Droit des groupements

Paul le Cannu

Mmoire : runion dattribution de mmoire ac parlani. Sujets : 1. La fiducie de droits sociaux (parts et actions) ; en pratique monte en puiss de la fiducie ac bcp dinterrogations. Enjeux socitaires + pratique contractuelle : la rdaction du ct 2. La tontine de droits sociaux. 2 pers ou pls, chacun est propritaire ss condition suspensive du prdcs des autres, ss condition rsolutoire de son propre prdcs. Volet pratique et fiscal 3. Linscription en compte des valeurs mobilires (dt compar) JP pas en ligne ac lvolution des txt lgislatifs, pas la mme sol ds les dts des autres Etats 4. Litiges familiaux et droit des socits (historique ; sujet jurisprudentiel) 5. La disparition de lassoci (pas le dcs) 6. Les actions de prfrence sans droit de vote 7. Risques de la dissolution dune st unipersonnelle 1844 5 CCiv 8. Le partage entre associs (dt des successions et des libralits) 1844-9 CCiv http://groups.google.com/group/m2droitdesaffaires-paris1_2012 m2droitdesaffairesparis1@gmail.com Thme du cours : dt des groupements mauvaise appellation, sts + GIE ne suffit pas pr justifier groupements + bcp de sts qui ne st pas des groupements (les sts unipersonnelles) Dc dt des sts, pce que tt sinspire du dt des sts, y compris les associations ou les syndicats. 1844 CCiv tt associ a le dt de participer aux dcisions collectives tt associ peut galement dire tte st, dc sujet vaste. Cest un ppe gnral, ppe qui peut servir de pont entre le dt des sts dun cot et dautres disciplines o on pratique la dcision collective : conseil dadmin univ, la coproprit, lindivision, commissions administratives (AAI), collge de juridiction. Pb gnral, ds quune pers ne vit pas tte seule, prend des dcisions communes : laccord des concubins 1844 a un avantage considrable : il se prte la glose = commentaire mot mot Sujet trs prsent : partie de la doctrine sy intresse (ceux qui sintressent au dt de vote+ ceux qui veulent comprendre ce qui est fonda en dt des sts : dts de lhomme, dts subjectifs)

1844 al 2 : consacr la coproprit des parts sociales : les copropritaires dune part sociale indivis st reprsents par un mandataire unique choisi parmi les indivisaires ou en dehors deux. En cas de dsaccord, le mandataire sera dsign en justice la demande du plus diligent.

1844 al 3 : si une part est greve dun usufruit, le dt de vote appartient au nu propritaire, sauf pour les dcisions concernant laffectation des bnfices, o il est rserv lusufruitier q qui appartient le dt de vote ?+ 1844 al 4 : Les statuts peuvent droger aux dispositions des 2 alinas qui prcdent. 12 octobre La localisation de ce txt ds le code civil : titre 9 livre 3. Bien quil concerne une regle gnrale, il ne figure pas ds les 1ers articles. Ds lesprit des auteurs du code, cet art est li lexcution du ct de st. Textes qui prcdent 1844 : 1832 : df st : o conception trad de la st au 1e alina : st est institue par 2 ou pls pers qui conviennent par un ct daffecter une entrep commune des biens ou une industrie en vue de partager le bnfice ou de profiter de lconomie qui pourra en rsulter. motivation dordre collectif entrep commune ; par hypothse, ts les associs st daccord ; il y a une unanimit la cration de la st, participation de ts. 1844 se reflte ds cet 1e alina. o Alina 2 (loi 1985): ds les cas prvus par la loi, (dc dst s les cas) une st peut tre institue par lacte de volont dune seule personne. 1844 parle de participation aux dcisions collectives, or ici il ny a pas de collectivit. Ds la st dite unipersonnelle (au moins au dpart) il y a bien des dcisions prendre, elles ne st pas collectives mais elles appartiennent qqun, dc lassoci unique ; dc 1844 peut retomber sur le cas des sts unipersonnelles. Lassoci va pouvoir mettre ses parts ou actions en usufruit. 1844 al 3 : envisage une situation qui est auj interprte comme donnant la qualit dassoci uniquement au nu propritaire. 1832 impose une lecture spcifique de 1844 interprtation donne par la CCass alors quon lui interdit les arrts de rglement. Ex. dt de la respt civile totalement refait par la CCass o 3e alina : trs peu de rapports ac 1844 : les associs sengagent contribuer aux pertes. Cet alina ntait pas indispensable, il ne vient que souligner des rgles qui existent dj. Fallait mieux dire que ds les sts respt limite la contribution se liite aux apports alors que ds les sts risque illimit, la respt est illimite. Mais 1832 nest quune intro. Les associe unis pr le bien et pr le pire. Pr les pertes il ny apas de dcision collective mais chacun contribue, dc tout la st est concerne. Puis les statuts peuvent sloigner de ces rgles suppltives.

De lart 1832 on tire dautres lments : Les sts reposent sur un critre particulier qui est laffectio societatis. Ce qui se rattache lentreprise commune, la convention. CCass sy rfre ds les attendus de ppe. Affectio societatis a des points en commun ac 1844 ds ts ses alinas. Pr certains auteurs 1844 est une csq directe de laffectio societatis : cest pce que chacun a laffectio societatis que chacun

participe aux dcisions collectives ; ou comme chacun participe, chacun doit avoir laffectio societatis. Utilisations de laffectio societatis : o Affectio societatis a un rle limit ds le dt positif. Il a un rle de qualification (permet de distinguer la st des autres figures contractuelles, comporte un lment galitaire dc diffrent de la subordination du ct de T). 1844 affirme le ppr dgalit entre les associs. CCass dit que ds une st les associs collaborent la gestion sur un pied dgalit ; dc pce quils ont une collaboration la gestion ils sont diffrents des salaris. Participer la gestion est participer aux dcisions collectives ; Dc 1844 al 1e apparait comme un des lments dfinissant laffectio societatis effet de qualification de lart 1844, mais qualification remontante = qualif qui se fonde sur les effets de la technique analyse : cest pce que les associs participent aux dcisions collectives quil y a st. St cre de fait= derrire cette qualification il y a une sit jur qui runit les traits caractristiques de la st. Pr certains auteurs : simple fait car pas volt de sengager ; Prof pas daccord : laffectio societatis est utilis par la CCas pr carter les sts de fait. Dc pr la CCass, ds la st cre de fait il y a bien une volont, mais comment va-t-elle se manifester ? par la volt de se comporter comme un associ, qui est dduite dautres lments : faire un apport, accepter une rmunration alatoire et participer aux dcisions communes. Dc mme ds la st cre de fait on peut appliquer la dfinition de lart 1844 qui est plutt un lm de qualification quun lment de rgime. La notion de st cre de fait est utilise pr mettre fin cette situation. Le concubin qui ne fait pas dapport et qui na pas lintention dtre rmunr de faon alatoire, qui ne participe pas aux dcisions nest pas un associ. Le dt des sts fait une place lgosme. On y reviendra. Distinction ct de st et les ct de partage de marge (bnficiaire). Cest un ct qui comporte une clause particulire visant partager entre les parties les revenus produits par la chose objet du ct (ex : ct de vente prt dpt). Ex : vente IMM, lacqureur na pas bcp dargent et ventuellement il fait un crdit, mais le vendeur veut faire lopration car il estime le partenaire fiable. LIMM est mis en location et une partie des loyers sera verse au vendeur (sommes qui transitent le patrimoine de lacqureur incidences en matire fiscale). Il y a dc un partage des revenus/bnfices. Pr distinguer ce ct du ct de st on utilise laffectio societatis. Ds ce ct il ny a pas de volt de participer de manire galitaire la gestion du bien : ppe de non ingrence. Le vendeur voudra qd mme avoir qques informations sur le droulement du ct de bail, travaux faire.. . Mais si on va plus loin, on se rapproche de la st, mais on ny est pas car il manque llment dapport en st. o affectio societatis est utilis ds certains types de st comme lment de validit de la st. Si aucun ne la il ny a pas de st valable. Cass dit que qd une st est dpourvue d affectio societatis, elle est nulle, mais faut la demander. Dir Eur limpose pr SAS et SARL.

Pr les autres la JP applique 1832. Non respect de cet art peut tre sanctionn par une nullit du ct de st s le fdmt du CCiv La participation aux dcisions collectives est un lm de validit au moins des sts de personnes.

Sur laffectio societatis 3e Civ 27 avril 2011 : casse pr dfaut de rponse aux ccl, mais cela montre que la rponse aux ccl aurait pu avoir une csq. Ctaient des ccl relatives la mise lcart dun associ. On ne la pas mis en mesure de participer aux dcisions collectives et par csq il y a dissolution de la st (C Appel). Mais la C Appel avait nglig de rpondre aux ccl qui montraient que lassoci qui avait demand la dissolution avait qd mme un peu particip aux dcisions. Arrt interprter a contrario. OBS. Tchochurian thse sur laffectio societatis : affectio societatis a dautres rles que ses relations ac 1844. Le Cannu pas daccord.

Le partage des rsultats (ds 1832 al 2). o 1e connexion ds les dcisions relatives au partage des rsultats. Les assembles statuant sur comptes de lexercice (bcp rglementes) ; Sf la SAS L 225-98 et s restrictions (info soigneuse et trs dtaille si st cote + droulement de lassemble : certaines modalits de dlibration pas admises, par ex la consultation crite pas admise) Restriction importante aux dcisions collectives, alors que ces dcisions st trs imp car ralisent le but de la st (partager les rsultats). Aucun associ ne peut tre compltement priv des rsultats, dc besoin dune dcision collective. o Le pb du partage enfin est assez mal connu en pratique (sj mmoire). 2 modalits : partage lunanimit et par licitation (intervention juge). Le partage est la dernire dcision de lassoci ds la liquidation. Pce que si on a un actif net aprs la liquidation, faut le partager. On passe de la collaboration en dt des sts la contrainte du dt de partage (les extrmes limites de la dcision collective). Ds quil y a intervention du juge, il ny a plus dcision collective.

1833 2 exigences : un objet social licite (pas trait ici) ; tte st est institue ds lintrt commun des associs. o Il y a des interprtations diffrentes sur la porte de ce txt : Interprtation minimaliste : consiste dire que ce txt se limite la constitution de la st et quil napporte pas gd chose ; cest une dmarque de 1832 et 1844-1. Ca pourrait avoir un intrt ds le cas des sts fictives, car la st fictive na dintrt que pr un seul des prtendus associs. CSQ : soit la st est nulle (parfois mme inexistante) ou bien cest autre chose quune st pce que les rapports st en fait diffrents (qqun qui va ainsi obtenir un crdit pr son propre compte et pas pr celui de la st : ex : pour outrepasser une interdiction de prter : ex les notaires ne peuvent pas prter de largent leurs clients ; utilisation de la st pr changer un rgime matrimonial) .

Interprtation maximaliste .

19 octobre A propos de cet art 1833 (intrt commun) il y a une controverse doctrinale : Dominique Schmidt : fait de lintrt commun la grande norme du dt des sts. Cest lintrt commun de ts les associs en mme temps. Il appuie sa conception sur 1833 mais aussi sur 1832 puisque ts les associs ont vocation aux rsultats de la st, le but de la st est le partage des rsultats. Jean Paillusseau : fait de lintrt social la norme suprieure du fonctionnement des sts. Ttes les dcisions st prises ds la recherche de lintrt social qui est lintrt commun. Lintrt social est lintrt de la PM et non pas celui des associs, la PM a un intrt propre qui peut tre diffrent de celui des associs et intgre des intrts autres que ceux des associs ; les dirigeants vont dcider aussi en fonction dautres parties prenantes (stakeholders ils ont intrt ds la st mais ft pas partie de la st) ; ex : les salaris (dt dintervention du comit dentreprise est frquent et important, mme sil ne vote pas) ds la SA mais pas seulement. Auj se dvlp la th de la respt sociale de lentreprise : les entreprises ont un impact imp sur lenvironnement social et naturel et elles doivent dc des comptes ces sujets. Ex. le cas de lenvironnement : bcp dentrep ont une activit polluante ou dangereuse pr lvolution climatique. Do la dcouverte des ppes dont on parle depuis les 60 : le pollueur est payeur les entrep qui contribuent le plus lmission des gaz effet de serre doivent compenser les dommages. Chaque entreprise a des droits dmission, si elle les puise et veut continuer produire, faut en acheter dautres sur un march. Lide tait de crer un effet vertueux pr diminuer les missions, en ralit le contraire sest produit ac la cration dun march spculatif. Consquences : o Principalement en termes dinformation : bilan environnemental pr ttes les sts cotes chaque anne. Ts les doc dinfo st susceptibles dtre prsents ceux qui veulent les consulter. Loi 28 juillet 2011 : prime de dividende !?!? Enjeux trs imp pr les stakeholders. On tient compte de limpact rel des activits des sts. Ex. Union Carbail (st USA ac des tablissements en Inde). La st avait mis ses activits chimiques en Inde. Pr gagnes plus dargent les prcautions de fonctionnement, le renouvellement des installations .. avait t rduit au minimum. Un jour il y a une explosion trs forte nuage de dioxyde sur le village extrmement dangereux milliers de morts. Pr viter de rparer les dommages, la st a t dissoute, les actifs st cds, et ds la st ne restent que des dettes (envers lInde notamment). Dt des sts est un outil ici, pr se dbarrasser de la respt. Cest comme les pers ac bcp de dettes qui se suicident.

o o

CCL : SCHMIDT dfend lintrt de ts, il soutient les minoritaires. Ca fait penser la corporate governance.

Ppes de corporate governance : au dpart cest un mvmt de pense qui se cristallise en 1978 ac les ppes de bonne gouvernance tablis par lAmerican Barr Association (principles of corporate gouvernance). Ce nest pas un txt normatif, cest un recueil de bonnes pratiques (best practices). La phylo globale : les dirigeants doivent avoir un comportement dont la finalit doit produire le plus de richesse possible. Cette richesse se mesure la valeur du titre (shareholder value). 2 valeurs attribues au titre : le dividende et la plus-value (qui doit tre entre 8 et 15% chaque anne). Sur le plan co, distribuer bcp de dividendes ca peut mener la faillite - Cette conception est moyen terme catastrophique. 2 catg dinvestisseurs : ceux qui cherchent le moyen/long terme et ceux qui cherchent le court ou trs court terme. Rgles juridiques issues du corporate governance: - encadrer les directions des sts de telle sorte quelles nagissent que pr produire de la richesse. Cest la conception de SCHMIDT. 1833 est le txt le plus libral du Code - renforcer les pv du Conseil dadministration ou du Conseil de surveillance, plus gnralement les organes qui contrlent au nom des associs + travailler sur la composition de ces organes (pr quils ne soient pas entirement favorables aux dirigeants) do la notion dadministrateur indpendant. Alain Viandier dit que ladministrateur indpendant est comme le soldat inconnu, on a du mal le voir, le dfinir. Ladministrateur indpendant, au ses juridique est qqun qui na jamais travaill ni pr la st ni pr les dirigeants, qui na aucun intrt chez eux. Mais solidarit dintrt peut faire quon ne soit pas indp alors que ces cond st remplies : la maitresse du dirigeant ; dc trs difficile dfinir. Autre ex : le CAC doit tre indp : si gde entrep, on a besoin dune grande signature mais cette gde signature vient dune entrep qui conseille tt le monde et qui par csq, nest jms indpendante. Ex st Carrefour : bcp administrateurs, seulement 2 qui ne st pas consid comme indp par le rapport annuel (dont un mis en examen !), mais les petits suivent les dcisions des grands et non indp. En +, les 2 non indp st nomms par un actionnaire qui dtient 20% du k. - les Comits : ce sont des cellules du conseil dadministration (des sous CA) qui st spcialises. Ex : les comits daudit, comits des rmunrations (dcide dattribuer des rmunrations raisonnables au DG, DGD..) ; comits stratgiques (pr les gdes dcisions stratgiques : sur le financement et dcisions concernant le groupe).

=> Tt cela est fait pr sortir de largent au profit des actionnaires. Et conforme ac la conception de SCHMIDT.

1- Larticle 1836 al 1er du Code civil : les statuts ne peuvent tre modifis, dfaut de clause contraire, que par accord unanime des associs Dans la SAS : particularit car on ne nous dit pas quelles conditions sont prises les dcisions

collectives, sauf deux cas dans lesquels la dcision est prise lunanimit. On ne nous dit donc pas dans la loi quelles sont les conditions de modification des statuts dune SAS. L 227-9 Code de commerce : liste des dcisions qui doivent prises collectivement dans la SAS. Parmi celles-ci, ni figure pas la modification des statuts on ne sait donc pas de quelle faon les statuts doivent modifis Supposons que dans une SAS on nait pas prvu de quelle manire les dcisions collectives sont prises, alors 1836 Cciv sapplique Cela montre que le dt de la SAS est assez mal crit Le droit allemand de la petite sct anonyme est meilleur car il prvoit des solutions suppltives. Au niveau europen, cest la mme chose : projet de directive de cration dune autre sct europenne, la SPE (sct prive europenne) qui est une sorte de SAS europenne. Les rgles suppltives de la SPE sont trs bien conues

Quel est le fondement de cette unanimit ? Fondement de droit contractuel : ide que pour modifier un contrat, il faut un nouvel accord, cad une convention. Mais quest ce que la modification dun contrat ? Techniques de modification dun contrat : La novation (elle suppose lextinction dune obligation prexistante et son remplacement par une obligation nouvelle). Par exemple, novation dun contrat de sct : en dt des scts, on a affaire des associs et la personne juridique mme de la sct. Entre ttes ces personnes il peut y avoir des obligations Entre les associs : obligation de loyaut, obligation de contribution aux pertes, obligations de non concurrence Sct en participation : gnralement se dote dun ou plusieurs grants et la notion dapport nest pas la notion ordinaire. Concrtement, les associs ont prvu des apports, lassoci charg dexcuter lopration qui nexcute pas lopration va recevoir sa disposition des moyens que doivent apporter les autres associs pour lopration. Ces moyens rentrent dans son patrimoine. (Abus de confiance sil empoche ces moyens). Les scts en participation aboutissent des comptes entre associs, dans lequel on dtermine ce qui revient chacun. A ce mmt l, on fait apparaitre des dettes dun associ lgard dun autre. Ces crances peuvent avoir une certaine vie Entre les associs et la sct : les comptes courants dassoci, les crances de dividendes de lassoci sur la sct, la crance dapport, lappel de fonds, Appel de fonds : dans les statuts de la sct, il est prvu que les dirigeants peuvent priodiquement appeler des fonds auprs des associs pour la ralisation de lobjet social. Lappel de fonds ne constitue pas un apport Mais est ce quune obligation de nature non pcuniaires peut noves et soumise au rgime de la novation ? Puisque la novation sapplique aux obligations, il sagit dune obligation, donc oui. Cependant, des obstacles surgissent : rappelons que la novation est une convention, sil ny a pas dcrit, la V de nover doit non quivoque. Il faut lextinction totale de lobligation antrieure En droit civil, perspective restrictive est dvpe propos de la novation. Par csq, en doctrine, on dfend lide que la novation sapplique lobjet essentiel de lobligation, mais pas aux modalits de lobligation. Do la question : ces obligations non pcuniaires peuvent vues comme des modalits dengagement ou non ? Proccupation ancienne de la jp qui une poque o la loi de la majorit ntait pas crite dans les textes, se demandait si une clause de majorit dans les statuts avait effet pour nimporte quelle modification de statuts. Pour Le Cannu, les modifications non substantielles peuvent dcides la majorit, mais les modifications substantielles doivent l lunanimit il ny aura novation que si la modification de lobjet de lobligation porte sur un objet essentiel Par exemple, la Cour de cassation a dcid que si on modifie le montant de la crance de somme dargent, ce nest pas une modification substantielle, donc pas de novation (1967)

Rappel de la question : modification du contrat de sct peut elle rapproch des outils du dt civil pour la modification des contrats ? En matire de novation, la nouveaut se mesure au caractre substantiel de la modification pt de contact ici avec le dt des scts. Application de la loi de la majorit, condition que les modifications dcides ne soient pas substantielles. Mais quest ce qui est substantiel ? On a un autre critre qui est celui de laugmentation des engagements, ce qui est probablement + troit que la modification substantielle.

Exemples de modifications substantielles Le changement de qualification du contrat Il y a diffrents types de scts, alors est ce que passer dun type lautre peut une modification substantielle ? Est-ce que lengagement de lassoci est llment dterminant ? Presque toutes les transformations entranent une modification des engagements des associs Dans une SAS, clauses modifiant les engagements des associs : clause dinalinabilit (mais caractre temporaire de 10 ans). Et peut on mettre une clause dinalinabilit dans une SARL ? Pb car il est difficile de sortir dune SARL Est ce que L 225-24 Code de commerce (pour les SA) sapplique aux cessions daction de SAS ? Les textes sur la SA reprennent les ides des SARL (projet de cession prsent par le cdant, et sil y a refus dagrment, lassoci pourra ou non racheteretc) pour la SA comme pour la SARL, systme qui permet tt associ de cder ses titres Ce texte est il applicable la SAS ? On ne sait pas - On peut dire que les textes relatifs la SA sappliquent la SAS sauf quand ils sont exclus : L 225-24 ne fait pas partie des textes applicables la SAS En rsum : on peut se demander si le passage de la SAS la SARL nest pas finalement + intressant pour les associs ? - Le fait quils aient t prisonnier dune clause dinalinabilit ou dune clause de refus dagrment, ne se trouvera pas dans une SARL - De plus, les conditions de dcision collectives dans la SAS peuvent + svres que dans la SARL (systme de majorit part laugmentation des engagements) - Le texte qui impose la rgle de la proportionnalit (une action / une voix) fait partie des textes relatifs la SA qui ne sont pas applicables la SAS =>Il y a dc une diffrence entre la SAS et la SARL puisque dans la SARL, cest une part = une voix Conclusion : la rponse (si modification substantielle ou non) dpend donc des statuts. Pour SA et SNC, oui cest substantiel. Mais transformation dune SA, ca dpend Quasiment impossible de dire quels sont les changements substantiels ou non La mise en place des critres du Cciv propos de la novation nest pas possible. Cest p.q. le code de commerce a mis en place des rgles spciales modification des statuts et daugmentation des engagements) Exemple : le GIE. 3 conditions distinctives qui le distingue des scts mais qui sont relativiser : - Etre constitu sans K - Non partage des bnfices (mais cest le cas pour bcp de scts par exemple certaines sont constitues uniquement pour des raisons fiscales -foyer de pertes-) - Pas de prohibition de laugmentation des engagements La modification des parties au contrat : le dt des scts adopte ses propres solutions en la matire. Cest dautant + ncessaire quen dt des scts on sloigne du contrat propos des parts et des actions : la conception dominante des parts et des actions vient du dt des biens. (Quand on cde des parts / actions, on cde des biens et non pas des contrats) On abandonne le dt des contrats dans une partie du dt des scts, au bnfice du dt des biens, mais aussi du dt des marchs financiers, du dt des organisationsetc Les techniques contractuelles qui sappliquent au dt des scts sont soit cartes soit dformes 2- Larticle 1842 al 2 du Code civil jusqu limmatriculation, les rapports entre les associs sont rgis par le contrat de sct et par les pp gnraux du droit applicable aux contrats et obligations La premire rfrence est le contrat de sct mais quest ce que le contrat de sct ? Pourquoi ne pas avoir ici employ le mot statut ? Les statuts sont crits pour la priode o la sct aura limmatriculation, cad sera dote de la personnalit juridique. Exemple 1 : vous voulez rvoquer un dirigeant. Il est nomm dans les statuts. Ici faut il laccord de tous ou majorit prvue par les statuts ? Va-t-on appliquer les pps du dt contractuel ou pas ? 1842 ne donne pas de rponse claire ce sujet : contrat de sct laisse entendre quon applique le contrat, non pas les statuts Exemple 2 : on veut cder les parts dune SARL . On cde les parts un tiers, changement de -

cocontractant. En dt des contrats, il faut forcment accord unanime. Mais va-t-on appliquer les rgles que la loi rend applicable aprs limmatriculation ? Certains considrent que la sct est un contrat donc quon doit appliquer le droit des contrats, mais reste savoir si on peut insrer dans le contrat une clause de majorit 2 logiques : - Lun qui dit que tant que pas dexception prvue par la loi, alors la rgle selon laquelle lun des lments essentiels du contrat est le consentement simpose - Lautre : plus un contrat comporte de parties, plus il est processualis. On prvoit alors des procdures. Si le contrat ne dit rien de spcial sur ces procdures, il faut recommencer comme au dpart. Mais est ce que le contrat peut lui-mme stipuler quil sera modifi la majorit ? Trs dangereux, car cela voudrait dire que ceux qui ont sign ont accept davance la modification La jp rcente tant saffranchir de lexistence dun consentement de tous les contractants PGDroit des scts : droit de tout associ dex des actions en justice : Pas expressment dans CCiv Ms on le retrouve ds RC : action soc ut singuli nott (action que peut ex seul associ contre dirigeants au nom de sct) Origine : action pour les scts par actions extension aux scts civ par loi 1843 Art 1843-5 : reconnaissance droit chaque associ drt agir en justice Jpd : complte texte : o Crim 16 dc 2009 (08-88 305) : dirigeants ont eux-mmes intents action soc MS mis aucune critique gard dun dirigeant ni aucun prj ide : dirigeants prennent la main pour empcher associs ex eux-mmes action ut singuli CCass : utilise notion de droit propre : droit qui dcoule directement dune qlt juridique // action en nullit : pas de texte rf ppes de CPC : agir + qlt agir => drt sct : tt associ peut agir en nullit dune dcision dun org soc Fermet de CCass : peu importe montant K dtenu par lassoci qui agit Ressemble art 1844 pour les actions en justice Autres actions en justice sp : ds CCe Ex 1 : expertise de gestion (L 225-231) : mandat de expert du juge dtudier une question prcise pose par associs / actionnaires depuis loi NRE : phase de discussion pralable des associs ac dirigeants de sct sur le thme de question Loi 1966 : action rserve actionnaires ac suffisamment de K (5%) Situation curieuse : cas scts o pers na 5%, personne ne peut ex cette action CCass : trs accueillante D prsentes par nimporte quel associ fond sur art 145 CPC ( D au TGI de mesures instruction avt tout procs) et l on vite la phase pralable de expertise de gestion CCass attache ce que tout associ puisse mettre en uvre art 145 CPC pr poser questions sur gestion Ex 2 : actions en injonction de runir une AG, dapprouver comptes CCass : sur fdt txts rel rfrs, juges accept la D de nimporte quel associ denjoindre les gens de faire ceci ou cela Tendance : reconnatre tout associ un droit action en justice mme qd la loi ne le permet pas, le juge se dbrouille pour le reconnatre Pour scts par action : txts relatif action en resp qui utilisent critres de dtention du K pour actionnaire qui veut agir pour le regroupement des actionnaires : cest pour quils agissent ensemble style de art 1844 et origine historique : Style : affirmatif et gnral affirmation dun droit subj, presque une proclamation MS ne vaut que pour al 1

Al2 et 3 : suppltifs : porte plus rduite sur indivision et usufruit MS permettent de se questionner sur la signification relle de al 1 Texte trs incomplet car autres cas de dmembrements de parts soc autres que indivision et usufruit Histoire : o Cciv 1804 : rien il y avait 1832 et un texte gnral sur les clauses lonines ms rien dautre o L 4 janv 1978 : pas dart 1844 ds le projet Foyer 1re lecture : pas de proclamation comme art 1844 => intervient en fin de 2me lecture au snat par la proposition dun amendement par snateur qui pensait introduire ce que la jpd avait reconnu depuis lgtps alors que la jp navait pas tabli le droit de chaque associ pper aux dcisions Commentaire du prof Chartier sur art 1844 al 1: droit pper aux dcisions collect inclut le droit de vote : Droit vote = matrialisation la ppation lexercice du pvr de dlibrant et une csq ncessaire de affectio societatis => consquences : Interdiction de supprimer droit vote associ SF dispo de loi Ppe de validation des conv de vote : comme droit de vote appartient chaque associ, il en fait ce quil en veut = droit individuel et subj et le sujet peut en disposer Ds mme logique : comme droit de vote est droit subj, pq ne pas en faire commerce ? Logique qui va peut tre un peu loin et contraire la jp qui prohibe la cession du droit de vote o o Jp : droit pper aux dcisions est plus large que droit de vote 1er arrt : Com 4 janv 1994 De Gaste : rendu en matire usufruit Ms pblm est rsolu en fonction de art 1844 al 1 qui est une norme sp pour CCass qui ne se confond pas ac le droit de vote

PARTIE 1 : LA REGLE IMPERATIVE DE LALIENA 1 DE ART 1844

Droit de participer : modle du droit politique pas un droit pcuniaire (droit aux rserves, droits aux bnfices) pas un droit extra pcuniaire : pas attach la pers, au droit civils et politiques de la pers MS : est ce que ce droit a nanmoins une valeur conomique ? Un droit la jointure de lindividuel et du collect : respecter les 3 Contraire la tendance de mettre en avant les droits individuels, particulirement en droit des contrats Droit qui na pas de substance sans le caractre collectif de la dcision Toujours difficile de faire coexister lindividuel et le collectif ex : droit de la faillite : nature dun plan de redressement, on rencontre ces pblms I de combinaison de lindividuel et du collect pour qualifier les scts : depuis 1966 sct plus collectiviste car possibilit de cration sct unipersonnelle Le collectif nest plus lment de qualification de sct dc art 1844 pas trs gnral : on ne peut pas dire que le collectif est une rgle indispensable en droit des scts

M.Cabrillac : sct est contrat de collaboration = contrat qui impose aux parties de collaborer (ce nest pas un devoir) MS : contrat st nest pas contrat synallagmatique comme contrat collaboration : cest contrat o chacun fournit qqchose la PM ms o il ny a pas de rciprocit Sct est une manire de collaborer MS art 1844 ne fait pas natre un devoir qui rpond la conception classique

Chapitre 1 : Tout associ

Section 1 : TOUT
Tout : on aurait pu dire chaque en utilisant tout , on totalise larticle 1844 Induit : ppe galit En terme de qlt : cest tout associ lassoci qui a une part ds la st a le droit de participer => droit de participation des associs qqsoit le pourcentage de parts dtenues

16 novembre Bruno dondero

Labus en dt des sts

Abus = utilisation dun dt dune manire dtourne. Arrt Clment Bayard Ch des Requtes 3 aout 1915 : abus de dt de ppt : utilis ds le but de nuire autrui. Abus de majorit 2 conditions : dcision contraire lint de la st ds le but de savantager au dtriment des minoritaires ( annulation + DI) Abus de minorit = blocage : minoritaires empchent la prise dune dcision ; 2 cond, mais les juges st plus rservs : juge doit obliger voter la dcision. Comment le contraindre voter ? Le juge demande que ce soit une dcision essentielle pr la st. Exemples dabus de minorit : augmentation du k sous peine de dissolution Lintrt social = ce qui est bon pr la st. Le conflit dintrt : 1596 : on ne peut pas acheter les biens quon est en charge de vendre En dt des sts : conventions rglementes Conflit dintrt = on doit dfendre un intrt et simultanment un intrt contraire (dautrui ou nous)

- ex. bque qui passe un ordre pr vs doit vs informer si titres de sa filiale - ex. ds SA, av de st ne peut pas avoir procuration de vote que reprsentation par conjoint, partenaire pacs ou autre associ. Depuis la fin 2010, ds les sts cotes, on peut se faire reprsenter par toute personne. Mais rglementation trs contraignante : celui qui vs propose daller voter sa place doit vs informer de tte situation de possible conflit dintrt.

L 225-6-1 Si je vote une as sac un mandat caduc (car je ntais pas inform) il y a un risque dannulation de lassemble. Ordo 9 dcembre 2010. Cette notion on la retrouve de plus en plus souvent. Q labus de majorit est une situation de conflit dintrt ? Jai le dt de penser moi, mais si je vote contre l social et pr favoriser mon intrt, cest une situation de conflit dintrt. Sanction de labus de majorit : annulation ou DI. 1596 CCivil : la sanction est ici une interdiction. En dt de sts cest admis mais faut en informer. Agences de notation : notent un risque de dfaut : des obligations, le risque de dfaillance des Etats. Elles st payes par les investisseurs qui st abonns (pr avoir les info sur les risques) mais notamment des sts qui st notes (on la paye pr quelle ns donne une note). Rglement EU 2009 : interdit les conflits dintrt : interdiction cumul activits notation et conseil. Abus de maj/minorit = manire de sanctionner lassoci qui fait trop prvaloir lintrt personnel. ABS= dirigeant qui utilise des biens de la st pr son intrt personnel. Cf ancien dirigeant de la st Vinci : rmunration en partie fixe et en partie variable. La st voudrait quelle soit en tt variable et sans plafond. TCorr de Nanterre saisi sur ABS . CA Versailles 24 mai 2011 a parl dabus de pouvoir : le fait dutiliser ses pv contrairement lint de la st et ds son intrt personnel. Et ds cette affaire M. Zacharias faisait appel un Comit de rmunration qui dtermine la rmunration (corporate gouvernance) en fonction des comptences du dirigeant. Au final cest le CA qui prend la dcision. Condamnation Z : pr la manipulation des systmes socitaires. AbS = LBO leverage buy-out =acheter une st sans avoir largent : holding emprunte pr acheter la cible finalement cest la st qui va financer elle mme son acquisition. En pratique cest plus compliqu : les dirigeants de la cible, il faut les intresser pr quils participent lopration (on va leur donner des avantages, ils peuvent mme tre les initiateurs de lopration). Cest pas un ASB de la cible qui finance son acquisition ? Un arrt en 1995 dit quil y a ABS pce quil y avait un intrt uniquement financier. Abus de march : dlit diniti.. de comportements qui influent sur lvolution de la valeur dun titre. Une pers dtient une info confidentielle (avocat, dirigeant dune st cote) et achte massivement si elle sait que le cours va augmenter, ou linverse. Pq conflit d ? cest dloyal envers les pers qui achetent et vendent sans savoir ce que lui il sait. Cest mauvais pr la st ? Dondero pas trs convaincu que ca se rattache au conflit d. Rvocation abusive, rmunration abusive.

21 novembre Le mot TOUT (art 1844 CCiv) vise le ppe dgalit entre les associs. Q de savoir si les associs ne sont pas des minus habens (ayants moins) ? cd il ny a pas des associs qui ont moins de qualit que les autres pour participer aux dcisions collectives, en nature de leurs engagements ? Q de savoir quel est limpacte de la privation du dt de vote sur le dt de participer ? Certains associs ne st ps moins intresss participer ? Hyp : associ qui fait un apport en industrie. Explication : une action = un dt de vote pce quelle est une partie du k, lapport en industrie MS les statuts rglent la rpartition des dt de vote. - est-ce quil est normal quils participent aux dcisions relatives au capital car ils ne participent pas au k ? Ex : lapporteur en industrie peut voter sur une dcision dincorporation des rserves au k ? ces rserves peuvent faire lobjet dune distribution ou tre incorpores au k (dcision relative au k). JP donne un lm de rponse propos dune st dhuissiers : cette st avait procd une incorporation des rserves. Q de savoir si lhuissier apporteur en industrie avait droit des part ordinaire qui correspondent lincorporation des rserves ? Attribution des parts ordinaires pce que le k est augment et cration dc des parts nouvelles q ces parts nouvelles doivent tre distribus aux apporteurs en industrie. Cass : apporteur en industrie a droit aux rsultats, les rserves st des rsultats (bnfices accumuls), si on incorpore ces rserves, il a dt aux parts correspondant au k nouveau. Cest contestable : on ne lui donne pas de largent mais des parts nouvelles alors que son apport est en industrie. En sa qualit dassoci, lapporteur en industrie a en ppe les mmes droits que les autres associs. Impossible de droger la rgle fondamentale de lart 1844. Autres ex : bailleur de fonds, associ qui n pas libr le k ds les dlais prvus. JP : dt de participer = dt de vote. Arrt Com Chteau dYquem 9 fv 1999 dt de participer implique dt de voter. Dt de voter implique le dt de voter. Q Est-ce que la privation du dt de vote implique la privation du dt de participer ? arrt de Gaste (1994). Q imp : si des pers sans dt de vote ont le dt de participer, faut les inviter et si on ne les convoque pas, il y a annulation de lassemble. Ch Com na pas encore tranch. Ds les SA qd on empche un actionnaire de participer, cest un dlit (peu imp quil ait le dt de voter ou pas) Le Lgislateur : pas dt de vote : o exclusion ponctuelle propos dune seule opration (qd il y a un conflit d pce que la pers est personnellement intresse) dt de la faillite ppe : exclusion du dt de vote en cas de conflit dintrt que si la loi le prvoit (mme solution que Chteau dYquem)

arrt le plus rcent (2011) sur la rmunration dun grant de SARL. CCom ne prvoir tien en matire de rmunration des grants de SARL. Depuis 1972, la Ch Com dcide que la R du grant, en absence de txt particulier, ncessite une dcision collective ; par csq, tant quil ny a pas une telle dcision, pas de rmunration pr le grant ; par csq sil sattribue lui seul une R, elle est nulle sur le plan du dt des sts et risque dtre considre comme un abus de biens sociaux (si excessive). Mais dcision collective prise par qui ? par TOUT associ. Or, comme le Code de Commerce ne dit rien sur la rmunration, il ne dit rien sur lexclusion du grant du vote de cette dcision, dc il peut participer au vote concernant sa rmunration. Dc si absentisme, il peut saccorder la R quil veut. Quest ce quon peut faire contre cela ? Abus de majorit (au dtriment des minoritaires et pr favoriser les majoritaires) / acte anormal de gestion (respt personnelle du grant, mme si pas dcision de gestion de la st ) / depuis 2002 (arrt Mesny) la JP consid quun associ, ds lexercice de ses droits, peut commettre une faute envers les autres associs ou envers la st ds le projet de rforme du CCivil, les auteurs ont prvu quil y aura un txt gnral en mat de conflits dintrt plutt en termes de respt : celui qui exploite une sit de conflit dintrt engage sa respt. MS Pb : on ne sait pas tjs qd est ce qui il y a conflit dintrt puisque lintrt social est celui que les juges dcident Cas de privation de dt de vote ponctuelle : Lapport en nature. Pr les S par Actions : art L 225-10 CCom : les actions de lapporteur en nature ou du bnficiaire davantages particuliers ne st pas prises en compte pour le calcul de la majorit. Expression maladroite, pas prises en compte ne veut pas dire pas voter. Alina 2 du mme art : lapporteur na pas voix dlibrative ni pour lui mme ni comme mandataire. Cela ne veut pas dire quil na pas de voix, mais pas dlibrative ; a ne veut pas dire quil ne peut pas tre prsent. Pq empcher un associ de dlibrer ? Ce txt est issu de la rdaction antrieure 1966. Conventions rglementes ds les S par A o La SA : dispositif qui sattache dfinir 2 rles : 1.La st contractante et 2.Lautre contractant/ lintress L 225-28. Cas des conventions entre st qui ont des dirigeants communs ; cas ou une st contracte ac une st qui la contrle (+10% du k) = ct intra groupe. Le statut de cette pers intresse : elle doit informer le CA ou CS de la SA de lexistence dune conv rglemente. Le CA dlibre sur lautorisation pralable. L225-40 dit que lintress ne peut pas prendre part au vote ds le CA (le plus svt il ne fait mme pas partie du CA). Ds le processus il y a lautorisation pralable et postrieurement un vote de lassemble des actionnaires sur lapprobation/ dsapprobation de la convention. Q qui vote

et qui peut prendre part la dcision de dsapprobation ? Lintress ne peut pas prendre part au vote (or il y a des sts qui ne st pas directement actionnaires cf cas des c indirects) et ses actions ne st pas prises en compte pour le calcul du quorum (cela ne veut pas dire quil na pas le droit dtre prsent, mme si on dcide sans prendre en compte sa voix) et de la majorit (si lintress est majoritaire, cest le minoritaire qui va prendre la dcision, pb qd ts les associs st intresss, ds ce cas on ne peut pas voter). La SAS : particularit : il nest pas prvu dexclusion de dt de vote : L 237-10 les associs statuent sur le rapport du CAC. Lgisl ne prvoit pas de conflit dintrt, dc lintress peut voter. Cela se comprend pce que ce nest quun vote indicatif (ya pas de nullit comme ds la SA si lassemble vote contre, sf fraude). Cass arrt rcent : une dcision est nulle pce que dsapprouve par les associs contestable. Pas de nullit ds la SAS, seule posst est de faire une action en respt.

cas o la privation est durable ou mme dfinitive : peut tre consentie (APSDV) ou non ( titre de sanction) privation sanction - ex : celui de la privation de dt de vote en cas de non dclaration de franchissement des seuils pr les sts cotes. Ide de cette mesure est dinformer le march (parmi les info imp pr le M cest lidentit des actionnaires et leur intentions). L 233-7 et s CCom syst qui oblige les actionnaires qui franchissent un seuil soit la hausse soit la baisse dinformer la st mettrice dun tel franchissement (notification de franchissement de seuil). 2 sanctions possibles L 233-14 CCom : lactionnaire dfaillant est priv du dt de vote attach aux actions excdant la fraction qui na pas t dclare pour toute AG qui se tient ds les 2 ans aprs la rgularisation - partielle sanction qui peut tre prononce par le tribunal de commerce du sige de la st : prononce suspension totale ou partielle pour une dure de max 5 ans des dts de vote de lactionnaire dfaillant. Cette suspension totale entraine une suspension du dt de participer ?

30 nov affaire dHem Com 23 oct 2007 : SAS 3 pers : un couple + une PPh qui joue le rle dinvestisseur (a la majt du k). Cette st comporte une clause de cession force des actions (clause dexclusion). Le couple essaye de mettre en uvre la clause dexclusion lencontre du majoritaire. Qd on exclut faut avoir les moyens de racheter ou de faire racheter par la st si clause ds les statuts. Le couple dcide cette exclusion sans faire participer le majoritaire cette dcision : dcision collective mais uniqt entre les 2 minoritaires. Arrt au visa de 1844 CCiv : le fait quun associ ait t exclu de la dcision collective est suffisant pr annuler la dcision. MS qd on regarde larrt de plus prs selon les statuts, la dcision dexclusion devait tre collective, dc en lespce on na pas respect les statuts.

L 235-1 CCom (art gn sur les nullits) limite les causes de nullit aux violations de dispositions impratives du livre 2 du code de commerce + causes de nullit des ct en gnral; or si le caract collectif est affirm par une clause des statuts, la violation dune clause statutaire ne suffit pas pr annuler la dcision ; Ds les SAS, les statuts st comptents pr dterminer quelle dcisions doivent avoir un caractre collectif (L 227-9 ). Lgisl a laiss le soin aux statuts de dt les dcisions collectives. Dc sil ny a pas eu dcision collective il y a effectivement eu violation de 1844. que se passerait-il si les statuts navaient pas fait de cette dcision une dcision collective ? Dailleurs le pourraient-ils ? Est-ce quun exclusion peut, par nature, tre une dcision non collective ? Par construction on peut comprendre que lexclu ne participe pas pce quil risque de bloquer lexclusion. + la rglementation propre la SAS : les 2 art qui envisagent le clauses de cession force L 227-16 et L 227-17 il ny a pas la moindre allusion au caractre collectif de al dcision. Et par ailleurs, L 227-9 donne une liste lgale dtermine, limitative, des dcisions qui st collectives du fait de la loi. Ds les SAS on peut modifier les statuts sans passer par une dcision collective (pas exig par la loi en tt cas). Dc si les statuts ne prvoyaient pas en lespce dcision collective, la dcision aurait t diffrente peut tre. Dc porte de cet arrt est incertaine. supposer que M DHem aurait mis en place une clause pr exclure le couple.

privation structurelle, lie aux APSDV. Actions de prfrence sans droit de vote.

Fondement : L 228-11 al 2 et 3 CCom : le dt de vote peut tre amnag pr une dure dt ou indt et dautre part, les APSDV peuvent tre mises ac des restrictions (ne peuvent dpasser 25 si st cote ou 50% du k si st pas cote). - lamnagement : cd dt de vote peut tre supprim ds certaines circonstance mais pas ds dautres. Qd il a rdig cet art, le lgisl na pas pens 1844 al 1e. Soit il na pas dt de vote mais il a dt de participer ; soit on dit que pce quil na pas dt de vote, il na pas dt de participer. Il a fallu attendre 2009 pr que les juristes sen aperoivent. On avait mis des APSDV (certificats dinvestissement) ; ces actions permettent daugmenter les fonds propres. Actions souscrites par des souscripteurs qui ne se soucient pas des dcisions collectives, MS cela suppose que lintention des souscripteurs soit bien comprise par le lgislateur. En cas de difficult, les porteurs de APSDV ont intrt se soucier de lvolution du k souscrit ; or les assembles st les lieux o on obtient des info. Dc permettre aux porteurs de ces actions de participer, cest permettre de protger leur investissement, participer = les laisser parler, mme si votent pas. La loi pose lobligation de convoquer tt le monde, or la loi ne la jamais impos. - comment raisonner : quest ce qui va ds le sens de ne pas participer : en dehors de lintention de linvestisseur, - ordo 2004 aurait du dire quune action de prfrence peut tre prive de ses droits non pcuniaires.

- le vote peut tre en qque sorte relativis mais il ne lest que dune manire limite - th du vote utile - il y a une espce dchelle ds le vote : participation de ces porteurs au vote est inutile, dc pas participation. - ds les sts cotes linfo donne aux actionnaires est trs imp en qualit et en accessibilit. Dc on trouve sur le site ttes les info, transmission par webcam des sances des assembles.

Section 2 : ASSOCIE
1 Qui est associ ?/ La qualit dassoci Critres : laffectio societatis. Auj il revient en grce. Cass lutilise le plus ds le cadre de la st cre de fait. Et pr distinguer la st dautres ct comme le ct de travail, vente, bail : affectio societatis soppose la subordination. Implique la volt de collaborer sur un pied dgalit la gestion des affaires sociales (ex prendre des dcisions collectives). Ct de partage de marge = ct par lequel les 2 parties vont partager le bnfice produit par la chose objet du contrat (ex vente dun immeuble, le vendeur baisse le prix en contrep du versement de 50% des loyers pose des pb fiscaux, comment qualifier les sommes qui transitent le patrim de lacqureur vers le patrimoine du vendeur, cest un complment de prix ?). 1. Le fait que la personne ait effectu un apport. MS quest ce quun apport ? ts les apports st rmunrs ? Un apport nest vritablement un apport que si en contrepartie lapporteur reoit des parts sociales (rponse de ladministration fiscale). En dt dts : apport en nature (en jouissance ou en pleine ppt), en numraire, en industrie. + il y a des associs qui nont pas fait dapport : ds les SNC on peut faire un apport mais on ne dit pas qd est ce quon va le librer. + cas de lattribution gratuite dactions (mcanisme mis en place par le MEDEF) : les actionnaires vont puiser ds les rserves de la st d quoi alimenter encore plus le patrimoine de leurs dirigeants. 7 dc Dautres moyens de prouver la qualit dassoci, on peut dire que cest des moyens de preuve, mais pr le prof il peut sagir dautre chose que de preuve 2. Linscription en compte. Ds le dt fr actuel, que la st soit cote ou quelle ne le soit pas, la qualit dactionnaire nest reconnue qu ceux dont les actions st inscrites en compte. Question de savoir si on a une coupure (1 cinquime dune action) on a tjs la qualit dassoci cest assez douteux : pr avoir un vote il faut une action ; en revanche, le dtenteur dune part daction a droit une division du rsultat distribuable. On est ds une hyp o la qualit dassoci et les dts pcuniaires st en dcalage. Les porteurs de coupures st normalement inscrits en compte. Q de linscription en compte. Ds les textes, et nota le CMF il y a une obli gn L 211-3 actuel CMF on ne fait aucune distinction : les titres financiers mis en territoire franais et soumis la lgislation franaise sont inscrits ds un compte titre (pas distinction entre les titres cots et les autres ttes les VM, ttes les actions, ts les TF). Si le titre nest pas inscrit, pas de titre et dc pas de droit sur le titre.

Il peut y avoir des actions que connait lmetteur et qui affectent les dts du titulaire sur ces titres. ct de gage. Avant on distinguait entre les actions cotes et les actions non cotes. En 2008 on a rgl la question par la JP : pr les cotes, linscription en compte prvalait. Il tait normal que cette inscription en compte soit une rgle de fond pr tablir la qualit dassoci, pas simple moyen de preuve. Pas daccord pr les actions non cotes. Depuis 98 une longue srie darrts de la CCas o elle consid que la prsomption, en mat de titres non cots, est une prsomption simple. PQ tre hostile une prsomption irrfragable ? - Car il y a pls op qui permettent une personne de devenir lgitimement actionnaire et qui ne st pas traduites immdiatement par une inscription en compte - de + les teneurs de compte se trompent Ex : les OCA qui st svt convertibles tt moment. Il suffit dune manif de volt du porteur pr quil devienne actionnaire. En pratique, les inscriptions en cpte ne st pas du tt immdiates. Dc on ne doit pas permettre de prsomption irrfragable, car on spolie les dts de lactionnaire. Art 5 CEDH Avt 1983 les titres avaient de numros. Auj il ny en a plus, mme si avoir ds une base de donnes des titres ac des numros diffrents ce nest pas du tt difficile. Mais si on leur met des numros, on les individualise, dc on change de nature. Auj, pr les identifier on a le nom du porteur et nu nombre de titres. ? ! La France est le seul pays qui admet un seul syst. Ds les autres pays il y a une dmatrialisation qui cohabite ac un syst de titres papiers. Luxembourg : syst de prsomption simple de linscription en compte. Le syst fr nest pas forcement le meilleur ; Lanne dernire CCass a rendu un arrt imp : un SA familiale ou lon navait pas tenu de registre des actionnaires. Csq naturelle de L 211-3 pas dinscription en compte, pas dactionnaire. Or, cette st fonctionnait, les pers se comportaient comme des actionnaires. MS pb suite une msentente familiale. Cass a qd mme admis que le frre dmontre sa qualit dactionnaire : il avait des papiers son bureau qui dmontraient que la mre avait vraiment voulu vendre son fils+ le frre stait comport comme actionnaire, sans opposition au dbut de ses frres (particip aux AG, avait reu des bnfices). Cass : le comportement de ts traduisait lacquisition de la qualit dactionnaire. Cest une possession dtat dactionnaire. Ca fait un prcdent trs intressant. 3. Le RCS est la fois un organisme et un systme (de publicit). Certains associs doivent tre dsigns au registre et nota ceux qui st indfiniment et solidairement tenus au passif social. Une fois quune pers est dclare au RCS, st en qque sorte concernes par lopposabilit absolue des mentions parues au RCS. Ex : une pers qui est associ nest pas inscrite au RCS comme associ. A dfaut, elle ne peut pas opposer sa qualit dassoci au tiers ; MS le pb se pose pr les pers qui ne st plus associes mais qui continuent tre inscrites au RCS : ex une pes associe en nom cde ses parts (ac accord des autres associs), elle nest plus associe, mais tant quelle reste inscrite au RCS elle reste

associe. Cqs : les cranciers de la st peuvent la poursuivre. Dc discordance entre la publicit et la qualit. Une autre dimension : les rapports entre celui qui cde et celui qui achte et la st : les formalits dopposabilit pr ces 3 types de relations ne st pas les mmes. Il y a une fragmentation de la qualit dassoci. Dc quen est-il de lart 1844 ? Cass 2006 systmatise une JP qui trouve ses racines ds les 70 : le tiers se fonde sur linexc dun ct pas un contractant pr obtenir rparation du dommage. Le tiers victime de lannulation et demande des DI. Mais pr cela faut dmontrer une faute. Il dit pas respect du ct initial. Ou ds le cas ou ds le ct initial il y a une CNC. Ex : acqureur dun IMM auprs dune SCI. Il se trouve quen raison du fonctionnement de la st il faut une dcision de lassemble pour autoriser la vente de lIMM. MS si le tiers nest pas content de lopration, il peut relever que la dcision dassemble na pas t prise correctement pce que ne respectait pas les statuts, dc pas lart 1844. Dc on peut dire que 1844 rayonne au del des rapports internes. Cas particuliers : Le cas des associs incertains : ds lincertitude on a : o les associs menacs de perdre leur qualit : risque une annulation/ rsiliation de son acquisition, ventuellement une rvocation ou qui risque la mise en uvre dun droit de retour. Annulation dune cession daction/ de parts. Hyp : une cession dactions inscrite en compte et puis il se trouve que lacqureur dcouvre que derrire les actions il ny a pas le paradis quil attendait, ce st les actions dune st qui est en difficult (ce qui lui a t cach). Il peut demander lannulation de la cession en justice. Au mom de la demande en justice il est encore associ. Si le jugement dannulation est excutoire, il perd tte de suite la qualit dassoci. Csq : il fait une inscription en compte rebours. Si le jugement nest pas excutoire, effet suspensif de lappel, il reste actionnaire. Ds ce cas il peut demander en rfr la suspension de leffet provisoire et alors il perd la qualit dassoci. Ca rend un jugement qui est excutoire. Si un pourvoi est form, aucun effet sur la qualit dactionnaire. CCass statue, et elle peut renvoyer. Cest uniqt aprs la cour de renvoi que lon saura si la cession est ou non annule. Ds ce cas, pce quil y a une incertitude sur la proprit des titres, on utilise le squestre. Pce quon craint des dcisions collectives prises ac une pers qui nest pas associ. Le squestre va se voir confier les titres, inscription doit prciser que les titres st sous squestre. Et suivant les cas, le juge peut donner ou non dt de vote au squestre. Dc voici une pers qui na pas la qualit dassoci mais qui participe aux dcisions collectives (cette personne ne reprsente pas une personne dtermine pce que personne ne lui donne des instructions) o associs contestables : lassoci fictif qui ne fait pas dapport (il signe un cheque la place dun associ et il na pas laffectio societatis). Un tel associ fictif pourrait se prvaloir de lart 1844 ? en ppe non, car si pas AS il na pas lintention de se comporter comme associ. Une autre hypothse : lassoci est devenu fictif (se rencontre en matire de procdures collective ou ds les sts o aucun associ nest connu) On ne peut pas dire quil y a une prescription extinctive de la qualit dassoci.

Lex de lassoci qui ne libre pas sa part de k l on a une rponse : il perd ses dts au mom o lchance est intervenue sans son paiement (il perd ses dts pcuniaires et dts de vote en effet suspension, car il peut payer aprs et les rcuprer) ; sil ne paye pas. La sit des hritiers dun associ dcd soit avt le partage, soit avt lagrment, soit aprs le refus dagrment. Rgle de dt successoral : rgle de leffet de transfert immdiat le jour du dcs. - Tant que le partage nest pas intervenu, qui est associ ? Ppe : ceux qui st les hritiers en tant quindivisaires. comment concilier le ppe de transmission immdiate ac les rgles du dt des sts concernant la transmission de la qualit dassoci ? - tant que les hritiers ne st pas agres, la qualit dassoci ne peut pas tre reconnue aux hritiers. QD agrment donn, les hritiers deviennent associs. Ds les sts des pers et SARL qd les clauses dsignent un hritier comme associ en excluant les autres ces clauses st valables. - Si pas clause de dsignation et refus dagrment : ne st pas associs, MS ils pourront devenir associs si le rachat de leur parts nintervient pas ds un certain dlai, gnralement 3 mois. A partir du dcs jsq ce moment, ils ont tjs dt la finance du titre, cd aux dts pcuniaires. Do un autre pb : comment dfendre les dts pcuniaires en question ? La JP actuelle, se fondant sur le dt au juge, reconnait aux hritiers de lassoci dcd, le dt de dfendre leurs prrogatives pcuniaires. Q qqun qui na pas la qualit dassoci peut il demander la nullit dun vote ? Q de lannulation dune donation. Elle peut intervenir trs tars (ac prescription de 10 ans). MS elle va rtroactivement anantir la qualit dassoci du donataire. Il se peut que les parts/actions donnes aient t substantiellement modifis. Que faire ? nullit subsquentes et puis on a les associs temporaires : le plus svt cest la promesse de vente de part ou daction. Le promettant nest plus que temporairement associ. Encore plus qd les promesses st synallagmatiques. Autre situation : la fiducie qui est faite pr tre dnoue. Puisquils st temporaires, est ce quils st associs ? les prts ac transfert de ppt pr les biens fongibles ; les oprations de pensions ou les actions st confis des ts fin. Le dbiteur saisi conserve les drts pcuniaires ; Loi 22 oct 2010 : qui a rcrit lart L 225-126 du CCom . Ce dispositif rpond la question que pose lactionnariat temporaire en mat de dt de vote. On a voulu utiliser lempty voting (vote vide) : ici on a un associ propritaire des titres et cet associ, pas impliqu ds la vie sociale, on va consid que son vote nest pas lgitime ; Mais on ne lui interdit pas de vote. Champ dapplication de ce dispositif du vote vide: - st dont le sige social est en fr, cote ds lUE ou EEE. - les pers vises : les intermdiaires financiers qui dtiennent seuls ou de concert, au titre dune ou pls oprations de cession temporaire portant sur des actions ou en vertu dune opration leur donnant le droit ou leur faisant obligation de revendre ou de restituer des actions au cdant. Comment cela se passe ? o

- Aucune obligation dinformation la st. Information de la st mettrice et lAMF et cette info doit tre faite au plus tard le 3e jour ouvr prcdant lassemble gnrale 00h, heure de Paris. Ces lm doivent tre publis par la st ds un dlai de 3 j. Sanction : les actions pr lesquelles les info nont pas t donnes st prives de dt de vote. Tant quil ny a pas eu revente ou restitution des titres. Si vote nanmoins, le vote sera irrgulier. La loi ne limite pas le temporariat. Dc sanction trs dangereux. o Dautres cas particuliers : Les stock options : L 225-177 CCom. Syst qui permet aux salaris et aux dirigeants de devenir actionnaire en souscrivant des conditions prfrentielles. Droulement du processus : il faut une dcision de lAGE pce que faut augmenter le k. Ensuite faut une dcision du CA ou du Directoire qui dcide dattribuer des options en fixant un prix et la dure (en fonction des impratifs fiscaux). Qd lchance arrive, les bnficiaires de loption peuvent lexercer et ils le feront si la valeur de laction a augment (puis ils revendent et mettent la PV ds leur poche). Q partir de qd les bnf de loption peuvent tre considrs comme actionnaires ? JP sest dj prononce, lide est que tant que laction na pas t exerce, les bnficiaires nont quun dt ventuel (un dt doption) et dc nont pas la qualit dassoci. Dt doption ne devrait pas tre cessible car il est attribu en fonction de la perst du bnf. et les attributions gratuites dactions : ds la pratique des sts on la rserve lincorporation des rserves au capital par un jeu dcritures. MS Ici on va donner a des gens qui nont pas la qualit dassoci des actions sans quils aient fait des apports. Cest un syst qui surgit de limagination du MEDEF et AFEP qui se st vus refuser lattribution dactions aux apporteurs en industrie ds les SA. L 225-197-1 : ces attrib gratuites dactions doivent porter sur moins de 10% du k. les bnficiaires peuvent tre les dirigeants mais aussi les salaris. Ce st des oprations qui visent conserver ds la st les gens les plus performants. MS le txt ne pose pas la condition de performance. Larticle distingue 2 catg : une priode dacquisition et une priode de conservation. Le financement se fait par prlvement sur les rserves de la st. Dc ce st les actionnaires qui payent des actions aux dirigeants !!! Ds quon exerce le dt dacquisition, on devient actionnaire. Le cas des quasi-associs 24 janvier Dfinition des pers qui prennent des dcisions collectives cad la qualit dassoci Actionnaires temporaires : au moment o une AG va se tenir, pas pr un inv de longue dure. En ppe il ne devrait pas voter ; ms en ralit cest un syst dclaratif = cessera d actionnaire (fait dj acquis), il faut porter ces situations la connaissance des sts cotes et de lAMF. Lempty voting est qd mme poss : il y des conditions, et surtt des sanctions (si pas de dclaration le vote nest pas valable tt ce qui dpend de lAG va cras.

Les quasi-associs = pers qui soient vt surement devenir actionnaire, soient quils peuvent le devenir. Nuance impte, car pr le spers qui vt surement devenir actionnaire elles st actionnaires par anticipation (H. Ovas) ; alors que celles qui peuvent devenir actionnaire cest moins vident quon puisse les assimiler des actionnaires, sf si le mcanisme qui va leur permettre de devenir actionnaire ne dpend pas de leur volont. Ex mcanisme conditionnel (si un evt se produit elles vt devenir actionnaire), leur volont propre nexiste pas. EX cest la st actionnaire (mettrice) qui dclenche laccs au K Q est ce que cest pers qui vt devenir actionnaire peuvent appel pr voter pr les dcisions collectives ? Rponse de ppe : non, ,ils ne st pas encore actionnaire ; Ms il y a des cas o on peut avoir des doutes : EX1 ORA (ob remboursable en action). ces contrats dmission ft comme les autres contrat dmission ils prvoient un terme (maturit de lemprunt) ; la st a emprunt de largent eet on donne au prteur des ob ; ms ces ob ne st pas remboursables en argent, elles st remboursables en action. Il est absolument certain que lobligataire va devenir actionnaire : q de savoir si cette pers peut dfendre ses drts avt davoir obtenu le remboursement en action.

Fonctionnement des ORA : On prend le risque que les actions ne valent pas gd chose au moment o les ob seront rembourses. Int des ORA se manifeste ss 2 aspects : on parie sur la prosprit de la st le taux de rmunration de ces ORA est plus fort que celui des ob ordinaires car le risque est plus grand.

La dure habituelle est entre 5 et 10 ans, ms ce nest pas av les int quon va compenser une baisse de cours. Ds la pratique on a invent la clause de sauvegarde = clause qui permet d rembours en argent si la st mettrice est en LJ lors de la maturit de lemprunt (cas au moment du remboursement des ob). Avoir une crance de somme dargent ds une LJ ce nest pas top, ms cest mieux que davoir des actions (crations qui est la moins bien plac ds la LJ, dernier crancier rembours est lactionnaire ; alors que laction chirographaire va toucher qqch).

ORA (des titres de dette)

Qqun qui va devenir associ peut voir ses dts diminuer par des dcisions sociales ; Que deviennent les ORA si la st rduit son k zro ? Les ORAtaires ne peuvent pas participer en ppe aux assembles dactionnaires. Ds cette hyp la st doit prendre des mesures dapurement : le k ancien disparu , les nveaux actionnaires vont mettre de largent pr augmenter le k. Cette rduction du k zero est la ralisation du risque dactionnaire. Les apports quon a faits la st ne donnent plus aucun dt financier ds la st. Il se peut que les actionnaires anciens aient un drt prfrentiel de souscription DPS (la loi accorde ce drt aux actionnaires qui votent laugmentation de k). On sest pos la question de savoir si les ORAtaires ont qque ch dire en cas de rduction du k zro ? cole de HOVASE : ORAtaires ont des drts sur le k, par csq ils devraient pv faire entendre leur voix. Sils subissent les effets de la dcision, ces porteurs vont tre mis ds une assemble spciale. Syst dass spciale dj utilise pr les porteurs de CI ou CDV mais cela aboutissait ce que des pers qui nont pas en ppe dt de vote puissent bloquer une dcision sociale. Do la question de savoir que peuvent faire les ORAtaires. Si ass s, ils pourront bloquer la dcision sociale. Dc ds ce cas l, au lieu de leur donner un pv politique, on va leur donner une sorte de dfense dordre financier.

Affaire Usinor (st mange par Arcelor) : ds la st Usinor il y avait eu des obligations convertibles mises avant une priode de grosse difficult. Pr sortir des difficults on emploie cette mthode radicale de rduction du k zro (plusieurs coups daccordon). On sest dc demand ce que deviennent les obligations convertibles. Pr des raisons politiques lpoque on avait dit lpoque que les obligations convertibles subsistent. Or les actionnaires subissent le risque, les porteurs dobligations convertibles continuent. Pr certains, comme cest un titre de dette et non pas de k, il est normal que ces obligations convertibles subsistent. MS cette prise de position peut tre critique sous un autre angle : ds les VM composes (donnant accs au k) on a un schma successif : un titre primaire et ensuite un titre secondaire, tertiaire.. etc. CCass a affirm ds laffaire Mtrologie : les q doivent se poser en fonction de la situation de porteurs au moment o la question est pose (approche chronologique). Q de la nature juridique de lopration du passage du titre laction : novation mais pas tt le temps. Le code prvoit le mcanisme dit de lajustement cf Avis du comit juridique AMSA. En ppe pas drt de participer aux dcisions, car nont pas encore la qualit dassoci

Les associs indirects ou les participants indirects la dcision collective :

1. le mandataire de justice peut tre amen participer une assemble pce que le juge le lui a ordonn. Gnralement ce st des cas lis a. la situation de la st : hyp de labus de minorit. Il vote au nom dun associ mais pas par reprsentation proprement parler. Le reprsentant accomplit lacte que ne veut pas accomplir le reprsent. Il y a plutt viction de lassoci et remplacement de celui-ci par le mandataire. Pr le prof ce nest pas une reprsentation. b. la situation de lassoci : il y a des associs qui doivent tre reprsents. Ex les incapables tuteurs.

2. Il y a des gens qui peuvent participer aux runions collectives sans avoir drt de vote : le cas des huissiers, les squestres (le juge doit leur permettre de participer et il peut aller jsq donner un droit de vote aux squestres : supposer que les titres en litiges soient la majorit du k, si pas drt de vote, on donne le pv la minorit qui peut prendre des mauvaises dcisions, ou ils vont porter atteinte aux droits du majoritaire). Le squestre ne va pas reprsenter un actionnaire, pce que si on a donn un squestre cest parce quil y a un litige, pce quon nest pas sur de la qualit dactionnaire de X ou Y

2 Quand est-on associ ?/ Les bornes temporelles de la qualit dassoci

I. Quand devient-on associ ?

Q imp car il sagit de savoir qd commencent les dcisions collectives ? - qd il y a au moins 2 associs -qd il y a des dcisions de ce niveau prendre 1e situation : le cas de la constitution dune socit : 1e pbtique : opposition de la signature des statuts et limmatriculation. o Avant la signature des statuts on na pas la qualit dassoci puisquon ne sest pas encore engag. Sil existe dj des statuts signs par qques pers, ils nengagent pas les autres o Limmatriculation : on ne devient vritablement associs que lorsque la st existe, cd lorsque la st est immatricule ? Pas forcement. Que si par sa forme la st a besoin dimmatriculation, alors la st existe partir de limmatriculation. On relie la perst jur limmatriculation. Mais lexistence de sts sans perst jur (la st en participation) montre quon na pas besoin dimmatriculation. 1844 ne fait pas la distinction entre les sts qu ont pest jur et celles qui ne lont pas. Ds ces sts (SEP) le lien entre limmatriculation et la qualit dassoci est contestable. L 225-1 et s CCom txts particuliers qui, entre autre, utilisent le vocabulaire action et actionnaire avant que la st ne soit immatricule. Oui mais il y a un texte qui ns dit que les actions ne deviennent vritablement des actions (ne deviennent ngociables) qu partir de limmatriculation de la st. Cet argument est de mauvaise foi ! la ngociabilit nest quune caractristique de laction. On revient au dbat : les actions st des crances ou pas ? si elles st des crances, alors on peut les cder avant limmatriculation par la voie de la cession de crance ; mais des crances sur qui ? sur la st ? NON car la st nexiste pas, dc pas de dbiteur cd !! mais si apports en numraire et fonds verss un dpositaire avt limmatriculation, cest une crance contre le dpositaire quon peut cder !! Dc les actions ne st pas encore ngociables mais elles st cessibles. En plus, ces actions reprsentent des engagements pris en vertu des statuts. Il peut y avoir des obligations pr les associs ds la signature des statuts ( cot des obligations qui ne pourront tre excuts quac la perst jur de la st). Cas de la constitution ac offre de titres au public. Pls tapes : 1e linitiative des fondateurs : laborer un projet des statuts qui va tre dpos au greffe (publicit) + rdaction dune notice dinfo (R 225-3 CCom). Cette notice est vise par lAMF + un bulletin de souscription qui reprend tte une srie dinfo : acte imp pce quil va

matrialiser lengagement des actionnaires. Ds la st ac offre de titres au public, les actionnaires ne signent pas de statuts. En revanche, ils signent les bulletins de souscription. Et ce bulletin de souscription va entrainer comme csq que le souscripteur (ds le cadre dapport en numraire, le plus frquent) va devoir verser largent et par le fait mme, il accepte le projet de statuts. Ms la souscription et le versement ne st pas la dernire tape de la cration dune telle st. 2e tape : lassemble constitutive. Ts les souscripteurs st convoqus et on dcide lapprobation dfinitive des statuts. Ms les txt disent que lass constitutive ne peut modifier les statuts qu lunanimit. Ms on jamais tt le monde pce que les titres st disperss (offre de titres au public !!). Dc ce que le code appelle projet de statuts est plus quun projet ; cette assemble valide les apports en nature et ne peut les modifier qu lunanimit ! Ms il y a aussi des dcisions qui ne st pas prises lunanimit : les dcisions ordinaires prises aux cond dune AGE. Cf la nomination des 1ers mbs du CA ou CSurv et ceux-ci vt se runir pr dsigner le PDS CA et les mbs du directoire. A ce mom l la st choisit entre les 2 modes dadministration (PDS CA ET DG ou 2 pers diffrentes). Dc on a dj des dcisions avt mme limmatriculation plus dsignation des dirigeants. Cest dc une dcision collective ; 1844 sapplique dc mme avt que limmatriculation ne soit obtenue. 3e tape : limmatriculation Q la signature des statuts est une dcision collective ? Q-t-on besoin de la notion de dcision collective pr la signature des statuts ? ceux qui ne veulent pas devenir associs ne signent pas. Par dfinition, au niveau des 1e statuts on a lunanimit. Or le code ns dit que les dcisions collectives ds certaines sts peuvent tre prises par la signature de ts les associs lacte unanime. Cet acte unanime peut tre qualifi de dcision collective. Ms pr la signature des statuts, si on ne signe pas on ne consent pas Discutable. 31 janvier

Question du fiduciaire : Il y a un pb de ppe : celui de savoir si en cas de constitution de fiducie la qualit dassoci change de titulaire (passe du constituant au fiduciaire ?) ? Pas absurde de considrer que le fiduciaire est devenu associ. Il a un dt de ppt liit ou temporaire mais il a incontestablement plus de dt que le constituant qui ne rcuprera peut tre jms son dt de ppt. Pr le prof le fiduciaire devient associ mme sil y a une convention qui lui donne des instructions et mme sil y a une convention de mise disposition. Interprtation par analogie : mise disposition = location des parts ou actions sociales. En matire de fiducie cest une convention, mais en matire de fiducie, cette mise disposition porte sur des droits sociaux. Quelle est lutilit qui est rtrocde au constituant ? - Utilit pcuniaire (dividendes, rserves) - et les utilits non pcuniaires ou politiques (Alain Viandier) : la participation aux dcisions collectives et le droit de vote. MS cest le fiduciaire qui vote !! pr le prof, mme en cas de mise

disposition, la qualit dassoci ne peut tre refuse au fiduciaire. Il peut y avoir une distribution des voix comme ds le cas de la location ou usufruit. Si le patrimoine fidu comprend des crances on parle alors de cession de crance. Et il y a 2 dates de ralisation : constituant et fiduciaire et constituant et dbiteur de la crance (notification) do la question de savoir si fiducie de dts sociaux = cession de crance, cd si les actions st ou non des crances (cr, biens incorporels, contrats, biens corporels ; Prof : biens incorporels, thse majoritaire auj.).

II. Le moment o on cesse dtre associ

1. La perte de la qualit rsultant dvnements qui affectent lassoci Cession des parts. Qd est ce quil cess dtre associ ? S en nom collectif et S civiles : syst complique. Convention cdant-cessionnaire crite et enregistre (fiscalement) qui doit tre notifie la st : - soit en utilisant les formalits de la cession de crance - soit par le dpt de loriginal de lacte de cession entre les mains du grant de la st, au sige social) Autres formalits dopposabilit : dpt de lacte au greffe et inscription modificative au RCS. Il y a ds diffrents degrs ds lopposabilit : entre les parties (la signature du ct), ladministration fiscale (lenregistrement), aux tiers (inscription modificative au registre, pas simplement le dpt) Par rapport lart 1844 quelle est la bonne date dopposabilit ? {Les dcisions collectives ne st pas indiffrentes aux tiers (cranciers de la st par ex)}. MS prof : 1844 concerne le fonctionnement interne de la st et en consquence, ce qui compte cest que la cession soit rendue opposable la collectivit des associ (reprsente par le grant ? le grant reprsente la PM pas forcment la collectivit des associ. MS ici on est ds une st civile, JP considre svt que le grant repr la collectivit. En plus les autres associs connaissent forcement la cession pce que ds ces sts, faut unanimit pr approuver la cession des parts dun associ). Dc notification la st est lvnement qui dclenche lopposabilit de la cession la st. Pas besoin dattendre linscription modificative au RCS

Cession dactions. Cession ne devient opposable que par linscription en compte. Dc partir du moment o lactionnaire est inscrit au compte il peut participer aux dcisions collectives. Mais soucis : - question de la record date. Le moment ultime o lon peut dclarer sa qualit dactionnaire afin de participer une assemble. Syst des sts cotes auj : 3 jours ou 1 jour, ms on peut cde plus vite. Dc vide. Q de lempty voting. MS difficult relle : pr la CCas, sil y a des comptes dactionnaires, seule linscription en compte rend la cession opposable. MS pls tapes : le cdant signe un ordre de mouvement ac le n dactions, leur catgorie, la date et il adresse cela au teneur de compte (1e tape) ; 2e tape : le teneur de compte excute lordre. 1e difficult : il y a des cas o le cdant na

pas envie de signer lordre de mvmt ex : cas ou il est oblig de le faire (il est exclu) ou pce quil doit excuter une promesse de cession. CCass en 2011 a dcid que lordre de mvmt est une formalit qui incombe au cdant , et on ne peut pas le faire sa place sil refuse de le faire. JP lamentable ; ms position JP pas absurde car il peut y avoir des relles difficults (validit de la PUV ; le mauvais vouloir du teneur de compte il nest pas impartial). En ppe le teneur de compte est oblig dexcuter lordre, ms ce nest pas un ppe absolu : il peut opposer au prtendu cdant le fait quil nest pas actionnaire. Autre hypothse : nue proprit ou usufruit et alors le teneur de compte refuse dajouter des mentions pr prciser quelle est la nature du dt rel. Selon le prof ils ont tort : faut savoir quelle est la nature du dt rel. Dc obli dinscrire. Supposons que les titres sont pacts (rentre ds les prvisions dun pacte dactionnaire). Le pacte soit est sign par le reprsentant de la st ou le pacte a t sign par les parties et il est notifi la st pr quelle en tienne compte. La st sait ce quil y a ds le pacte, en tant que teneur de compte, doit-elle tenir compte de ce qui est ds le pacte ? Les banquiers (teneurs de compte externaliss) ne se font pas juges des conventions prives dc pas eux de les appliquer, dc pas defficacit des pactes dactionnaires au mom de linscription en compte. Avt 2008 on tait ds un syst de prsomption simple : linscription en compte transfrait la ppt, ac posst de la renverser (la rgularit de la cession etc). Auj cela nest plus possible pce que les txt nenvisagent que linscription en compte pr dt le transfert de ppt. Arrt pas dinscription pce quil ny avait pas de compte, CCas a admis quon prouve la qualit dassoci par un faisceau dindices (et nota la participation aux assembles dactionnaires !!)

2. La perte de la qualit rsulte dvnements qui affectent la socit 14 fvrier Q applique-t-on lart 1844 aux sts cres de fait ? St cre de fait : une sit jur ds laquelle les protagonistes st rentrs volontairement et qui revt les traits dune st , cd on peut tablir les diffrents lments de lart 1832 CCiv. 1873-1 les effets dune st cre de fait st les mmes que pr une st. Voila une st pr laquelle on na jms formalis une dcision collective !! mais pr cette st les associs ont particip aux dcisions les plus imp, car cest un des lment quon va rechercher pr montrer que cest bien une st. Q on applique 1844 aux sts cres de fait ? Difficile car on procde par reconstruction ds ce cas. Ex : plusieurs entreprises qui travaillent ensemble sur un mme chantier, elles nont pas formalis leur activit. Il y a une des entreprises qui estime quelle ne gagne pas assez dargent et que si elle tait reconnue comme associ elle gagnerait plus puisque gains proportionnels aux apports. On va dc essayer dtablir que st cre de fait. Il sagit danalyser les comportements et parmi ceux-ci, comment les dcisions imp ont t prises ; 1e civ a adopt une conception trs restrictive de la st cre de fait en ce qui concerne les concubins. 2 raisonnements possibles 1. Sils ont particip la dcision cest quil y a une st. on constate la st ici. 2. Sil y a st, ils doivent donc avoir particip.

Me William Khan affaire Volia. Volia a t poursuivie aux USA il y a quelques semaines pour violaiton des rgles de bourse. *Explication : Le fait dtre cot aux USA permet dtre poursuivi aux USA , alors que les actions restent franaises. St cote aus Etats Unis sous forme de ADR (american depository reciepts) : une bque achte un pool dactions et sur la base de cet actions, elle met des reus (representant des actions) - ces reus st changs la bourse USA comme sils etaient des actions franaises. Dt boursier amricain est compliqu mais simple quant au but boursuivi : la transparence linfo qui est proore la st doit tre mise la disposition des investisseurs. A partir dici il y a une complexit : comment publier, quoi publier - Il y a une disposition 10B5 : vs ne pouvez pas mentir -> ss le c de la SEC (security exchange comission) Les emetteurs ne peuvent pas mentir ds leur publications obligatoires et doivent publier ce quils ont lobligation de publier. Aff Volia : st fr dont les titres st cotes par lintermdiaire des ADR aus USA dc soumise la dis 10B5. Le titre de Veolia a dcroch entre 2010 et 2011 (plus mauvais rendement du CAC 40). Les acheteurs poursuivent Volia invoquant violation 10B5, dc demandent rparation du dommage (baisse du titre). - 1e q : qui peut agir ? (un actionnaire qui a achet en Fr peut se joindre laction ? La Cour Suprme des USA a dcid que ceux qui ont achete Paris ne peutvent pas agir aux USA, mme si la st est cote aux USA ; par contre, ceux qui ont achet NY sous fore de ADR peuvent poursuivre aux USA) - a montre que de plus en plus, les investisseurs qui ont subi bcp de pertes depuis 2008 + crise de dettes souveraines 2011 ( crises ayant gnr bcp de dpreciation boursire), il y a des actions contre les metteurs individuels qui partent du ppe que pce que le titre a t dcot il y a eu une violation du dt boursier. Logique fallacieuse ! Class actions aux USA permet un groupe de gens ayant poursuivi un mme type de dommage de poursuivre un mme dfendeur + partage des couts judiciaires, dc trs attractive. Ds la plupart des cas les avocats financent les poursuites et rcuprent un pourcentage des gains. Procdure USA de discovery facilite cette action: le plaignant peut demander au dfendeur de rendre disponible ts les documents pourraient tre pertinents sans que le dfendeur puisse ne sy opposer. Dc avant mme dtre sur quil y a eu mensonge, on engage laction sachant quon aura la discovery et on va surement trouver qque chose. Le dfendeur lobli de joindre ces documents la procdure sous peine de sanctions pnales. On a des investisseurs qui nacceptent plus de perdre, et cherchent dc un responsable qui est le plus svt lmetteur et invoquent 10B5. Ils nont rien perdre. Volia devra prouver quil ny a aucun lien de causalit entre le pretendu mensonge et la baisse des titres. Affaire Enron - fraude

Chapitre 2 : a le droit de
Avoir le droit renvoie la conception habituelle de droit subjectif. Cest lide dappropriation. Est ce que cest un droit de crance (Jinossar) ? Aynes : la crance est un lien et un bien. Ce nest pas un droit rel. Lobjet de la crance nest pas une somme dargent ici. Est-ce que cest une crance de faire ou de ne pas faire ? Il y a bien un faire ici, mais cest le faire du crancier et non pas dun dbiteur. On peut ensuite se poser la question : qui est le dbiteur de la crance ? Sil y a une crance, cest une cr ance de ne pas tre empch de participer. Il y a dc une obligation pour le dbiteur. Lobli est reversible : chaque associ a le droit de participer, tout associ a lobli de ne pas empecher les autres. Ex clause de la premption qd il y a pls pers qui signent (clause de prfrence plutt): ds la premption il y a une substitution lacqureur possible (alors que ds la prfrence il y a une obligation de presentation la vente). Ds la premption on a un associ qui veut sortir, il a dc lobligation de les proposer aux autres et en mme tps les autres ont le droit dexiger que cet associ qui veut vendre fasse dabord une proposition aux autres. Tout associ peut, un jour ou lautre tre en position de vendeur ou en posituion de faire valoir son droit de prfrence. Cest une sorte de stipulation-obligation. Dc a la fois un droit et une obligation. Droit de / droit : droit = droit une esperance (droit au logement) gd ppe rpublicain. Dt a lesperance pce que les conditions de sa mise en uvre st trop compliques. Cest un droit thorique, pr faire joli .. Ex DALO droit de : on a un dbiteur trs prcis ; leur encadrement juridique est trs prcis, on sait qui est tenu. Cest un droit de nature politique (pas un dt directement de nature pcuniaire). Uniquement un droit individuel ? Dbats en dt des sts qui opposent les dts individuels aux droits collectifs. Cette distinction est dcisive. Finalit collcetive des dts individuels de lassoci est affirme trs clairement en droit positif (la st est institue ds lintrt commun des associs). En JP on invoque plutt lintrt social qui est un intrt collectif. Dc le droit de participer est un droit individuel mais finalit collective. Ex de linexcution dun ct par une partie invoque par un tiers qd cette inexcution lui cause un prj. Si on a evinc un associ dune dcision collective qui devait par ex statuer sur une vente (nota ds le cas de SCI). Lacqureur perd une chance dacqurir du fait de cette viction. CCass admet que le tiers puissse obtenir des DI en invoquant cette violation du droit de participer aux dcisions collectives. Dc cest un droit qui peut tre oppos par les tiers. Cass sest engage ds cette pbtique pce quelle a admis que des assembles dassoci soient annules pour dfaut de participation dun associ lassmble alors que ce vice tait invoqu non pas par la victime directe (celui qui na aps t convoqu temps) mais par un autre associ qui navait pas t victime. Cest audacieux que cette prrogative individuelle puisse tre invoque par un autre que la victime, mais cela montre que cette prrogative une finalit colective dc put tre invoque par un autre (y compris un tiers). Justification : ide (inexprime par CCass) que la particiation de chacun est ncessaire la prise de dcision collective. Droit : CCass 2e Cic 13 juillet 2005 (n 02-15904) et attendu quayant releve de lart 13 des statuts de la SNC, privait Mme X de ses dts fonda dassoci (participer aux dcisions coll), la CA a viol

Mme X tait nu propritaire des parts sociales et les statuts prvoyaient que dst tes les ass le nuP est represent par le NUP. CCass nadmet pas cela et qualifie le dt de participer de droit fonda dassoci. on ne conoit pas lassoci sans ce droit, dt indispensable. droit qui sapplique a tous les associs il y a dc une echelle ds les droits des associs ; peut etrequil y a des dts partags par ts les associs mais qui ne st pas des dts fondamentaux. droit propre de lassoci, dt attach la personne mme de lassoci et qui ne peut tre exerc par qqun dautre. Un associ sera vritablement associ sil exerce son droit fonadamental : Cass 21 juin 2011 n 10-21.928 : Une st civile de moyens (professionnels libraux sassocient pr partager des moyens en commun une secretaire) ; il est prvu une rpartition des charges entre les associs. En lespce 2 medecins qui crent une telle st ; au bout de 15 ans, les 2 associs dcident daccueillir ac eux une 3e associe. La nouvelle associe na pas t contente de sa participation aux charges. Les 2 autres demandent la dissolution de la st en justice. Lassocie demandait lannulation dune dcision antrieure de lAG laquelle elle navait pas particip. Le fait de dcider de ne pas participer aux dcisions collectives empche lassocie de faire respecter ses droits en justice. 1e q : la participation aux dcisions collectives est obligatoire ? qd on ne participe pas, cela ne veut pas dire que les dcisions qui st prises ne font pas grief. Si on ne vient pas cest pce quon a renonc lexercice de ces droits dassoci. Lexcution du droit de participer aux dcisions collectives. Comment lexcuter de force ? Qd on reoit la convocation trop tard on peut faire une demande au juge des rfrs pr ajourner (sans prciser la date) ou de reporter (en prcisant une date) lassoci arrive lassemble et on lui refuse laccs sil na pas tel ou tel doc (cond de preuve qui ne figure pas ds les statuts). On appelle un huissier pr faire constater. Et a ce mom lass sera nulle. accueilli au sein de lass mais le bureau considre quon na pas le droit de vote ou pas le droit dintervenir : le bureau de lass nest pas une instance pr constater une action de concert. On aurait du ajourner lassemble car prsomption dirrgularit. - hyp ou on envoie pas la lettre pr une consultation par crit / cas de lacte unanime - cest un acte sign par ts les associs et qui vaut dcision collective : ex un des associs se porte fort pour les autres rgles du droit civil et du droit des sts (faut ratifier, sinon pas dcision coll) Dt pnal : ds les SA le fait de ne pas accueillir des actionnaires ou sopposer leur participation aux ass est un dlit. Sciv SNC pas dt pnal. 28 fvrier Suivant le contexte, le droit de pouvait apparaitre comme un droit patrimonial ou extrapatrimonial (patrimonial car le dt de vote vaut qque chose). Une autre catgorisation oppose les dts pcuniaires et les droits extrapcuniaires (cd lobjet du dt). Ex pr les SAS le dt de participer est un dt dordre non pcuniaire ce qui veut dire quon peut le suspendre.

Chapitre 3 : la participation aux dcisions collectives

Section 1 : les manifestations de la participation
Le terme participation= financire : placements ; participation des salaris aux fruits de lexpansion de lentreprise. Aspect individuel et collectif (pce quon participe qque chose) Dcisions collectives : Les assembles dassocis : - participer a veut dire dabord tre convoqu. Et la JP a appliqu pls fois lart 1844 des q relatives la rgularit de la convocation. - le droit linformation : on ne peut pas participer sans savoir pourquoi. Linformation peut avoir un fdmt solide lart 1844. On parle dinfo lgale obligatoire (pr les sts cotes) et linfo utile (en dehors de linfo prvue par la loi) on voit donc que a peut aller trs loin si on comprend linfo utile aussi. Pb de la loyaut ac le dt dinfo au sein des sts cest un peu le dt de mentir, camoufler linfo, utiliser la lague de bois pr dire les choses sans les dire. 1844 al 1e est un txt dOP mais on peut y droger par la loi. Le pb cest que la loi ne dit rien de faon expresse. - lacces aux assembles. On ne peut pas participer si on na pas laccs ; Laccs aux ass est rglement dune faon pas trs claire ; faut tre enregistr 3 jours avant lassemble (et cest linscription en compte qui est dterminante). Il y a dc des cas ou des actionnaires ne peuvent pas avoir acces car narrivent pas prouver leur inscription en compte. Refuser le dt de participer cest commettre une erreur. Faut saisir le juge pr interdire laccs. - une fois quon a accs participer veut dire : - prendre la parole - pv poser des q - ms peut-on voter ? (q traite en section 2) - dcompter les votes (mme si on ne vote pas on peut vrifier que les choses st rgulires) - qqun qui a le dt de participer mais pas de voter a-t-il le dt dtre au bureau (instance qui na pas dexistence lgale mais est ise en place ds chaque assemble pr vrifier la rgularit et les votes) ; qqun qui na pas dt de voter ou de participzer peut-il tre PSD de lassmeble ? Tt ce qui est la qualit de participant et non pas celle de votant peut tre exerc par tout associ. Or le fait dtre PSD ou dtre au bureau nest pas spcifiquement li au dt de vote ! Ds le PV dAss on va noter la prsence de ts les participants (ds la feuille de prsence). Ce PV est un moyen de preuve de ce qui sest pass lAss. Q de sav si les simples participants on dt la remise du PV (alors quils nont pas influ sur le vote). Ms un participant peut qd mme influer sur la prise de dcision, dc pas normal de les prives du PV (pr le prof). Q (si on distingue dt de vote et participation) la participation par mandataire (on peut voter par mandat) est- elle possible ? il ny a pas de rponse. Il est assez gnant de voir que qqun qui a le dt de participer qui ne veut pas participer (le dt de participer est attach la personne), mais pq pas interdire dexercer ce dt par mandataire ? Le mandataire en dt commun accomplit des actes juridiques, or la participation est un acte juridique car elle influe sur le vote qui aboutit des actes juridiques de la st.

Q le simple participant le dt de demander/provoquer une dcision collective ? En dt des sts on exige que la q ne soit pas compltement sans raport ac lordre du jour pr insrer une q sur lOJ. Du cot de lintrt : un participant a des , dc il peut y avoi un pcuniaire voir cette question rsolue. PSD sance lobligation se soumettre la proposition au vote ? ca dpend sil a intrt ex : NuP / Usufruitier ; NuP garde le dt de participer : - augmentation du k : NuP. Dilution de k interesse les 2, mais lexercice du DPS interesse peut tre que le NuP. Ccom prvoit de disp spciales ce sujet. - opration de croissance externe : cest imps pr le NuP que la st ne sendette pas trop. - ass dlibre sur la dure du mandat des administrateurs. Les propres du NuP ne st pas affects vraiment. Dc le participant doit avoi un intrt la question quil veut soumettre au vote. JP sur les manifestations et plus loin : * Cass 3e Civ, 21 oct 1998 n 96-16.537: SCI du Domaine de Grignon, st qui a eu une exploitation agricole, ac 11 associs dont certains st de la mme famille et dautres st des pices rapportes (gendres ou belles-filles) ; une msentente, demande en dissolution, nullit des cessions de parts et nullit dassemble. Cass : vu 1844 et 1844-10 CCiv, attendu que tt associ a le dt de participer aux dcisions collectives; CA : les associs rgulirement convoqus ne peuvent se prvaloir de labsence de convocation des autres associs sf si labsence des asscois a eu une incidence sur les dcisions prises; CCass : en statuant ainsi alors que tt associ peut se prvaloir de labsence de convocation dun associ lAG .. CA a viol les txt viss. CCass se rfre a nimp quel associ ; cest le dt de participer de qqun dautre qui peut tre invoqu. Qqun qui cherche une nullit va la chercher du cot dun autre associ. Dc si qqun dautre na pas particip, la dcision na pas t rgulirement prise ; CCass attache une imp particulire la collgialit, cest une question dintrt commun. * arrt Com 13 nov 2003 n 00-10.382 Mares c/ Serra : une consultation crite ; le grant dune st (SARL). Le grant de la st a soumis la consultation crite sur une rsolution relative une augmentation de k.Sur les 3 consultations : 2 rejetes, une adopte. 3 associs demandent lannulation de la consultation. Trib a anunul la dernire consultation. Attendu que tt associ est recevable contester la validit des pouvoirs dune personne ayant represent un associ lors de ladoption dune dcision collective. Cette recevabilit est fonde sur 1844. Cest un des effets du dt de participer, mais la phylo reste la mme il sagirt dassurer la rgularit densemble dune dcision collective. Ne pas oublier que ctait une consultation par crit, or on consulte les associs par crit. * arrt Com 8 fv 2005 Sekaken n 03-19.177: il y avait une irrgularit de convocation et lapers victime de lirrgularit demandait lannulation de la dlibration. On lui rpond que malgr lirrgularit de la convocation elle tait qd mme prsente lassemble et par csq elle a pu participer lassemble. Dc la convocation, malgr son irrgularit, reste inattaquable. Solution incontestable daprs le prof, mais critique : si on apprend le matin mme quil y aune ass et quon court pr ne pas la rater, on na pas pu la prparer, on na pas recu linformation. Conseil : si convocation irrgulire : ne pas y aller pr pv demander lannulation pr irrgularit.

Section 2 : La difference entre participer et voter

OBS : la CCas a admis la diffrence entre participer et voter mais ds un seul cas de figuer : celui de lusufruit et de la nue proprit. Ceci depuis Com 4 janv 1994 De Gaste qui sest prononc ds un cas ou les usufruitiers staient reservs la totalit des dts de vote. La mesentente sinstale sur les dcisions prendre sur lesploitation agricole et les NuP demandent lannulation de dcisions prises sans leur participation et annulation de la clause leme qui reservait lusufruitier la totalit des dt de vote. Cass va faire la distinction entre participeret dt de voter : cela lui permet de valider la clause ds lespce ; mais la mme distinciton permet dannuler les dcisions collectives pce que les NuP nont pas pu participer ces dcision. On peut participer dc sans voter. 6 mars Cass a ds certains cas distinguer dt de voter et dt de participer - nota pr lusufruitier et le nu proporitaire. Pr la CCass le nuP a le qualit de participer, mais la CCass valide lattribution du dt de voter exclusivement lusufruitier. Cette JP coexiste ac dautres arrts qui utilisent lexpression : au visa de lart 1844, attendu que ts les associs ont le dt de participer et de voter . Pq et de voter ? pce que pr la CCass le dt de vote reste un attribut essentiel de laction et puis de lactionnaire; Mais depuis 1941 la CCass na pas eu locassion daffirmer aussi clairement. Cass semble auj se servir de lart 1844 pr maintenir sa JP trad faisant du dt de fote un attribut essentiel de lassoci. Mais lart 1844 ne dit pas et de voter !! 1e interprtation de participer une dcision ne peut tre que de voter. Autre interprtation : 1e cercle cest la participation et 2e cercle cest le vote. Et comme le 1e cercle protge le second Participer peut vouloir dire participer la dlibration ;.. Mais 1844 ne parle que de particiation aux dcisions. Les interprtations littrales ne st pas tjs les meilleurs. Faut chercher lesprit de la disposition : traditionnellement 1844 parle de dt de vote, mais le txt na pas t discut lAN. Mais ds un contexte qui a volu, peut tre que lart 1844 na plus le mme sens quen 1978. Les travaux parlementaires ne st utiles que ds les annes qui suivent ladoption. dc par rapport au contexte : ce que fait dire la CCas lart 1844 est conforme au contexte global daujourdhui ? Les associs prennent le plus grand risque (ils st pays aprs les cranciers chirographaires) 3 caractristiques essentielles : information, action en justice et la participation. 1844 anifeste-t-il laffectio societatis ? non pce queon peut exprimer une opinion dissidente en participant. Larrt chteau dYquem est antrieur lordonnance de 2004, mais cela nest pas dcisif. On peut prtendre quil y un ppe auquel seule la loi peut droger (les actions sans droit de vote st prvues par la loi) CCL cass va ns dire aujourdhui quil faut une disposition lgale pr que participer nimplique pas aussi voter (ex art 1844 al 3 est la disp lgale pr lusufruitier). Zenatti avance cette thorie lui aussi. Pr la CCas participer sans voter sapplique lusufruitier uniqt parce quil existe une disposition lgale. Peut tre quon aura bientt la mme solution pr les actions de prference. Mais est-ce quon peut participer par mandataire ? le mandat permet daccomplir des actes juridiques au nom dune autre ; la participation aux dcisions collectives est un acte juridique ou pas ! mais quest ce quun acte juridique? Cest un fait volontaire de nature produire des effets de droit. Lacte juridique cest une catg trs large. Lacte juridique nest pas forcement un papier ca une signature. Un

acte juridique peut tre un comportement actif et juridiquement dfinissable. Mais il ne suffit pas de dire que participer cest agir, mme ds un cadre juridique dtermin ; 2e question : la participation produit des effets de droit ? effet ngatif ds le fait de participer : si la personne ne participe pas on peut annuler la dcision. Celui qui participe va participer la formation de la volonte de la personne morale. 1844 dit quil ny a pas dacte juridique de la st sans participation des associs. Les conventions de vote Cest un accord entre des pers qui ont le dt de vote sur la manire de lexercer propos des dcisions collectives. Ex : ds le portage, la fiducie, ds une action de concert Ex. les conventions de vote ds les filiales communes : ex on a 2 groupes qui crent une filiale commune 50-50. Les 2 groupes veulent tre represents ds les organes de gestion parfois roulements.EX ds une SA : pr nommer les mb cu conseil de surveillance faut se mettre daccord (6A ou 6B) on va dc se mettre daccors pr nommer les mbs. Pr le directoire