rea de Cincias Exatas e Engenharias

Prof. Douglas Genelhu de Abreu Guilherme, Ms.

LEGISLAO APLICADA

Governador Valadares

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2011

SUMRIO

1 CONCEITO DE DIREITO ............................................................................................2 1.1 FONTES DO DIREITO .............................................................................................2 2 CONTRATOS ..............................................................................................................4 2.2 REQUISITOS LEGAIS DE EXISTNCIA E VALIDADE ...........................................4 2.3 PRINCPIOS .............................................................................................................5 2.4 FORMAO DOS CONTRATOS ............................................................................7 2.5 EXTINO ...............................................................................................................8 2.6 CONTRATOS ADMINISTRATIVOS .......................................................................10 3 RESPONSABILIDADE CIVIL ..................................................................................12 3.1 NOES INTRODUTRIAS .................................................................................12 3.2 RESPONSABILIDADE OBJETIVA E RESPONSABILIDADE SUBJETIVA ...........13 3.3 PRESSUPOSTOS DA RESPONSABILIDADE EM RAZO DE ATO ILCITO ......13 3.4 ATOS LESIVOS NO CONSIDERADOS ILCITOS ..............................................14 4 DIREITO DO CONSUMIDOR ...................................................................................16 4.1 NOES ELEMENTARES ....................................................................................16 4.2 RESPONSABILIDADE CIVIL DO FORNECEDOR ................................................17 4.3 PRTICAS COMERCIAIS ......................................................................................17 4.3.1 Oferta .................................................................................................................17 4.3.2 Publicidade ........................................................................................................18 4.3.3 Prticas abusivas ..............................................................................................19 4.3.4 Cobrana de dvidas .........................................................................................20 4.3.5 Banco de dados e cadastro de consumidores ...............................................21 4.4 PROTEO CONTRATUAL ..................................................................................21 4.4.1 Clusulas abusivas ...........................................................................................22 4.4.2 Contratos de adeso .........................................................................................24 REFERNCIAS ...........................................................................................................26

4 1 CONCEITO DE DIREITO De incio, preciso assinalar que a diviso do direito em disciplinas se deve facilidade que isso proporciona ao ensino e ao aprendizado. Na verdade, o direito um s, pois no h sustentao cientfica para embasar o estudo separado dos seus diversos ramos. Etimologicamente, direito vocbulo que contm a idia daquilo que est de acordo com a regra, que no se desvia nem de um lado nem de outro. Sendo assim, pode-se conceituar direito como um conjunto de princpios e regras de conduta que detm poder de coero, aptas, por isso, a produzir justia social e harmonizar as relaes entre as pessoas. J princpios, so mandamentos elementares, basilares, inspiradores do legislador e do aplicador do Direito; representam o incio do entendimento acerca de determinada matria. Acrescenta Moraes (2002, v. 1, p.4):
O vocbulo direito relativamente novo como expresso do fenmeno jurdico. O que designamos hoje em dia pela voz direito, anteriormente era conhecido na lngua latina pela palavra jus-juris, da raiz snscrita ju, de onde aparece jungere, que significa ligar, unir, unir duas ou mais pessoas, ou melhor, o vnculo jurdico entre duas pessoas ou mais. Jus tem o significado de direito, v.g.(por exemplo) jus civile (direito civil), jus romanum (direito romano), jus publicum (direito pblico) etc. Por outro lado, o mesmo vocbulo jus passou a ser o radical de outras palavras ligadas ao direito, v.g., jurisconsultus (jurisconsulto), jurisdictio (dizer o direito), justitia (justia), justus (justo, conforme o direito) etc.

Hoje em dia comum encontrar a palavra direito utilizada com sentidos variados. Assim, possvel v-la empregada como: a prpria norma jurdica, a faculdade jurdica, a cincia jurdica e o ideal jurdico. Da mesma forma, a palavra justia utilizada para indicar tanto o objetivo almejado como a atuao do Poder Judicirio. 1.1 FONTES DO DIREITO O sistema jurdico adotado no Brasil o positivismo jurdico, que tem como fonte principal a lei, mas no a lei natural, aquela fruto de valores tidos como naturais, impostos pela natureza, apoiada em

5 ordenamentos divinos ou nos costumes. A lei qual se apega o positivismo lei posta, proposta, elaborada e aprovada pelo ser humano. Contudo, o sistema no exclui outras fontes, ainda que de valor relativizado, quais sejam: a jurisprudncia, que so os precedentes judiciais, a doutrina, desde que de acordo com a lei, e os costumes, os quais, da mesma forma, sucumbem perante a lei. Por outro lado, a sistemtica nacional atual tornou-se hbrida, com a criao da smula vinculante. Esta, uma vez editada, passa a ter fora capaz de obrigar o juiz da causa a decidir tal como ali estabelecido. Equivale a uma norma, de observncia geral e obrigatria, criada pelo Poder Judicirio. A lei, para que tenha que ser obrigatoriamente seguida, deve ter sua validade analisada sob o ponto de vista da pirmide normativa, que um dos pilares do positivismo jurdico. No pice da pirmide encontra-se a Constituio do pas; dentre outros pontos, nela so estabelecidos alguns princpios que regem determinadas matrias e os requisitos para a criao das normas (leis delegadas, leis complementares, emendas constitucionais, medidas provisrias, leis ordinrias, decretos, resolues). Assim, uma lei cuja criao no tenha observado determinado procedimento estabelecido na Constituio pode ser considerada inconstitucional. O mesmo ocorrer com aquela lei que tenha regulado determinada matria em desacordo com algum dos princpios estabelecidos na Lei Maior (a Constituio).

6 2 CONTRATOS

2.1 NOES INTRODUTRIAS Os contratos so uma das trs fontes de obrigaes previstas em lei (Cdigo Civil). As demais so as declaraes unilaterais de vontade e os atos ilcitos. As duas primeiras derivam da vontade das pessoas, reservada a origem da ltima lei. Por obrigaes entenda-se o dever de cumprir determinadas condies estabelecidas pelas pessoas ou pela lei. Ressalte-se que h obrigaes que derivam diretamente da lei, como a de prestar alimentos, indenizar o trabalhador pela resciso imotivada do contrato, indenizao por acidente de trabalho, etc. Ensina a doutrina que contrato o acordo de vontades que tem por fim criar, modificar ou extinguir direitos. (GONALVES, 2007, p. 4) Assim, os contratos tm a caracterstica elementar de resultar da manifestao da vontade de duas ou mais partes. Somente se pode falar em contrato quando h a manifestao bilateral ou plurilateral da vontade, ainda que no haja obrigao para ambas as partes. Quando somente uma parte manifesta sua vontade ocorre uma declarao unilateral da vontade, como exemplo, a doao. 2.2 REQUISITOS LEGAIS DE EXISTNCIA E VALIDADE A lei (Cdigo Civil) estabelece os requisitos para que se reconhea a obrigatoriedade do cumprimento das prestaes estabelecidas no contrato. So eles: Partes capazes preciso esclarecer que o direito reconhece como capaz a pessoa apta a reger sua vida por si prpria, a praticar todos os atos da vida civil, contrair obrigaes e exercer direitos. Para facilitar, a lei estabelece aqueles que no tm capacidade jurdica, tais como: os menores de 16 anos, os que por enfermidade ou deficincia mental no tiverem o necessrio discernimento para contratar e aqueles que, mesmo por causa transitria no puderem exprimir sua vontade. Objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel no tem respaldo legal o contrato para levar pessoas para outros pases de maneira clandestina, em razo de o seu objeto ser ilcito; da mesma forma no

7 h como colocar a gua de um oceano em um copo (impossibilidade fsica) ou fazer contrato que tenha como objeto herana de pessoa viva (impossibilidade jurdica). Por fim, contrato que tenha por objeto coisa indeterminvel no existe tampouco vlido. Forma prescrita ou no vedada em lei em regra, a forma de contratar livre, seja por via verbal ou escrita, por escritura pblica ou documento particular. A exceo estabelecida em lei. 2.3 PRINCPIOS Conforme afirmado anteriormente, princpios so os

mandamentos basilares do direito, em qualquer ramo de sua atuao. Dessa forma, o direito do trabalho tem os seus princpios, assim como o direito penal, o direito tributrio, etc. Neles, o legislador deve buscar a inspirao para bem atuar; neles, o julgador buscar a orientao para bem julgar. Na verdade, bastariam o estudo e a aplicao dos princpios em substituio a inmeras leis absolutamente desnecessrias. Eis alguns (h acrscimos e supresses de autor para autor) dos princpios que regem o direito contratual. Princpio da autonomia da vontade por ele, a pessoa tem liberdade para contratar ou no, assim como tem liberdade para desfazer um contrato. Na verdade, no h contrato que no possa ser desfeito pela vontade dos contratantes e mesmo pela de um deles. O que ocorre, muitas vezes, que o arrependimento implica dever de indenizar a outra parte pela quebra da expectativa. A autonomia da vontade se manifesta tambm no sentido de obrigar a pessoa a cumprir o que contratou, j que tinha a liberdade de no contratar. Esse entendimento relaciona-se tambm com o princpio da obrigatoriedade de cumprimento dos contratos. Princpio da obrigatoriedade dos contratos conforme acima afirmado, uma vez que as partes celebraram o contrato tm a obrigao de cumpri-lo na sua integralidade. Todavia, este princpio hoje esbarra em excees ora estabelecidas em lei, como o contrato de adeso, ora decorrentes de deciso judicial em razo de o contrato no cumprir sua

8 funo social. No caso dos contratos de adeso, a lei (Cdigo Civil) estabelece que naqueles onde houver clusulas ambguas ou contraditrias, estas sero interpretadas de maneira mais favorvel ao aderente; determina a lei, ainda, que nos contratos de adeso so nulas as clusulas que estipulem a renncia antecipada do aderente a direito resultante da natureza do negcio. Revela-se, dessa forma, que o princpio da obrigatoriedade dos contratos no absoluto, pois perde terreno nos contratos de adeso, assim como quando confrontadas as prestaes e contraprestaes funo social do contrato e boa-f dos contratantes. Princpio da funo social dos contratos significa dizer que a concluso do contrato no interessa somente s partes nele obrigadas ou dele beneficiadas. Para reconhecer que o contrato exerce sua funo social preciso considerar se o contrato no estabelece obrigaes que ofendam a dignidade humana, se as condies do contrato valorizam o trabalho e a livre iniciativa ou mesmo no violam as regras da livre concorrncia. Esses so alguns exemplos de que a funo social dos contratos no se limita somente a harmonizar as relaes entre as pessoas, seno que os contratos devem ser considerados tambm como uma ferramenta para reduzir as desigualdades sociais, eliminar a marginalidade e promover a justia social. Resta acrescentar, que a lei estabelece que a liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato. Princpio da boa-f segundo a lei, tanto na celebrao como na execuo do contrato, os contratantes so obrigados a observar os princpios da probidade e boa-f. Probo qualidade do que honrado, honesto, justo. A boa-f dividida em duas: a boa-f objetiva, de sentido tico, e a boa-f subjetiva, de sentido psicolgico, ligada crena e ignorncia. Princpio da relatividade dos contratos segundo o qual as obrigaes estabelecidas no contrato somente produzem efeitos em relao s partes; terceiros no podem ser cobrados por obrigaes que no assumiram.

9 2.4 FORMAO DOS CONTRATOS Em outra parte deste estudo viu-se que o contrato resulta da manifestao da vontade de duas ou mais partes, em outras palavras, resulta da concretizao da proposta e da aceitao. No se deve confundir a proposta com a fase das negociaes preliminares. Nesta, qualquer das partes pode se afastar do negcio sem gerar o dever de indenizar a outra. Contudo, uma vez manifestada a inteno de fazer o negcio, feita a proposta para celebrar o contrato, o arrependimento do proponente possibilita outra parte pedir indenizao por perdas e danos. Em regra, a proposta obriga o proponente, salvo as excees legais abaixo descritas. A proposta, sria e consciente, obriga o proponente. Pode ser provada por qualquer meio de prova em direito admitido e sua retirada sujeita o proponente ao pagamento das perdas e danos. Todavia, se a proposta contiver clusula expressa e explcita de que o proponente se reserva o direito de retirla, o fato de faz-lo no gera ao proponente o dever de indenizar. Da mesma forma, a proposta no obrigar o proponente caso o negcio no se concretize em razo da natureza do negcio. Trata-se das ofertas abertas ao pblico, que sero limitadas ao estoque do ofertante. Alm disso, a proposta no obriga o proponente quando: Feita sem prazo a pessoa presente, no foi imediatamente aceita. Considera-se tambm presente a pessoa que contrata por qualquer meio de comunicao distncia, ainda que os interlocutores (partes) encontrem-se em cidades, estados ou pases diferentes. Feita sem prazo a pessoa ausente, tiver transcorrido tempo suficiente para chegar a resposta ao conhecimento do proponente. Esse tempo suficiente variar de caso para caso. Feita a pessoa ausente, no tiver sido expedida a resposta (aceitao) no prazo dado. Caso tenha sido apontado um prazo para que seja aceita a proposta, o proponente dever esperar expirar esse prazo. Antes ou simultaneamente chegar ao conhecimento da outra parte a retratao do proponente. direito do proponente arrepender-se,

10 retirando a proposta formulada e fazendo chegar a retratao antes ou simultaneamente proposta. Por sua vez, a aceitao a concordncia com os termos da proposta. a indispensvel manifestao da vontade para atender a um dos requisitos legais de existncia e validade do contrato. A aceitao deve ser pura e simples, uma vez que qualquer modificao valer como nova proposta, a chamada contraproposta, com a qual no tem o primeiro proponente compromisso algum. A aceitao pode ser expressa ou tcita. Esta, revela-se a partir do comportamento da parte, da conduta que fortemente leva concluso de que a proposta fora aceita. A lei menciona duas hipteses de aceitao tcita, quais sejam: quando o negcio seja daqueles em que no seja costume a aceitao expressa, e, quando o proponente a tiver dispensado. O proponente que receber a aceitao fora do prazo estabelecido tem o dever de comunicar o fato ao aceitante, sob pena de responder por perdas e danos. Ao aceitante cabe ainda, tal como previsto para o proponente, o direito de retratao. J na hiptese de contrato entre ausentes, feito por carta, fax, mensagem eletrnica ou por intermdio de outra pessoa, a lei considera perfeito o contrato a partir do momento em que a aceitao expedida. No entanto, prev trs excees: a chegada da retratao, se o proponente tiver se comprometido a esperar a resposta e se a aceitao no chegar no prazo acertado. 2.5 EXTINO DOS CONTRATOS Nesta fase do estudo, pode-se afirmar que a liberdade de contratar ser exercida de maneira que sejam observadas determinadas condies estabelecidas em lei, que chegam mesmo a limitar a autonomia da vontade das partes. A funo social do contrato e a boa-f so elementos cuja presena obrigatria seja na fase de negociao seja na execuo do contrato. No que toca extino do contrato, a lei (Cdigo Civil) tambm estabelece algumas regras que visam observncia dos elementos acima

11 citados, a boa-f e a funo social exercida pelo contrato. So hipteses legais previstas para a extino do contrato: O distrato distrato nada mais do que um contrato feito para desfazer um contrato j existente. Deve ser feito pela mesma forma do contrato, dizer, se a lei exigir para o contrato a forma pblica, o distrato deve se dar tambm pela forma pblica. O distrato resulta do consenso entre as partes, que manifestam sua vontade de desfazer o contrato antes celebrado. O arrependimento unilateral ao contrrio do distrato, nesse caso somente uma das partes quer desfazer o contrato. Para isso, dever comunicar sua inteno ao outro contratante, ato ao qual se d o nome de denncia do contrato. No entanto, preciso enfatizar que a denncia obriga o denunciante a indenizar a outra parte pelos investimentos feitos ou O a manter o contrato do at que esses a investimentos prejudicada sejam pelo razoavelmente ressarcidos. inadimplemento contrato parte inadimplemento pode exigir a extino (resoluo) do contrato, se no lhe for mais favorvel exigir o seu cumprimento, cabendo, em qualquer dos casos, indenizao por perdas e danos. Opera-se de pleno direito a clusula resolutiva expressa, ao passo que a tcita depende de interpelao judicial. A inexecuo antecipada se, depois de concludo o contrato, um dos contratantes sofrer diminuio considervel em seu patrimnio a ponto de comprometer ou tornar duvidosa a prestao pela qual se obrigou, a lei autoriza o outro contratante a recusar-se a cumprir a prestao que lhe incumbe at que o provvel inadimplente cumpra a sua ou d garantias de que o far. A onerosidade excessiva nos contratos em que h prestaes seguidas ou futuras a serem cumpridas, se essas se tornarem excessivamente onerosas, com extrema vantagem para o outro contratante em virtude de acontecimentos extraordinrios e imprevisveis, poder o devedor pedir a extino do contrato.

12 Ainda dentro do raciocnio de que o contrato deve atender aos interesses de ambos os contratantes, a lei assegura que em um contrato em que h obrigaes recprocas nenhum contratante poder exigir o implemento da obrigao do outro sem que tenha cumprido a sua. Assim, a lei admite que o contratante se defenda da acusao de descumprimento do contrato, sob a alegao de que foi o outro que primeiro o fez. Em outras palavras, um contratante no pode ser obrigado a cumprir sua parte no contrato se o outro descumpre a sua. 2.6 CONTRATOS ADMINISTRATIVOS O contrato, nos moldes estudados at o momento, se refere ao acerto de vontades visando satisfao de interesses particulares. J ao contrato voltado para o atendimento do interesse pblico, por isso celebrado com a Administrao Pblica, d-se o nome de contrato administrativo. H conceitos variados para o contrato administrativo, por isso vale a pena citar o entendimento clssico de Hely Lopes Meirelles, segundo o qual,
contrato administrativo o ajuste que a Administrao Pblica, agindo nessa qualidade, firma com o particular ou outra entidade administrativa para a consecuo de objetivos de interesse pblico, nas condies estabelecidas pela prpria Administrao Pblica.(grifo nosso) (apud ALEXANDRINO e PAULO, 2005, p. 312)

Nesse sentido o contrato administrativo rene caractersticas que lhe so prprias, conforme abaixo: Finalidade pblica nos contratos administrativos predomina o interesse pblico. Todavia, no est afastado o princpio da autonomia da vontade, uma vez que o particular tem a liberdade de contratar ou no com a Administrao Pblica e esta no obrigar qualquer pessoa a com ela contratar. Ocorre que, uma vez vencedor na licitao, o particular sabe que dever cumprir o contrato exatamente nos termos estabelecidos no edital. Formalismo os contratos administrativos so sempre formais e escritos. Todo contrato deve mencionar os nomes das partes e os de

13 seus representantes, o objeto, o ato que autorizou a sua celebrao, o nmero do processo de licitao, etc. Contrato de adeso contrato de adeso porque somente uma das partes determina as condies e a outra parte no pode propor alteraes, supresses ou acrscimos. Nos contratos de adeso, a autonomia da vontade do aderente limita-se aceitao ou no das condies estabelecidas para a formao do vnculo contratual. Pessoalidade em regra, os contratos administrativos so contratos pessoais, feitos em razo da pessoa do contratado. Dessa forma, o contrato administrativo deve ser executado pela mesma pessoa que se obrigou perante a Administrao Pblica. necessrio acrescentar que a lei admite a subcontratao parcial, desde que prevista no edital. Existncia de clusulas exorbitantes so assim chamadas porque so clusulas no admissveis nos contratos particulares. Podem ser explcitas ou implcitas e sempre apontam uma vantagem ou uma restrio s partes. As principais so: a) exigncia de garantia, b) poder de alterao unilateral do contrato, c) possibilidade de resciso unilateral do contrato, d) manuteno do equilbrio financeiro do contrato, e e) poder de fiscalizao, acompanhamento e ocupao temporria.

14 3 RESPONSABILIDADE CIVIL 3.1 NOES INTRODUTRIAS Conforme assinalado no incio deste estudo (ver 2.1), a lei estabelece trs fontes de obrigaes: o contrato, a declarao unilateral da vontade e os atos ilcitos. Em cada uma delas ocorre a assuno de uma obrigao, cujo descumprimento gera o dever de indenizar. Contudo, h fatores que excluem esse dever, quais sejam, a fora maior, o caso fortuito e a culpa da vtima. Pois bem, quando duas ou mais partes assinam e concluem um contrato esto assumindo obrigaes que gozam da presuno de que sero cumpridas, honradas. O descumprimento das ou de uma obrigao especial assumida em contrato gera o dever de indenizar, ao que o Direito d o nome de responsabilidade contratual ou em termos mais completos, responsabilidade civil contratual. Na declarao unilateral da vontade somente uma pessoa/parte assume determinada obrigao, que dever ser cumprida seja quem quer que satisfaa a condio previamente estabelecida. O fato de o estipulante da obrigao no cumpri-la gera ao beneficirio o direito de exigir indenizao por quebra de promessa. J a infrao a um dever de conduta, por meio de aes ou omisses culposas ou dolosas do agente, resulta no dever de indenizar a outra parte pelo ato ilcito cometido. Tal dever imposto a todos pela lei (Cdigo Civil) quando determina que aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. Tambm comete ato ilcito, segundo a lei, aquele que pratica abuso de direito. Se alguma pessoa, fsica ou jurdica, comete ato ilcito, surge o dever legal de reparar o dano (indenizar tem o mesmo sentido de reparar o dano). Por fim, mas no menos importante, a lei determina que o dever de indenizar somente pode ser atribudo a algum que tenha capacidade de discernimento, j que o ato ilcito cometido em razo de livre determinao da vontade. Portanto, aqueles aos quais a lei reconhece a condio de

15 incapazes so, a princpio, inalcanveis pelo Direito a fim de obrig-los a indenizar. 3.2 RESPONSABILIDADE OBJETIVA E RESPONSABILIDADE SUBJETIVA subjetiva a responsabilidade quando se escora na idia da culpa ou do dolo. O sentido jurdico de culpa abrange a imprudncia, a impercia e a negligncia, tal como exposto acima quando tratada a questo do ato ilcito. Dolosa a ao na qual o agente quer produzir o resultado ou assume o risco de produzi-lo. Desse modo, quando h a necessidade de se provar que o agente ofensor agiu culposa ou dolosamente entende-se que a responsabilidade do agente subjetiva, pois o dever de indenizar est ligado anlise de seu comportamento no caso concreto. Por outro lado, a lei impe em certos casos que o dever de indenizar independe da apurao de ter havido dolo ou culpa do ofensor. a responsabilidade objetiva. Nesse caso, basta comprovar a ocorrncia do dano, o ato cometido e a relao de causalidade entre o ato e o dano. Assim, para que o dever de indenizar no dependa de prova de dolo ou culpa por parte do ofensor necessrio expressa previso legal. 3.3 PRESSUPOSTOS DA RESPONSABILIDADE EM RAZO DE ATO ILCITO Nada custa lembrar, que pressuposto a circunstncia ou um fato considerado como antecedente necessrio de outro. Assim, quatro so os pressupostos legais, sem os quais no surgir o dever de reparar o dano e por conseqncia o direito de exigi-lo, a saber: Ao ou omisso a lei refere-se ao desvio de conduta praticado por qualquer pessoa, seja ela fsica ou jurdica. A responsabilidade pode derivar de ato prprio, de ato de terceiro que esteja sob a guarda de algum, assim como derivar de danos causados por coisas ou animais (culpa presumida). Para que se configure a responsabilidade por omisso necessrio que exista o dever jurdico de praticar determinado fato (no se omitir) e que se demonstre que com sua

16 prtica o dano poderia ter sido evitado. O dever jurdico de no se omitir pode resultar de lei ou de contrato. Culpa ou dolo do agente com exceo das hipteses legais em que se estabelece a responsabilidade objetiva ou a presuno de culpa, para que haja o dever de indenizar necessrio que o agente ofendido prove que o ofensor agiu com dolo ou culpa (rever 3.2). Relao de causalidade ou nexo de causalidade, a ligao que deve existir entre o dano sofrido e a ao ou omisso do ofensor. Se ocorreu o dano mas sua causa no est vinculada ao comportamento do agente, no existe a relao de causalidade tampouco existir o dever de indenizar. Convm lembrar alguns fatores que excluem a responsabilidade civil e no permitem a concretizao do nexo de causalidade, tais como, a fora maior, o caso fortuito e a culpa do ofendido. comum o entendimento de que fora maior se refere a eventos da natureza, ao passo que o caso fortuito est ligado aos demais casos cuja ocorrncia independem da vontade do agente, alm de serem considerados imprevisveis e inevitveis. Dano sem a prova da ocorrncia do dano ningum pode ser responsabilizado civilmente. Conforme estabelecido em lei, o dano pode ser material ou moral. Para este, a lei no exige a prova do dano. 3.4 ATOS LESIVOS NO CONSIDERADOS ILCITOS A lei determina no serem considerados ilcitos os atos praticados em legtima defesa, no exerccio regular de um direito ou em estado de necessidade. Convm passar pelo estudo de cada um deles. Legtima defesa se o ato foi praticado contra o prprio agressor, e em legtima defesa, no pode o agente, inicialmente ofendido, ser responsabilizado civilmente pelos danos causados. Contudo, se por engano ou erro de pontaria terceira pessoa ou alguma coisa de valor foi atingida dever o autor/ofendido reparar o dano. Nesse caso, poder o agressor/ofendido cobrar aquele que o ofendeu e deu causa ao dano causado a terceiro. Ressalte-se, que o excesso na legtima defesa configura ato ilcito.

17 Exerccio regular de um direito aqui a ligao com o abuso de direito, que, como visto, constitui ato ilcito por expressa previso legal; quando se tratar de exerccio regular de um direito, no haver o dever de indenizar. J quando a pessoa exercer irregularmente um direito cometer ato ilcito. Considera-se abuso de direito o ato anormal, nocivo a outrem, contrrio ao destino social do direito de uma maneira geral. A educao rigorosa dos filhos, sem violncia de qualquer espcie, constitui um exerccio regular de um direito. O estado de necessidade como exemplo a lei prev que a destruio de coisa alheia ou a leso integridade fsica da pessoa, a fim de remover perigo iminente no constitui ato ilcito. Contudo, apesar de no haver cometido ato ilcito, a pessoa pode ser obrigada a reparar o dano, se a pessoa lesada ou o dono da coisa no for culpado pelo perigo. Caso haja essa culpa, a lei garante ao ofensor o direito de cobrar o causador do estado de perigo. o caso, por exemplo, do motorista que derruba um muro para no atropelar uma criana.

18 4 DIREITO DO CONSUMIDOR 4.1 NOES ELEMENTARES A Constituio Federal de 1988 reserva uma parte especial para a fixao de regras voltadas para a ordem econmica e financeira do Pas. Assim, esto ali previstos os princpios que orientam tanto o exerccio da atividade econmica como a elaborao das regras a serem aplicadas rea. Segundo o art. 170 da Constituio Federal, a ordem econmica escorada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, e tem por objetivo assegurar a todos uma existncia digna, conforme os ideais de justia social. Para cumprir esse propsito devem ser observados alguns princpios como, a propriedade privada, a funo social da propriedade, a livre concorrncia, a defesa do consumidor, a defesa do meio ambiente, etc. Da se extrai a importncia do consumidor para a atividade econmica, afinal, sem ele, quem seriam os destinatrios dos vrios produtos e servios que se oferece? A incluso da defesa do consumidor como princpio constitucional de observncia obrigatria no exerccio e na regulao da atividade econmica revela a preocupao do Estado com a dignidade humana ou seria somente uma forma de manter a preponderncia do paradigma econmica sobre o social? De todo modo, a Lei n. 8.078 de 11 de setembro de 1990, conhecida como Cdigo de Defesa do Consumidor CDC -, surgiu como forma de fazer cumprir a determinao constitucional. Este estudo tem como foco a abordagem de algumas definies legais de figuras envolvidas na relao de consumo, alm da previso legal para as prticas comerciais e para a proteo contratual. Para no tornar pesada a leitura, optou-se por retirar indicaes numricas de artigos, pargrafos, incisos e alneas. Assim, tanto as definies legais presentes neste item como as regras previstas nos itens seguintes exceto 4.2 - representam as prescries legais, (com pequenas alteraes para melhor compreenso) complementadas, em alguns casos, com comentrios separados do texto por parnteses. O CDC estabelece normas de proteo e defesa do consumidor, de ordem pblica e interesse social, nos termos dos artigos 5,

19 inciso XXXII, 170, inciso V, da Constituio Federal e art. 48 de suas Disposies Transitrias, o que prev seu art. 1. Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final. Equipara-se a consumidor a coletividade de pessoas, ainda que indeterminveis, que haja intervindo nas relaes de consumo. (Dessa forma, a lei permite que, em vez de uma infinidade de aes individuais, seja ajuizada uma nica ao visando reparao do dano provocado pelo fornecedor) Por fornecedor entenda-se toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que desenvolvem atividades de produo, montagem, criao, construo, transformao, importao, exportao, distribuio ou comercializao de produtos ou prestao de servios. Produto qualquer bem, mvel ou imvel, material ou imaterial. Servio qualquer atividade fornecida no mercado de consumo, mediante remunerao, inclusive as de natureza bancria, financeira, de crdito e securitria, salvo as decorrentes das relaes de carter trabalhista. 4.2 RESPONSABILIDADE CIVIL DO FORNECEDOR O CDC estabelece que o dever de reparar o dano decorrente de relao de consumo independe de apurao de culpa do fornecedor. a j estudada responsabilidade objetiva. Assim, ao consumidor lesado por defeito no produto ou no servio, basta comprovar o dano (exceto o dano moral), a ao ou omisso e a relao de causalidade entre o defeito e o dano. 4.3 PRTICAS COMERCIAIS 4.3.1 Oferta Toda informao ou publicidade, suficientemente precisa, veiculada por qualquer forma ou meio de comunicao com relao a produtos e servios oferecidos ou apresentados, obriga o fornecedor que a fizer veicular ou dela se utilizar, alm de integrar o contrato que vier a ser celebrado. A oferta e apresentao de produtos ou servios devem assegurar informaes corretas, claras, precisas, ostensivas e em lngua portuguesa sobre suas

20 caractersticas, qualidades, quantidade, composio, preo, garantia, prazos de validade e origem, dentre outros dados, bem como sobre os riscos que apresentam sade e segurana dos consumidores. Os fabricantes e importadores devero assegurar a oferta de componentes e peas de reposio enquanto no cessar a fabricao ou importao do produto. Cessadas a produo ou importao, a oferta dever ser mantida por perodo razovel de tempo, na forma da lei. Em caso de oferta ou venda por telefone ou reembolso postal, deve constar o nome do fabricante e endereo na embalagem, publicidade e em todos os impressos utilizados na transao comercial. O fornecedor fornecedor de produtos ou do produto ou servio solidariamente servios recusar cumprimento oferta, responsvel pelos atos de seus prepostos ou representantes autnomos. Se o apresentao ou publicidade, o consumidor poder, alternativamente e sua livre escolha: exigir o cumprimento forado da obrigao, nos termos da oferta, apresentao ou publicidade; aceitar outro produto ou prestao de servio equivalente; rescindir o contrato, com direito restituio de quantia eventualmente antecipada, monetariamente atualizada, e perdas e danos. 4.3.2 Publicidade A publicidade deve ser veiculada de tal forma que o consumidor, fcil e imediatamente, a identifique como tal. O fornecedor, na publicidade de seus produtos ou servios, manter, em seu poder, para informao dos legtimos interessados, os dados fticos, tcnicos e cientficos que do sustentao mensagem. proibida toda publicidade enganosa ou abusiva. enganosa qualquer modalidade de informao ou comunicao de carter publicitrio, inteira ou parcialmente falsa, ou, por qualquer outro modo, mesmo por omisso, capaz de induzir em erro o consumidor a respeito da natureza, caractersticas, qualidade, quantidade, propriedades, origem, preo e quaisquer outros dados sobre produtos e servios.. abusiva, dentre outras, a

21 publicidade discriminatria de qualquer natureza, a que incite violncia, explore o medo ou a superstio, se aproveite da deficincia de julgamento e experincia da criana, desrespeita valores ambientais, ou que seja capaz de induzir o consumidor a se comportar de forma prejudicial ou perigosa sua sade ou segurana. A publicidade enganosa por omisso quando deixar de informar sobre dado essencial do produto ou servio. O nus da prova da veracidade e correo da informao ou comunicao publicitria cabe a quem as patrocina. 4.3.3 Prticas abusivas vedado ao fornecedor de produtos ou servios, dentre outras prticas abusivas: 1. condicionar o fornecimento de produto ou de servio ao fornecimento de outro produto ou servio, bem como, sem justa causa, a limites quantitativos; 2. recusar atendimento s demandas dos consumidores, na exata medida de suas disponibilidades de estoque, e, ainda, de conformidade com os usos e costumes; 3. enviar ou entregar ao consumidor, sem solicitao prvia, qualquer produto, ou fornecer qualquer servio; 4. prevalecer-se da fraqueza ou ignorncia do consumidor, tendo em vista sua idade, sade, conhecimento ou condio social, para impingir-lhe seus produtos ou servios; 5. exigir do consumidor vantagem manifestamente excessiva; 6. executar servios sem a prvia elaborao de oramento e autorizao expressa do consumidor, ressalvadas as decorrentes de prticas anteriores entre as partes; 7. repassar informao depreciativa referente a ato praticado pelo consumidor no exerccio de seus direitos; 8. colocar, no mercado de consumo, qualquer produto ou servio em desacordo com as normas expedidas pelos rgos oficiais competentes ou, se normas especficas no existirem, pela Associao Brasileira de

22 Normas Tcnicas ou outra entidade credenciada pelo Conselho Nacional de Metrologia, Normalizao e Qualidade Industrial - CONMETRO; 9. recusar a venda de bens ou a prestao de servios, diretamente a quem se disponha a adquiri-los mediante pronto pagamento, ressalvados os casos de intermediao regulados em leis especiais; 10. elevar sem justa causa o preo de produtos ou servios; 11. deixar de estipular prazo para o cumprimento de sua obrigao ou deixar a fixao de seu termo inicial a seu exclusivo critrio; 12. aplicar frmula ou ndice de reajuste diverso do legal ou contratualmente estabelecido. Os servios prestados e os produtos remetidos ou entregues ao consumidor, na hiptese prevista no item 3, equiparam-se s amostras grtis, inexistindo obrigao de pagamento. O fornecedor de servio ser obrigado a entregar ao consumidor oramento prvio discriminando o valor da mo-de-obra, dos materiais e equipamentos a serem empregados, as condies de pagamento, bem como as datas de incio e trmino dos servios. Salvo estipulao em contrrio, o valor orado ter validade pelo prazo de 10 (dez) dias, contados de seu recebimento pelo consumidor. Uma vez aprovado pelo consumidor o oramento obriga os contraentes e somente pode ser alterado mediante livre negociao das partes. O consumidor no responde por quaisquer nus ou acrscimos decorrentes da contratao de servios de terceiros, no previstos no oramento prvio. No caso de fornecimento de produtos ou de servios sujeitos ao regime de controle ou de tabelamento de preos, os fornecedores devero respeitar os limites oficiais sob pena de, no o fazendo, responderem pela restituio da quantia recebida em excesso, monetariamente atualizada, podendo o consumidor exigir, sua escolha, o desfazimento do negcio, sem prejuzo de outras sanes cabveis. 4.3.4 Cobrana de dvidas Na cobrana de dbitos o consumidor inadimplente no ser exposto a ridculo, nem ser submetido a qualquer tipo de constrangimento ou

23 ameaa. O consumidor cobrado em quantia indevida tem direito repetio do indbito (devoluo do que pagou), por valor igual ao dobro do que pagou em excesso, acrescido de correo monetria e juros legais, salvo hiptese de engano justificvel. 4.3.5 Bancos de dados e cadastros de consumidores O consumidor ter acesso s informaes existentes em cadastros, fichas, registros e dados pessoais e de consumo arquivados sobre ele, bem como sobre as suas respectivas fontes. Os cadastros e dados de consumidores devem ser objetivos, claros, verdadeiros e em linguagem de fcil compreenso, no podendo conter informaes negativas referentes a perodo superior a 5 (cinco) anos. A abertura de cadastro, ficha, registro e dados pessoais e de consumo dever ser comunicada por escrito ao consumidor, quando no solicitada por ele. O consumidor, sempre que encontrar inexatido nos seus dados e cadastros, poder exigir sua imediata correo, devendo o arquivista, no prazo de 5 (cinco) dias teis, comunicar a alterao aos eventuais destinatrios das informaes incorretas. Os bancos de dados e cadastros relativos a consumidores, os servios de proteo ao crdito e congneres so considerados entidades de carter pblico. Os rgos pblicos de defesa do consumidor mantero cadastros atualizados de reclamaes fundamentadas contra fornecedores de produtos e servios, devendo divulg-los pblica e anualmente. A divulgao indicar se a reclamao foi atendida ou no pelo fornecedor. facultado o acesso s informaes l constantes para orientao e consulta por qualquer interessado. 4.4 DA PROTEO CONTRATUAL Os contratos que regulam as relaes de consumo no obrigaro os consumidores se no lhes for dada a oportunidade de tomar conhecimento prvio de seu contedo, ou se os respectivos instrumentos forem redigidos de modo a dificultar a compreenso de seu sentido e alcance.

24 As clusulas contratuais sero interpretadas de maneira mais favorvel ao consumidor. As declaraes de vontade constantes de escritos particulares, recibos e pr-contratos relativos s relaes de consumo, vinculam o fornecedor, ensejando execuo especfica. O consumidor pode desistir do contrato, no prazo de 7 (sete) dias a contar de sua assinatura ou do ato de recebimento do produto ou servio, sempre que a contratao de fornecimento de produtos e servios ocorrer fora do estabelecimento comercial, especialmente por telefone ou a domiclio. Se o consumidor exercitar esse direito de arrependimento, os valores eventualmente pagos, a qualquer ttulo, durante o prazo de reflexo, sero devolvidos, de imediato, monetariamente atualizados. A garantia contratual complementar legal e ser conferida mediante termo escrito. O termo de garantia ou equivalente deve ser padronizado e esclarecer, de maneira adequada, em que consiste a mesma garantia, bem como a forma, o prazo e o lugar em que pode ser exercitada e os nus a cargo do consumidor, devendo ser-lhe entregue, devidamente preenchido pelo fornecedor, no ato do fornecimento, acompanhado de manual de instruo, de instalao e uso de produto em linguagem didtica, com ilustraes. 4.4.1 Clusulas abusivas So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios que: 1. impossibilitem, exonerem ou atenuem a responsabilidade do fornecedor por vcios de qualquer natureza dos produtos e servios ou impliquem renncia ou disposio de direitos. Nas relaes de consumo entre o fornecedor e o consumidor-pessoa jurdica, a indenizao poder ser limitada, em situaes justificveis; 2. subtraiam ao consumidor a opo de reembolso da quantia j paga, nos casos previstos no CDC; 3. transfiram responsabilidades a terceiros;

25 4. estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam incompatveis com a boa-f ou a eqidade; 5. estabeleam inverso do nus da prova em prejuzo do consumidor; 6. determinem a utilizao compulsria de arbitragem; 7. imponham representante para concluir ou realizar outro negcio jurdico pelo consumidor; 8. deixem ao fornecedor a opo de concluir ou no o contrato, embora obrigando o consumidor; 9. permitam ao fornecedor, direta ou indiretamente, variao do preo de maneira unilateral; 10. autorizem o fornecedor a cancelar o contrato unilateralmente, sem que igual direito seja conferido ao consumidor; 11. obriguem o consumidor a ressarcir os custos de cobrana de sua obrigao, sem que igual direito lhe seja conferido contra o fornecedor; 12. autorizem o fornecedor a modificar unilateralmente o contedo ou a qualidade do contrato, aps sua celebrao; 13. infrinjam ou possibilitem a violao de normas ambientais; 14. estejam em desacordo com o sistema de proteo ao consumidor; 15. possibilitem a renncia do direito de indenizao por benfeitorias necessrias. Presume-se exagerada, entre outros casos, a vantagem que: 1. ofende os princpios fundamentais do sistema jurdico a que pertence; 2. restringe direitos ou obrigaes fundamentais inerentes natureza do contrato, de tal modo a ameaar seu objeto ou o equilbrio contratual; 3. se mostra excessivamente onerosa para o consumidor, considerando-se a natureza e contedo do contrato, o interesse das partes e outras circunstncias peculiares ao caso. A nulidade de uma clusula contratual abusiva no invalida o contrato. facultado a qualquer consumidor ou entidade que o represente requerer ao Ministrio Pblico que ajuze a competente ao para ser declarada a nulidade de clusula contratual que contrarie o disposto no CDC

26 ou de qualquer forma no assegure o justo equilbrio entre direitos e obrigaes das partes. No fornecimento de produtos ou servios que envolva outorga de crdito ou concesso de financiamento ao consumidor, o fornecedor dever, entre outros requisitos, inform-lo prvia e adequadamente sobre: 1. preo do produto ou servio em moeda corrente nacional; 2. montante dos juros de mora e da taxa efetiva anual de juros; 3. acrscimos legalmente previstos; 4. nmero e periodicidade das prestaes; 5. soma total a pagar, com e sem financiamento. As multas de mora decorrentes do inadimplemento de obrigaes no seu termo no podero ser superiores a dois por cento do valor da prestao. assegurada ao consumidor a liquidao antecipada do dbito, total ou parcialmente, mediante reduo proporcional dos juros e demais acrscimos. Nos contratos de compra e venda de mveis ou imveis mediante pagamento em prestaes, bem como nas alienaes fiducirias em garantia, consideram-se nulas de pleno direito as clusulas que estabeleam a perda total das prestaes pagas em benefcio do credor que, em razo do inadimplemento, pleitear a resoluo do contrato e a retomada do produto alienado. Nos contratos do sistema de consrcio de produtos durveis, a compensao ou a restituio das parcelas quitadas, na forma deste artigo, ter descontada, alm da vantagem econmica auferida com a fruio, os prejuzos que o desistente ou inadimplente causar ao grupo. Os contratos devem ser expressos em moeda corrente nacional. 4.4.2 Contratos de adeso Contrato de adeso aquele cujas clusulas tenham sido aprovadas pela autoridade competente ou estabelecidas unilateralmente pelo

27 fornecedor de produtos ou servios, sem que o consumidor possa discutir ou modificar substancialmente seu contedo. A insero de clusula no formulrio no desfigura a natureza de adeso do contrato. Nos contratos de adeso admite-se clusula resolutria (clusula cujo descumprimento acarreta a resciso do contrato), desde que alternativa, cabendo a escolha ao consumidor. Os contratos de adeso escritos sero redigidos em termos claros e com caracteres ostensivos e legveis, de modo a facilitar sua compreenso pelo consumidor. As clusulas que implicarem limitao de direito do consumidor devero ser redigidas com destaque, permitindo sua imediata e fcil compreenso. *******************

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REFERNCIAS BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil. So Paulo: Saraiva, 2008. BRASIL. Lei n. 10.406/2002. Cdigo Civil. So Paulo: Saraiva, 2008. BRASIL. Lei n. 8.078/1990. Cdigo de Defesa do Consumidor comentado pelos autores de anteprojeto. Ada Pellegrini Grinover et. al. 6. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2000. DAIBERT, Jefferson. Dos contratos: parte especial das obrigaes. 3. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1980. GONALVES, Carlos Roberto. Direito das obrigaes: parte geral. So Paulo: Saraiva, 2007. ______. ______: parte especial (contratos). So Paulo; Saraiva, 2007. MORAES, Bernardo Ribeiro de. Compndio de Direito Tributrio. 6. ed., rev., aum. e atual. v. 1. Rio de Janeiro: Forense, 2002. VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil: contratos em espcie. v. 3, 4. ed. atualizada de acordo com o Cdigo Civil de 2002 estudo comparado com o Cdigo Civil de 1916. So Paulo: Atlas, 2004.