Tribunal Supremo de Espaa en los que se han descalificados actos del derecho de familia por causa ilcita o inmoral: reconocimiento de hijo natural sin otro mvil que adquirir la herencia; el matrimonio o la adopcin hechas

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para adquirir una nacionalidad; la adopcin hecha para que el hijo adoptivo lo pueda suceder en el arrendamiento o para que obtenga una pensin; etctera. (86)Ve. obs. cits. notas anteriores. (87)BORDA, "Parte general", II, N. 849; CIFUENTES, ob. cit., p. 190. (88)Cons. supra N. 22. (89)Aluden a la causa como finalidad abstracta: CCiv. 1 Cap, 22/8/38, LA LEY 12-250; CNCiv. sala A, 25/6/52, JA, 1952-III-245; CNCiv., sala D, 6/11/61; JA, 1962-III-41; CNCiv., sala E, LA LEY, 1978-B, 273; etctera. Respecto a la falta de causa o la falsa causa se ha dejado sentado que: "la presuncin legal del art. 499 del Cd. Civil se refiere a toda razn determinante de la voluntad: sea final o presupuesta.", CCCSF, 5/9/74, Juris, 47-J.156; "la falta de causa debe ser probada por el deudor que la alega, sin la restriccin del art. 1047 del Cd. Civil, CCCSF, sala I, 30/12/64, Juris, 29-78; "cuando el deudor pretende que la causa es falsa o simulada, es a l a quien corresponde producir la prueba pertinente", CCCR, sala IIII, 20/8/66, Juris, 30-161. La causa est tomada como causa fin subjetiva en: CNCiv., sala A, 22/12/60, JA, 1961-III-445; SCBA, 15-654, JA, 1954-III, 395. En este fallo se estableci que "la causa de la obligacin es el fin que las partes se han propuesto, la razn suficiente de la misma, concepto que permite analizar si tiene un contenido moral y si no vulnera principios esenciales de justicia" (Del voto del doctor Servini).

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