A DIFCIL CLASSIFICAO ADMINISTRAO PBLICA

DOS

CRIMES

CONTRA

Quando se fala em crime, imediata e inconscientemente aparecem atreladas palavras como violncia, roubo, furto, assassinato, agresso, em especial aquelas com forte valor emocional referenciado em atos brutais, com emprego de fora fsica. Esta situao, entretanto, vem mudando dia a dia no conceito hodierno de crime. Os delitos at ento cometidos surdina e em silncio esto agora sendo visualizados. Nomeadamente quanto aos crimes econmicos (suborno, descaminho e lavagem de dinheiro, entre outros), atenta-se para o fato de serem muito mais destrutivos sociedade em comparao com a criminalidade tpica, uma vez que o ataque lei decorrncia do carter da pessoa humana, que, alis, anda meio enfraquecido... Homem de carter, em linguagem denotativa, aquele com feitio moral e slidas convices. Uma vez aceita tal definio, concatenase que este tipo de crime ataca a tica, a moral e os bons costumes concomitantemente com o ataque lei positivada. Ao se levar em considerao uma definio vulgar de crime, no sentido de mera transgresso lei, h que se ter como abrangidos os crimes meramente especulativos ou delitos especiais, altamente elitizados, por no serem cometidos com atos de violncia, o que dificulta a aceitao de sua prtica pelos agentes, em geral, pessoas comuns, que sempre tiveram uma boa conduta. Do ponto de vista formal, crime toda conduta que atente e colida frontalmente com a lei de um Estado. No aspecto material, crime pode ser definido como a conduta que atenta contra os bens mais preciosos do ser humano. Contudo, aduz Rogrio Greco (2011, p. 140) que os conceitos formal e material no traduzem crime com preciso, fazendo-se necessria uma anlise prvia dos elementos que compem o tipo penal.

Sob a perspectiva analtica, a configurao de crime pressupe a existncia de uma conduta que pode se traduzir tanto num ato positivo, fazer, quanto negativo, no fazer; ou seja, envolver uma ao ou omisso. Apenas por extremo amor ao debate, assevero que pacfica a inexistncia de conduta ilcita em algumas hipteses: total incapacidade do agente (vis absoluta), movimentos reflexos e movimentos inconscientes. Ral Zaffaroni (1996, p. 317) ensina que o tipo penal um instrumento legal logicamente necessrio e de natureza predominantemente descritiva, que tem por funo a individualizao de condutas humanas penalmente relevantes. Nas palavras de Celso Delmanto (2007, p. 42), no tipo penal encontram-se descritas as condutas comissiva ou omissiva (tipo objetivo); o dolo ou a culpa do agente (tipo subjetivo); o resultado naturalstico (crimes materiais ou normativos e crimes de perigo) e o nexo de causalidade. Por vezes, ainda h elementos normativos do tipo que impem um fim especial (proveito prprio ou alheio). Neste sentido, temos antijuridicidade como sinnimo de ilicitude, que, como lembra Hans-Heinrich Jescheck (1993, p. 210), se constitui um comportamento contrrio ao dever de atuar ou de se abster estabelecido em uma norma jurdica ou, conforme Rogrio Greco (2011, p. 307), uma relao de antagonismo, de contrariedade entre a conduta do agente e o ordenamento jurdico. No que se refere culpabilidade, Fernando Capez (2009, p. 302) leciona que se cuida da possibilidade de se considerar algum culpado pela prtica de infrao penal, enquanto Jlio Mirabete (2002) afirma que o resultado lesivo que caracterizaria a culpabilidade s pode ser atribudo a quem lhe deu causa e, ainda, se eventual modificao no modo operacional pudesse evitar o sinistro, o ato ou a leso.

Por ltimo, temos a punibilidade como resultado da prtica de uma conduta tpica, ilcita e culpvel pelo agente. No se trata de elemento, parte ou pr-requisito do crime, mas, sim, da consequncia jurdica do cometimento do delito, o que torna concreto o jus puniendi, que nada mais do que o direito de punir do Estado. Destarte, entendemos por bem acompanhar a maioria da doutrina nacional e internacional no sentido de ser o crime um fato tpico, antijurdico (ilcito) e culpvel, e com isso afirmar que os delitos econmicos, cometidos por funcionrios pblicos ou no, enquadram-se total e completamente nesta definio, apesar da dificuldade para se provar a culpabilidade dos agentes, haja vista que a conduta criminosa mascarada por no se vislumbrar um sinistro direto, nem evidenciar-se uma reprovao moral pela leso causada. Tomemos como exemplo o cheque pr-datado, hiptese em que, embora se verifique uma certa subverso de valores quanto ao dolo ou culpa do agente, este nem sempre age com o intuito de burlar a lei, muito menos de prejudicar algum, ao contrrio da corrupo ativa (CP, art. 333). A respeito da corrupo ativa, assim se manifestou o Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul:
Comete o delito do art. 333, caput, do Cdigo Penal o agente que oferece vantagem indevida a policial militar, para que se abstenha de autu-lo por infrao de trnsito. Confiabilidade das declaraes do policial militar, mxime quando corroborado pelas afirmaes das testemunhas presenciais do ato da priso em flagrante. (TJRS Apelao Crime n 70018401174, 4 Cmara Criminal, Rel. Des. JOS EUGNIO TEDESCO, DJ 28.05.07.)

Ou ainda:
Quando o agente busca corromper dois funcionrios fazendrios oferecendo-lhes quinhentos reais para a devoluo de documento fiscal, a hiptese de delito

nico, e no de concurso formal, j que crime de mera conduta, que tem como sujeito passivo o prprio Estado. (TJRS Apelao Crime n 70018925511, 4 Cmara Criminal, Rel. Des. GASPAR MARQUES BATISTA, DJ 11.06.07.)

Por outro lado, a classificao da corrupo ativa como crime dificultada pela prpria jurisprudncia de outros tribunais do Pas, seno vejamos:
No crime pedir autoridade para dar um jeitinho sem, porm, oferecer ou prometer algo. (TJSP RT 539/290.) Se o acusado no trazia consigo qualquer importncia em dinheiro, no sendo, ademais, pessoa de posses que pudesse garantir como sria a oferta, inexiste corrupo ativa. (TJDFT APR n 12.018, 2 Turma Criminal, Rel. Des. LUIZ CLUDIO DE ABREU, DJ 24.06.92, p. 18739.) Excluem-se da incriminao de corrupo pequenas doaes ocasionais recebidas pelo funcionrio, em razo de suas funes. (TJSP RT 389/93.)

Portanto, a definio de crime, com todas as suas nuances, no pode jamais prescindir do bom-senso na anlise do caso concreto, ficando de certa forma prejudicada a busca do nexo causal em quase todas as formas destes novos tipos de delito, uma vez que, conforme preconiza o art. 13 do Cdigo Penal Brasileiro: O resultado, de que depende a existncia do crime, somente imputvel a quem lhe deu causa. No caso deste opsculo, evidente que se no restar comprovado o vnculo entre a prtica do ato e o agente, no h que se falar em crime. Atentemos, por exemplo, para a dificuldade de se ligar o dinheiro desviado por um servidor pblico paralisao de obra de infraestrutura bsica de uma cidade. Ou, ainda, para o desvio de verba em poca de eleio com a no concluso da construo de hospital pblico. Como visto, o conceito analtico de crime satisfatrio para a maioria dos estudiosos do Direito. Da a razo de se dizer que o

desvio de dinheiro pblico crime tipificado no art. 315 do Cdigo Penal: Dar s verbas ou rendas pblicas aplicao diversa da estabelecida em lei. Sobre este assunto, assinala Heleno Fragoso (1965, p. 1087) que pressuposto do fato que exista lei regulamentando a aplicao dos dinheiros, sendo vedada a interpretao extensiva, de modo que ficam excludos decretos ou atos administrativos. No Brasil, a classificao da corrupo ativa como crime resta prejudicada pelas muitas lacunas existentes na lei, que, desse modo, acabam por respaldar o cometimento de atrocidades com o dinheiro pblico por pessoas com carter deturpado, principalmente, quando o objeto jurdico a Administrao Pblica e o sujeito passivo, o Estado. Empiricamente, de se considerar que sempre veremos a sociedade mudar as leis, mas nunca as leis mudarem a sociedade.