RESUMO DE DIREITO ADMINITRATIVO O conceito de direito administrativo formulado por Hely Lopes Meirelles aquele que dever ser

r levado para a prova.: Direito administrativo um conjunto harmnico de princpios e regras que vai disciplinar os rgos, os agentes e a atividade administrativa, realizando de forma direta, concreta e imediata o fim desejado pelo Estado. O direito administrativo no define os fins do Estado. Quem faz isso o direito constitucional. Quem diz se o Estado vai ser social ou no, se vai ter esta ou aquela poltica. O direito administrativo realiza o fim definido pelo direito constitucional e isso feita de forma concreta, direta ou imediata. Esse conceito tem que ser guardado. preciso saber o que direto, concreto e imediato. Funo direta A funo direta aquela que independe de provocao Funo concreta A funo concreta aquela que traz efeitos concretos, que materializa. Funo imediata Realizar de forma imediata os fins do Estado. FONTES Fonte de direito administrativo aquilo que leva ao surgimento de uma regra de direito administrativo. H na doutrina discusses sobre as fontes do direito administrativo. Hoje, a principal fonte do direito administrativo a jurisprudncia. Lei a primeira fonte do direito administrativo A relao de compatibilidade vertical nada mais do que dizer que as normas inferiores devem ser compatveis com as superiores e essas com a Constituio. Se um ato normativo contraria e lei, falamos que um ato ilegal. Mas se contrariou a lei, desrespeitou a relao de compatibilidade vertical e se assim, consequentemente, ele tambm vai ser um ato inconstitucional. Frontalmente um ato ilegal e por ofender a relao de compatibilidade vertical, um ato inconstitucional. A inconstitucionalidade pode ser frontal, direta, ou indireta por violar a relao de compatibilidade vertical. SISTEMAS ADMINISTRATIVOS Jurisdio nica esse o adotado no Brasil. Nesse sistema, quem d a ltima palavra o Poder Judicirio. Nada impede que a Administrao edite e controle seus prprios atos. Na jurisdio nica predomina o Poder judicirio que quem bate o martelo. Mas nada impede o julgamento pela Administrao. FUNES DO ESTADO
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Estado Significa a pessoa jurdica. quem tem personalidade, sujeito de direito e de obrigao. Responsabilidade civil obrigao e s pode ser do Estado. Se falamos de Estado, estamos falando da pessoa jurdica. Quem celebra contrato administrativo, a Administrao (rgo) ou o Estado? Quem celebra a pessoa jurdica. Para celebrar contrato, resolver seus atos tem que ser sujeito de direito e de obrigao. Portanto, a responsabilidade civil do Estado. A falsidade do enunciado est em falar em responsabilidade civil da Administrao. Para que o Estado seja independente, necessariamente o governo precisa ser soberano. O que soberania? Nada mais do que independncia na ordem internacional e supremacia na ordem interna. Para quo governo seja soberano, tem que ter independncia na ordem internacional e supremacia na ordem interna. Para o Estado ser independente, tem que ser governo soberano. O que significa o Estado de direito? aquele que sofre limitao pelo direito. aquele politicamente organizado e que obedece s suas prprias leis. Ser que o Brasil Estado de direito? O Estado tem funo legiferante, jurisdicional e administrativa. Nosso Estado, para exercer essas funes, foi dividido em Poderes. Mas, o que funo? Quando pensamos no termo funo, pensamos em atividade exercida em nome e no interesse de outrem Funo de governo ou funo poltica Declarao de guerra, celebrao de paz, decretao de estado de defesa e estado de stio, sano e veto do Presidente da Repblica, representam exerccio de qual funo de Estado? Ele est administrando, est legislando, est julgando? Est s administrando? Mas guerra e paz no est acima de administrar? por isso que a doutrina moderna, como Celso Antnio diz que alm das trs funes, o Estado tem tambm a funo poltica ou funo de governo de Estado. Da se falar em funo de governo ou funo poltica, usada para as situaes que no se encaixam em nenhuma das anteriores e que tm um grande contedo de comando, de governo. Administrar cuidar das funes rotineiras, cuidar dos mveis, da gua. Estado de defesa, estado de stio, declarao de guerrra no so situaes corriqueiras, da essas funes serem classificadas nessa quarta funo, presente em todas as esferas de governo e que tem um grande cunho poltico ADMINISTRAO PBLICA Administrao pblica no critrio orgnico, formal ou subjetivo esse critrio traz a administrao pblica com que cara? Com a cara de mquina administrativa (agentes, rgos, entidades, bens), a estrutura. Administrao pblica no critrio objetivo ou material a doutrina se refere, quando fala nele, atividade administrativa. A regra a seguir no absoluta, mas, normalmente, a doutrina separa: Quando fala de Administrao Pblica como mquina, usa letra maiscula e quando fala em administrao pblica enquanto atividade usa letra minscula REGIME JURDICO ADMINISTRATIVO
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Critrio de ponderao dos interesses esse critrio muito importante em princpios. O STF usa isso. Se no caso concreto, h duas regras aplicveis: uma se encaixa e a outra no. Uma aplicvel e a outra no. Quando se fala em princpios, um no exclui o outro, quando aplicveis ao mesmo caso, mas haver uma ponderao sobre qual ir prevalecer. Os dois princpios so pertinentes, mas preciso usar a ponderao dos interesses. Afasta-se a legalidade rigorosa e aplica-se a segurana jurdica. Hoje, h situaes que o princpio da legalidade fica limitada em razo de outros princpios, tais como isonomia, boa-f. SE h mais de um princpio aplicvel ao caso, deve ser feita a ponderao dos interesses. Isso interessante quando se discute a manuteno de atos ilegais no ordenamento jurdico. Hoje h decises que mantm o ato ilegal porque causa menos prejuzo a manuteno do ilegal do que sua retirada. Veremos isso no estudo de atos administrativos. Segundo CABM, as pedras de toque do direito administrativo so duas: supremacia e indisponibilidade. Princpio da SUPREMACIA DO INTERESSE PBLICO Interesse pblico o somatrio dos interesses individuais desde que represente o interesse majoritrio, a vontade da maioria na sociedade. O que significa interesse pblico primrio e interesse pblico secundrio? O primrio o que efetivamente quer o povo, o que quer a vontade social. A vontade do Estado chamada de interesse pblico secundrio. O interesse primrio o que deve prevalecer. Interesse primrio e secundrio devem ser coincidentes, mas se existir divergncia o que prevalece o interesse pblico primrio. Parte da doutrina (Maral Justen Filho, por exemplo) diz que o princpio da supremacia deve desaparecer porque a desculpa que o administrador precisa para praticar ilegalidades, abusos. Essa a teoria da desconstruo do princpio da supremacia. Princpio da INDISPONIBILIDADE DO INTERESSE PBLICO Estudamos a funo pblica e vimos que exercer atividade em nome e no interesse do povo. Nosso administrador exerce funo pblica no nosso interesse. Se assim, ele no pode dispor desse interesse, no pode jogar esse interesse fora. Princpio da LEGALIDADE O particular pode tudo, desde que no esteja proibido por lei. Esse o chamado critrio de no contradio lei. Particular pode tudo, s no pode contrariar a lei.

Para o direito pblico, para o administrador o critrio outro. Ele s pode fazer o que a lei determinar. Ele s pode fazer o que est expresso, autorizado pela lei. Esse o critrio de subordinao lei. O princpio da legalidade deve ser interpretado em sentido amplo: significando a aplicao da lei e tambm a aplicao da Constituio, especialmente dos princpios constitucionais. Se o ato desrespeita a lei, controle de legalidade. Se o ato desrespeita o contraditrio, a ampla defesa, a isonomia a proporcionalidade, isso tambm controle de legalidade em sentido amplo. Se o ato no razovel, no isonmico, estar sujeito ao controle da legalidade em sentido amplo. Princpio da IMPESSOALIDADE O que significa impessoalidade? O administrador no pode buscar interesses pessoais ou dos parentes e amigos. Ele tem que agir com ausncia de subjetividade, de forma impessoal. Sobre o nepotismo - O parente no pode no cargo em comisso, na contratao temporria e na contratao direta com dispensa ou inexigibilidade de licitao. : Ato normativo emanado do CNJ prevendo regras que probem a prtica do nepotismo no Judicirio atende, a um s tempo os princpios da impessoalidade, da moralidade e da eficincia na administrao pblica. Princpio da FINALIDADE Corrente tradicional (Hely) Para Hely finalidade = administrador no pode buscar interesses pessoais. 2. Corrente moderna (CABM) Impessoalidade ausncia de subjetividade. Finalidade significa o administrador ter que buscar a vontade maior da lei. Tem que buscar o esprito da lei
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Princpio da MORALIDADE Significa boa administrao. Moralidade administrativa = correio + boa administrao. Ele tem que tomar as melhores decises. Isso tem cara de eficincia. Todos os princpios esto ligados. Se ele cumpre a moralidade corretamente, ele cumpre a eficincia. Nossos tribunais no reconhecem a moralidade isoladamente por conta desse conceito vago. Da a moralidade ser vinculada a outros princpios (legalidade, impessoalidade). O ideal, na prova, agregar a moralidade a outros princpios. Muito difcil cair moralidade isolada, em razo dessa dificuldade. Princpio da PUBLICIDADE O que princpio da publicidade? O que importante saber sobre ele? Prazos so contados a partir do conhecimento (publicidade). Prazos so contados da publicao. um princpio muito grande. Significa conhecimento, dar cincia dos atos praticados.
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S se pode defender daquilo que se conhece. Publicidade significa tambm incio de contagem de prazo. Se eu tomo conhecimento eu posso controlar, posso fiscalizar. Ento, publicidade tambm mecanismo de controle, de fiscalizao. Mas nunca ficam disposio na prtica. Cespe: A licitao na modalidade convite no tem publicidade. certo ou errado? Falso. Por que falso? Publicidade diferente de publicao. No convite no precisa de publicao do instrumento convocatrio porque no convite a convocao feita por carta, que encaminhada aos convidados, no se publica em dirio oficial, mas h publicidade atravs da prpria carta-convite e divulgao no trio. Cuidado com a diferena publicidade X publicao. No convite h publicidade, mas no h publicao. Publicidade pode ocorrer de mutias formas: pessoalmente, imprensa, dirio oficial, realizao de portas abertas. A publicao uma das formas de publicidade, mas no a nica. Princpio da EFICINCIA Magistratura federal: Disserte sobre o princpio da eficincia 30 linhas. Vamos dissertar sobre os seguintes pontos: - O princpio da eficincia ganhou roupagem de princpio constitucional expresso com a EC-19/98 A lei 8.987/95 que dispe sobre a transferncia e a delegao de servio pblico fala, no seu art. 6, do servio pblico adequado - E o que eficincia? ausncia de desperdcio, no jogar dinheiro fora. Alm disso, o que mais preciso lembrar a respeito de eficincia? Produtividade tambm eficincia, - Um servidor, para adquirir estabilidade precisa de 3 anos de exerccio e avaliao de desempenho e passar em concurso - Candidato aprovado tem direito nomeao? NO. s expectativa, mas hoje j h posio forte de que candidato aprovado dentro do nmero de vagas tem direito nomeao. No to tranqilo assim. Entrando em exerccio, tem que passar na avaliao de desempenho depois de 3 anos. - Racionalizao da mquina administrativa Princpio da ISONOMIA Primeiro, diante de uma situao concreta, identificaremos o fator de discriminao. Feito isso, identificaremos a compatibilidade com a norma. Princpios do CONTRADITRIO e da AMPLA DEFESA O maior nmero de nulidades na via administrativa por falta de contraditrio, de ampla defesa. Servidor demitido e no foi chamado para o processo. Ou ento, ele
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produziu provas e ningum leu. O resultado completamente diferente do conjunto probatrio. O STF vem desfazendo atos por conta de ausncia de contraditrio e ampla defesa no mbito administrativo. Ento, quando um ato atinge a rbita de algum, pode causar prejuzo, tem que ter direito a contraditrio e ampla defesa. E o que significa ampla defesa? Sabemos que a ampla defesa ocorre quando se d parte a oportunidade. Se ela vai ou no se defender, outra histria. A ampla defesa se constitui na oportunidade para que a parte se defenda. O princpio da ampla defesa isso. Como que fica hoje, nessa esteira, a garantia de cpia do processo? Qual a posio da jurisprudncia. H direito de reproduo? STJ: direito de cpia, no. Mas vc tem o direito de ter a cpia. O que significa que a Administrao no tem que lhe dar as cpias, mas tem que dar um jeito para que vc as obtenha, de viabilizar a reproduo, seja colocando uma mquina l ou levando vc at a loja para copiar. De processo administrativo no se faz carga. Ele no sai da administrao. Prxima exigncia: Em processo administrativo exige-se a presena do advogado? NO. O que acontece hoje: STJ j caminhava h alguns anos no sentido de que a presena do advogado pela lei facultativa, uma opo. Para o STJ, apesar de a lei colocar como facultativa, a presena do advogado garantia de ampla defesa porque contribui em muito para a legalidade do processo. Servidores pblicos no so formados na rea jurdica para participar de processo administrativo. Ento, a presena do advogado sempre contribuiu para a legalidade. O STJ entende que, pela lei essa presena facultativa, mas para a garantia da defesa, a presena do advogado importante. Caminhando nessa idia, o STJ edita a smula 343, por conta de uma jurisprudncia consolidada. Smula 343 do STJ: obrigatria a presena do advogado em todas as fases do processo administrativo disciplinar. Isso porque no processo disciplinar que as maiores injustias acontecem Princpios da RAZOABILIDADE e da PROPORCIONALIDADE A proporcionalidade est embutida no princpio da razoabilidade. Falar em proporcionalidade falar em equilbrio e agir de forma equilibrada significa tambm agir de forma razovel. Proporcionalidade equilbrio entre os benefcios e prejuzos causados. Vimos que controle de legalidade deve ser entendido hoje em sentido amplo: pode ser controle de lei e pode ser controle de regras constitucionais, especialmente princpios.
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Poder Judicirio pode controlar o mrito do ato administrativo? Mrito significa discricionariedade, significa liberdade do administrador. o juzo de valor do administrador. Mrito: regra geral: Judicirio no pode rever. Princpio da CONTINUIDADE dos servios pblicos H trs desdobramentos importantes do princpio da continuidade sobre o qual falaremos:

Greve de servidor, Exceptio non adimpleti contractus e Corte do fornecimento por inadimplemento do consumidor.

Continuidade significa que o servio pblico tem que ser prestado de forma contnua, ininterrupta, pelos anos a fio. O servio pblico no pode ser interrompido. Corte do fornecimento por inadimplemento do consumidor Quando pensamos no corte de servio, a primeira pergunta : servio essencial pode ser cortado? Luz, gua? Pode, mas tem que ser feito com muita cautela. Os servios no essenciais so vistos com mais tranqilidade. Qual a posio que existe hoje a respeito desse corte? Haver divergncia no STJ, no STF, mas a posio que prevalece hoje a de que, excepcionalmente, esse corte possvel. E essa posio usa como fundamento o art. 6, 3, da Lei n. 8.987/95. Este artigo diz o seguinte: Que no h descontinuidade na prestao do servio pblico, a sua interrupo em trs situaes diferentes. 1) A primeira delas a situao de emergncia. O art. 6, 3 diz que possvel suspender a execuo do servio quando se tratar de situao de emergncia. E no precisa de aviso. As outras duas situaes dependem de prvio aviso: 2) Exigncia norma tcnica buscando segurana 3) possvel cortar o servio em caso de inadimplemento do usurio que no paga a conta. Mas preciso o prvio aviso. Hoje a posio : possvel cortar, mesmo o essencial, em caso de inadimplemento. a posio da jurisprudncia majoritria diz que cortar o servio do usurio inadimplente significa continuidade porque se eu no cortar, vai parar para todo mundo e isso compromete a supremacia do interesse pblico. Cortar o servio do mau pagador princpio da continuidade, da isonomia, da supremacia do interesse publico. Esses so os fundamentos que a jurisprudncia usa para dizer que o corte constitucional. E que o art. 6. 3 o que deve prevalecer hoje.

Se casse na prova: servidor pblico tem direito de greve. Verdadeiro ou falso? Verdadeiro. O art. 37, VI, da CF diz isso. Tem direito de greve na forma da lei. Que lei? Ordinria ou complementar? Claro que a lei ordinria, mas cuidado porque at a EC-19 o direito de greve dependia de lei complementar. A matria foi alterada pela EC e hoje depende de lei ordinria. Que lei essa? Lei de greve dos servidores no saiu ainda. importante dizer que se trata de um MI com efeito constitutivo e no mais declaratrio. Constitui efetivamente o direito. O STF decide, ento, que o servidor pblico tem direito de greve, obedecendo lei do trabalhador comum (7783/89). Exceptio non adimpleti contractus no posso exigir que a outra parte cumpra sua obrigao, se eu no cumpro a minha). Princpio da AUTOTUTELA 1) Pela autotutela, a Administrao pode fazer a reviso dos seus prprios atos. Quando isso possvel? Em se tratando de atos ilegais, so revistos pela administrao atravs da anulao. Em se tratando de ato legal, mas inconveniente, a Administrao rev atravs do instituto da revogao. isso que diz o princpio da autotutela. 2) A segunda anlise feita pela Maria Sylvia diz que esse princpio significa o dever de tutela, de zelo, de cuidado com os seus prprios bens. Princpio da ESPECIALIDADE A Administrao Direta cria a pessoa jurdica da Indireta e o faz por meio de lei criadora ou autorizativa. Essa lei, alm de criar ou autorizar a criao da pessoa jurdica, tem que indicar sua finalidade especfica. Aqui est o princpio da especialidade. Segundo esse princpio, todas as pessoas jurdicas da Administrao Indireta tem uma finalidade especfica e esto vinculadas a essas finalidades especficas para as quais foram criadas. Princpio da PRESUNO DE LEGITIMIDADE 1) Cuidado: sempre que aparecer presuno de legitimidade, automaticamente, leia-se: presuno de legitimidade + legalidade + veracidade. Isso significa dizer que os atos administrativos gozam de:

Presuno de legitimidade (obedincia s regras morais), Presuno de legalidade (obedincia lei) e Presuno de veracidade (compatvel com a realidade).

Questo de prova de concurso: qual a consequncia prtica de presuno de legitimidade? Raciocinemos: Congresso editou uma lei que foi publicada. Essa lei, como toda lei, goza de presuno relativa de constitucionalidade. Eu acho que a lei inconstitucional, mas at que eu consiga uma deciso nesse sentido, que reconhea a sua
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inconstitucionalidade, eu terei que obedecer lei. Ento, a lei aplicvel imediatamente. Goza de presuno relativa de constitucionalidade que pode ser contestada depois. Ento, a presuno de legitimidade traz para os atos administrativos a sua aplicao imediata. Ele aplicvel imediatamente. Pode at ser contestado depois, mas vai ter aplicao imediata.

ORGANIZAO DA ADMINISTRAO PBLICA I FORMAS DE PRESTAO DA ATIVIDADE ADMINISTRATIVA A atividade administrativa do Estado pode ser prestada pelos ncleos da Administrao, mas tambm pode ser deslocada para outras pessoas. Essas so as formas de prestao da atividade administrativa, que podem ser: Centralizada e Descentralizada.

Quando a prestao aparece no ncleo, no centro da administrao direta, chamamos esta prestao de prestao centralizada. Quem pode receber a descentralizao de servio pblico? Administrao indireta Concessionrias e permissionrias

Muitos confundem e perguntam: e quando a Unio transfere um servio para o Estado? O que acontece? Se a Unio transfere para o estado ou para o municpio, ou do Estado para o Municpio que instituo esse? Descentralizao de um ente poltico para outro ente poltico. O nome o mesmo. Mas cuidado! Essa a descentralizao poltica e quem estuda isso o direito constitucional. Isso no problema do direito administrativo. A Constituio traz a repartio de competncia. Aqui, o que estudamos a descentralizao administrativa, que sai do ente poltico para um prestador de servio, para uma administrao indireta. Forma desconcentrada significa a distribuio, o deslocamento dentro de uma mesma pessoa jurdica. jurdica.
Descentralizao distribuio, deslocamento pra uma nova pessoa jurdica. No h hierarquia, h controle. No h relao de subordinao.

Desconcentrao distribuio, deslocamento, dentro da mesma pessoa

Sempre que h desconcentrao, falamos de uma relao com hierarquia, com subordinao. Mesma pessoa jurdica com subordinao Outra pessoa jurdica sem subordinao

Descentralizao do servio pblico ao particular:

Concesso s a pessoa jurdica Permisso a pessoa jurdica e pessoa fsica Autorizao a pessoa jurdica e pessoa fsica

A descentralizao pode acontecer por meio de dois institutos diferentes: outorga e delegao de servio. possvel delegar por outorga e possvel delegar por delegao. Na outorga a Administrao transfere titularidade + execuo do servio Outorga, s por lei. A outorga pode acontecer para quem? Premissa bsica: a titularidade do servio no pode sair das mos da Administrao. Se a transferncia por outorga, transfere titularidade mais execuo e a titularidade no pode sair das mos da administrao, quem pode receber outorga de servio pblico? Descentralizao por outorga? S pode ser a administrao indireta. Cuidado aqui. H divergncia doutrinria sobre isso, mas segundo posio pacfica, s possvel a outorga feita Administrao direta, mas mis especificamente indireta de direito pblico. a posio da maioria admite somente outorga indireta de direito pblico Tambm possvel a descentralizao de servio feita por meio de delegao. E quando isso vai acontecer? O que significa, ento, delegao de servio pblico? Que instituto esse? Quando falamos de delegao falamos de transferncia somente da execuo do servio. A administrao retm a titularidade do servio e transfere somente a sua execuo. A Administrao continua dona. possvel delegar por trs institutos diferentes: por lei, por contrato administrativo e por ato administrativo. Quem vai receber delegao de servio por lei? a Administrao Indireta de direito privado. E quais so as pessoas da administrao indireta que seguem o regime privado? Empresas pblicas, sociedades de economia mista, fundaes pblicas de direito privado. Quem recebe delegao de servio por contrato? Aqui temos os Particulares, especificamente as concessionrias e permissionrias de servio pblico. Para a maioria da doutrina, concesso e permisso se faz por contrato que transfere ao particular apenas a execuo do servio. possvel descentralizar por lei e possvel descentralizar por contrato ou por ato administrativo, desde que essa descentralizao seja somente da execuo do servio. Cespe: A concesso de servio publico uma delegao de servio realizada ao particular. Verdadeira ou falsa? Verdadeiro. Se dissesse que a concesso uma outorga
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estaria errada. Esse fcil. Agora, esse: A Administrao pode outorgar a concesso de servio ao particular. Esse enunciado parece errado, mas est certo. Cuidado com a palavra outorga. Neste caso, est sendo usada no seu modo vulgar, o que significa dar, realizar, fazer a concesso. Outorgar aqui, significa apenas dar. Outorgar a concesso no significa que a concesso uma outorga. Est dizendo que a Administrao vai fazer a concesso, d-la ao particular e a palavra outorga est sendo usada na sua concepo vulgar e no tcnica. Mas por que eles colocam questes assim? Essa questo resultado de algum dispositivo. A prpria Constituio usa a palavra outorga na sua concepo vulgar, dizendo que pode ser diretamente ou via outorga de concesso. por isso que o concurso copia. Apareceu a palavra outorga, ateno: esto usando o termo tcnico ou o termo vulgar? II ORGANIZAO DA ADMINISTRAO DIRETA Teoria do Mandato Essa teoria dizia que o Estado que celebra com o agente o contrato de mandato e o agente vai agir como se fosse um advogado agindo em nome de seu cliente Teoria da Representao Segundo essa teoria, a relao Estado-agente ocorre da mesma forma que na tutela e na curatela. Como um representante praticando ato em nome de incapaz. Teoria do rgo ou da Imputao por essa teoria, todo poder do agente decorre da imputao legal, decorre da vontade da lei. Tudo o que o agente pode ou no fazer depende de determinao legal Ento, segundo essa teoria, todo poder decorre da lei que determina tambm o poder do agente. Essa teoria, por determinao da lei, a vontade do agente se confunde com a vontade do Estado. E vice-versa. No d pra separar. Essa a teoria aceita e aplicada no Brasil RGO PBLICO rgo pblico nada mais do que um centro especializado de competncia, nada mais do que um ncleo especializado de competncia. Ento, a Administrao foi distribuda em vrios ncleos, em vrios centros, cada centro com uma especialidade, o que gerou a subdiviso em rgos pblicos. rgo pblico no tem personalidade jurdica. O que significa isso? Personalidade jurdica: aptido para ser sujeito de direito e de obrigao. Assim, o rgo, por no ser sujeito de direito e de obrigao no responde por seus atos. rgo pblico pode celebrar contrato? Em tese, rgo pblico no pode celebrar contrato porque no tem personalidade jurdica (no pode ser sujeito de obrigao). Mas, Fernanda, o rgo pblico onde eu trabalho, tem CNPJ. Como pode isso? CNPJ o Cadastro Nacional de Pessoa Jurdica. Se ele no tem personalidade jurdica, no pessoa jurdica. Toda histria aconteceu l na Receita Federal: se o rgo tem dotao oramentria, por a passeia recurso, dinheiro. E se assim, eu, Receita Federal, preciso controlar esse dinheiro. Preciso saber quem recebeu renda pra pagar imposto de renda. preciso, por essa razo, dar a esses rgos CNPJ mesmo sem personalidade jurdica. Se ele
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mexer com dinheiro, vai ter CNPJ. Essa regra est na IN da Receita Federal 748/08 (e estava nas anteriores tambm). Para a receita, o rgo no tem personalidade, mas tem CNPJ s porque mexe com dinheiro CLASSIFICAO dos rgos Pblicos 1) Quanto POSIO NA ESTRUTURA DO ESTADO

rgos independentes O nome tem que ajudar. Independente o rgo que no sofre qualquer relao de subordinao rgos autnomos So aqueles que esto logo abaixo dos rgos independentes, gozam de autonomia, rgos superiores So aqueles que vm logo abaixo dos autnomos. aquele que ainda tem poder de deciso, mas est subordinado aos rgas independentes e aos autnomos. rgos subalternos So rgos que no mandam nada. So meros rgos de execuo. 2) Quanto ESTRUTURA

a) rgo simples Quando no tem ramificao, no tem rgos agregados sua estrutura. Exemplo: Gabinete da Presidncia. No tem desmembramentos. Existe sozinho b) rgo composto tem ramificao, desdobramento. Exemplo: Delegacia de Ensino e as escolas ligadas quela delegacia.

Observao: o rgo complexo? rgo complexo no existe. Isso classificao de ato e no de rgo. Se algum fala o contrrio, inveno. 3) Quanto ATUAO FUNCIONAL

Aqui, pensamos nos agentes que compem este rgo. rgo singular - Se o nosso rgo s tem um agente. Se a vontade do rgo resultado da vontade de apenas um agente, dissemos que esse um rgo singular, ou unipessoal. Exemplo: Presidncia da Repblica, Prefeitura, Juzo monocrtico.
a)

rgo colegiado Quando a vontade coletiva, composto por vrios agentes. Exemplo: tribunais, casas legislativas.
b)

III ORGANIZAO DA ADMINISTRAO INDIRETA

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CARACTERSTICAS APLICVEIS A TODAS AS PESSOAS JURDICAS DA ADMINISTRAO INDIRETA 1 Regra) 2 Regra) 3 Regra) Gozam de personalidade jurdica prpria Gozam de receita e patrimnio prprios Gozam de autonomia tcnica, administrativa e financeira

Elas respondem pelos seus atos, tm receita e patrimnio prprios. Para que possam cuidar desse patrimnio, o que as pessoas jurdicas vo precisar? De autonomia tcnica, administrativa e financeira. 4 Regra) Criao depende de lei

Para criar as pessoas jurdicas da Administrao Indireta dependemos de lei. Falso ou verdadeiro? Mas Fernanda, eu me lembro que ora a lei cria, ora a lei autoriza a sua criao. Em alguns casos, a lei cria propriamente. Em outros, autoriza a criao. A pergunta : para criar, precisa de lei? Claro. Seja criando efetivamente, seja autorizando a sua criao. A criao e extino das pessoas jurdicas da indireta est no art. 37, XIX: lei especfica cria autarquia e autoriza a criao de empresa pblica, de sociedade de economia mista e de fundao e lei complementar definir finalidade desta ltima. Se a lei autoriza a criao, para que a empresa pblica passe a existir de verdade, o que precisa? Registro no rgo competente (junta empresarial contrato social ou cartrio - estatuto). E aqui se fala do paralelismo das formas. Quando a lei cria a lei que extingue. Quando a lei autoriza a sua criao, a lei autoriza a sua extino. O que a lei faz, o administrador no extingue. Cuidado. A Constituio no expressa quanto a isso, mas a regra da extino regra consequente FUNDAO Conceito o mesmo do direito civil. O que uma fundao? Fundao significa um patrimnio personalizado, um patrimnio destacado por um fundador para uma finalidade especfica. A doutrina chama isso de patrimnio personalizado (universitas bonorum). o fundador que determina se a fundao pblica ou privada quem o fundador? Quem destacou o patrimnio a uma finalidade especfica? Se for um particular, a fundao ser privada. Cuidado! Fundao privada, instituda pelo particular, quem estuda o direito civil. Quando o instituidor o poder pblico, considerando o fundador, ela chamada de fundao pblica. Esta terminologia decorre, ento do fundador. Se for
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privado, a fundao privada. Se for pblico, a fundao pblica que compe a administrao indireta e est no direito administrativo.

Fundao Pblica de direito pblico autarquia fundacional Fundao Pblica de direito privado fundao governamental

: que fundao essa do art. 37, XIX, da Constituio? o constituinte s falou fundao, mas falou em fundao dando o mesmo regime da empresa pblica, o mesmo tratamento da sociedade de economia mista. Ento de que fundao ele estava falando? De fundao pblica de direito privado. 5 Regra) Tm finalidade especfica e no tm fins lucrativos

explorando atividade econmica, s pode fazer isso, por imperativos de segurana nacional ou relevante interesse coletivo. Se o Estado vai constituir para um desses dois fins, o seu objetivo no lucro. Com isso, no se diz que as saciedades de economia mista e as empresas pblicas no podem ter lucro. Claro que podem. S que elas no foram criadas (e nem poderiam ser) para esse fim. As pessoas jurdicas da administrao indireta so criadas pela administrao direta e esto presas a uma finalidade especfica ento, toda pessoa da indireta tem uma finalidade especfica. importante saber isso por causa das vantagens inerentes a essa finalidade especfica. 6 Regra) No existe hierarquia entre a Administrao Direta e Indireta

Hierarquia Entre a Administrao Direta e a Administrao Indireta existe hierarquia? No. Aprendemos que isso descentralizao, e que na descentralizao no h hierarquia. O que h controle. Executivo controla Indireta? Sim. Executivo controla Administrao Indireta atravs da superviso ministerial. O que tem de muito importante na superviso ministerial? Superviso ministerial quem faz isso? O Ministrio competente. Se a autarquia na sade, o Ministrio o da Sade. Se na educao, o Ministrio da Educao. A superviso ministerial abarca trs controles: Controle de finalidade (controle finalstico) Verifica se a pessoa jurdica est cumprindo a finalidade para a qual foi criada. Controle de receitas e despesas isso tem que estar no oramento e sujeitas s regras oramentrias. Livre escolha e livre exonerao do Dirigente Duas excees merecem ateno especial e j caram em concurso. Excepcionalmente, o Presidente da Repblica, vai depender de ter o nome que escolheu aprovado pelo Senado Federal. E isso, a Constituio excepciona no seu art. 52: Banco Central e demais situaes previstas em
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lei. De quais hipteses estamos falando? Das Agncias Reguladoras. E isso no porque est no art. 52, mas porque cumpre a exigncia do art. 52 em lei especfica. Repetindo: Via de regra, a superviso ministerial garante livre nomeao, com livre exonerao, excepcionalmente, essa nomeao depende de prvia aprovao do Senado Federal. Essa regra est no art. 52, da CF que fala expressamente no caso do Banco Central e ainda diz que haver prvia aprovao do Senado, em outras situaes previstas em lei. E nessas situaes previstas em lei, hoje vamos encontrar as agncias reguladoras. Hoje: Banco Central e Agncia Reguladoras nesses casos, o Presidente no pode se valer da livre nomeao com livre exonerao. O Presidente s pode mandar embora em caso de condenao. AUTARQUIA Quando o examinador pedir para definir autarquia, o primeiro que tem que ser dito que uma pessoa jurdica de direito pblico. A partir da, acrescentar as demais qualidades tratadas na aula passada e que so comuns a todas as pessoas da Administrao Indireta: tem personalidade prpria, responde pelos seus atos, tem patrimnio e receitas prprios com autonomia, autonomia administrativa, tcnica e financeira, sua criao depende de lei ordinria especfica, no tem fins lucrativos, mas tem finalidade especfica, esto sujeitas a controle no sofrendo subordinao. Uma nica informao fica faltando: Alm de todas as caractersticas vistas na aula passada, tem que dizer que a autarquia presta atividade tpica de Estado O Regime Jurdico da Autarquias Se a autarquia pessoa de direito pblico, os seus atos so atos administrativos. Responsabilidade civil da autarquia A regra a teoria objetiva, mas excepcionalmente pode ser subjetiva. O que acontece hoje? A responsabilidade civil segue, como regra, a teoria objetiva. Todavia, nossa jurisprudncia majoritria hoje admite, excepcionalmente, a teoria subjetiva, o que significa dizer que hoje no Brasil as duas teorias coexistem pacificamente. Quando ser objetiva e quando ser subjetiva? Na ao, a responsabilidade objetiva. E na omisso, a responsabilidade subjetiva. Motorista atropelou. Ao. Responsabilidade objetiva. Servio no foi prestado quando deveria ter sido. Omisso. Responsabilidade subjetiva. O que diferencia uma responsabilidade objetiva de uma responsabilidade subjetiva? O que a vtima tem que demonstrar numa responsabilidade subjetiva? Tem que provar a conduta omissiva, Tem que provar o dano (ao de responsabilidade sem dano enriquecimento ilcito), Tem que provar o nexo causal (se o dano no tem nada a ver com a conduta, no d para falar em responsabilidade) e, alm, disso, Tem que provar a culpa ou o dolo (elemento subjetivo, da teoria subjetiva). Se a responsabilidade objetiva, basta
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a conduta, o dano e o nexo.

Regra geral A responsabilidade civil da autarquia tem como regra geral, a teoria objetiva. O Estado, em relao a essa autarquia, responde subsidiariamente. Quando se fala em responsabilidade objetiva significa independente da prova da culpa. Se a base a objetiva e a subjetiva o elemento que distingue a culpa ou dolo. Se a base a responsabilidade solidria e subsidiria, o que distingue a ordem de preferncia Os bens da autarquia os doutrinadores mais modernos falam em alienabilidade condicionada. A idia a mesma. S a terminologia nova. Quais so essas condies: desafetao e os requisitos do art. 17, da Lei n 8.666/93. No estudaremos esses requisitos porque isso tema de bem pblico. Bem pblico no pode ser objeto de penhor e no pode ser objeto de hipoteca. Autarquia paga taxa? Sim. Paga contribuio? Sim. Paga imposto fora da finalidade especfica? Sim. A imunidade restringe-se aos impostos e ainda assim no que tange finalidade especfica. Privilgios Processuais Quais so os privilgios processuais mais importantes? So dois: Prazo em dobro para recorrer e em qudruplo para contestar Se casse na prova: toda deciso em face de autarquia tem reexame necessrio. Verdadeiro ou falso? Falso. Art. 475, do CPC. Ele traz duas excees: no vai ter reexame necessrio quando a causa envolver at 60 salrios mnimos ou quando o assunto j for decidido pelo Pleno do Tribunal. No mais, h exigncia do reexame. . Ausncia de exame necessrio quando deveria ter sido, obrigatoriamente, levado ao tribunal, a deciso no produz coisa julgada Texto original da Constituio de 1988 O texto original da Constituio de 1988 dizia que servidor pblico estava sujeito a Regime Jurdico nico (RJU). Mas e quem j misturou tudo? Foram quase dez anos de regime mltiplo, como fica a situao dos entes que j misturaram tudo depois dessa deciso do STF? Conselho de classe no Brasil hoje tem como regra natureza de autarquia Anuidade do conselho de classe tem natureza tributria. Consequncia natural do no-pagamento da anuidade (considerando sua natureza tributria): cabe execuo fiscal. Esto sujeitas ao controle pelo Tribunal de Contas Suas regras de contabilidade so pblicas. Esto sujeitas a concurso pblico.

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3. A OAB no uma entidade da Administrao Indireta da Unio. A Ordem um servio pblico independente, categoria mpar no elenco das personalidades jurdicas existentes no direito brasileiro. 4. A OAB no est includa na categoria na qual se inserem essas que se tem referido como "autarquias especiais" 7. A Ordem dos Advogados do Brasil, cujas caractersticas so autonomia e independncia, A anuidade da OAB no tributria. Cobrana da anuidade, via de consequncia, feita via execuo comum. Tribunal de Contas no controla. Contabilidade no pblica. No precisa fazer concurso pblico. AUTARQUIA TERRITORIAL: TERRITRIO Qual a natureza jurdica de territrio no Brasil? Territrio no ente poltico. Hoje no h territrios no Brasil, mas se for criado, ter personalidade jurdica de direito pblico AUTARQUIAS DE REGIME ESPECIAL Essa expresso autarquia especial existe h muitos anos, antes mesmo das agncias reguladoras. Hoje usada para agncia reguladora, Hoje, isso feito por uma pessoa jurdica nova para exercer uma funo que o Estado j exercia, j tinha condies de fazer. Agncia reguladora nada mais do que uma autarquia. Tudo o que serve para autarquia serve para ela: conceito, regime jurdico, etc. Agncia reguladora autarquia de regime especial isso significa que autarquia com todos os seus elementos. O regime especial da agncia reguladora decorre de trs caractersticas. Ela s autarquia de regime especial por causa de trs caractersticas:
A) Funo a funo da agncia de regular, de normatizar, de disciplinar e fiscalizar os diversos servios. Quando faz isso, vai fazer dentro de alguns limites, ou seja, da lei. Seu poder de regulao, de normatizao e de fiscalizao fica sempre restrito s normas tcnicas + complementares previso legal

Escolha dos Dirigentes - Segunda caracterstica que torna o regime especial. A escolha dos dirigentes da indireta feita pelo Presidente da Repblica, de livre (livre exonerao e livre escolha). A escolha dos dirigentes na autarquia especial chamada de nomeao especial ou investidura especial. O que significa isso? Aqui o seguinte: Senado Federal sabatina, aprova o nome e o Presidente da Repblica vai nomear. O Senado aprova e o Presidente nomeia. O dirigente da agncia, ao assumir a direo da agncia, pode ser exonerado livremente pelo Presidente da Repblica? No.
B)

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Mandato com prazo fixo terceira caracterstica da agncia. De quanto tem que ser esse prazo? Vai depender da lei da agncia, mas existe um projeto tendente a unificar esse prazo em quatro anos.
C)

Quarentena Existe uma preocupao muito grande quanto ao dirigente da agncia reguladora. Ele tem muitas informaes privilegiadas. Ele conhece todas as licitaes, todos os termos de fiscalizao, todos os problemas de todas as empresas que atuam naquela rea. Em razo dessas informaes privilegiadas, nossa legislao se preocupou em afastar esse dirigente do ramo de atividade. Muito perigoso seria se o dirigente da Anatel passasse a trabalhar em uma empresa de telefonia. Haveria um comprometimento muito grande dessas informaes. Ento, existe um instrumento, chamado de quarentena que impede que o administrador passe a atuar naquele ramo de atividade na iniciativa privada. Nada impede que ele continue na Administrao, que trabalhe na agncia ou em qualquer outra estrutura da administrao. O que ele no pode sair da agncia e cair direto na iniciativa privada naquele ramo de atividade. Assim, ele fica impedido de atuar na iniciativa privada naquele ramo por 4 meses (quarentena o nome tem que ajudar). A licitao na agncia reguladora agncias reguladoras esto sujeitas Lei 8.666, mas podem ter modalidades especficas, prego e consulta. Ento, tem concorrncia, mas pode ter prego e consulta. Tem tomada de preo, mas pode ter prego e consulta. Isso caiu na prova: Qual a modalidade especfica da agncia reguladora? Assim, no singular. O que vc responderia? Em 1997, quando essa lei foi introduzida, no havia no nosso ordenamento nem o prego e nem a consulta. Em 1997, prego e consulta eram novidades. Mas a partir de 2000, o prego foi regulamentado na Unio e a partir de 2002, todos os entes passaram a poder fazer prego. Hoje, o prego est regulamentado para todos os entes da Federao. Se assim, prego no modalidade especfica da agncia. Em 1997 at era. Mas hoje no mais. Qualquer ente da Administrao pode fazer prego. Hoje, o que temos? A consulta a modalidade especfica da agncia, que s a agncia tem. Ela no foi regulamentada para outros entes, mas cuidado, porque tambm no foi regulamentada para a agncia O regime de pessoal na agncia reguladora O que vc precisa entender: hoje, o regime de pessoal da agncia, pela lei, deve ser o estatutrio, mas, ao mesmo tempo, os contratos temporrios inconstitucionais esto sendo prorrogados. Se cair na sua prova: qual deve ser o regime de pessoal da agncia reguladora? O regime deve ser o de cargos, o estatutrio. Na prtica, o que acontece: algumas agncias fizeram concurso, algumas preenchem o cargo pblico. Mas a maioria continua com contratao temporria. Exemplos de agncias reguladoras Agncia reguladora, se efetivamente funcionasse, com certeza o servio pblico seria muito melhor, mas a minha grande crtica : ns temos um custo algo para um resultado pequeno. Uma agncia reguladora custa muito para o Estado. Todo esse papel que essas agncias exercem hoje, o Estado j exercia, sem esse custo adicional. Agncia reguladora: nomenclatura
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AEB (Agncia Espacial Brasileira), que s autarquia, no tem natureza de agncia reguladora. ABIN (Agncia Brasileira de Inteligncia), que no passa de um rgo da Administrao Direta. tem natureza de agncia reguladora, mas no leva o nome de agncia reguladora: CVM: Comisso de Valores Mobilirios pela lei, agncia reguladora. AGNCIAS EXECUTIVAS A agncia executiva, nada mais , do que uma velha autarquia, do que uma velha fundao que est sucateada, que est precria. Esta autarquia/fundao vai realizar um plano de modernizao, de reestruturao. Ento, a administrao direta celebra com essa velha autarquia um contrato, chamado de contrato de gesto, que viabiliza o contrato de trabalho para que o sonho se realize. A autarquia/fundao vai se tornar eficiente. Lei n 9.649/98 (tem cado muito pouco em prova de concurso) essa lei diz que agncia executiva nada mais do que autarquia ou fundao. Se assim, o regime vai ser o prprio das autarquias ou fundaes A expresso contrato de gesto surgiu no Brasil, inicialmente, para definir contrato entre Administrao e Administrao. Se tivssemos um contrato em que houvesse dois entes da Federao, era chamado contrato de gesto. Ela surgiu inicialmente com esse propsito: para falar em contratos que tm nos dois plos entes da Administrao O que esse contrato de gesto d a essa velha autarquia e a essa velha fundao? O contrato de gesto vai dar a essa pessoa jurdica mais autonomia e mais recursos pblicos, dinheiro. Cuidado: celebrado o contrato, o reconhecimento desse status temporrio feito por decreto do presidente da Repblica. Para ter o status de agencia executiva, celebra contrato de gesto e precisa de decreto do Presidente da Repblica. Para concluir essa idia, quando falamos em agncia executiva, cuidado: essa situao status temporrio, enquanto estiver em andamento o contrato de gesto. Encerrado esse, ela volta a ser o que era antes. Exemplos dessa autonomia (vamos voltar a isso adiante, na aula de licitao): agncia executiva tem o dobro de limite para a dispensa de licitao. Enquanto as demais pessoas jurdicas gozam do limite de dispensa de 10% do convite, a agncia executiva vai ter 20% (isso pode ser identificado como exemplo de mais liberdade). Isso est no art. 24, nico, da Lei 8.666/93. Via de regra, as pessoas jurdicas tem dispensa de licitao no limite de 10% do convite, ou seja, 8 mil reais para bens e servios e 15 mil para servios de engenharia. Agncia executiva ter o dobro: 16 mil para bens e servios e 30 mil para servios de engenharia. Aquela pessoa jurdica que j tinha todos os problemas de fraude, de ineficincia, agora ganham limite maior para dispensa de licitao no convite. EMPRESAS PBLICAS E SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA E qual o passo para saber se empresa pblica, se sociedade de economia mista? A nica sada ir ao site, conferir a lei que autorizou, conferir o ato de constituio. No tem outro jeito. EMPRESA PBLICA Empresa pblica pessoa jurdica de direito pblico ou privado? J falamos muito sobre isso, no h dvida: pessoa jurdica de direito privado. o nome empresa pblica diz respeito ao capital e no natureza jurdica. A empresa pblica pessoa jurdica de direito privado em que o capital exclusivamente pblico. Para que serve uma empresa pblica? Quais so as atividades que pode exercer? Prestar servio pblico ou explorar atividade econmica.
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Pode ser criada para uma dessas duas atividades. Quando ela pode desenvolver atividade econmica? Falaremos mais sobre isso. Ela pode ser constituda de qualquer modalidade empresarial.

SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA Conceito de sociedade de economia mista: pessoa jurdica de direito privado. Se a empresa pblica o , com mais razo a sociedade de economia mista. Esse regime tambm misto, tambm hbrido. O nome sociedade de economia mista diz respeito ao capital e, em sendo assim, temos que guardar que essa empresa tem capital misto. Tem as mesmas finalidades da empresa pblica: prestar servio pblico e explorar atividade econmica. a sociedade de economia mista necessariamente tem que ser constituda na forma de S.A. No h liberdade sobre isso. E.P. e S.E.M.: DIFERENAS Quais so as diferenas entre a empresa pblica e a sociedade de economia mista? Ambas Tm a a mesma natureza jurdica, ambas Tm a mesma finalidade. Capital a empresa pblica tem capital exclusivamente pblico e a sociedade de economia mista tem capital misto. Constituio formas de criao dessas empresas: enquanto a empresa pblica pode ser de qualquer modalidade, a sociedade de economia mista s pode ser S.A. Competncia para julgamento das aes essa diferena esta presente quando a empresa federal. A diferena no aparece para as empresas estaduais e nem para as empresas municipais. Estamos falando aqui do art. 109, da CF. Se ns temos uma empresa pblica federal, de quem a competncia para julgar as aes em que parte? Justia Comum Federal (empresa pblica federal est na lista do art. 109). Quando a nossa empresa uma sociedade de economia mista, sendo ela sociedade de economia mista federal, no est no rol do art.109. Se no est no rol do art. 109, qual a sada? Quem julga as aes que tenham em algum dos plos a sociedade de economia mista? Justia Comum Estadual. A doutrina e a jurisprudncia igualam empresa pblica e sociedade de economia mista no regime jurdico. E.P. e S.E.M.: REGIME JURDICO Vamos falar sobre o regime jurdico, mas o tempo todo vamos dar o tratamento diferenciado de acordo com a finalidade. Eu disse que a empresa pblica e sociedade de economia mista tem duas finalidades: prestam servio pblico e exploram atividade econmica. Tambm disse que tm natureza privada, mas que no so na verdade totalmente privadas. Tm regime hbrido, misto. Qual a dificuldade da prova? Saber se em determinado aspecto ela mais pblica ou mais privada. Se ela presta servio pblico, esse regime hbrido puxa mais para o pblico do que para o privado. Vai ter mais regrinhas do regime pblico do que do privado. derroga o regime privado, aplica-se o regime pblico. Se pessoa jurdica exploradora de atividade econmica, o regime mais privado do que pblico. Na hora da prova, havendo dvidas, perceba a finalidade. Se explora atividade econmica tem mais cara de empresa privada do que de autarquia. Eu lhe pergunto: se elas podero ter estatuto prprio, por lei especfica, mas se essa lei no veio ainda, qual dever ser a regra aplicada a essas empresas? Que regras sero seguidas por
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essas empresas enquanto no vier a lei? Em tese, dever ser a regra geral da empresa pblica ou da sociedade de economia mista, conforme o caso. Um dia, ela vai ter estatuto prprio. Mas se o estatuto ainda no veio, elas caem na regra geral. Empresa Pblica e Sociedade de Economia mista e a LICITAO Teve uma segunda fase da AGU, h alguns anos atrs que perguntou o seguinte: A empresa pblica no precisa licitar na sua atividade-fim. Disserte. E a? Trinta linhas. Vc l isso e sabe que est certo, mas no sabe a razo que leva isso a estar certo e tem que falar trinta linhas. Por isso vamos comear o estudo do regime jurdico com o dever de licitar. A empresa pblica e a sociedade de economia mista tm o dever de licitar? Esto sujeitas Lei 8.666/93? Se prestam servio pblico, so mais pblicas do que privadas, sim. Sem dvida. Mas e se ela mais privada do que pblica? O que acontece quando presta atividade econmica? Se presta servio pblico, seu regime mais pblico do que privado. E se assim, cai no art. 37, XXI, da CF. Esse dispositivo fala do dever de licitar. Obriga a instituio pblica a licitar. Para conferir isso com mais detalhes, ir para o art. 1, da Lei n 8.666, que trata das pessoas que esto sujeitas licitao: administrao direta, indireta, autarquias, empresas pblicas e sociedades de economia mista, etc. A lei fala claramente. Se temos aqui empresas pblicas e sociedade de economia mista no art. 1, no h dvidas: esto sujeitas lei 8.666. Esto sujeitas s normas gerais de licitao e contratos. O problema aparece quando a empresa exploradora da atividade econmica e era isso que vc, desde o incio, tinha que responder na prova da AGU. Se a nossa empresa pblica e nossa sociedade de economia mista explora atividade econmica, o regime mais privado do que pblico, a lembrar do art. 173, 1, III, da Constituio, que diz expressamente: a empresa pblica e a sociedade de economia mista exploradoras de atividade econmica poder ter estatuto prprio para licitaes e contratos. Mas vc j no aprendeu e acabou de anotar que ela poder ter estatuto prprio mas que esse estatuto muitas vezes ainda no saiu. E se at agora no veio, qual deve ser a regra aplicvel a essas empresas? A nica sada para ela seguir a norma geral e se assim, aplica-se a 8.666. E o art. 1 no especifica se servio pblico, se atividade econmica. Diz que vale para empresa pblica e sociedade de economia mista. No tenha dvida: poder ter estatuto prprio e se no veio ainda, cai na regra geral: Lei 8.666. Essas explicaes so fundamentais na questo da AGU. Hiptese de dispensa a dispensa de licitao de 10% de limite do convite, o que significa 8 e 15 mil reais. Para empresa pblica e sociedade de economia mista, os limites da dispensa so de 20%, ou seja, dobrados: 16 (obras e servios) e 30 mil (obras de engenharia). Hiptese de inexigibilidade sempre que a minha competio for invivel, minha licitao vai ser inexigvel, estando ou no no rol do art. 25, que meramente exemplificativo. Pressuposto jurdico tem que proteger interesse pblico. Se prejudica interesse pblico, faltou pressuposto jurdico e, se assim, minha competio invivel e se assim, a licitao vai ser inexigvel. Assim, para que a licitao seja vivel, tem que atender ao interesse pblico. Ento, ela nunca vai licitar na atividade-fim? No bem assim. Ela s no vai licitar na atividade-fim se a competio for invivel e s vai ser invivel se prejudicar a sua atividade. Se a atividade no atingida pela licitao, no posso usar esse fundamento.
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Esse fundamento de inviabilidade de competio s ocorre quando a licitao prejudicar a atividade-fim e isso atingir ou um servio pblico, ou a segurana nacional ou a relevante interesse coletivo e se estiver atingindo um desses elementos, estar atingindo interesse pblico e se assim, a competio se torna invivel. Em resumo: A empresa pblica e as sociedade de economia mista esto sujeitas Lei n 8.666 e, como regra, esto sujeitas ao dever de licitar. Excepcionalmente, se praticarem atividade econmica, podero ter estatuto prprio, mas at hoje o estatuto no veio (art. 173, 1, III, da CF). Na prtica, elas no licitam porque, estando sujeitas Lei n 8.666, a lei traz dispensas e inexigibilidades. E citamos dois exemplos: elas tm dispensa pelo limite dobrado (20% das demais pessoas jurdicas) e falamos sobre inexigibilidade, o que muito importante e que diz respeito atividade-fim. Sempre que a licitao prejudicar a atividade-fim dessa empresa, a competio se torna invivel, porque a licitao s vivel se ela proteger interesse pblico. Este o chamado pressuposto jurdico. licitao que prejudica o interesse pblico falta pressuposto jurdico. Faltando pressuposto jurdico a licitao se torna invivel e a licitao se torna inexigvel. E isso quase no reconhecido na prestao do servio pblico. Os autores s reconhecem para a atividade econmica em que a licitao vai, efetivamente, comprometer a atividade-fim. Empresa Publica e Sociedade de Economia mista e a RESPONSABILIDADE CIVIL empresa pblica e sociedade de economia mista esto sujeitas ao 37, 6? Depende. Se ela presta servio pblico, sim. Se explora atividade econmica, est fora. Se a empresa explorar atividade econmica no est sujeita ao art. 37, 6, e, neste caso, no que diz respeito aos danos causados, a legislao aplicvel o direito civil. Aplicando o direito civil, a teoria regra ser subjetiva. No direito civil ser subjetiva. Mas l h situaes em que a teoria objetiva (relao de consumo, por exemplo). Mas a regra geral ser subjetiva. E se atividade econmica, o Estado no vai ser chamado responsabilidade. O Estado est fora, no responde pelos atos desta empresa. Quem paga a prpria empresa. E se ela no tiver dinheiro? Problema dela com a vtima. O Estado no ser chamado. como se fosse uma empresa privada. Empresa Pblica e Sociedade de Economia mista e a FALNCIA Empresa pblica e sociedade de economia mista esto sujeitas ao regime falimentar? CABM diz o seguinte: se presta servio pblico no. Se for exploradora de atividade econmica, sim. Acontece que a nova lei de falncia no faz esse distino. Para o concurso, o que cai : no tem regime falimentar. Apesar dessa distino de CAMB o que prevalece a lei 11.101/05 que diz: no tem regime falimentar. A lei no faz diferena na finalidade. Seja servio pblico, seja atividade econmica, vale. Essa distino cabia antes da lei. Hoje, perde o sentido com a previso legal expressa apesar de alguns autores fazerem a diviso. Empresa Pblica e Sociedade de Economia mista: BENS vc precisa saber se o bem de empresa pblico pblico. Bem de empresa pblica e de sociedade de economia mista segue, como regra, o regime privado. Portanto, se cair na prova: eles so penhorveis? Sim, a resposta. bem de empresa pblica segue como regra o regime privado, sendo que, excepcionalmente, se este bem estiver diretamente ligado prestao de um servio pblico, neste caso, ele seguir o regime pblico. Ento, cuidado, bem de empresa pblica s vai seguir o regime de impenhorabilidade dos bens
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pblicos se estiver diretamente ligado prestao do servio pblico. Estar diretamente ligado prestao de um servio pblico d a ele o regime de bem pblico, d a ele a proteo de bem pblico em razo do princpio da continuidade. Todo o fundamento para esse privilgio, para esse tratamento especial, o princpio da continuidade. Voltando questo de concurso: se perguntarem se bem de empresa pblica penhorvel, a resposta sim porque bem de empresa pblica, em regra, penhorvel. Eu s vou proteger em razo do princpio da continuidade, aquele bem que se eu retirar o servio para. bicicleta da ECT. A ECT tem tratamento de fazenda pblica, igualzinho autarquia. Seu regime igualzinho ao da autarquia. Estando ou no ligados ao servio, so impenhorveis. Tem que memorizar que essa pessoa jurdica tem os bens dentro do mesmo regime das autarquias. Empresa Pblica e Sociedade de Economia mista: REGIME DE PESSOAL Qual vai ser o regime aplicado ao pessoal da empresa pblica e da sociedade de economia mista? servidores de entes governamentais de direito privado. So, na verdade, empregados e, se assim, seguem o regime da CLT. No Brasil, os servidores pblicos esto sujeitos ao regime da no-acumulao de encargo pblico. Esses empregados esto sujeitos mesma regra. Excepcionalmente, podem acumular, nas hipteses autorizadas pela Constituio. Empresa pblica e sociedade de economia mista est sempre sujeita ao teto. Falso! Se a empresa no depende da Unio e vive do seu prprio dinheiro, no precisa se preocupar com o teto. O empregado dessas empresas est sujeito improbidade administrativa? Est sujeito Lei 8.429/92? Com certeza! Se equipara ao servidor pblico para a improbidade administrativa, estando sujeito ao mesmo tratamento. No que tange aos crimes contra a Administrao Pblica, o empregado de empresa pblica e de sociedade de economia mista, est sujeito a eles? Eles se equiparam aos funcionrios pblicos para fins penais? Com certeza! Ele no funcionrio pblico, mas se equipara a ele para fins penais, estando sujeitos ao art. 327, do CP. Posso usar mandado de segurana e ao popular em face de ato de empregado de empresa pblica e de sociedade de economia mista? Cabem remdios constitucionais para esses empregados? Sim ou no? Com certeza! Esto sujeitos aos remdios constitucionais. E a vai uma pergunta muito fcil: se falamos de servidor pblico, o que a Administrao far para dispens-lo? Qual a regra geral? No mnimo, um processo administrativo. Mas eu pergunto: se ele empregado de empresa pblica e de sociedade de economia mista, disputa, passa no concurso, se o chefe no for com a cara dele e quiser mandar embora, possvel? Eu passei trs anos para passar nesse concurso. Se ele no gostar da minha cara, ele pode me mandar embora sem processo? Infelizmente, esta a orientao. Se o chefe no gostar da sua cara, vai lhe mandar embora. E o concurso? O chefe no quer saber. Neste ponto ele diferente dos servidores pblicos. A dispensa desses empregados tem como respaldo a Smula 390, do TST, que fala sobre a estabilidade desses empregados (vamos falar mais sobre ela adiante). Essa smula diz que empregado de empresa pblica e de sociedade de economia mista no tem a estabilidade do art. 41, da Constituio Federal. Na verdade, vamos ver depois, que ela tem duas partes (empregados das pessoas pblicas e das pessoas privadas). Para completar essa orientao, o TST editou a orientao jurisprudencial 247 que diz: J que esses empregados no tem estabilidade do art. 41, sua dispensa vai ser imotivada. O que significa dizer: se o chefe no for com a sua cara, ele vai lhe mandar embora sem qualquer justificativa. Um absurdo! A situao da ECT
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A ECT uma empresa pblica, todavia, desde 1969, pelo Decreto 509/69, esta empresa tem tratamento de fazenda pblica. O que significa ter tratamento de Fazenda Pblica para a ECT? EM qualquer circunstncia, ela goza de imunidade tributria recproca. O que mais vc vai lembrar aqui? Os seus bens so impenhorveis e so protegidos. Se os bens esto protegidos, qual a garantia de que um dia o credor vai receber o seu dinheiro? Precatria. empresa publica que segue regime de precatrio. Se vc quer ser Fazenda Pblica para os privilgios, vc tambm tem que ser fazenda publica para o regime de pessoal e no poder dispensar seus empregados imotivadamente. A Petrobras e o dever de licitar A interpretao que o STF d a ela hoje, dizendo que o TCU pode declarar a inconstitucionalidade de um ato determinado e no de uma lei, est caindo em concurso. A nica coisa certa que hoje a Petrobras continua com o procedimento simplificado. IV CONSRCIOS PBLICOS: Lei 11.107/05 Em 2005 criam os tais consrcios pblicos que so os tais da Lei 11.107. desses consrcios nascem uma nova ou novas pessoas jurdicas. Desses consrcios surgem as chamadas associaes pblicas. Aqui a situao bem diferente: no s busca de objetivos comuns com reunio de esforos. Aqui tambm h a busca de objetivo comum. Aqui existe a unio de entes polticos. Unio, Estados, Municpios e DF. Os entes polticos, buscando um objetivo comum, para executar esse objetivo comum, celebram o chamado contrato de consrcio. Natureza jurdica do consrcio pblico nada mais do que contrato (entes reunidos em uma finalidade comum). Deste contrato de consrcio (consrcio pblico com natureza de contrato) nasce uma nova pessoa jurdica. Essa nova pessoa jurdica chamada de associao. Unio, Estados e Municpios, por exemplo, constituem um contrato de consrcio, criam uma nova pessoa jurdica para, por exemplo, cuidar de uma rea que deve ser preservada. Podem constituir um contrato de consrcio para, por exemplo, cuidar da reciclagem do lixo. Olha o absurdo: entes polticos que celebram contrato e criam uma pessoa jurdica de direito pblico que tem natureza de autarquia. Autarquia que nasceu de um contrato. Ela tem que ser criada por lei!Imaginem mais: Desse consrcio pblico, reunio de entes polticos, nasce uma pessoa de direito privado. O ente poltico cria a associao que vai gastar o dinheiro como privada. ENTES DE COOPERAO ou PARAESTATAIS TERCEIRO SETOR Entes de Cooperao Esto fora da Administrao. Atuam ajudando o Estado, mas no esto dentro da Administrao. Significa, ento, entes paraestatais (aquilo que est ao lado do Estado). Se assim, so pessoas jurdicas de direito privado. I - OS SERVIOS SOCIAIS AUTNOMOS ou SISTEMA S O que significa servio social autnomo? Exemplos: SESI, SENAI, SESC, SEBRAE, etc. Todos fazem parte do Sistema S, chamado assim porque quase todos comeam com a letra S. Para que serve o Sistema S? Vc algum dia j ouviu falar de cursos do SEBRAE ou de shows no SESC. Seja oferecendo cursos, seja assistncia, o que esse sistema quer, fomentar as diversas categorias profissionais. Ajudando na indstria, comrcio, etc... O Servio Social Autnomo serve para fomentar as diversas categorias profissionais. Tem o objetivo de incentivar a indstria, o comrcio, os esportes, etc. O Servio Social Autnomo vai cobrar as chamadas contribuies parafiscais. Na sua maioria no cobram diretamente esta contribuio.
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Licitao - Deve ou no licitar? Lgico que deve licitar. Parece razovel o dever de licitar. Acontece que hoje, a orientao do TCU que SSA pode seguir procedimento simplificado de licitao. Regime de Pessoal importante guardar que o Sistema S, enquanto pessoa privada, no pode ter servidores e quem compe os seus quadros o empregado, empregado do regime celetista, privado. Vc encontra o regime de emprego (privado, da CLT). II AS ENTIDADES DE APOIO instituio, que existe dentro da universidade, mas tem natureza de fundao, ente de cooperao. chamada de entidade de apoio. III ORGANIZAO SOCIAL (OS) O que significa OS? Cuidado com a Esaf. Sempre que fala da OS e da OSCIP usa abreviatura. A Organizao Social foi definida pela Lei 9.637/98. Tambm pessoa jurdica de direito privado, sendo que nasce da extino de estruturas da Administrao. Essa informao muito importante. Para vocs entenderem: Eu tenho um rgo da Administrao e o Estado decide extingui-lo. Pega a atividade que o rgo prestava, pega os bens da atividade, os servidores que trabalhavam nesse rgo e d para a OS. Mas a OS no pessoa privada que est fora da Administrao? E o que o servidor pblico vai fazer l? Por que os bens pblicos vo parar l? A OS uma vergonha. O Estado transfere o servio e tudo o mais por meio do chamado contrato de gesto. A Administrao cria a organizao social com a extino da estrutura da Administrao. Transfere tudo para a pessoa privada via contrato de gesto. Di Pietro chama essa entidade de entidade fantasma. Isso porque, alm de ser uma OS, tem como prerrequisito, para existir, o contrato de gesto. Mas como ela pode celebrar um contrato de gesto se ela sequer existe? Como pode celebrar um contrato sem existir? Da o nome fantasma. Com relao licitao e esse foi o ponto levado ao STF. Por receber recursos pblicos, deveria ser controlada pelo Tribunal de Contas, mas esse controle no efetivo. O TC deveria controlar, j que h recurso oramentrio. Se o TC deveria controlar, o que deve acontecer com a licitao, nesse caso? Ela tem ou no que licitar? Sim. Deveria licitar, se no fosse o art. 24, XXIV, da Lei 8.666, que diz que a Organizao Social tem dispensa de licitao. Presta ateno: a OS, pelo artigo citado, tem dispensa de licitao nos contratos decorrentes do contrato de gesto. Quando a Administrao celebra um contrato de gesto em si teria que licitar. A histria : quando a Administrao vai contratar a OS deveria licitar. Da Administrao para OS teria que licitar. Da OS para os contratos decorrentes, no precisa porque tem dispensa. a Administrao teria que fazer o contrato de gesto com a OS por meio de licitao, porque a lei no abarca essa hiptese de dispensa. III ORGANIZAO DA SOCIEDADE CIVIL DE INTERESSE PBLICO (OSCIP) Como funciona: vamos imaginar que a Administrao tivesse com um departamento de informtica desatualizado, precrio, precisando de programadores, de computadores, etc. Para melhorar isso, tem tese, a Administrao teria que contratar mo-de-obra e licitar. O que ela faz hoje? Ela realiza um plano, um projeto de modernizao e, com esse projeto ela vai a uma organizao da sociedade civil de interesse pblico (OSCIP) que vai viabilizar esse projeto de modernizao: a OSCIP faz a contratao de mo-de-obra que vinculada OSCIP. No servidor pblico. Ele no faz parte da Administrao. Encerrado o plano de modernizao, fica encerrado o vnculo. A OSCIP deveria ser usada para projetos especficos da Administrao como digitalizao de documentos.
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Alm disso, as OSCIPs tem que existir a pelo menos um ano no mercado naquele ramo de atividade. No existe um controle de qualidade. Basta existir h um ano no mercado. A OSCIP pessoa privada mesmo. No sofre administrao de servidores. No tem ingerncia dos administradores na sua gesto. uma empresa privada. PODERES DA ADMINISTRAO ou PODERES ADMINISTRATIVOS Aqui h duas grandes divergncias. Somente: Decreto regulamentar autnomo, se possvel no Brasil. Se possvel delegao de Poder de Polcia. Eu, administrador, no quero mais esse poder de aplicar sano por infrao funcional. Estou abrindo mo dele. Posso fazer isso? Posso renunciar a um poder? obrigao. D para renunciar? No! funo pblica e se assim, o Administrador exerce atividade em nosso nome, em nosso interesse. Ento, ele no pode abrir mo daquilo que no lhe pertence. O poder irrenuncivel e se assim, porque uma obrigao, um encargo e no um presente. Vamos lembrar que os poderes da Administrao esto sujeitos aos limites da lei. Eu posso aplicar multa, interditar uma fbrica, mas tem que ser feito no limites da lei. Quando falamos isso, dois cuidados so importantes: importante que o exerccio do poder acontea por uma autoridade competente e tambm dentro do binmio necessidadeadequao (medida necessria na dose adequada). quais so as modalidades de abuso de poder que vcs conhecem? Desvio de finalidade e excesso de poder. O excesso acontece quando o administrador competente mas vai alm. o passo a mais. O excesso de poder extrapola o limite de poder, de competncia. Ele era do delegado tinha ordem de priso, mas prende e tortura. Desvio de finalidade vcio ideolgico, subjetivo, defeito na vontade: Delegado recebe a ordem de priso e, quando abre, v que contra o inimigo que vai se casar no sbado. Ele cumpre a ordem no meio do casamento para gerar situao vexatria. Tem cara de legal, mas ato viciado. II - CLASSIFICAO Poder VINCULADO e Poder DISCRICIONRIO Ento os doutrinadores mais modernos dizem que na verdade, essa classificao em poder vinculado e poder discricionrio no deve ser usada hoje, porque no o poder que vinculado ou discricionrio. CABM diz que vinculado ou discricionrio o ato no exerccio deste poder Poder Discricionrio O discricionrio tambm pode aparecer com a competncia sem definir como ela deve ser exercida. Exemplo: A lei diz que compete ao prefeito cuidar dos bens municipais. Eu pergunto: como ele faz isso? A lei no disse. Nesse caso, o administrador tem liberdade para decidir se ele vai fazer permisso de uso da calada, para decidir se ele vai fazer concesso da barraca na praia, de que maneira vai, enfim, administrar esses bens Licena Vinculado Permisso de uso e Autorizao Discricionrias Poder HIERRQUICO O que significa poder hierrquico? A palavra-chave aqui hierarquia. Poder hierrquico a prerrogativa que tem o Estado para definir a hierarquia na sua
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organizao. Eu, Estado, vou organizar, hierarquizando meus quadros, exercitando essa hierarquia na minha organizao. a prerrogativa que tem o estado para definir a hierarquia nos seus quadros, na sua organizao. H na hierarquia a possibilidade de reviso dos atos, de controlar os atos praticados pelo subordinado Poder DISCIPLINAR O poder disciplinar decorre do exerccio do poder hierrquico, da existncia da hierarquia. O que significa poder disciplinar? H duas questes perigosas no concurso: Quem pode ser atingido pelo poder disciplinar? Poder disciplinar vinculado ou discricionrio? Poder disciplinar significa aplicar sano por infrao funcional O poder disciplinar tem como condio o exerccio de funo pblica. A Administrao usa nos seus estatutos conceitos indeterminados. A infrao funcional aparece nos estatutos com conceitos indeterminados, o chamado conceito vago. Em sendo assim, vamos precisar determinar a situao, significando que haver um juzo de valor do administrador. Em sendo assim, definir a infrao deciso vinculada ou discricionria? discricionria. No tem jeito. Nesse ponto, o administrador. Vai ter que avaliar o caso concreto, fazendo um juzo de valor. Instaurar o processo:Vinculado Definir a infrao (como no temos o verbo): Discricionrio Aplicar a respectiva sano: Vinculado

Ento, hoje, a nossa jurisprudncia majoritria no sentido de que escolher a sano no tem mais liberdade. O nico espao de discricionariedade que se resta aqui nas infraes de conceito vago porque, neste caso, no h como fugir. Eu preciso usar o juzo de valor. Poder REGULAMENTAR ou NORMATIVO O que significa o poder regulamentar? Primeiro cuidado: Di Pietro no chama assim. Ela diz que o nome certo poder NORMATIVO que mais abrangente. a mesma coisa que poder Regulamentar. Poder regulamentar nada mais do que o poder de disciplinar, normatizar, regulamentar sendo ele complementar lei e sua fiel execuo. Vamos disciplinar complementar a lei e buscar a sua fiel execuo. Regulamento Se na forma decreto e no contedo regulamento, ele vai ser um decreto regulamentar, mas nem todo decreto vai ser regulamentar Regulamento Executivo Para que serve um regulamento executivo? Para viabilizar a execuo da lei Regulamento Autnomo vai ter o seu fundamento de validade na prpria Constituio. No depende de lei anterior. No vai complementar a lei. Ele disciplina regra constitucional. Ele serve para complementar a Constituio. Ento, o decreto sai direto da CF e tem seu fundamento de validade no texto constitucional.Ocorre que a CF diz que se isso pode ser feito por decreto, significa que esse decreto est ocupando o papel da lei e esse decreto vai ter a sua justificativa, o seu fundamento de validade na prpria Constituio. Esse o autnomo no Brasil. a
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possibilidade de autnomo no Brasil.Doutrina e jurisprudncia majoritria dizem: o decreto autnomo possvel, mas cuidado! possvel em carter excepcional. Como regra, no. E as excees so expressamente autorizadas pela Constituio. O STF j bateu o martelo nisso e a doutrina majoritria tambm. Lembrando que estamos falando de fundamento de validade na Constituio. No pacfico, mas majoritrio o decreto autnomo no caso do art. 84, VI. Eu digo isso porque h autores que dizem que s possvel na letra a, outros, s na letra b. A jurisprudncia no STF j admitiu a possibilidade no caso de cargo vago e essa , sem dvida, a que mais aparece em prova de concurso. Hoje se admite nas duas alneas, mas ainda assim h briga. possvel autnomo em outro caso? H hoje uma orientao que no pacfica ainda, mas h os que defendam a hiptese de decreto autnomo no art. 225 da CF. Esse artigo fala sobre rea de preservao ambiental. Em tese, a criao de APAS deveria ser por lei, mas a CF permite que se faa por decreto. Alguns autores defendem tratar-se de decreto regulamentar autnomo. Para o art. 84, VI tranquilo, pode. Para o art. 225 no pacfico ainda, mas j est sendo discutido e pode cair na sua prova. J caiu muito em prova (hoje menos): O art. 49, V, da CF, fala dos atos que extrapolem o poder regulamentar e se o Congresso pode susta-los. O Congresso no vai revogar, no vai retirar, pode somente suspender. E a CF fala em sustaros atos que extrapolem esse poder regulamenta. Poder DE POLCIA Poder de polcia nada mais do que compatibilizao de interesses. o que quer o pblico, o que quer o privado e a compatibilizao entre esses interesses. O poder de polcia vai ter atuao em diversas reas, mas o objetivo o bem-estar social. A palavrachave compatibilizao de interesses (pblico e privado) na busca do bem-estar social. Hely diz que poder de polcia significa restringir, limitar, frenar a atuao do particular em nome do interesse pblico. Poder de Polcia est intimamente ligado a dois direitos: liberdade e propriedade. basicamente isso. Estado e servidor tm vnculo jurdico. E se existe entre servidor e Estado uma relao, isso no poder de polcia. Isso poder disciplinar. Entre a Administrao e esta empresa existe um vnculo jurdico. H um contrato de concesso. Se assim, h vnculo e essa sano no poder de polcia. Eu no posso falar em poder de policia quando h vnculo jurdico. Havendo vnculo, a sano decorre do vnculo e no do poder de polcia. A resposta vai depender de saber o seguinte: se no tem vnculo jurdico entre a beneficiadora e o estado, haver poder de polcia. Para saber se ou no poder de polcia, basta saber se havia ou no vnculo anterior. Este A Supremacia GERAL e a Supremacia ESPECIAL Quando existe vnculo, esse poder que decorre do vnculo chamado de supremacia especial. E se o poder no decorre de vnculo, esse poder chamado de supremacia geral. O poder de polcia tem seu fundamento no exerccio de supremacia geral. Supremacia geral a atuao do Estado independentemente de vnculo jurdico, independentemente de relao jurdica anterior. O Estado busca o interesse pblico e o bem-estar social e isso no depende de relao jurdica anterior. . A supremacia especial aquela atuao que decorre de um vnculo jurdico anterior. Nas situaes de supremacia especial, o poder de polcia no se caracteriza porque o que
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existe consequncia do vnculo jurdico anterior. A sano, a multa contratual decorre dessa relao jurdica e se assim, no poder de polcia. Formas de exerccio do poder de polcia Poder de polcia preventivo Quando a Administrao disciplina a velocidade para o trfego em determinada avenida, quer prevenir uma situao mais grave. Poder de polcia fiscalizador controle alfandegrio, controle de pesos e medidas, etc. Poder de polcia repressivo aplicao de multa, fechamento de estabelecimento. Poder de polcia , em regra, negativo. Verdadeiro ou falso? Em regra, ele negativo: voc no pode ultrapassar, voc no pode construir acima de 8 andares, voc no pode colocar o som alto, etc. Por isso, , em regra negativo. Nesse carter preventivo, o poder de polcia traz em regra uma absteno, um no fazer. Negativo porque, em razo do seu carter preventivo, traz uma absteno. Por isso , em regra, negativo. DELEGAO do poder de polcia Caiu em concurso (magistratura/MG): possvel a delegao do poder de polcia? Disserte. Vimos isso quando vimos que os conselhos de classe exercem poder de polcia. Vimos que no possvel delegar porque compromete a segurana jurdica. STF j decidiu: no possvel a delegao do poder de polcia. Em nome da segurana jurdica, o poder de polcia no pode ser transferido ao particular. possvel que o particular exera atos materiais de polcia: simples bater a foto. Esses atos materiais podem ser divididos em dois tipos: Anteriores ao prprio exerccio do poder de polcia: ato material preparatrio. E podem ser posteriores ao prprio poder de polcia. Tambm possvel atos materiais posteriores. Esses tambm podem ser delegados. Exemplo: se o poder pblico determinar uma demolio de obra que no respeitou regras de engenharia. Se o particular no demoliu, o Estado pode demolir. Mas o Estado no tem tecnologia para usar dinamite, no sabe implodir uma obra. Nesse caso, pode colocar algum para fazer no seu lugar. Isso ato material posterior.

ATO ADMINISTRATIVO O que diferencia um fato de um ato? Fato acontecimento e ato? Ato manifestao de vontade. se essa manifestao de vontade atinge a rbita do direito, esse ser um ato jurdico. Ento, sempre que h uma manifestao de vontade e essa manifestao de vontade produz efeitos dentro do direito administrativo, vamos chamar de ato administrativo. fatos ajurdicos so condutas administrativas que no tem manifestao de vontade (fatos administrativos) e no produzem efeitos jurdicos especficos, mas que podem gerar direitos enquanto consequncia como a nomeao de um servidor para ocupar um cargo ou desapropriao de um imvel. Quando o ato praticado pela Administrao segue o regime pblico, ele ganha um segundo nome: chamado de ato administrativo
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A Administrao pode praticar, pelo menos, trs tipos de atos diferentes: 1. Aqueles que pratica em regime privado. 2. Aqueles que pratica em regime pblico 3. Aqueles que no foram feitos pela Administrao, mas que seguem o regime pblico. 1. CONCEITO DE ATO ADMINISTRATIVO Ato administrativo uma manifestao de vontade do Estado ou de quem o represente (quem lhe faa as vezes: concessionrias, permissionrias, pessoa privadas que praticam ato administrativo como se fosse o prprio Estado) e que vai, como qualquer ato jurdico, criar, modificar ou extinguir direitos sempre perseguindo o interesse pblico, estando sujeito ao regime pblico, inferior previso legal e est sujeito ao controle pelo Judicirio. Segundo Hely, o ato administrativo em sentido estrito depende de concretude e unilateralidade. 2. ELEMENTOS DO ATO ADMINISTRATIVO 1. 2. 3. 4. 5. Competncia Forma Finalidade Motivo Objeto

Elemento So os aspectos indispensveis para que o ato exista. Elemento, diz CABM, condio para existncia de ato jurdico Pressuposto Mas para que esse ato jurdico se transforme em ato administrativo, para que esse ato que atingiu a rbita do direito atinja mais especificamente a fatia do direito administrativo, vamos analisar os chamados pressupostos que, segundo CABM, so os de existncia (condio para existncia de um ato administrativo). Se o sujeito manifesta a vontade, isso ato jurdico. Para que essa manifestao de vontade seja ato administrativo, ela precisa ter oqu? O sujeito manifestou a vontade e exteriorizou, ato jurdico. Mas para que essa manifestao de vontade seja ato administrativo, tem que ter algo de interesse do direito administrativo. E, alm disso, o agente tem que ser agente pblico porque a exteriorizao no pode ser qualquer uma. O assunto administrativo e esse assunto pressuposto de existncia. Existir um interesse administrativo condio para que exista o ato administrativo. CABM pensa assim: O cara exteriorizou a vontade, ato jurdico. Exteriorizou a vontade em assunto administrativo, ato administrativo. Pode exteriorizar de qualquer jeito? No. Vai ter que cumprir algumas condies, requisitos. Esses requisitos, CABM chama de pressupostos de validade. condio para que o ato administrativo seja vlido.

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ELEMENTO SIGNIFICA UM ASPECTO PARA A EXISTNCIA DO ATO ADMINISTRATIVO, OU SEJA, ANTES DE TUDO DEVE SER UM ATO JURIDICO, COMO POR EXEMPLO A EXTERIORIZAO DA VONTADE. PRESSUPOSTO A TRANSMUTAO DESSE ATO JURDICO EM ATO ADMINISTRATIVO, ISTO , O ATO JURDICO DEVE ENTRAR NA RBITA DO DIREITO ADMINISTRATIVO, TORNANDO-SE UM ATO ADMINISTRATIVO. POR FIM, EXIGE-SE QUE AO ATO SEJA AGREGADO O ATRIBUTO DA VALIDADE, INFORMANDO QUE NO SO BASTANTES OS REQUISITOS ANTERIORES, DEVENDO SER O AGENTE SERVIDOR PBLICO. COMPETNCIA/SUJEITO Ento, a regra de definio de competncia est prevista na lei ou na CF. Fonte da competncia: lei e Constituio A competncia administrativa determina uma obrigao do agente. Ele pode renunciar? Pode abrir mo dessa competncia? Ela irrenuncivel. A autoridade no a competente. Os interessados no alegaram nada. Essa autoridade se torna competente pela falta de alegao? No. Basta lembrar do princpio da legalidade (s pode fazer o que a lei autoriza e determina). Se a lei diz que ele no competente, ele vai continuar sendo incompetente. Ento, a doutrina majoritria diz que no se admite prorrogao de competncia. Competncia administrativa , ento, improrrogvel. No possvel prorrogao de competncia administrativa. Art. 12. Um rgo administrativo e seu titular podero, se no houver impedimento legal, delegar parte da sua competncia a outros rgos ou titulares, ainda que estes no lhe sejam hierarquicamente subordinados, quando for conveniente, em razo de circunstncias de ndole tcnica, social, econmica, jurdica ou territorial. Pargrafo nico. O disposto no caput deste artigo aplica-se delegao de competncia dos rgos colegiados aos respectivos presidentes. Art. 13. No podem ser objeto de delegao: I - a edio de atos de carter normativo; II - a deciso de recursos administrativos; III - as matrias de competncia exclusiva do rgo ou autoridade. Art. 14. O ato de delegao e sua revogao devero ser publicados no meio oficial. 1o O ato de delegao especificar as matrias e poderes transferidos, os limites da atuao do delegado, a durao e os objetivos da delegao e o recurso cabvel, podendo conter ressalva de exerccio da atribuio delegada.
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 2o O ato de delegao revogvel a qualquer tempo pela autoridade delegante. 3o As decises adotadas por delegao devem mencionar explicitamente esta qualidade e considerar-se-o editadas pelo delegado. 1. 2. 3. FORMA Assim, o ato administrativo, ao ser exteriorizado, precisa cumprir as finalidades especficas. Aplica-se o princpio da solenidade, que nada mais do que formalidades especficas. Segundo ele, os atos administrativos s podem ser praticados via formalidades especficas. O art. 60, nico, da Lei 8666 diz que nulo e sem nenhum efeito o contrato verbal, salvo o de pronta entrega, pronto pagamento e at 4 mil reais. No se preocupem porque vamos estudar contrato verbal. Ento, possvel contrato administrativo verbal e possvel porque a lei autorizou. Licena para construir: o Poder Pblico fica boicotando a licena. Voc comprova tudo e a Administrao no responde. Isso chamado de silncio administrativo. Voc tem direito lquido e certo de petio, de obter uma resposta e pode ir via Judicial, via mandado de segurana, por exemplo. Voc tem o direito de obter uma resposta. Quando se tratar de deciso vinculada, para a maioria, em caso de silncio administrativo, o judicirio no pode substituir o administrador. Vai fixar o prazo com medida sancionatria pelo descumprimento. Se o ato for vinculado, mera conferncia de requisitos, alguns autores admitem que o juiz resolva de vez a situao. Essa orientao do prprio CABM. Se o ato for vinculado (mera conferncia de requisitos) o juiz j pode resolver. MOTIVAO Motivao nada mais do que a justificativa para a prtica do ato. a fundamentao. Na verdade, a motivao o raciocnio lgico. Motivao a correlao lgica entre os elementos do ato e a lei. Esse raciocnio ns chamamos de motivao. Para a maioria, e o STF a motivao , em regra, obrigatria. Para a doutrina e jurisprudncia majoritrias a motivao , em regra obrigatria Todo defeito de forma compromete a validade do ato. Verdadeiro ou falso. Todo, a gente desconfia. Vamos imaginar que os atos administrativos devam ser praticados de caneta azul. A ordem essa, com o objetivo de uniformizar os atos administrativos. O administrador praticou o ato de caneta preta. Foi um desrespeito ao requisito de forma. Mas esse desrespeito compromete a validade do ato? Esse ato vlido? Ele tem defeito de
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No se admite delegao de competncia exclusiva. Prtica de atos normativos tambm no passvel de delegao. Deciso em recurso administrativo.

forma? Tem, sem dvida. Mas esse defeito compromete a validade do ato? A caneta preta vai comprometer a validade do ato? No. O defeito est l e no compromete a validade do ato. um defeito de uniformizao. No precisa consertar. Ele tem um defeito, mas esse defeito mera irregularidade. defeito que no compromete contedo, no compromete validade e no precisa ser completado. 2.3. MOTIVO

Remoo significa deslocamento por necessidade de servio. No pode ser usada para punir. Esse motivo (punir o servidor) est compatvel com o deslocamento por necessidade de servio? No. Ento, o motivo declarado tem que estar compatvel com o motivo previsto na lei. Tem que ser verdadeiro e tem que ser compatvel com o motivo da lei. O motivo declarado tem que estar compatvel com o motivo da lei. Teoria dos Motivos Determinantes O que diz essa teoria? O administrador est vinculado ao motivo declarado. Declarado o motivo, ele vai ter que cumprir. Essa teoria vincula o administrador ao motivo declarado. Para aplicar a teoria dos motivos determinantes, significa dizer que o administrador vai obedecer o motivo declarado e esse motivo tem que ser legal. A mudana de motivo possvel, desde que seja por uma outra razo de interesse pblico. Isso chamado de tredestinao: mudana de motivo, desde que mantida a razo de interesse pblico. mudana de motivo autorizada, legal, possvel na desapropriao, desde que mantida a razo de interesse pblico. OBJETO O que o objeto do ato administrativo? Dissoluo da passeata tumultuosa. O objeto nada mais do que aquilo que o ato faz em si mesmo. o resultado prtico do ato. Para que esse objeto cumpra as exigncias tem que ser: lcito, possvel e determinado. O que significa objeto lcito? No direito civil o que no est proibido em lei porque l a regra da legalidade a da no contradio lei (voc pode tudo, menos contrariar a lei), mas aqui legalidade enquanto subordinao lei e se assim, tem que estar previsto, autorizado. Objeto lcito o previsto em lei, o autorizado, previsto em lei. Possvel o objeto faticamente possvel. uma situao ftica possvel de fazer? Ento, um objeto possvel. O objeto lcito, possvel e determinado FINALIDADE Finalidade aquilo que se quer proteger. Qual o seu objetivo quando voc desapropria, quando nomeia, quando licita, quando realiza contrato administrativo. O que voc quer buscar com essa finalidade? O que se quer a busca do interesse pblico que ora vai ser o meio ambiente, ora a segurana pblica. A finalidade ser sempre razo de interesse pblico. Desvio de finalidade significa vcio na finalidade e vcio no motivo. Vcio no motivo porque o administrador est mentindo.
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A competncia est prevista na lei. No importa se o ato vinculado ou discricionrio, a competncia vai ser elemento vinculado. E a forma? Vai ser um elemento vinculado, em regra A finalidade tambm elemento vinculado. Seja o ato vinculado, seja discricionrio, a finalidade ser sempre o interesse pblico. Se o ato vinculado, o motivo, o objeto vinculado. Se o ato vinculado, os seus elementos so vinculados. Se o ato discricionrio, temos elementos vinculados e elementos discricionrios. Competncia, forma e finalidade como elementos vinculados. E temos o motivo e o objeto como elementos discricionrios. Se cair na prova: Onde est a discricionariedade do ato discricionrio? est no motivo e no objeto. A discricionariedade do ato administrativo discricionrio o que ns chamamos de mrito do ato administrativo. Mrito significa discricionariedade, convenincia e oportunidade. Mrito a liberdade do administrador. Aprendemos que motivo fato e fundamento e que objeto resultado prtico e isso no igual mrito. Mrito a discricionariedade, a liberdade do administrador. Onde est o mrito? Est no motivo e no objeto. Mas motivo e objeto no igual a mrito. Mrito o juzo de valor, a convenincia e a oportunidade. Esse mrito, no ato discricionrio est no motivo e no objeto. Ento, lembrem-se: mrito a liberdade, o juzo de valor, a discricionariedade do administrador Mas, em regra, o Poder Judicirio no pode rever o mrito do ato administrativo. Pode rever a legalidade, lembrando que essa legalidade tem que ser em sentido amplo. O que significa dizer: lei + princpios constitucionais (razoabilidade, eficincia, proporcionalidade). O Judicirio controla a legalidade, mas no pode rever o mrito do ato administrativo. O Judicirio no pode rever o mrito dos atos administrativos, mas pode rever a legalidade em sentido amplo, em lei. Se o nosso ato administrativo no razovel, no proporcional, o Judicirio pode rever. Por que o Judicirio pode rever o motivo e o objeto do ato administrativo? Se o ato for vinculado, ningum duvida. O elemento motivo e o objeto so vinculados. Mas se o ato for discricionrio, o motivo e o objeto so elementos discricionrios. Se o motivo for falso, o Judicirio pode rever? Se o objeto e o motivo forem ilegais, no importa o ato (vinculado ou discricionrio), o Judicirio, com certeza pode rever. Motivo e objeto devem ser legais. Se desrespeitam a legalidade, o Judicirio deve rever. Em qualquer ato, seja no vinculado, seja no discricionrio. O Judicirio, no que tange legalidade pode rever motivo e objeto. Isso em qualquer ato! Desde que represente controle de legalidade. a Lei 8666, no art. 62 diz que possvel instrumento de contrato facultativo quando a modalidade for a do convite, permitindo carta-contrato, nota de empenho e ordem de servio. 3. ATRIBUTOS DO ATO ADMINISTRATIVO
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3.1.

Presuno de legitimidade

presuno de legitimidade obedincia s regras morais, presuno de legalidade, obedincia lei e presuno de veracidade significa corresponde com a verdade. Ento, at que se prove o contrrio o ato administrativo est compatvel com a moral, com a lei e verdadeiro, est compatvel com a realidade. Mas essa uma presuno somente relativa, o que significa dizer, admite prova em contrrio. Falamos em presuno relativa ou iuris tantum. aquela que pode ser afastada. E qual a consequencia jurdica da presuno de legitimidade? H doutrinadores que dizem que agora o que temos a autoexecutoriedade. Alguns autores dizem que a consequncia jurdica da presuno de legitimidade a autoexecutoriedade. Os atos administrativos so autoexecutveis at que se prove o contrrio. O que autoexecutoriedade? Significa que no preciso do Judicirio. Eu posso praticar o ato, independentemente do Judicirio 3.2. Autoexecutoriedade

Para a maioria dos doutrinadores a autoexecutoriedade deve ser subdividida em dois enfoques diferentes. Ela seria: Exigibilidade sempre tem administrador decide sem judicirio. Executoriedade nem sempre tem lei e urgncia

Exigibilidade o poder que tem o administrador de decidir sem ir ao Judicirio A doutrina diz que a executoriedade vai estar presente quando: estiver prevista em lei e quando a situao for urgente. Se o ato precisa de dois elementos, exigibilidade e executoriedade, somados os dois, ele vai ter autoexecutoriedade. Se exigibilidade sempre tem, executoriedade nem sempre; ento o ato no vai ser sempre autoexecutvel. Autoexecutoriedade significa praticar sem o Judicirio, mas no dispensa o formalismo, ou seja, sempre com as formalidades da lei. Autoexecutoriedade no fazer de qualquer forma. Libera o Judicirio, mas no o formalismo. 3.3. Imperatividade

Todo ato administrativo goza de imperatividade. Falso ou verdadeiro? Imperatividade a regra, mas nem todo ato tem. O atestado, a certido. So os chamados atos enunciativos, sem contedo decisrio. Atestado e certido so exemplos de atos que no tem imperatividade porque no constituem uma obrigao, alm de atestar uma situao que j existe, no est determinando nada. Atestado e certido so exemplos que no gozam de imperatividade. 3.4. Tipicidade

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Cada ato administrativo, pela lei, tem uma aplicao determinada. Ento, a situao concreta essa e o ato administrativo correspondente esse. Eu no posso usar o ato para outro objetivo seno aquele previsto na lei. 4. 4.1.

CLASSIFICAO DOS ATOS ADMINISTRATIVOS Quanto ao destinatrio.

Ato geral aplicado erga omnes, no tem destinatrio determinado e serve para todos que estiverem na mesma situao. Ato individual (ou especfico) Ato individual singular (um) Ato individual plrimo (mais de um)

Se eu nomeio a Maria ato individual singular porque s tem um destinatrio (nomeei a Maria para o cargo X). Agora, vamos imaginar que o Poder Pblico tenha decidido tombar 5 casas diferentes do bairro x. H mais de um. um ato individual (porque o destinatrio determinado), mas se h mais de um, ele chamado de ato administrativo individual plrimo. Isso est na moda e est caindo. 4.2. Quanto ao alcance.

Se o ato administrativo produz efeitos dentro e somente dentro da Administrao chamado de ato interno. Mas se produz efeitos dentro e fora da Administrao, vamos cham-lo de ato externo. 4. PERFEIO, ADMINISTRATIVOS VALIDADE E EFICCIA DOS ATOS

O ato administrativo perfeito quando percorre a sua trajetria. Quando cumpre seus crculos de formao. Vimos que a concesso de aposentadoria depende da Administrao e do Tribunal de Contas. Ato administrativo perfeito cumpriu sua trajetria. A aposentadoria ato administrativo que precisa de duas manifestaes de vontade. Nesse caso, esse ato s vai ser perfeito quando cumprir a trajetria. Perfeito o ato que j tem as duas manifestaes (a Administrao se manifestou e o Tribunal de Contas tambm). . Ato administrativo vlido aquele que obedece todo os seus requisitos. E o eficaz aquele que est pronto para produzir seus efeitos. No direito civil essa matria mais complexa. Aqui no vamos aprofundar como estudamos em civil. Basta aqui que voc guarde que perfeio cumprimento do crculo de formao, validade preenchimento dos requisitos e eficcia produo dos efeitos.

Exemplo de ato perfeito vlido e ineficaz: contrato administrativo: depende de licitao, publicao. A publicao do contrato condio de validade ou eficcia? O art. 61, nico, da Lei 8.666 diz expressamente que publicao condio eficcia do contrato. O que significa dizer que contrato administrativo no publicado perfeito porque
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cumpriu a trajetria, vlido porque cumpriu os requisitos, mas no eficaz. Ento, contrato administrativo no publicado exemplo de ato administrativo perfeito vlido e ineficaz. Publicao condio de eficcia do contrato. Efeitos tpicos qual o efeito tpico de uma desapropriao? Transferir a propriedade. O que o Poder Pblico quer a aquisio do bem. O que se espera a transferncia da propriedade. A investidura de servidor tem como efeito tpico preencher o cargo. Qual o efeito tpico de uma demisso do servidor? O efeito tpico a vacncia do cargo. O efeito tpico aquilo que se quer com a prtica do ato administrativo. Efeitos atpicos Repetindo: ns temos nos atos administrativos dois tipos de efeitos diferentes. Temos os efeitos esperados, que so os tpicos (desejados). isso o que se quer com a prtica do ato. Mas alguns atos produzem outros efeitos que no so os esperados, os ditos efeitos atpicos ou secundrios. Esse efeito atpico ou secundrio pode ser reflexo, quando atinge terceiro estranho prtica do ato. Mas pode ser efeito atpico dito preliminar. Efeito atpico preliminar aparece quando? No ato de nomeao de dirigente de agncia reguladora, por exemplo. So duas manifestaes de vontade: O Senado vai escolher e sabatinar. O Presidente vai se manifestar. Vai ter que falar alguma coisa. E a obrigao de se manifestar no o que se espera do ato (que o preenchimento do cargo de dirigente). Mas se nasce para o presidente obrigao de se manifestar efeito atpico do ato administrativo que aparece antes do aperfeioamento do ato. Este ato s estar pronto neste momento. Tudo o que acontecer antes do aperfeioamento, vamos chamar de preliminar. Ento, o efeito atpico preliminar aparece quando? Quando o ato depende de duas manifestaes de vontade que consiste na obrigao de segunda autoridade se manifestar quando a primeira j se manifestou. Quando essa obrigao aparece, esse o efeito atpico preliminar. Para a doutrina majoritria esse efeito atpico preliminar pode acontecer tanto no ato composto quanto no complexo. Mas mais discutido no complexo. Esse efeito atpico preliminar tambm chamado de efeito prodrmico. Eu falo de preliminar porque assusta menos, mas Celso Antnio que usa esse termo. 5. EXTINO DOS ATOS ADMINISTRATIVOS

Se o mar avana e atinge o terreno de marinha, o que acontece com a enfiteuse que havia ali? Extino. E extino porque o objeto pereceu. Extino de ato administrativo pelo perecimento do objeto. Ento, o ato administrativo pode ser extinto pelo desaparecimento do objeto. Ser que o ato pode ser extinto pelo desaparecimento do sujeito? Servidor pblico investido no cargo falece. O cargo fica vago. A investidura est extinta pelo desaparecimento do sujeito. Falecimento de servidor leva extino do ato administrativo. Permisso de uso para colocar mesinhas na calada. Mas voc resolveu fechar o bar. Se voc renunciar quela permisso, o que acontece como seu direito? O que acontece com o ato de permisso? Desaparece. O ato administrativo pode desaparecer tambm pela renncia. O sujeito abre mo do direito, gerando extino de ato administrativo.
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H situaes em que o Poder Pblico pode extinguir de forma unilateral, por ao unilateral do Poder Pblico. Quais so essas situaes? 5.1. Cassao

a retirada do ato administrativo pelo descumprimento das condies inicialmente impostas. Exemplo: Na cidade no pode instalar motel. O particular pede para instalar um hotel e explora a atividade de motel. O poder pblico pode retirar a licena de funcionamento pelo descumprimento das condies impostas. Ele poderia funcionar como hotel. Se funciona como motel, descumpriu as condies impostas. 5.2. Caducidade

a retirada de um ato administrativo pela supervenincia de uma norma jurdica que com ele incompatvel. 5.3. Contraposio

Cai pouco. So dois atos administrativos de competncias diferentes, sendo que o segundo elimina os efeitos do primeiro. Vamos imaginar: nomeao e demisso. Se o servidor foi demitido, o que acontece com o ato de nomeao? Desaparece porque o segundo ato elimina os efeitos do primeiro. 5.4. Anulao

O que significa anulao de ato administrativo? Retirada porque o ato ilegal. Motivo para retirar um ato administrativo via anulao sua ilegalidade. Quem pode controlar/rever um ato administrativo ilegal? A Administrao pode fazer isso atravs do princpio da autotutela que tem duas smulas do STF: 346 e 473. A Administrao pode rever seus prprios atos quando ilegais ou quando inconvenientes. Se o ato ilegal a Administrao pode rever (Smula 346 e 473, do STF). E o Judicirio, pode anular ato administrativo? Se vimos que o Judicirio pode fazer controle de legalidade, pode rever e anular ato administrativo. Qual o prazo que tem a Administrao para rever os seus prprios atos? Se so ilegais, a Administrao tem o prazo de 5 anos E para o Judicirio rever? Qual o prazo para o Judicirio corrigir? Em tese, no h prazo 5.5. Revogao

Quando possvel a revogao de ato administrativo? Se o meu ato inconveniente, ele vai ser passvel de revogao. A revogao ocorre por ato inconveniente. Vamos retirar o ato do mundo jurdico via revogao. Quem revoga ato administrativo? A Administrao.

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Poder Judicirio jamais poder revogar ato administrativo. Verdadeiro ou falso? Poder Judicirio JAMAIS poder revogar ato administrativo de outros Poderes. Mas ele poder revogar o seu prprio ato administrativo. Poder Judicirio pode revogar na sua funo atpica, quando ele pratica atos administrativos. Ele pode na funo de administrar. Quanto tempo tem a Administrao para revogar os seus atos administrativos? No existe prazo! . No se admite revogao de ato vinculado, no se admite revogao de ato que j produziu direito adquirido. No se admite revogao de ato que j exauriu o seu efeito. Vamos ver que a revogao produz efeitos daqui pra frente. O vcio sanvel e passvel de convalidao em regra quando os defeitos forem de forma ou de competncia. Geralmente, vcio sanvel est na competncia e na forma. A convalidao acontece nos defeitos de forma e de competncia. O ato administrativo pode ter um vcio insanvel. Se o vcio insanvel, o ato um ato nulo. Para ele, a sada a retirada do ordenamento e isso feito via anulao. Isso significa que o dever de legalidade deve ser cumprido desde que no existam outros interesses sendo comprometidos neste caso. O que eu quero dizer? Que a legalidade deve ser observada desde que voc no comprometa a segurana jurdica, desde que voc no comprometa a boa-f. O que a doutrina diz que se temos dois princpios na balana, dois princpios a serem ponderados, eu tenho que verificar qual vai ser prestigiado naquele caso. Ento, hoje, muitas vezes, a legalidade fica mitigada em nome da segurana jurdica. Fica prejudicada em nome da boa-f. Mantm-se o ato ilegal porque a anulao mais arriscada do que a sua manuteno. Em nome da segurana jurdica, mantm-se o ato ilegal pelo instituto da estabilizao de efeitos. O STF no tem posicionamento firma sobre isso, mas o STJ j se manifestou. LICITAES E CONTRATOS CONCEITO de Licitao Licitao procedimento administrativo que fundamenta o contrato administrativo. Se esse procedimento fundamenta o contrato, a licitao requisito para o contrato. exigncia para o contrato. OBJETIVOS da Licitao Legitimar a celebrao do contrato. O que mais se busca com a licitao? Escolher a proposta mais vantajosa para a Administrao, no necessariamente a mais barata. Pode ser a mais tcnica, por exemplo. LICITAO e IMPESSOALIDADE A licitao serve para evitar o favoritismo, que a Administrao contrate sempre com as mesmas pessoas QUEM EST OBRIGADO A LICITAR Art. 1, da Lei 8666 Unio, Estados, Municpios, DF Autarquia Fundao Pblica
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ESTABILIZAO DOS EFEITOS. TEORIA DA PONDERAO DOS INTERESSES.

 Empresas Pblicas Sociedades de Economia Mista Fundos Especiais Demais entes controlados direta ou indiretamente pelo Poder Pblico Fundos Especiais Diz a Lei 8666 que esto sujeitos licitao os chamados fundos especiais. Os fundos especiais podem ser constitudos como: rgo da prpria Administrao Direta (existe fisicamente) Se fundo especial rgo da Administrao direta, no precisava vir separado, consequentemente j estava includo na administrao direta. Fundaes da Administrao Indireta (existe fisicamente) Se for constitudo com natureza de fundao pblica, mesmo raciocnio: precisava vir separado? Vir em tpico separado?

Fundo Especial (no existe fisicamente) Enquanto cdigo oramentrio, como marca do oramento para destinar o dinheiro Se assim, se maneira de reservar no oramento um dinheiro, se fundo especial s isso, objetiva reservar no oramento, ele no existe fisicamente, s uma marca no oramento. E se assim, no faz licitao. No contrata. No faz nada. s destinao de recurso. E se assim, no precisava estar previsto na Lei 8.666. H fundo especial para assistncia aos desprotegidos da seca, aos desprotegidos da chuva. De acordo com cada regio, com cada necessidade se constitui fundo especial. Demais entes controlados direta ou indiretamente pelo Poder Pblico Se a pessoa jurdica recebe recurso, a regra : O Tribunal de Contas vai controlar. Se ente controlado, est sujeito licitao. COMPETNCIA PARA LEGISLAR sobre licitaes e contratos Art. 22, da Constituio: Compete privativamente Unio: XXVII: legislar sobre normas gerais de licitaes e contratos administrativos. O que significa competncia privativa da Unio? Significa que pode ser delegada. A delegao possvel. Privativa pode delegar. Mas como saber a quem, como e quando? Quem responde isso a prpria Constituio. A unio exercitou sua competncia para norma geral nas Leis 8.666 e 10.520 (prego), 8987/95 (concesses e permisses), 11.079/04 (parcerias pblico-privadas, as PPPs), so exemplos normas gerais de licitaes e contratos administrativos. Ento, no exerccio de norma especfica a Unio faz lei de mbito federal. Todos os entes podem legislar sobre normas especficas que s vo servir para quem legislou. Se procedimento norma geral, o Estado no pode fazer. Se procedimento norma especfica, o Estado pode fazer. A Lei 8666 tem normas gerais, mas tem alguns dispositivos, a exemplo do art. 17, que so normas especficas. E disse que a Unio pode legislar sobre normas especficas, desde que sirva s para ela PRINCPIOS APLICVEIS LICITAO H alguns que so especficos e so esses que vamos estudar, os princpios prprios da licitao. Princpio da vinculao ao instrumento convocatrio O edital a lei da licitao. A vinculao diz: se est no edital, no posso nem exigir mais e nem exigir menos do que est ali previsto Princpio do JULGAMENTO OBJETIVO
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TIPOS DE LICITAO tipo de licitao: Tipo tcnica, tipo preo, tipo tcnica e preo. No leilo que no haver sigilo de proposta. No prego h sigilo na primeira parte do procedimento. . Formalidades, sim, mas no meras formalidades. Tem que ser formalidades necessrias, aquelas que se no forem observadas, realmente vo causar prejuzo. CONTRATAO DIRETA DISPENSA E INEXIGIBILIDADE Na contratao direta, o contrato celebrado sem licitao. Como demonstrar que caso de contratao direta? A legitimao tambm o contrato administrativo, s que no o licitatrio, mas o de justificao. para justificar a contratao direta, usa-se o procedimento administrativo de justificao, previsto no art. 26, da Lei 8666 Diria que o procedimento de justificao mais importante porque legitima algo que foge da regra. Se exceo, tem que ser devidamente justificada. O Tribunal de Contas pega pegado em processo de justificao. Cuidado com essa questo. Quais so as possibilidades de contratao direta? So duas possibilidades, duas situaes que a justificam: quando se tratar de dispensa ou inexigibilidade. Contratao direta com Dispensa de licitao a) Licitao Dispensada b) Licitao Dispensvel o nome tem que servir para alguma coisa! Se dispensada, se o administrador quiser, ele pode? No. A dispensada j est afastada. O administrador no tem liberdade. Ele no tem poder de deciso. Ele no vai licitar e acabou. A dispensada j est dispensada pela lei nas hipteses do art. 17, que so as hipteses de alienao de bem pblico. A lei traz tambm a licitao dispensvel, significando que pode ser dispensada. Significa que a competio possvel, mas o administrador decide. Ele tem liberdade se quer ou no licitar. Na dispensada no pode licitar. Na dispensvel deciso discricionria do administrador. A lei diz que no precisa, mas se ele quiser, pode licitar. Prevista no art. 24, da Lei 8666. Contrato emergencial O administrador gerou situao emergencial (o contrato de coleta de lixo ia vencer e o administrador no preparou a tempo a licitao), vai celebrar contrato emergencial porque no fez a licitao a tempo. O que voc vai colocar no parecer? Faa o contrato porque a supremacia do interesse pblico tem que prevalecer, mas faa o contrato com apurao de responsabilidade Licitao Deserta e Licitao Fracassada Licitao deserta ocorre quando no aparecem interessados. Regra: eu tenho que licitar de novo. Licitao fracassada ocorre quando no houver vencedor. Uma licitao pode terminar sem vencedor se todos forem inabilitados ou se todos forem desclassificados. No posso contratar diretamente porque essa hiptese no est na lista do art. 24. Qual a sada? Licitar de novo Com a desclassificao geral, pode fazer contratao direta. Alguns autores chamam de fracassada o resultado desastroso das duas etapas. Mas s vai ter contratao direta na desclassificao Inexigibilidade de Licitao
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O rol do art. 25 taxativo ou exemplificativo? exemplificativo (em especial). Para que a competio seja vivel e a licitao seja exigvel, h trs condies Pressuposto lgico Pressuposto jurdico Pressuposto ftico

Pressuposto lgico significa pluralidade. Servio no singular (s existe um), o preciso mais de um concorrente. . No havendo pluralidade, falta pressuposto lgico. E o que significa um servio singular? Aquele que ningum faz igual. o servio personalizado, sem igual no mercado. Essa singularidade d ensejo contratao direta com inexigibilidade de licitao Cuidado! No basta prestar sua maneira, preciso ter notria especializao. Qualquer um faz, no preciso de contratao direta. Pressuposto jurdico A licitao serve para escolher a proposta mais vantajosa para a Administrao, protegendo o interesse pblico. Proteger o interesse pblico a finalidade maior. Se a licitao prejudicar esse interesse pblico no vivel competir. A licitao serve para proteger o interesse pblico. Quando se escolhe a melhor proposta se est protegendo o interesse pblico, mas se naquela situao especfica a licitao prejudicar aquele interesse que ela deveria proteger, no vivel competir, j que a licitao no um fim nela mesma. Se ela prejudica o fim que deveria proteger, ela torna a competio invivel.

Empresa pblica e sociedade de economia mista tm duas finalidades: servios pblicos e atividade econmica. Se servio pblico, tem que licitar conforme a 8666. Se for exploradora de atividade econmica poder, pelo art. 173, = 1, III, ter estatuto prprio, mas at hoje esse estatuto no veio. Dessa forma, est sujeita Lei 8666. Hoje, seja no servio pblico, seja na atividade econmica esto sujeitas Lei 8666, s regras de dispensa e inexigibilidade dessa lei. Atividade-fim de empresa pblica que presta servio pblico razo de interesse pblico? Claro. Ento, se for atividade econmica, lembre-se, no pode ser qualquer atividade econmica. Diz o art. 173, da CF, que s pode ser atividade econmica segurana nacional e interesse coletivo. Neste caso, a atividade-fim desta empresa representa um interesse pblico. Se ela prejudica o interesse que tem que proteger est comprometendo o interesse pblico e falta o interesse jurdico. Pressuposto ftico Significa que para fazer licitao preciso interesse de mercado. Na verdade, o pressuposto ftico um estudo que antecede a prpria licitao. MODALIDADES DE LICITAO Como se escolhe as modalidades de licitao? A cilada da questo aparece nesse elemento. Nesse tema, h dois critrios a serem conferidos na hora da prova. Para definir a modalidade certa, h dois parmetros: o valor ou o objeto (natureza do objeto). O que significa isso? Quando a questo de concurso falar de valor do contrato como base,
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porque o parmetro valor, e se assim h trs alternativas: concorrncia (valor alto), tomada de preos (valor mdio) ou convite (valor pequeno). Quais so esses valores? Veremos depois. Se a questo no fala nada de valor, necessariamente vai ter que qualificar o objeto: Trata-se de servios comuns, alienao de bens inservveis, etc. Qualificando o objeto h trs alternativas: Leilo, concurso e prego. Se a questo qualifica o objeto, no importa o valor. Voc pode contratar milhes e milhes, no importa o valor. Se a qualidade do objeto, no interessa o valor do contrato. Essa regrinha muito boa, mas tem duas excees: A concorrncia, apesar de ser escolhida pelo valor, tem algumas obrigatoriedades em razo do objeto, a exemplo, o imvel, quando a concorrncia escolhida pelo objeto e no pelo valor. A outra quanto ao leilo. O leilo, apesar de ser escolhido pelo objeto, tem uma limitao quanto ao valor. Imvel tem que ser concorrncia, no importa o valor. O leilo tem parmetro de valor, mas existe uma hiptese que tem limite de valor CONCORRNCIA O que significa valor para a concorrncia? Esses fatores que levam escolha da concorrncia esto no art. 23, da Lei 8.666. Art. 23. As modalidades de licitao a que se referem os incisos I a III do artigo anterior sero determinadas em funo dos seguintes limites, tendo em vista o valor estimado da contratao: I - para obras e servios de engenharia: a) convite - at R$ 150.000,00; b) tomada de preos - at R$ 1.500.000,00; c) concorrncia: acima de R$ 1.500.000,00; II - para compras e servios no referidos no inciso anterior: a) convite - at R$ 80.000,00; b) tomada de preos - at R$ 650.000,00; c) concorrncia - acima de R$ 650.000,00. A concorrncia vai ser obrigatria nos seguintes objetos: 1 Objeto obrigatrio em concorrncia Para comprar ou vender IMVEL. No importa o valor, se para comprar ou vender imvel, ser por concorrncia. Cuidado. Excepcionalmente, nos imveis no necessria a concorrncia. Se uma propriedade rural chegar para a Administrao via deciso judicial e via dao em pagamento, quando a Administrao quiser vender esse imvel, pode usar concorrncia ou leilo. A exceo est no art. 19:

Art. 19. Os bens imveis da Administrao Pblica, cuja aquisio haja derivado de procedimentos judiciais ou de dao em pagamento, podero ser alienados por ato da autoridade competente, observadas as seguintes regras: I - avaliao dos bens alienveis; II - comprovao da necessidade ou utilidade da alienao;
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III - adoo do procedimento modalidade de concorrncia ou leilo.

licitatrio,

sob

Se o administrador quiser escolher concorrncia, ele pode, se quiser, escolher leilo, tambm pode. O que significa deciso judicial? uma ordem judicial, qualquer uma delas. O Judicirio mandou dar a fazenda ao Poder Pblico. Pronto. uma deciso judicial. Ento, se o imvel chegar Administrao por deciso judicial, quando o poder pblico quiser vender, pode vender pelas duas modalidades. E se eu vou pagar o tributo que no em dinheiro, fao dao em pagamento. Ento, imvel originrio de deciso judicial, originrio de dao em pagamento pode ser alienado via concorrncia ou leilo. 2 Objeto obrigatrio em concorrncia CONCESSO - Quando se tratar de CONCESSO. Seja uma concesso comum, seja uma concesso especial de servio, ela vai ser por concorrncia. Mas tambm vai ser a concesso de direito real de uso de bem pblico. Quando o poder pblico vai transferir o uso de bem pblico, ele tambm faz por concorrncia. Ento, a concorrncia vai ser obrigatria na concesso, seja concesso de servio, seja concesso de direito real de uso. A concesso de direito real de uso estudada dentro de bens pblicos porque justamente a transferncia da utilizao de um bem pblico e a concesso de servio vamos estudar nas prximas aulas. 3 Objeto obrigatrio em concorrncia No caso de LICITAES INTERNACIONAIS. Isso cai muito pouco em prova. Alguns doutrinadores nem tocam nisso. A licitao internacional a que envolve empresas estrangeiras. Havendo na licitao a participao de empresas estrangeiras, ela elevada ao patamar de licitao internacional. A regra a concorrncia, mas, excepcionalmente, eu posso usar outra modalidade na licitao internacional, que a TOMADA DE PREOS. A condio para usar a tomada de preos, ser preciso preencher duas condies:
1) O valor do contrato tem que estar compatvel com o parmetro da tomada de preos, tem que ser correspondente modalidade tomada. E mais do que isso. 2) preciso ter um cadastro de empresas estrangeiras para usar na modalidade tomada, lembrando que a tomada de preos uma modalidade de licitao para licitante cadastrado. Tambm possvel, excepcionalmente, adotar a modalidade CONVITE em licitao se atender a duas condies: 1)

O valor do contrato tem que estar compatvel com o parmetro do Eu no posso ter fornecedores no Pas para usar na modalidade convite.
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convite.
2)

Prazo de INTERVALO MNIMO na CONCORRNCIA Ele vai da publicao do edital at a entrega dos envelopes. Esse um prazo obrigatrio para que as empresas preparem os documentos. Tcnica 45 dias Tcnica e preo 45 dias Preo 30 dias

A proposta tcnica mais elaborada, d mais trabalho, da exigir um prazo maior. Ateno! Esses so dias corridos! TOMADA DE PREOS A tomada de preos a modalidade que fica entre a concorrncia e o convite. A tomada est entre o mnimo da concorrncia e no mximo do convite. 500 mil. Para obras e servios de engenharia: Acima de R$ 150 mil at R$ 1 milho e Para outros bens e servios: R$ 80 mil reais at R$ 650 mil.

Quem pode participar da tomada de preos? A tomada modalidade prpria para licitantes cadastrados a tomada uma modalidade mais rpida porque a fase de habilitao j aconteceu poca do cadastramento Participam da tomada: os licitantes cadastrados e aqueles interessados que preencherem cadastramento at o terceiro dia anterior entrega dos envelopes.

os

requisitos

para

Prazo de INTERVALO MNIMO da TOMADA Tambm est previsto no art. 21 e tambm so dois prazos (cuidado que esses prazos caem muito): Tcnica 30 dias Tcnica e preo 30 dias Preo 15 dias

O prazo mnimo, pode ser maior que isso. O prazo de dias corridos porque a lei no falou em dias teis. CONVITE
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O convite selecionado pelo valor ou pelo objeto? modalidade de valor. Tambm selecionado em razo do valor. Para obras e servios de engenharia: De R$ 0 at R$ 150 mil. Para outros bens e servios: De R$ 0 at R$ 80 mil reais.

Se o valor for pequeno, a licitao dispensvel. E quem decide se vai licitar ou no o Administrador. Se o administrador quiser licitar, ele pode. Neste caso, querendo licitar, a modalidade vai ser convite. O convite, ento, sai do zero a 150 mil (Engenharia) ou de zero at 80 mil (outros bens e servios). Quem participa da licitao na modalidade convite? Acontece que, cadastrados ou no, devem ser convidados em nmero mnimo de trs. Se voc fala em comprar canetas, vamos convidar papelarias, sejam elas cadastradas ou no. A lei diz: convidados em nmero mnimo de trs. A, eu pergunto: e se no houver trs naquele ramo? Eu s consegui duas. De igual forma, se eu convido trs, mas s duas querem participar, eu posso prosseguir com um nmero menor? Para o Tribunal de Contas, preciso haver trs propostas, ou seja, trs licitantes participando do convite, propostas apresentadas em nmero de trs. Mas para os concursos, no essa posio que est caindo, porque a lei fala outra coisa. Se no houver trs empresas no mercado ou se convido trs e s duas aparecem, a lei diz o seguinte: se existir uma restrio de mercado ou se eu convidar trs e s aparecerem dois, ou no vem ningum, eu posso justificar essa situao e seguir adiante. O TC pega mais pesado, exigindo as trs propostas, porque ele parte da presuno da fraude. Mas pela lei, no assim. O que o TC quer, que a competio exista. Se uma pessoa que no foi convidada, pode participar? Sim. Podem participar do convite os cadastrados, mas no convidados, e que manifestaram o interesse em participar com 24 horas de antecedncia. Mas para isso, ele tem que estar cadastrado. Quem pode participar do convite? Licitantes cadastrados convidados Todos os cadastrados que manifestarem interesse com 24 horas de antecedncia No cadastrados, desde que tenham sido convidados. O no cadastrado s participa se for convidado. Prazo de INTERVALO MNIMO do CONVITE

5 dias teis do recebimento do convite at a entrega dos envelopes.

Dia til dia de funcionamento da repartio. Se a repartio est fechada, por qualquer razo, no conta como dia til. Dia til aquele em que a repartio funciona efetivamente. Ponto facultativo dia til? uma faculdade. No sinnimo de feriado.
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Significa dizer que se voc quiser, voc pode trabalhar. Ento, ponto facultativo pode ser dia til, mas na prtica acaba sendo sinnimo de feriado. A comisso de licitao no convite. Se o rgo pequeno, a repartio pequena, d para fazer com um servidor. uma peculiaridade do convite. MODALIDADES DE LICITAO: OBSERVAES IMPORTANTES As alteraes contratuais supervenientes no podem ultrapassar o limite da modalidade Se o consrcio for composto por at trs entes (Unio, um Estado e um Municpio), os valores sero dobrados. Se o consrcio tiver mais de trs entes (Unio, Estado e trs Municpios), os valores sero triplicados.

A DISPENSA DE LICITAO A lei diz que a licitao dispensvel at o limite de 10% do convite.
Obras e servios de engenharia: 10% de 150 mil reais, so 15 mil reais. Outros bens e servios: 10% de 80 mil, so 8 mil reais.

Mas algumas pessoas jurdicas tm o limite dobrado, ou seja, tm dispensa de licitao com uma flexibilidade maior. Algumas gozam de 20% sobre o valor do convite para dispensa de licitao.
Obras e servios de engenharia: 20% de 150 mil reais, so 30 mil reais. Outros bens e servios: 20% de 80 mil, so 16 mil reais.

Ento, haver dispensa de licitao para: Consrcios pblicos Sociedade de economia mista Empresa pblica Autarquia ou fundao qualificadas como Agncias Executivas LEILO Qual o parmetro para o leilo? Valor ou objeto? o objeto. O leilo s serve para alienao, para vender. O que se aliena por meio de leilo? Bens mveis e imveis. Eu posso alienar bens imveis, mas no qualquer imvel e no qualquer mvel: IMVEIS - S aqueles decorrentes de deciso judicial e de dao em pagamento. Art. 19 (tambm pode ser concorrncia).
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MVEIS: inservveis, apreendidos e penhorados. E tambm aqueles at o limite de 650 mil reais.

O art. 17, 6, da Lei 8666 diz que eu posso alienar os mveis at o limite de 650 mil reais por leilo. Ele no fala de mveis inservveis, apreendidos ou penhorados. Nesta hiptese, o objeto no foi adjetivado. Nesta hiptese, estou olhando o limite de valor. Procedimento do Leilo No tem procedimento definido na Lei 8666. Segue a praxe administrativa. quem d mais mesmo. Prazo de intervalo mnimo do leilo Entre a publicao do edital e o dia do quem d mais qual o intervalo mnimo? 15 dias corridos. CONCURSO Concurso pblico concurso da Lei 8666? No. So dois institutos diferentes. O STJ precisou dizer expressamente: Concurso pblico no modalidade de licitao. O concurso da Lei 8666 outra histria. O concurso pblico para provimento, preenchimento de cargo, de emprego. O concurso da Lei 8666 serve para escolha de trabalho tcnico, artstico ou cientfico. S que a contrapartida aqui no um cargo, mas um prmio ou uma remunerao. Procedimento do concurso Tambm no est previsto na lei. O concurso da Lei 8666 tem o seu procedimento previsto em regulamento. Cada concurso vai ter o seu. Funciona como ocorre na iniciativa privada quando lanam concurso para a escolha da melhor frase da Parmalat. Comisso de licitao Projeto arquitetnico de restaurao do centro da cidade. E se na prefeitura no h servidores entendidos sobre o tema? A comisso do concurso especial. Normalmente uma comisso composta de, pelo menos 3 servidores. Mas aqui, ela no precisa ser composta por servidores. Qualquer pessoa que seja idnea e com conhecimento na rea, pode participar. Mas eu posso preencher com servidores se houver servidores capacitados para tal. Prazo de intervalo mnimo de 45 dias. Eu no sei por que isso o que mais cai em PREGO O prego modalidade de licitao para aquisio. S serve para isso. Aquisio de qu? De bens e servios comuns. O prego est previsto em norma prpria, na lei 10.520/02, de leitura obrigatria. lei pequena e simples isso porque s traz o que diferente, no restante, segue a Lei 8666. Sugesto: Ler primeiro a 8666 e depois parta para a 10520. O prego pode ser eletrnico ou presencial.
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 Eletrnico acontece no ambiente virtual. O licitante que quiser participar, vai contatar a Administrao e pedir uma senha, chamada de chave. No mbito federal, a preferncia para o eletrnico. O Presidente da Repblica j determinou. Para o mbito federal, preferencial.

Presencial o nome est a dizer. Os licitantes comparecem pessoalmente ao

rgo. O prego s pode ser usado para o menor preo. No se usa para tipo tcnica e nem tcnica e preo. Como o bem comum, no h que se falar em escolha de tcnica. Quem faz prego o pregoeiro, assistido por uma equipe de apoio. A equipe serve para assistir o pregoeiro, mas as decises importantes do prego, so feitas pelo pregoeiro. A equipe de apoio vai ajudar o pregoeiro a formalizar o processo, a juntar documentos. Procedimento do Prego invertido, de trs para frente. E esse o grande segredo. Ser visto depois de estudarmos o procedimento da licitao. Intervalo mnimo o prazo de intervalo mnimo no prego de 8 dias teis. PROCEDIMENTO DA LICITAO Daqui para frente, vamos estudar a regra geral, que serve para concorrncia, para tomada de preo e para o convite. O que vamos ter? Algumas diferenas de uma modalidade para outra e que vamos citando pelo caminho. O que muda, em sntese, so alguns prazos. Ao final, invertemos a regra geral, para voc entender o procedimento do prego. Leilo No tem procedimento. Segue a praxe administrativa Concurso no tem procedimento. Segue cada regulamento.

1 ETAPA FASE INTERNA DA LICITAO Antes de fazer o edital, preciso definir o objeto e se h dinheiro para licitar Fase interna toda a preparao que vai at a publicao do edital. Publicou, comea a fase externa. 1 Passo da fase interna Formalizao do processo. Feita a autuao, identificada a necessidade, a Administrao vai identificar os recursos oramentrios. A obra no foi concluda porque os recursos acabaram. Se voc ouviu isso, porque tem algo errado na histria porque antes de qualquer coisa, preciso que o recurso oramentrio seja reservado de uma parcela do oramento. O dinheiro entra j comprometido com esse contrato. Se estiver tudo certo, o dinheiro vai entrar, o contrato vai ser respeitado e a obra vai ser concluda. Muitas vezes h desvio oramentrio, entre outras fraudes.
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Autuao: ok. Identificao das necessidades: ok. Recurso oramentrio: ok.

2 Passo da fase interna Nomeao da COMISSO 1o No caso de convite, a Comisso de licitao, excepcionalmente, nas pequenas unidades administrativas e em face da exigidade de pessoal disponvel, poder ser substituda por servidor formalmente designado pela autoridade competente. 3 Passo da fase interna Elaborao do EDITAL O projeto bsico que vai definir o objeto da licitao. E vou contratar uma empresa que vai cuidar do projeto bsico. Ela vai definir o objeto da minha licitao. E, a depender do valor, serei obrigado a fazer outra licitao. Ento, ser uma licitao s para definir o objeto da licitao. Pergunta-se: Toda licitao precisa de projeto bsico? No. Para comprar canetas no h necessidade. Quem faz o projeto bsico no participa da licitao! Relembrando: Formalizamos o processo, autuamos, verificamos as necessidades, verificamos os recursos oramentrios, reservar o recurso para a celebrao do contrato, vamos nomear a comisso com base no art. 51 da lei, a vem a elaborao do edital pela comisso seguindo o art. 40 da lei. Uma vez elaborado o edital, ele vai ser submetido a um parecer jurdico. Algum tem que conferir se esse edital cumpre os requisitos da lei. Normalmente, quem faz o parecer? A Procuradoria que tem departamento prprio para isso. Ou o procurador ou o assessor jurdico vai ser responsvel pelo parecer, dependendo da organizao do rgo. Estando perfeito e impecvel, o processo volta quela autoridade superior que nomeou a comisso da licitao para que ela deflagre a realizao do certame. H um ato formal de autorizao para publicao do edital. E aqui que passamos fase externa. Nesse momento, com a autorizao para a publicao, encerramos a fase interna e damos incio fase externa da licitao. 2 ETAPA FASE EXTERNA DA LICITAO 1 Passo da fase externa Publicao do EDITAL A licitao deve respeitar o prazo de intervalo mnimo (j estudamos isso) de cada modalidade, prazo esse que, como vimos, vai da publicao do edital at a entrega dos envelopes. Concorrncia 45 dias ou 30 dias Tomada de Preos 30 dias ou 15 dias Convite 05 dias
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Leilo 15 dias Prego 8 dias Durante o prazo de intervalo mnimo, a empresa vai preparar a sua documentao, vai preparar a sua proposta e se algum no se conforma com o edital, poder impugn-lo.
Prazo para o cidado impugnar: At o 5 dia til anterior ao prazo da entrega dos envelopes. Prazo para a comisso julgar: 3 dias teis. Prazo para o licitante impugnar: At o 2 dia til anterior ao prazo da entrega dos envelopes.

Qual o prazo para a comisso julgar a impugnao do licitante? No tem prazo. Mas responda : no. No tem natureza de recurso, significando que no tem natureza suspensiva. Se a modificao no cria obrigao nova, basta fazer aditamento e publicar. Ponto final, mas se a alterao constituir mudanas nas obrigaes (dispensando, criando uma nova) preciso reabrir, respeitando prazo de intervalo mnimo. 2 Passo da fase externa Recebimento dos envelopes. Se estamos na fase de recebimento e ainda no comeamos a analisar os envelopes, os seus sero recebidos tambm, no importa o tempo do atraso, mas o momento da licitao. Qual o envelope que a comisso vai analisar em primeiro lugar? O da documentao. Analisar documentao significa habilitao e esse o prximo passo: 3 Passo da fase externa Fase de Habilitao ou Qualificao. A comisso d incio fase de habilitao analisando o envelope de documentos. Alguns autores chamam essa fase de qualificao. a mesma coisa. Abertos os envelopes, os documentos sero tirados de cada envelope. Em licitao, tudo deve ser rubricado. A idia para evitar a substituio. Quem assina? A comisso e os licitantes presentes. Abertos os envelopes, todos assinam todos os documentos. Isso para evitar troca de documento futura. Isso evita substituio. um longo trabalho braal. E um trabalho muito importante aqui. Todos foram desqualificados. O que acontece? Se todos forem desqualificados, no sobreviveu ningum. A comisso vai ter que fazer nova licitao? A comisso poder contratar de forma direta (porque hiptese de licitao fracassada)? Ou a comisso tentar salvar a licitao? Pelo trabalho, a idia tentar salvar. Imagine que todo o trabalho no pode ser em vo. De que forma isso acontece? Existe no art. 48, 3, uma diligncia para tentar salvar a licitao. 3 - Quando todos os licitantes forem inabilitados ou todas as propostas forem desclassificadas, a Administrao poder fixar aos licitantes o prazo de oito dias teis para a
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apresentao de nova documentao ou de outras propostas escoimadas das causas referidas neste artigo, facultada, no caso de convite, a reduo deste prazo para trs dias teis. Ou seja, haver abertura de prazo para que todos complementem os documentos em 08 dias teis. Se a modalidade for convite, esse prazo poder ser reduzido para trs dias teis. 8 Dias teis para complementar os documentos 3 Dias teis para o caso do convite. Os licitantes complementaram. Tudo ok, a comisso vai decidir sobre a habilitao. Decidida a habilitao, abre-se a oportunidade de recurso. Qual deve ser o prazo de recurso em licitao? O prazo para o recurso vai ser de 5 dias teis. O prazo para o recurso no convite, vai ser de 2 dias teis.

Normalmente, recurso em licitao no tem efeito suspensivo, mas a lei faz algumas ressalvas e, nesse caso, tem efeito suspensivo. Julgada a habilitao, foram julgados os recursos, vamos prxima etapa: 4 Passo da fase externa Fase de Classificao e Julgamento O que significa esse classificar? So duas conferncias: Verificar se os licitantes cumpriram as formalidades da proposta (preo em moeda corrente, etc.) e Verificar se o preo est compatvel com o praticado no mercado. Selecionada a melhor empresa, que ganhou a licitao, o que eu fao com as demais empresas participantes da licitao? Vou orden-las, ou seja, classific-las de novo. A comisso, ento, vai julgar e, em seguida, classificar de novo, ou seja, colocar em ordem: 1 colocada, 2 colocada, 3 colocada e por a vai. A comisso classifica, julga a melhor proposta e, em seguida, classifica de novo. Sendo fracassada, possvel haver dispensa de licitao, s que, antes de aplicar essa dispensa, eu preciso tentar salvar. Ento, se todos forem desclassificados, mais uma vez: Diligncia do art. 48, 3, para tentar salvar a licitao. A diferena aqui que se todos continuarem desclassificados, ser possvel a contratao direta com dispensa de licitao. Cuidado porque no d para ir direto para a contratao. Eu tenho que primeiro tentar salvar. Julgadas as propostas, feita classificao, no havendo mais nenhuma pendncia, abre-se a oportunidade de recurso. Nesse momento, qual o prazo do recurso mesmo? Tudo igual:
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Prazo do recurso: 5 dias teis. Prazo do recurso se for convite: 2 dias teis.

Importante: com ou sem efeito suspensivo? Com efeito suspensivo. Essa a segunda exceo que comporta efeito suspensivo. Todos os demais no tm efeito suspensivo. Esses dois, na verdade, so os mais importantes. Se no houver esse efeito, eu comprometo a licitao. Eu tenho tudo pronto: j escolhi a melhor proposta, as seguintes j esto em ordem de classificao. Qual o prximo passo? Algum tem que chancelar, que conferir essa licitao. E a prxima etapa justamente a fase de homologao. 5 Passo da fase externa Fase de Classificao e Julgamento O que significa homologar e quem vai homologar? Isso fcil e cai na prova. A homologao significa verificao de regularidade. Eu vou conferir para ver se est tudo certo. Vou ver se o procedimento cumpriu todas as exigncias da lei. Quem faz a homologao? At aqui quem fez a licitao foi a comisso. No deve ser ela a fazer a homologao. Quem vai conferir, quem vai homologar aquela autoridade que, l no comeo, autorizou a deflagrao. Esse chefe que autorizou, volta para homologar o certame. Vai verificar a regularidade. Feita a homologao, passamos fase de adjudicao. 6 Passo da fase externa Fase de Adjudicao O que significa adjudicar e quais os direitos inerentes adjudicao. A adjudicao, nada mais , do que o resultado oficial. dar ao vencedor o status de vencedor. como acontece no concurso, o resultado final. Quando eu dou ao vencedor o status de vencedor, ele tem direito a qu, em razo disso? Se voc um licitante vencedor, quais os direitos que voc tem em razo disso? Tem direito assinatura do contrato? Tem direito subjetivo assinatura do contrato? No. Ele s tem o direito de no ser preterido. Ele tem apenas mera expectativa. Qual a garantia do licitante vencedor? De no ser preterido, de no ser passado para trs. Mas no tem direito assinatura. Se a Administrao for celebrar o contrato, vai ser com ele, mas se no quiser, no vai precisar assinar o contrato. No h direito subjetivo assinatura do contrato. A regra : licitante vencedor chamado a assinar o contrato, est obrigado a faz-lo pelo prazo de 60 dias a contar do dia em que fez a sua proposta. Muita gente pensa que da adjudicao, da homologao. No! So 60 dias contados do dia em que ele entregou os envelopes. Foi naquele momento que ele se vinculou ao preo Ele no assinou. Qual a sada? Chamamos os segundo colocado para assinar o contrato. Mas eu pergunto: Na sua proposta ou na proposta do primeiro? A proposta do primeiro fixou o preo que o que vai valer para o contrato. O contrato assinado na proposta vencedora. ORDEM DO PREGO
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Como fica a ordem do prego? Lembra que eu disse que depois da leitura da Lei 8.666 que se deveria ser lida a 10.520/02? A modalidade do prego segue a base da Lei 8.666 e o que tem de diferente voc encontra na Lei 10.520/02. Eu s vou falar o que diferente. O que igual, voc j tem a. No prego, h as peculiaridades da lei 10.520/02. o procedimento tem toda a fase interna igual, elabora-se edita, verifica-se recursos, etc. A parte de formalizao do processo no tem diferena. Segue tudo o que vimos na regra normal. Depois da formalizao, autoriza-se a deflagrao, vamos publicao do edital. A mesma histria, sem grandes peculiaridades, aqui tambm haver a publicao do edital. Publicado o edital, recebidos os envelopes, tudo igual. Eu lhe pergunto: na ordem normal, o que vai acontecer? A inverso comea aqui: Primeiro vamos olhar o envelope de proposta e vamos fase de classificao e julgamento. Verificado o envelope de proposta, sem direito a recurso (que vem depois), vamos fase de habilitao. Vejam a inverso do procedimento aqui: isso significa que no vamos verificar documentos de todas as empresas. S vamos verificar os documentos da empresa escolhida na fase anterior. Ento, ao invs de analisar os documentos de trinta empresas, vamos abrir um envelope porque s vamos verificar os documentos da empresa escolhida na etapa anterior. mais rpido. Primeiro eu escolho a proposta e, em seguida, analiso os documentos da empresa vencedora. nesse momento que se abre o prazo para recurso. Depois, ento, da habilitao que se abre a oportunidade para recurso. O recurso no prego tem que ser apresentado na hora. O licitante levanta a mo e diz que quer recorrer por isso, por isso e por isso. Ele apresenta na hora, mas as razes por escrito, tem trs dias para entregar. O prximo passo tambm invertido: primeiro vem a adjudicao e depois a homologao. Na prtica, primeiro adjudica e depois homologa. A doutrina critica isso. Na prtica os dois momentos acontecem de uma s vez. A mesma autoridade adjudica e homologa. Em razo da previso legal, esse ato vem acontecendo de uma s vez. Mas na prova, se cair, lembrar que a lei determina que se adjudique e depois que se homologue. CONTRATOS ADMINISTRATIVOS Exemplos de contratos da Administrao: Locao (apesar de ser licitada, o regime privado), emprstimos, arrendamento, etc. So todos contratos de direito privado. Exemplos de contratos Administrativos: Concesso de servio, contrato de consrcio, permisso de servio (regidos pelo direito pblico). Feita essa anlise vamos lembrar que o contrato administrativo comutativo. O que significa dizer isso? Significa prestao e contraprestao so equivalentes e esto predeterminadas. H equilbrio entre as partes. Eu j defino ao tempo da aceitao o que cada um tem que entregar. Se o contrato personalssimo, ser que possvel subcontratao? A doutrina diz que viola a caracterstica do personalssimo, o dever de licitar e o princpio da isonomia. Mas apesar dessas crticas, a lei diz que possvel subcontratar, desde que respeitadas algumas condies. Quais so as exigncias?

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 A subcontratao tem que estar prevista no edital ou no contrato. indiferente estar em um ou outro instrumento, mas tem que estar prevista. Precisa da anuncia da Administrao, que precisa confirmar.

Para que a Administrao conceda essa anuncia, a empresa vai ter que cumprir os requisitos da habilitao. No possvel subcontratar a totalidade do contrato. Se eu dou tudo o que contratei, estou fraudando a licitao, mas eu posso contratar partes desse contrato. No d para transferir a totalidade. 3. 3.1. FORMALIDADES PARA CELEBRAO Licitao prvia

Para se celebrar um contrato administrativo, o primeiro formalismo o dever de licitar. E se a licitao for dispensvel ou inexigvel. O que entra no lugar desse requisito? Falamos aqui do procedimento de justificao. Ou bem se licita ou bem se justifica, mas a formalidade tem que acontecer! A justificao est no art. 26. falamos sobre isso em dispensa e inexigibilidade. Em regra, tem que ser escrito. Excepcionalmente, pode ser verbal: pronta entrega, pronto pagamento e at 4 mil reais. Eu pago pela caneta na hora e recebo a caneta na hora. No passou de 4 mil reais. Mas exceo. O administrador celebra o contrato e tem o dever de publicao. A lei expressa: diz que a publicao condio de eficcia do contrato. Contrato pode ser vlido, mas no vai produzir efeitos, enquanto no for publicado. Art. 62 - O instrumento de contrato obrigatrio nos casos de concorrncia e de tomada de preos, bem como nas dispensas e inexigibilidades cujos preos estejam compreendidos nos limites destas duas modalidades de licitao e facultativo nos demais em que a Administrao puder substitu-lo por outros instrumentos hbeis, tais como carta-contrato, nota de empenho de despesa, autorizao de compra ou ordem de execuo de servio. o instrumento de contrato vai ser obrigatrio em algumas circunstncias e facultativo em outro. Ser obrigatrio quando se tratar de valor correspondente concorrncia e tomada de preos. O instrumento de contrato facultativo quando o valor for correspondente ao convite, desde que seja possvel realiza-lo de outra maneira. O que a lei traz nessa hiptese? Significa dizer que, se o valor for de convite, mas a complexidade da relao no permite que se faa de outra maneira, vou ter que fazer por instrumento. CLUSULAS DO CONTRATO ADMINISTRATIVO
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OBRIGAO DO CONTRATADO DE MANTER AS OBRIGAES ASSUMIDAS NA HABILITAO XIII - a obrigao do contratado de manter durante toda a execuo do contrato, em compatibilidade com as obrigaes por ele assumidas, todas as condies de habilitao e qualificao exigidas na licitao. GARANTIAS PRESTADAS PELO CONTRATADO a regra at 5%, mas para os contratos de grande vulto que implique em grande risco para a Administrao, o valor da garantia pode chegar a 10% do valor do contrato. A DURAO DO CONTRATO 1 REGRA E 5 EXCEES todo contrato administrativo tem a sua durao no art. 57, da lei. Alm disso, prazo determinado que deve ser o do crdito oramentrio, o que significa dizer, no mximo 12 meses. O crdito oramentrio tem o prazo da LOA e a LOA dura doze meses 1 Exceo O prazo do contrato for maior se o objeto dele estiver previsto no PPA. (Plano plurianual). Para ler sobre isso, a sugesto a Constituio. Voc no vai precisar mais do que isso para a sua prova, dos arts. 65 e ss. S para voc entender: cada governante define o que vai fazer durante quatro anos. O PPA so as metas e aes do governo no prazo de 4 anos. Eles pegam o PPA e colocam o que vo fazer em cada ano. Isso feito via LDO, Lei de Diretrizes Oramentrias. E quanto eu vou gastar em cada ao, a LOA. Ento, se o contrato est no PPA,o prazo do meu contrato dever ser de, no mximo, quatro anos. 2 Exceo O prazo pode ser maior quando for o caso de servio de prestao contnua. Merenda escolar, segurana, servios gerais so servios de prestao contnua? Servio de prestao contnua o que feito de forma ininterrupta e contnua. Se o srvio prestado de forma contnua poder durar at 60 meses, desde que quanto maior o meu prazo, melhor o meu preo. E se mais barato, posso chegar em at 60 meses no caso das relaes contnuas. Exemplo: Coleta de lixo traz o mximo de 60 meses. Mas havendo excepcional interesse pblico, eu posso prorrogar por mais doze meses. O que significa que pode chegar em at 72 meses. 3 Exceo O art. 57 traz ainda o caso do aluguel de equipamentos e uso de programas de informtica: 48 meses: 4 Exceo (fora da 8666) possvel que o contrato tenha diferenciado do que o crdito oramentrio quando for concesso e permisso de servio. Neste caso, quem define o prazo a lei do servio. 5 Exceo (fora da 8666) H um raciocnio que feito da Lei de responsabilidade Fiscal e que a doutrina e a jurisprudncia j reconhecem.
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Contrato de concesso de uso de bem pblico. Por exemplo: Eu lhe concedo o uso do restaurante da universidade pblica. Voc vai explorar aquele bem pblico: o restaurante. A Administrao no vai ter que pagar nada por isso. Existe preocupao com crdito? No. Ento, a doutrina e a jurisprudncia entendem o seguinte: Que se no h desembolso pela Administrao, no precisa respeitar o art. 57. Agora, ele vai ter o prazo determinado, mas no precisa ser de doze meses. Todo contrato vai ter prazo determinado, mas pode ser um prazo determinado maior do que o do art. 57 se no implicar em despesa para a Administrao. 3.2. a) Clusulas EXORBITANTES (art. 57) Possibilidade de alterao unilateral do contrato

Inciso I A Administrao poder, enquanto clusula exorbitante, alterar de forma unilateral o contrato administrativo. Ser que as partes, em um contrato comum, de forma bilateral, por acordo, podem alterar o contrato? Sim. De forma bi, sim. Mas l, uma clusula pode modificar e a outra engolir? No. S exorbitante a alterao de forma unilateral. b) Resciso unilateral do contrato

Inciso II - Tambm possvel que a Administrao rescinda o contrato de forma unilateral. Resciso unilateral tambm clusula exorbitante. c) Obrigao de fiscalizar

Inciso III Fiscalizao tambm clusula exorbitante. As regras sobre isso esto no art. 67, da lei. Cuidado: A Administrao deve ou pode fiscalizar o contrato? Se o servio no for bem prestado, a Administrao vai pagar a conta. A fiscalizao mais que prerrogativa, obrigao. servio pblico, obra pblica que se no derem certo a Administrao vai ser responsabilizada. d) Aplicao de penalidades

Inciso IV Possibilidade de aplicao de penalidades. Quais so as regras para isso? Isso est no art. 87, da lei. Quais so as penalidades possveis? O art. 87 diz que so penalidades possveis (para o descumprimento, inexecuo): advertncia, multa, suspenso de contratar pelo prazo de at 2 anos e a declarao de inidoneidade. Quem vai decidir se vai ser advertncia ou se vai ser suspenso a Administrao, de acordo com a gravidade. Se o administrador vai aplicar desistncia, multa ou suspenso, deciso dele, de acordo com a situao. A lei deixa em aberto. Multa - O valor da multa vai depender da previso do contrato. A suspenso de contratar s atinge o ente que aplicou a sano. O impedimento para o Municpio X. No vai atingir os demais municpios. Declarao de inidoneidade A declarao de inidoneidade diz assim: A empresa inidnea e, se assim, est impedida de contratar com quem? Com todos os entes. Declarao de inidoneidade para toda administrao
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H dois requisitos para ela se reabilitar, voltar a ser idnea: Quando cumprir o prazo que a impede de contratar por dois anos Indenizar.

e) Ocupao provisria dos bens Ento, a ocupao provisria dos bens, a utilizao dos bens da contratada durante o processo administrativo para a resciso do contrato. Durante o processo, o servio no pode parar. Como a Administrao no tem os bens necessrios, ela ocupa os bens da contratada. Decidido o processo, julgada resciso, a Administrao poder adquirir esses bens atravs do instituto da reverso Aos contratos administrativos aplicvel a clusula da exceptio non adimpleti contractus? Mesmo que a Administrao esteja inadimplente, em nome do princpio da continuidade, evitando a interrupo do servio, a empresa ser obrigada a prest-lo por at 90 dias Esse prazo de 90 dias, mesmo que a Administrao no pague, tem como fundamento o princpio da continuidade. Vencidos os 90 dias, a empresa no obrigada a prestar o servio. Ento, nos primeiros 90 dias, no se aplica a exceptio non adimplecti contractus, depois sim. De forma que a resposta pergunta : sim. Aplica-se a exceptio non adimplecti contractus, mas de forma diferenciada, a partir de 90 dias do no pagamento. Tudo se justifica pelo princpio da continuidade. A clusula da exceptio non adimpleti contractus no tratada como clusula exorbitante porque prevista tambm para o contrato comum. 4. ALTERAO CONTRATUAL O contrato administrativo pode ser alterado de duas maneiras: de forma unilateral pela Administrao (e o particular vai ter que suportar) e a alterao bilateral, por acordo entre as partes. 4.1. Alterao unilateral do contrato administrativo

A alterao contratual JAMAIS poder atingir a natureza do objeto. A natureza do objeto intangvel, imodificvel. Quando possvel alterar de forma quantitativa? tanto acrscimos, quanto supresses so permitidos no limite de 25%, lembrando que a administrao vai pagar por aquilo que ela, efetivamente, recebeu. Quando pensamos em supresso, a lei fala assim: Para que a Administrao pague o valor reduzido, preciso que ela comunique antes de receber os bens. Se a entrega j foi feita, a Administrao vai ter que engolir. A idia que a Administrao avise antes da entrega. A lei diz: Se for caso de supresso e se a mercadoria j foi entregue, a Administrao vai ter que arcar com a totalidade. Muito, muito importante: em caso de reforma (seja reforma de edifcios, seja de equipamentos), a Administrao pode acrescer em at 50%. os acrscimos e somente acrscimos. A supresso fica mantida em 25%. Essa hiptese cai muito em prova de concurso.
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4.1.

Alterao bilateral do contrato administrativo

a) Regime de execuo Regime de execuo significa regras para execuo do contrato. b) Substituio da garantia Uma vez escolhida a garantia, ela poder ser substituda, mas isso s possvel de forma bilateral. c) Alterao da forma de pagamento na administrao a lei expressa: primeiro voc recebe, depois voc paga. Ento, possvel alterar a forma de pagamento desde que o recebimento venha antes do pagamento. d) Alterao para manter o equilbrio econmico e financeiro s posso falar de alterao contratual por desequilbrio econmico-financeiro se a situao for modificada A TEORIA DA IMPREVISO Para explicar a teoria da impreviso, exige-se um fato novo. Esse fato novo tem que ser imprevisto, ou seja, as partes no previram no contrato, no decidiram sobre isso no contrato. S d para usar a teoria da impreviso quando as partes no tinham como imaginar. Fato do Prncipe e Fato da Administrao so hipteses de teoria da impreviso (alterao para o equilbrio econmico-financeiro). A clusula rebus sic stantibus hoje chamada de teoria da impreviso. Se aparecer o que clusula rebus sic stantibus, nada mais do que teoria da impreviso. A recomposio de preo aquela alterao que no estava prevista, que no estava escrita no contrato. A diferena remuneratria que se constitui pela alterao contratual na teoria da impreviso, por um fato novo, imprevisto, imprevisvel que onera demais, essa diferena chamada de recomposio. A alterao remuneratria que j est prevista e no vem da teoria da impreviso chamada de reajustamento de preos. Reajustamento, previsto. Recomposio, teoria da impreviso Fato do Prncipe

O que significa fato do prncipe? aquela atuao estatal, geral e abstrata que vai atingir o meu contrato de forma indireta e reflexa. Lembre na hora da prova do objeto principal ( coleta de lixo). Se no atinge o objeto principal, fato do prncipe. Fato do prncipe situao geral e abstrata que atinge o contrato de forma reflexa. Fato da Administrao

Fato da Administrao significa aquela atuao direta, especfica, do Poder Pblico que vai atingir o contrato de forma direta.
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 Interferncias Imprevistas A Administrao contratou a construo de um edifcio. Quando a empresa comea a construir, descobriu pedras demais ou um lenol fretico. Isso modifica o estrutural da obra. A empresa no tinha como saber. So situaes que, apesar de serem preexistentes celebrao do contrato, no podem ser identificadas antes da execuo. Diversidade de solo exemplo muito comum em interferncias imprevistas. Caso Fortuito e Fora Maior

Tambm haver a aplicao da teoria da impreviso quando se fala em caso fortuito ou fora maior. Alguns autores dizem s fora maior, outros s caso fortuito, Mas a maioria aceita os dois. 5. EXTINO DO CONTRATO ADMINISTRATIVO

Quais so as possibilidades de extino? Voc j sabe. S vamos organizar as idias. Se contratamos a construo de uma escola, concluda a obra, o que acontece com o contrato? Extino. Essa a via normal: concluso do objeto. a primeira hiptese de extino. Contrato administrativo de merenda escolar por seis meses. Vencidos os seis meses, o que acontece? Extino. Aqui, o contrato ser extinto com o advento do termo contratual. Tambm possvel extino via resciso e isso que aparece mais na prova. E quais so as hipteses em que haver resciso? a) Resciso Administrativa Feita de forma unilateral pela Administrao. E pode fazer isso por razes de interesse pblico. Se ela faz isso, ela vai ter que indenizar o contratado. Na extino por razo de interesse pblico possvel, mas vai ter que indenizar. E pode fazer tambm por descumprimento de clusula contratual por parte do contratado A Administrao no quer mais porque o contratado descumpriu. Quem indeniza, neste caso, o contratado. b) Resciso Judicial Se o contratado no quer mais o contrato, no pode rescindir de forma unilateral. Qual a sada para ele? Tem que ir via judicial. a resciso judicial, que aparece quando o contratado no quer mais o contrato. Ele no pode extinguir de forma unilateral, da ter que ir via judicial. c) Resciso amigvel ou consensual As partes, por acordo, decidem pela resciso. d) Resciso de pleno direito aquela que decorre de circunstncias estranhas vontade das partes. Por exemplo: falecimento, incapacidade civil, por exemplo. e) Anulao quando ocorrer ilegalidade.
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SERVIOS PBLICOS

Servio pblico uma utilidade ou comodidade material que serve para satisfazer uma necessidade da coletividade em geral. O regime pode ser total ou parcialmente pblico. Parcialmente pblico o servio prestado por particulares (permissionrias ou concessionrias). 2. PRINCPIOS QUE REGEM OS SERVIOS PBLICOS Art. 6 Toda concesso ou permisso pressupe a prestao de servio adequado ao pleno atendimento dos usurios, conforme estabelecido nesta lei, nas normas pertinentes e no respectivo contrato. 1 Servio adequado o que satisfaz as condies de regularidade, continuidade, eficincia, segurana, atualidade, generalidade, cortesia na sua prestao e modicidade das tarifas. 2 A atualidade compreende a modernidade das tcnicas, do equipamento e das instalaes e a sua conservao, bem como a melhoria e expanso do servio. 3 No se caracteriza como descontinuidade do servio a sua interrupo em situao de emergncia ou aps prvio aviso, quando: I - motivada por razes de ordem tcnica ou de segurana das instalaes; e, II - por inadimplemento do usurio, considerado o interesse da coletividade. Princpio da Eficincia o art. 6 diz que o servio tem que ser prestado com eficincia. J estudamos.

Princpio da Impessoalidade tem que ser prestado de forma impessoal. No pode buscar interesses pessoais. J estudamos. Princpio da Continuidade os servios pblicos no podem ser interrompidos. Tem que ser prestados de forma ininterrupta.j estudamos no incio do curso e preciso que voc reveja. Tudo o que h de importante sobre ele est na 3 aula do curso. Princpio da Segurana O servio pblico no pode colocar em risco a vida, a sade ou a segurana do administrado. O servio pblico adequado tem que ser prestado de acordo com esse princpio.

Princpio da Generalidade prestar com generalidade significa prestar erga omnes, coletividade em geral. Esse um princpio efetivamente aplicado no Brasil? Tanta gente morre sem atendimento mdico, quantas crianas esto fora da escola... Prestado erga omnes ainda no uma verdade.
Princpio da Modicidade os servios tm que ser os mais baratos possvel, obedecendo o princpio da modicidade. Princpio da Atualidade Os servios pblicos tm que ser prestados de acordo com o estado da tcnica, ou seja, com as tcnicas mais modernas. um princpio ainda no alcanado. H servios muito longe, ainda do estado da tcnica. 61

Princpio da Cortesia O servio pblico tem que ser prestado com cortesia. O servidor tem que ser corts, atender com educao. Ser que isso que encontramos na administrao pblica? Cortesia cai em prova porque ningum acredita que esteja escrito na lei. Tem que ser educado, tem que atender com urbanidade. Mas est melhorando.

3.

CLASSIFICAO DE SERVIOS PBLICOS

H classificao para todo gosto, mas vamos estudar as duas que mais caem em concurso. 3.1. Quanto ESSENCIALIDADE do servio

a) Servios prprios Tambm chamado pela doutrina de servio pblico propriamente dito. o servio dito essencial. O servio essencial indelegvel. Exemplo: Segurana pblica. b) Servios imprprios Tambm chamado de servio de utilidade pblica. secundrio. No essencial. Por no ser essencial, delegvel. Exemplo: Telefonia.

3.2.

Quanto aos DESTINATRIOS do servio

Servios GERAIS Servio geral aquele prestado coletividade em geral. aquele que eu no posso medir e calcular o quanto cada um utiliza. Falamos, ento, que ele indivisvel. Exemplo: Segurana pblica. Servios INDIVIDUAIS Servio individual tambm chamado de especfico e divisvel. O que significa isso? aquele com destinatrio determinado e que pode-se calcular o quanto cada um utiliza. Exemplo: Telefonia, energia domiciliar. Servios individuais COMPULSRIOS So os ditos mais importantes. Esses so pagos atravs de taxa, lembrando que taxa uma espcie tributria vinculada a uma contraprestao estatal. Eu pago por taxa aquilo que eu efetivamente recebi. Taxa tem legalidade, anterioridade e todos os princpios do regime tributrio. O administrador no pode modificar quando quiser Servios individuais FACULTATIVOS So aqueles que eu s pago se utilizar e fao isso por meio de tarifa. Nesse caso, vamos encontrar os servios prestados por particular (concessionrias, permissionrias). Tarifa no tem natureza tributria. perco pblico. O Governo pode aumentar, modificar quando bem entender. No segue anterioridade, anualidade, no h exigncia dos princpios tributrios. 1. DELEGAO DE SERVIO PBLICO

a) Servio que o Estado tem a obrigao de promover, o servio tem que acontecer, mas o Estado no pode ter monoplio. Ele tem obrigao de outorgar (a Constituio usa esse termo), de transferir esse servio rdio e TV.

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b) Servio que o Estado tem a obrigao de prestar, mas que o particular tambm pode faz-lo, mas no por transferncia, e sim por titularidade da prpria Constituio. No deixam de ser servios pblicos, mas ambos prestam: o Estado e o particular. O particular no recebe a transferncia. Ele tem a chance de fazer porque a Constituio deu a ele a titularidade. Sade e ensino. O particular no tem vnculo com o Estado: recebeu diretamente a titularidade da Constituio. Vale mandado de segurana em face de dirigente de universidade privada e em face de dirigente de hospital privado. Isso porque, embora prestado por particular, no perde a qualidade de servio pblico. Ento o dirigente do hospital particular e da universidade particular autoridade para fins de mandado de segurana. c) Servio que o Estado tem obrigao de prestar, mas vai fazer de forma exclusiva. Servios que no pode transferir. Segurana pblica, segurana nacional, correios. Quanto aos correios, voltar na aula de Organizao da Administrao porque j discutimos isso. d) Servios que o Estado tem obrigao de promover, mas sua prestao ser de forma facultativa, de forma direta ou de forma indireta. 3.2. Concesso Comum vs. Concesso Especial (PPP's)

A concesso de servio pblico no Brasil hoje deve ser dividida em duas situaes: Concesso de servio pblico comum, prevista na lei 8987/95, que de leitura obrigatria (lei conceitual, que vale a pena) A partir de 2004, o legislador cria a segunda modalidade de concesso, denominada concesso especial de servio pblico que, nada mais do que parceria pblico privada. A concesso de servio pblico est prevista na lei 11.079/04, lembrando que esta concesso especial tem como base a concesso comum com algumas especificidades 3.3. Concesso Comum de Servio Pblico

Se casse, disserte sobre concesso, como voc conceituaria? Estamos falando de uma delegao de servio pblico. E delegao significa transferncia somente da execuo. delegao de servio pblico que significa a transferncia somente da execuo do servio. Se falamos de transferncia, significa que algum transfere para algum. Quem pode delegar e quem pode receber a concesso de servio pblico? Quem delega o servio quem tem o servio. So os entes polticos. A delegao realizada pelo poder concedente, que o ente poltico que tem o servio na sua rbita de competncia. Se o servio do Estado, o poder concedente do Estado. Se da Unio, o poder concedente ser da Unio. Quem vai definir isso a Constituio. ela que diz se o servio do Estado, da Unio ou do Municpio. E essa competncia vai ser definida de acordo com a previso constitucional. Tem alguns servios que no esto na Constituio. Como saber de quem a competncia? Como ser definida? A depender do interesse. Se o servio de interesse local, por exemplo, do Municpio. Se o interesse nacional,
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competncia da Unio, se regional, competncia do Estado. Depende da rbita de interesse. No silncio da Constituio, a competncia ser definida pelo interesse. b) Como se formaliza a Concesso?

A concesso utiliza a modalidade de concorrncia Essa concorrncia no segue as mesmas regras da Lei 8.666. A base a mesma, mas essa concorrncia tem muitas peculiaridades. A tarifa de usurio - Vimos que uma licitao pode ser do tipo preo, tcnica ou tcnica e preo. Essa concorrncia, alm do preo e da tcnica, e da tcnica mais preo, ela ainda tem um critrio prprio, que a escolha quanto tarifa de usurio Procedimento invertido Uma concorrncia invertida aquela que primeiro escolhe a proposta para depois analisar os documentos Lances verbais Concesso via leilo Aprendemos que a regra da concesso a concorrncia Se o servio estiver no programa nacional das desestatizaes pode ser modalidade leilo Se no estiver no PND, concorrncia. Estando no PND, possvel escolher entre concorrncia e leilo. Prazo do contrato de concesso Se estamos falando de concesso de servio, estamos falando de contrato administrativo. E qual deve ser o prazo? A durao do contrato de concesso vai depender da lei do servio. Temos contratos de 1 ano, como temos de 40 anos. Quanto maior o investimento, maior o prazo para a recuperao do investimento. Mas o que determina o prazo? Autorizao legislativa Ento, normalmente, a lei que disciplina o servio j faz a autorizao da concesso c) A remunerao da Concessionria

Como remunerada a concessionria? Ela presta servio e o usurio utiliza o servio. A remunerao , basicamente, por meio de tarifa (transporte coletivo, pedgio de rodovias). d) A responsabilidade civil na concesso Nesse tipo de contrato a empresa presta um servio por conta e risco do Estado. Aqui temos que, no contrato comum, a empresa presta o servio por conta e risco do Estado. Sempre que pensamos em concesso, h deslocamento da responsabilidade porque a concessionria presta servio por sua conta e risco. No comum (art. 6, da Lei 8666 obra, servio, fornecimento), a responsabilidade do Estado. No contrato simples, a empresa presta servio por conta e risco do Estado. O usurio reclama diretamente com o Estado. No contrato de concesso, a situao diferente: A empresa presta o servio por sua conta e risco, respondendo ela prpria
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perante o usurio. Quem paga pelos prejuzos, pela insatisfao a empresa. Na prtica, pensando em responsabilidade, preciso verificar se um contrato comum ou se contrato de concesso. O tratamento diferenciado de acordo com o tipo de contrato. d) A extino da concesso

Quando cair extino da concesso, lembrar de extino de contrato, j que concesso espcie de contrato administrativo. A extino unilateral pela Administrao poder acontecer por razes de interesse pblico. Cuidado porque essa hiptese (extino por razes de interesse pblico), quando se trata de contrato de concesso chamada de encampao. Para fazer a encampao, o Estado depende de autorizao legislativa At pode extinguir, mas ter que indenizar os prejuzos causados A caducidade, por sua vez, a extino do contrato por descumprimento de clusula contratual. A Administrao poder extinguir o contrato de forma unilateral quando o contratado descumprir clusula contratual. Nesse caso, a Administrao no precisa indenizar. Quem vai indenizar os prejuzos o contratado E por acordo entre as partes? Resciso consensual ou amigvel possvel. A lei fala ainda em extino por falncia, falecimento, incapacidade civil da parte, razes que independem vontade das partes. A doutrina usa essa modalidade e chama de extino de pleno direito, mas a lei no usa essa expresso Anulao a concesso pode ser extinta por anulao diante de alguma ilegalidade.
Art. 35. Extingue-se a concesso por: I - advento do termo contratual; II - encampao; III - caducidade; IV - resciso; V - anulao; e VI - falncia ou extino da empresa concessionria e falecimento ou incapacidade do titular, no caso de empresa individual. 1 Extinta a concesso, retornam ao poder concedente todos os bens reversveis, direitos e privilgios transferidos ao concessionrio conforme previsto no edital e estabelecido no contrato. 2 Extinta a concesso, haver a imediata assuno do servio pelo poder concedente, procedendo-se aos levantamentos, avaliaes e liquidaes necessrios. 3 A assuno do servio autoriza a ocupao das instalaes e a utilizao, pelo poder concedente, de todos os bens reversveis. 4 Nos casos previstos nos incisos I e II deste artigo, o poder concedente, antecipando-se extino da concesso, proceder aos levantamentos e avaliaes necessrios determinao dos montantes da indenizao que ser devida concessionria, na forma dos arts. 36 e 37 desta lei. Art. 36. A reverso no advento do termo contratual far-se- com a indenizao das parcelas dos investimentos vinculados a bens reversveis, ainda no amortizados ou depreciados, que tenham sido realizados com o objetivo de garantir a continuidade e atualidade do servio concedido. 65

Art. 37. Considera-se encampao a retomada do servio pelo poder concedente durante o prazo da concesso, por motivo de interesse pblico, mediante lei autorizativa especfica e aps prvio pagamento da indenizao, na forma do artigo anterior. Art. 38. A inexecuo total ou parcial do contrato acarretar, a critrio do poder concedente, a declarao de caducidade da concesso ou a aplicao das sanes contratuais, respeitadas as disposies deste artigo, do Art. 27, e as normas convencionadas entre as partes. 1 A caducidade da concesso poder ser declarada pelo poder concedente quando: I - o servio estiver sendo prestado de forma inadequada ou deficiente, tendo por base as normas, critrios, indicadores e parmetros definidores da qualidade do servio; II - a concessionria descumprir clusulas contratuais, ou disposies legais ou regulamentares concernentes concesso; III - a concessionria paralisar o servio ou concorrer para tanto, ressalvadas as hipteses decorrentes de caso fortuito ou fora maior; IV - a concessionria perder as condies econmicas, tcnicas ou operacionais para manter a adequada prestao do servio concedido; V - a concessionria no cumprir as penalidades impostas por infraes, nos devidos prazos; VI - a concessionria no atender a intimao do poder concedente no sentido de regularizar a prestao do servio; e VII - a concessionria for condenada em sentena transitada em julgado por sonegao de tributos, inclusive contribuies sociais. 2 A declarao da caducidade da concesso dever ser precedida da verificao da inadimplncia da concessionria em processo administrativo, assegurado o direito de ampla defesa. 3 No ser instaurado processo administrativo de inadimplncia, antes de comunicados concessionria, detalhadamente, os descumprimentos contratuais referidos no 1 deste artigo, dando-lhe um prazo para corrigir as falhas e transgresses apontadas e para o enquadramento, nos termos contratuais. 4 Instaurado o processo administrativo e comprovada a inadimplncia, a caducidade ser declarada por decreto do poder concedente, independentemente de indenizao prvia, calculada no decurso do processo. 5 A indenizao de que trata o pargrafo anterior ser devida na forma do Art. 36 desta lei e do contrato, descontado o valor das multas contratuais e dos danos causados pela concessionria. 6 Declarada a caducidade, no resultar para o poder concedente qualquer espcie de responsabilidade em relao aos encargos, nus, obrigaes ou compromissos com terceiros ou com empregados da concessionria. Art. 39. O contrato de concesso poder ser rescindido por iniciativa da concessionria, no caso de descumprimento das normas contratuais pelo poder concedente, mediante ao judicial especialmente intentada para esse fim. Pargrafo nico. Na hiptese prevista no caput deste artigo, os servios prestados pela concessionria no podero ser interrompidos ou paralisados, at a deciso judicial transitada em julgado. 66

O que o cartrio cobra? Taxa ou tarifa? Enquanto o oficial presta concurso, quem trabalha l so todos empregados privados O que temos, delegao especial. taxa, ou tarifa? Vai depender da lei do Estado. 3.4. a) Concesso Especial de Servio Pblico (PPPs) Modalidades de PPPs

Dentro da concesso especial, h duas modalidades. A primeira modalidade de concesso especial foi chamada de concesso especial patrocinada. A prpria lei conceitua, dizendo que nada mais do que uma concesso comum, sendo que, alm da tarifa de usurio, obrigatoriamente teremos o recurso pblico. concesso especial administrativa. uma concesso em que a Administrao aparece como usuria, de forma direta ou indireta. uma concesso comum, b) Caractersticas que marcam as PPPs

financiamento privado. pluralidade compensatria. Isso significa dizer que o Estado pode pagar de vrias maneiras diferentes. possvel que o Estado pague via ordem bancria em favor do parceiro privado (pagamento normal, em dinheiro). O Estado pode pagar o parceiro privado transferindo a utilizao de bens pblicos. O Estado pode fazer concesso, permisso, autorizao de uso e permitir que o parceiro privado utilize bens pblicos. Ele pode recuperar o seu dinheiro realizando a utilizao de bens pblicos. O parceiro privado recebe um restaurante e um hospital pblico para explorar e, em troca disso, vai abater do financiamento. Tambm possvel a transferncia de crditos no tributrios. O Estado, em vez de receber o dinheiro, transfere os crditos. Se o crdito tem natureza tributria, no pode. A lei tambm fala da possibilidade e outorga de direitos. chamado compartilhamento dos riscos Constitudo o projeto em parceria, se ele no der certo, se o parceiro privado no tiver o lucro com que sonhava, o Estado tambm vai arcar com isso. Para se fazer parceria preciso consulta pblica e essa consulta pblica tem que acontecer de forma efetiva. A lei traz trs vedaes que j caram bastante em concurso: A lei diz que a parceria no pode ter valor inferior a 20 milhes de reais. A primeira vedao diz respeito ao valor, ou seja, no pode ter valor inferior a 20 milhes de reais. muito dinheiro e as empresas pequenas esto fora. Trata-se de um projeto para grandes empresas.

A segunda vedao diz respeito ao prazo. A parceria no pode ter prazo inferior a 5 anos e no pode ser superior a 35 anos. Quanto maior o investimento, maior o prazo.

A terceira vedao diz respeito ao objeto. O objeto, segundo a lei, no pode ter um nico elemento. Um contrato administrativo pode ter como elemento um
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servio, obra ou fornecimento. Alm disso, se for parceria, no pode ser um s. No pode ser s servio, s obra ou s fornecimento. Ento, haver parceria sempre com servio mais obra, servio mais fornecimento, por exemplo. H que se misturar, pelo menos, dois desses elementos. 3.5. Permisso de Servio Pblico

permisso de servio pblico: uma forma de delegao de servio que transfere somente a execuo do servio. permisso de servio pode ser feita pessoa fsica. A concesso s pode para pessoa jurdica ou consrcio de empresa. permisso de servio pblico se formaliza por contrato administrativo. E a permisso de uso de bens como ficou? A lei fala em permisso de servio e s de servio. Em sendo assim, o resto continua ato unilateral. CABM diz que no pode ser contrato em razo da natureza e da precariedade da permisso. O instituto no combina com o contrato. A natureza da permisso no combina com o contrato. Ser precrio significa que pode ser retomado a qualquer tempo e no precisa indenizar posio do STF: Permisso de servio pblico vai ser por contrato. A lei determinou. A natureza jurdica da concesso idntica natureza jurdica da permisso. Verdadeiro ou falso? verdadeiro. E foram essas as palavras utilizadas pelo STF: As duas tm natureza contratual. A questo no est falando que so o mesmo instituto, est falando que a natureza jurdica, portanto, o fato de ser contratual, idntica. a melhor posio para ser levada para prova. Se contrato, h duas informaes: Tem que fazer licitao e tem que ter prazo determinado. Qual ser a modalidade de licitao? Depender do valor. Permite qualquer modalidade licitatria, a depender do valor. Aqui no precisa ser concorrncia, como na concesso. Posso usar tomada, posso usar convite, a depender do valor. Essa a segunda diferena. Se a permisso constituda por contrato administrativo, necessariamente, ele tem que ter prazo determinado, porque isso regra para qualquer contrato administrativo. A permisso de servio pblico no depende de autorizao legislativa. A concesso exige isso. E essa tambm uma terceira diferena. A ltima informao que a lei diz expressamente: A permisso precria. O que significa ser precrio? Significa que posso retomar a qualquer tempo e no preciso indenizar. Mas se tem prazo determinado, como retomar a qualquer tempo sem indenizar? A doutrina diz que pelo fato de ser contrato e ter prazo determinado, o Estado poder retomar a qualquer tempo, mas vai ter que indenizar os prejuzos causados. Mas se tem prazo, no d para retomar sem indenizao. A doutrina esses dois elementos assim: vai ter prazo determinado e precrio. Pode retomar, mas vai indenizar. Assim, a precariedade fica mitigada, reduzida para dizer que pode ser retomada a qualquer tempo, mas com dever de indenizar. E era isso que a banca queria: que voc explicasse o contrato e a precariedade, a posio da doutrina e do STF. 3.6. Autorizao de Servio Pblico
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Autorizao para pequenos servios ou Autorizao para situaes urgentes

No tem lei disciplinando. A doutrina diz: aplica-se no que couber a Lei 8.987/95. AGENTES PBLICOS Magistrados e Membros do MP o que interessa para o STF o poder que o sujeito tem e no a escolha dele. H deciso desde 2002 que inclui magistrados e membros do MP como agentes polticos. Se manifesta a vontade do estado, agente poltico. No pelo concurso, nem pela eleio, mas pela fora da sua vontade. 2.2. Servidor Estatal Recapitulando: Hoje no Brasil tem que ser um regime s, no precisa ser estatutrio, s se admite um regime (ou celetista ou estatutrio) naquela pessoa jurdica. b) Empregado Pblico

Atuam nas pessoas privadas. So servidores de entes governamentais de direito privado: empresas pblicas, sociedades de economia mista e fundao pblica de direito privado. Sero celetistas ou estatutrios? Cargo em comisso x funo de confiana Quando falamos em cargo em comisso, vemos que diferente da funo de confiana. Pode ser ocupado por qualquer pessoa, reservado um limite mnimo para servidores de carreira por conta do princpio da continuidade e, por outro lado, funo de confiana s pode ser atribuda a quem j tem cargo efetivo. c) Contratos Temporrios em comisso De quem a competncia para julgar servidor estatutrio e servidor celetista? A partir da EC 45, que altera o art. 114, da CF houve uma grande discusso sobre quem julga: a comum ou do trabalho? SE ele estatutrio, vai para a Justia Comum (seja federal, seja estadual). Se celetista, quem julga a Justia do Trabalho. STF Smula n 683 O limite de idade para a inscrio em concurso pblico s se legitima em face do art. 7, XXX, da , quando possa ser justificado pela natureza das atribuies do cargo a ser preenchido. STF Smula n 684 - inconstitucional o veto no motivado participao de candidato a concurso pblico. STF Smula n 686 - Exame Psicotcnico - S por lei se pode sujeitar a exame psicotcnico a habilitao de candidato a cargo pblico.
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STJ Smula n 266 O diploma ou habilitao legal para o exerccio do cargo deve ser exigido na posse e no na inscrio para o concurso pblico. STF Smula n 15 - Dentro do prazo de validade do concurso, o candidato aprovado tem o direito nomeao, quando o cargo for preenchido sem observncia da classificao. Smula n 390 - TST I - O servidor pblico celetista da administrao direta, autrquica ou fundacional beneficirio da estabilidade prevista no art. 41 da CF/1988. (ex-OJ n 265 da SDI-1 - Inserida em 27.09.2002 e ex-OJ n 22 da SDI-2 - Inserida em 20.09.00) II - Ao empregado de empresa pblica ou de sociedade de economia mista, ainda que admitido mediante aprovao em concurso pblico, no garantida a estabilidade prevista no art. 41 da CF/1988. Toda remunerao de servidor pblico, seja para alterar, seja para conceder nova vantagem (abono, gratificao, adicional, aumento, qualquer coisa) tem que ser fixada por lei Via de regra, remunerao fixada por lei, mas excepcionalmente, no ser assim. O congresso Nacional poder fixar remunerao, excepcionalmente, por meio de decreto legislativo O Decreto legislativo no tem deliberao executiva (sano e veto do Presidente). A remunerao do Presidente da Repblica e do Vice. Presidente e vice, o Congresso fixa via decreto legislativo. Ministros de Estado tambm se fixa via decreto legislativo.

Senadores e Deputados Federais tambm tero sua remunerao fixada via decreto legislativo. A prpria casa fixa a sua remunerao. Congresso Nacional via decreto legislativo. No mbito municipal, a Cmara Municipal tambm via decreto legislativo poder fixar a remunerao dos vereadores. Autarquias, fundaes, empresas 6.3. Acumulao

possvel acumular? Em regra, no. Excepcionalmente possvel As hipteses em que ela poder acontecer, em dois, no mais do que dois cargos, dois empregos, duas funes. Isso inclui a Administrao Direta e a Administrao Indireta. Se voc tem dez empregos privados, isso problema seu. Aqui a proibio para o servio pblico.

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Se o mandato eletivo for federal, estadual ou distrital, o servidor no pode acumular. Ele se afasta do cargo de origem, vai exercer o segundo cargo e no escolhe nada. Vai receber a nova remunerao.

Se o mandato for de prefeito, voc vai ter que se afastar do primeiro, vai exercer o segundo, mas pode escolher a remunerao.

Se o mandato for de vereador, se o horrio for compatvel, exerce os dois e ganha pelos dois. Pode acumular. Se o horrio for incompatvel, aplica-se a regra do prefeito.

Mudanas trazidas pela Emenda Constitucional 41/03 Revogado O princpio da integralidade Isso significava dizer que o servidor teria direito a se aposentar com tudo o que ele recebia data da aposentadoria. Imagine que voc, no incio da carreira, exercesse um cargo de tcnico, ganhando mil reais. Depois passou em outro concurso e passou dez anos ganhando 5 mil reais. No final da carreira, voc passou em outro concurso, ganhando 10 mil reais. Pelo princpio da integralidade, voc se aposentaria com 10 mil, ou seja, tudo o que ele ganhava no momento da aposentadoria. Revogado Foi revogado tambm o princpio da paridade. O que significava esse princpio? Dizia que todas as vantagens dada ao servidor em atividade, isso seria dado ao aposentado. Se o ativo tinha um aumento, o inativo recebia tambm. Servidores em inatividade receberiam as vantagens dos servidores em atividade. Os mesmos direitos atribudos ativa seriam atribudos inatividade. Introduzido O princpio da paridade foi revogado, entrando no lugar dele o princpio da preservao do valor real. Isso significa a preservao do poder de compra. Se hoje, voc como servidor ganha mil e com mil voc ganha x, daqui a dez anos voc tem que comprar o mesmo x. Se para comprar o mesmo x voc vai precisar de mil e quinhentos, voc vai receber mil e quinhentos. O servidor tem que manter o seu poder aquisitivo. Ele conserva o mesmo poder de compra. Agora, no tem mais paridade. Mudanas trazidas pela Emenda Constitucional 47/03 Introduzida Uma regra de transio. O servidor nunca sabe a que regra ter direito. O Supremo j bateu inmeras vezes: no h direito adquirido em face do regime legal. A lei pode ser alterada quando o legislador quiser. Hoje, se voc passou no concurso, assumiu o cargo e a regra x, amanh podem mudar a regra. RESPONSABILIDADE CIVIL Ento, em regra, a responsabilidade civil e aqui, especialmente nas condutas ilcitas, o fundamento o princpio da legalidade. Qual o fundamento, qual o princpio para justificar o dever do Estado de indenizar quando a conduta lcita?
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E o Estado ter que indenizar os prejuzos para restabelecer o tratamento isonmico. Ento, hoje, a responsabilidade civil do Estado nas condutas lcitas tem como fundamento o princpio da isonomia em razo da repartio dos danos, da redistribuio dos prejuzos 1. EVOLUO DA RESPONSABILIDADE CIVIL

1.1. Teoria da Irresponsabilidade do Estado Nessa primeira teoria, aparecia o Estado como sujeito irresponsvel, eis que o prprio dirigente era quem ditava as regras. O Rei no erra nunca. 1.2. Estado como sujeito responsvel

Segundo a maioria da doutrina brasileira, o Brasil no viveu a fase teoria da irresponsabilidade. Quando o Estado brasileiro comea, em 1889, ele j comea como responsvel em situaes pontuais, mas o estado j como sujeito responsvel. 1.3. Teoria da Responsabilidade Subjetiva

A teoria da responsabilidade subjetiva aplicvel somente na conduta ilcita, em caso de ilicitude. Nesse momento, o Estado praticando ao lcita no era sujeito responsvel. Alm disso, a responsabilidade subjetiva tem como condio, quatro elementos, quatro requisitos para o seu reconhecimento: a) b) c) d) Conduta Dano Nexo de causalidade entre conduta e dano Culpa ou dolo

A responsabilidade subjetiva necessariamente vai ter conduta, vai ter um dano. O elemento dano o grande segredo da responsabilidade porque se no ficar comprovado o dano, eu no posso pensar em responsabilidade. Quando a responsabilidade subjetiva foi introduzida no Brasil, a primeira ideia tinha como exigncia, a culpa do agente. A vitima, quando ajuizava a ao, precisava apontar o agente culpado (foi o prefeito, foi o engenheiro, foi o secretrio) e s vezes era uma prova muito complicada porque no tinha como identificar de onde viera a ordem. A responsabilidade subjetiva, ento, sai da culpa do agente (momento em que a vtima tinha que indicar a pessoa culpada) e caminha para uma responsabilidade chamada responsabilidade na culpa do servio. Evolumos da culpa do agente para a culpa do servio. Responsabilidade subjetiva pela culpa do servio Nesse caso, no preciso apontar o agente. Basta provar que o servio no foi prestado ou ainda, o servio foi prestado de forma atrasada ou ineficiente A culpa do servio foi uma teoria que surgiu no direito francs. Foi chamada de faute du service. A vtima no precisava mais indicar a pessoa do agente, bastava indicar a falha no servio.
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Cuidado com o seguinte: se falamos que a vtima no precisa mais apontar o agente, bastando demonstrar a falta do servio (ausncia, ineficincia, atraso), essa culpa tambm chamada de culpa annima. A vtima ganha o privilgio de no ter que apontar o agente. A excludente da responsabilidade subjetiva pode acontecer afastando a conduta, o dano, o nexo ou afastando a culpa ou dolo. Faltando qualquer um deles, a responsabilidade subjetiva ser afastada. Por isso eu disse que se na hora da prova, voc conseguir derrubar o dano, voc derruba a responsabilidade 1.4. Teoria da Responsabilidade Objetiva

Desde 1946 adota-se a responsabilidade objetiva. Desde a Constituio de 1946, aplica-se no Brasil a teoria da responsabilidade objetiva. O que essa teoria? Importante guardar o seguinte: a responsabilidade objetiva pode acontecer tanto nas condutas ilcitas quanto nas condutas lcitas. Hoje, construir presdio, cemitrio, viaduto pode gerar responsabilidade e pode gerar responsabilidade porque a responsabilidade objetiva pode acontecer tanto nas condutas lcitas, quanto nas condutas ilcitas. Se for ilcita, princpio da legalidade. Se for lcita, princpio da isonomia. Quais so os elementos pra a caracterizao da responsabilidade objetiva (para comprovar e exigir o pagamento): a) b) c)
d)

Conduta Dano Nexo causal Culpa ou dolo (no existe na objetiva)

Pensando em excludente da responsabilidade, h duas teorias a serem observadas: Teoria do Risco Integral No possvel a excludente. Aqueles pases que adotam a teoria do risco integral no admitem excludente. O Estado responde de qualquer jeito. Brasil adota excepcionalmente: material blico, nuclear e dano ambiental. Teoria do Risco Administrativo Admite excludente. E quais so as possveis, considerando que eu preciso de trs elementos (conduta, dano, nexo)? Eu posso excluir a responsabilidade objetiva afastando qualquer um dos seus elementos O Brasil adota, como regra, a teoria do risco administrativo, que aceita a excludente da responsabilidade. Mas sabemos que, excepcionalmente, a Constituio fala em risco integral: haver risco integral em material blico, substancia nuclear e dano ambienta E qual a diferena entre culpa exclusiva da vtima e culpa concorrente? Na culpa exclusiva, h excludente de responsabilidade porque no h conduta do Estado. No houve ao do Estado. A vtima vai l e pratica sozinha o ato. A vtima pula na frente do carro da Administrao porque a vtima quis se matar. Vamos imaginar que o motorista dirigia feito um maluco, de forma imprudente e a vtima resolve praticar o suicdio, pulando bem na frente do carro. A culpa concorrente porque o motorista dirigia feito maluco. Os dois
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participam no evento. Se culpa concorrente, no afasta a responsabilidade. O Estado vai ter que pagar a conta e a indenizao vai ser de acordo com a participao de cada um. isso que vai gerar o valor da indenizao. Se no tiver como aferir isso na situao concreta, o STJ, decidiu: 50% para cada um 2. A RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO NO BRASIL

Eu s posso usar o art. 37, 6, s posso falar de responsabilidade civil do Estado se essa for uma relao extracontratual. O 6, do art. 37 traz a responsabilidade extracontratual Quem est sujeito a essa responsabilidade civil do art. 37, 6? Pessoas jurdicas de direito pblico: Administrao Direta, Autarquias, Fundaes Pblicas de Direito Pblico independentemente da atividade, independentemente da finalidade.
Pessoas jurdicas de direito privado prestadoras de srvio pblico: S as prestadoras de servio pblico Empresa pblica e Sociedade de Economia Mista S se prestarem servio pblico. Se forem exploradoras de atividade econmica, NO! Concessionrias, permissionrias de servios pblicos, todas as prestadoras de servios pblicos.

Quando pensamos no sujeito, se a vtima chamar responsabilidade o Estado por um agente seu, chamamos essa responsabilidade de primria. Se a vtima cobra da autarquia, a responsabilidade primria. Mas se a autarquia no tem dinheiro, no tem patrimnio para pagar a conta. Se assim, posso chamar o Estado responsabilidade. Se assim, chamamos essa de responsabilidade subsidiria. Subsidiria significa que tem ordem de preferncia. Primeiro, paga a autarquia, se no tiver dinheiro, paga o Estado. Que conduta pode gerar essa responsabilidade? Omissiva? Comissiva? Isso muito importante para o concurso, especialmente numa discursiva. Se precisar enfrentar o problema, vai ter que definir a teoria. O Estado fez, o Estado agiu. Na ao do Estado, a responsabilidade segue a teoria objetiva. A jurisprudncia reconhece que em caso de responsabilidade por omisso (conduta omissiva do estado), possvel reconhecer a teoria subjetiva. A regra : na dvida (a questo no foi clara), responda objetiva. Voc s vai usar a subjetiva se a questo for clara quanto omisso do Estado. Assim, o servio tem que ser prestado dentro de um padro normal. E o que significa padro normal? Significa dentro do princpio da reserva do possvel. O Estado no responde porque prestou o servio dentro da reserva do possvel. Ele fez o que era possvel. O servio estava no padro normal dentro do que possvel. Se assim, o Estado no ser responsabilizado. Cespe cobrou e a resposta orientao do STJ: Um preso resolve praticar o suicdio com as roupas do colega. O Estado responde? O preso est sob a tutela do Estado. Se o preso morreu, teve descumprimento do dever legal. Mas eu pergunto: O servio estava sendo prestado dentro do padro normal? Para cumprir a responsabilidade subjetiva, o dano tem que ser evitvel. No caso do preso, o Estado no responde. O preso que pratica o suicdio com as roupas do colega, o Estado no responde. Ele ia se matar de
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qualquer jeito. O Estado s iria salvar esse preso, se o agente penitencirio estivesse de brao dado com ele. E se o preso praticou suicdio com uma arma que entrou no bolo da visita? O Estado responde? Agora, responde Para falar em responsabilidade subjetiva, precisamos de trs elementos: Descumprimento de um dever legal Servio prestado fora do padro normal Dano evitvel o Estado tinha como impedir, mas no tomou os cuidados necessrios. Dois carros colidiram em um cruzamento por defeito no sinal. O Estado responde? Sim. Claro. Mas a responsabilidade objetiva ou subjetiva? E esse o segredo da prova? Ser que ele no fez manuteno? Tem cara de ao ou omisso? Tem cara de omisso, mas ser isso mesmo? A jurisprudncia traz uma terceira situao: atividades de risco prestadas pelo Estado. Em algumas situaes, ele assume o risco maior do que o necessrio. Quando isso acontece, ele est agindo, criando o risco. Criar risco significa ao, assumindo um risco maior do que o necessrio. Isso ao! E se assim, a responsabilidade objetiva! Atividades de risco provocadas pelo Estado, a responsabilidade objetiva. Hoje a jurisprudncia diz que a superlotao nos nossos presdios representa uma situao de risco e a responsabilidade , ento, objetiva. Um preso matar o outro tem cara de omisso, mas em razo da superlotao dos presdios, o Estado est assumindo o risco. Coloca o preso em condio subumana e assume o risco de um preso matar o outro. A responsabilidade ser, ento, objetiva. E como tem que ser o dano para a responsabilidade civil? Dano jurdico significando leso a um direito. Eu s posso pensar em dano para a responsabilidade civil, se existir leso a um direito E se no h leso a direito seu, esse um dano somente econmico Dano certo o dano tem que ser determinado ou, ao menos determinvel. Voc no tem o valor, mas pode demonstrar. Ou ele est determinado ou voc vai demonstrar durante a ao. Cuidado: Se a responsabilidade decorre de conduta lcita (fazer presdio, cemitrio), esse dano vai precisar, ainda, ser especial e anormal. Isso significa vtima particularizada Dano anormal poluio normal ou anormal? Poeira da obra normal ou anormal? Trnsito em razo de excesso de carro? Tudo isso normal. S foge da normalidade se a obra tem dez anos e no acaba mais. anormal a poeira da obra que no concluda STJ admite o ajuizamento tambm em face do agente. Admite em face do Estado e tambm do agente. Para o STF a ao s pode ser ajuizada em face do Estado. No pode ser interposta direto em face do agente. H um pouquinho de divergncia no STF, mas o que prevalece.

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O Estado condenado a indenizar a vtima, tem direito de regresso em face do agente. Tem direito ao de regresso em face do agente. Mas o agente s responde se agiu com culpa ou dolo. O Estado, condenado a indenizar a vtima pode ajuizar a regressiva em face do agente. E a denunciao da lide? Se h direito de regresso, seria possvel a denunciao da lide? Resolver tudo em uma ao s? O Estado, chamado responsabilidade poderia fazer a denunciao em face do agente? Tomem cuidado!
Para a doutrina, no possvel porque representa um fato novo par ao processo, que a discusso da culpa e do dolo. E ela tambm vai procrastinar o feito, vai atrasar o processo. Mas para a jurisprudncia (e aqui posio do STJ, que quem decide matria de lei), a posio do STJ a de que possvel a denunciao da lide. O STJ diz, inclusive, que ela aconselhvel, representando economia e celeridade do processo. Mas o STJ diz: Essa uma deciso do Estado, que no pode ser obrigado a denunciar.

Qual o prazo prescricional para ajuizar ao de indenizao? Continua prevalecendo a prescrio qinqenal A ao de regresso em face do agente imprescritvel.

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