Les conflits de lois

Dimanche, 5 octobre 2008, 17:53 | Categorie : Droit international priv Tags : Conflit, droit, International, Lois, Priv Voici des sortes de fiches concernant les rgles de conflit de lois, que je complterai avec de la jurisprudence que vous trouverez dans la page correspondante. Bonne lecture. Pour ltude des conflits de lois, trois lments sont ncessaires envisager : - Lapplicabilit de la rgle de conflit - Lidentification de la rgle de conflit - Lapplication de la rgle de conflit Applicabilit de la rgle de conflit Selon larticle 7 alina 1er du code de procdure civile, le juge ne peut pas fonder sa dcision sur des faits qui ne sont pas dans le dbat. Il ne peut donc pas se prvaloir dun lment dextranit que la seule lecture du dossier ne rvle pas. Le grief qui en rsulte nest pas recevable devant la Cour de cassation. Si lextranit est souleve par les parties, le juge est oblig dappliquer la rgle de conflit. On applique la rgle de conflit pertinente avec requalification des faits si cela est ncessaire. Depuis larrt Bisbal, le juge nest pas oblig dappliquer la rgle de conflit qui nest pas dordre public, si celle-ci nest pas souleve par les parties. Dans larrt Compagnie algrienne de crdit et de banque le juge a considr quil tait loisible pour lui de rechercher le droit tranger applicable, doffice, sans que ce soit une obligation. Devant la dnonciation du forum shopping qui allait en rsulter, deux arrts de 1988 ont considr quil fallait rechercher doffice si une loi trangre tait applicable. En 1990, on a choisi de distinguer entre les droits disponibles et les droits indosponibles, seuls ces derniers obligeant rechercher doffice la loi applicable. On ne doit pas oublier la possibilit dappliquer larticle 8 du code de procdure civile qui permet au juge dinviter les parties fournir des explications de fait quil estime ncessaires la solution du litige. Donc en 1978, la cour a considr quen matire de droits dont la personne a la libre disponibilit, le juge ne peut appliquer la rgle de conflit doffice quaprs avoir invit les parties dbattre contradictoirement sur lapplication et linterprtation de la rgle de conflit.

En cas dquivalence des lois, donc mme solution quelque soit la loi applicable, on doit prouver ce point afin dcarter lapplication de la rgle de conflit. En cas daccord procdural : les parties peuvent choisir la loi quelles veulent voir appliquer si elles ont la libre disposition des droits et pour retourner la loi du for. Identification de la rgle de conflit La rgle de conflit bilatral situe en gnral le droit applicable selon un rapport de proximit de la situation avec un ordre juridique donn. Pour ce faire, il convient de qualifier la situation traite pour dfinir la catgorie de rattachement qui sy applique. Le problme est que cette mme qualification doit tre faite selon un systme de droit donn, puisque celle-ci diverge dun pays un autre. Leproblme de qualification est galement d la complexit de certaines situations juridiques o plusieurs qualifications se chevauchent. Dans ce cas, il convient de tenir compte de ladquation de la qualifiation retenue dans la recherche de la rgle de rattachement avec les besoins de lespce. Il convient galement de rattacher les questions connexes au problme principal pour ne pas avoir des solutions contradictoires. Enfin, la qualification doit rester souple et tenir compte des qualification trangres ou de droit international tant que cest dans lintrt dune solution harmonieuse. Parfois on peut tre confronts une catgorie inconnue du droit interne. Sans appliquer une qualification trangre, il convient de rechercher une correspondance de la catgorie inconnue avec le droit interne. Ceci peut nanmoins poser des problmes lorsque ceci entre en contradiction avec le droit interne. Le trust pose toujours problme malgr ladoption de la Convention de la Haye de 1985, surtout depuis ladoption de la loi sur la fiducie. pour les questions connues du droit interne, on sest longtemps demand sil fallait qualifier selon la lex fori, selon la lex causae, ou selon des critres universels. Cest la qualification lege fori, prne par Kahn et Bartin qui a t retenue par le juge dans larrt Caraslanis. Application de la rgle de conflit Lapplication de la rgle de conflit permet de dterminer le droit applicable tant au niveau gographique quau niveau matriel afin de pouvoir rgler la situation qui est soumise au juge. Mme en dpassant les problmes de qualification et en dterminant une loi applicable, des diffiults peuvent surgir etqui sont de trois ordres : * Dfaillance ou surdtermination du facteur de rattachement * Changement dans le temps de la rgle de conflit

* Modification affectant la situation litigieuse 1- La dfaillence ou surdtermination du facteur de rattachement Le facteur de rattachement peut soit ne laisser apparatre aucune loi appliable soit en dsigner plusieurs. En cas de dfaillances, certaines situations ont t rgles par la dsignation dune rgle subsidiaire ou de rgles de rattachement en cascade (apatrides, arrt Rivire). En cas de surdtermination, on se rattache plusieurs considrations : loi la plus effective, loi du for, rgle subsidiaire, 2- Changement de la rgle de conflit dans le temps Cest le problme du conflit transitoire international. Deux rgles de conflit crites (exclusion des revirements jurisprudentiels) se succdent dans le temps et dsignent deux lois diffrentes. Il faut en principe dans ce cas prvoir la rgle affecte par la rforme et le droit transitoire qui va sappliquer. Devant cette situation, on applique en principe les rgles du droit transitoire interne, sauf dispositions spcifiques dans la loi nouvelle. 3- Incidence de la modificaton de la situation juridique Il peut sagir soit dune modification dans le temps soit dun dplacement dans lespace. Il peut sagir dans ce cas soit dun conflit mobile soit dune fraude la loi. En cas de conflit mobile, on peut transposer la solution applicable en cas de conflit transitoire et appliquer le droit interne. Des rgles spcifiques sont nanmoins appliques par la jurisprudence dans certaines situations. La fraude la loi : modification artificielle dun rapport juridique afin dinfluencer llment de rattachement, donc la loi applicable. Trois lments doivent tre runis : - Elment matriel : une composante de la rgle de conflit varie selon la volont des parties.

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La mthode de la rgle de conflit de loi

Toute rgle de conflit de lois (ou rgle de rattachement) est compose de 3 lments : - Une catgorie juridique : cest un ensemble de rgle juridique prsentant une certaine unit. Ltat + la capacit des personnes = statut personnel, biens = statut relLe problme est de localiser au mieux la catgorie juridique. Toute la question est donc de trouver le meilleur critre de localisation qui est llment de rattachement. Quel est le meilleur critre de rattachement de la personne ? Nationalit ou domicile ? Dans le systme franais, cest la nationalit. - Le caractre indirect de la rgle de conflit de loi. Cest dire que la rgle se borne dsigner la loi comptente. - Le caractre unilatral ou bilatral de la rgle de conflit de loi. Elle est unilatrale lorsquelle se borne dire dans quel cas la lex fori est comptente. Par exemple, ltat et la capacit des franais sont rgis par la loi franaise lorsquils sont ltranger(article 3 alina 3 Cciv) Lorsquon est en prsence de la rgle de conflit de loi unilatrale, 2 solutions apparaissent : - La situation entre dans le champs de comptence de la lex fori : la lex fori sapplique. - La situation nentre pas dans le champs dapplication de la lex fori, donc la lex fori ne sapplique pas => en droit priv, le juge est comptent, il est oblig de juger, donc il doit appliquer une loi trangre. Cependant, on ne lui dit pas quelle est la loi comptente => cest le grand problme de la rgle de conflit de lois unilatrales. On a estim que le lgislateur franais est incomptent pour dsigner la comptence de la loi trangre. Le juge franais va alors appliquer la loi trangre qui sestime comptente. Cependant, il y a 2 hypothses : - Lacunes : aucune loi trangre ne se dclare comptente. Ex : un anglais domicili en France. La loi franaise ne sapplique pas en matire de statut personnel car on prend en compte la nationalit. La loi anglaise est incomptente car son critre est le domicile. Le juge est oblig de juger => on revient au point de dpart, et on applique la loi franaise qui a alors vocation sappliquer. - Cumul : Il y a au moins 2 lois qui se dclarent comptentes. La solution consiste rechercher quelle est la loi qui a les liens les plus forts avec la situation. Trs souvent, lorsque le lgislateur a pris une rgle unilatrale, la jurisprudence a eu tendance bilatraliser la rgle. Ex : statut personnel = article 3 alina 3 Cciv : puisque on applique la loi franaise aux franais,

cela veut dire quon applique la loi trangre aux trangers. On va appliquer aux trangers la loi de leur nationalit. Larrt de 1814 Busquetta montre cette bilatralisation. Le moine Busquetta veut se marier une amricaine. A cette poque, le droit espagnol est imprgn du droit canon et Busquetta est moine. La Cour dAppel de Paris va se poser la question de savoir quelle est la loi applicable en lespce. La Cour a dit que puisquon applique la loi franaise aux franais, on applique leur loi nationale aux trangers. => on peut donc dire que le statut personnel est rgi par la loi nationale de la personne. Lalina 2 de larticle 3 Cciv concerne le statut des immeubles qui se trouvent en France. Ils sont rgis par la loi franaise. Cest une rgle unilatrale qui ne parle que des immeubles en France. La jurisprudence a opre une bilatralisation de la rgle => puisque la loi franaise sapplique aux immeubles situs en France, on va appliquer aux immeubles la loi du pays dans lequel il se trouve. Chaque fois que cela est possible, la jurisprudence, pour viter les inconvnients, a choisi de bilatraliser les rgles de conflit de lois unilatrales.

Tags: Droit, Podted by: Mahmoud

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