Contrato de Alienao Fiduciria em Garantia Conceito Segundo Orlando Gomes (2008:567), o contrato de alienao fiduciria conceitua-se como sendo

o negcio jurdico pelo qual o devedor, para garantir o pagamento da dvida, transmite ao credor a propriedade de um bem, normalmente retendo-lhe a posse direta, sob a condio resolutiva de sald-la. Previsto inicialmente na Lei de Mercado de Capitais (Lei n 4.728, de 14-71965), que lhe reservou to-somente o art. 66, o contrato tinha por escopo dar garantia real aos contratos de abertura de crdito para a aquisio de bens mveis por parte do consumidor. Sua redao atual foi determinada pelo Decreto-Lei n 911, de 1 de outubro de 1969. Posteriormente, a Lei n 9.514, de 20 de novembro de 1997, instituiu a alienao fiduciria de coisa imvel. Objeto Pelo mecanismo legal, na alienao fiduciria em garantia o devedor transfere ao credor o domnio resolvel e a posse indireta da coisa mvel alienada, independentemente da tradio efetiva do bem. O alienante devedor passa a ser possuidor direto e depositrio com todas as responsabilidades e encargos que lhe incumbem. No caso de imveis, a propriedade fiduciria constituda mediante registro do contrato, no Cartrio de Registro de Imveis. O domnio definitivo encontra-se sob condio resolutiva, da por que a lei utiliza a expresso domnio resolvel, visto tratar-se de domnio que jamais ser pleno, nem tampouco definitivo. O credor possui uma propriedade restrita e transitria, enquanto no ocorrer a condio resolutiva. A condio resolutiva uma garantia ao devedor: paga a dvida, ele adquire o pleno domnio sobre a coisa adquirida.

Na condio resolutiva, enquanto esta no se realizar, vigorar o negcio jurdico, podendo exercer-se desde a concluso deste o direito por ele estabelecido (CC, art. 127) e, sobrevindo a condio resolutiva, extinguese, para todos os efeitos, o direito a que ela se ope; mas, se oposta a um negcio de execuo continuada ou peridica, a sua realizao, salvo disposio em contrrio, no tem eficcia quanto aos atos j praticados, desde que compatveis com a natureza da condio pendente e conforme aos ditames de boa-f (CC, art. 128). O credor tambm chamado financiador empresta determinada importncia ao devedor denominado financiado que, por sua vez, com o dinheiro obtido dessa operao, adquire um bem e, ato contnuo, o transfere, em garantia da primeira operao, ao seu financiador. O interesse deste ltimo receber o que lhe devido e, quando isto ocorre, perde ele a propriedade do bem a favor do devedor, tambm chamado financiado, fiduciante ou alienante. Aquele que recebe o financiamento o devedor aliena a coisa a favor do financiador do pagamento da dvida, caracterizando eficientemente o contrato: o bem garantia do dinheiro entregue ao devedor. Caractersticas A alienao fiduciria um negcio jurdico oneroso, bilateral, acessrio, tpico e formal; A transferncia da propriedade da coisa mvel ou imvel ao credor fiducirio se d com fins de garantia; H desdobramento da posse: transferncia da posse indireta ao credor fiducirio e da posse direta ao devedor fiduciante; A propriedade fiduciria a nova modalidade de garantia real; A transferncia da propriedade fiduciria ao credor se d por fora de lei, como garantia de cumprimento do contrato de alienao fiduciria; A alienao fiduciria provoca a transferncia do domnio resolvel do bem ao credor fiducirio;

Contrato de alienao fiduciria se subordina s condies de validade dos contratos em geral; O contrato de alienao fiduciria deve ser elaborado por instrumento pblico ou particular e arquivado no cartrio de registro de ttulos e documentos;

A prova da alienao fiduciria em garantia de veculo automotor se faz com a inscrio dessa condio no certificado de registro do veculo; O devedor que alienar, ou der em garantia a terceiros, coisa j alienada fiduciariamente, infringe o artigo 171, 2, I, do Cdigo Penal.

Requisitos e forma do contrato Os requisitos do contrato esto enumerados no artigo 66-B, 1, a a d da Lei n 4.728/65. A lei exige forma escrita e instrumento pblico ou particular. O registro do contrato no cartrio de ttulos e documentos d propriedade fiduciria oponibilidade erga omnes (sobre todos). Enquanto a propriedade fiduciria no for registrada, no existe desdobramento da posse entre o alienante e o credor fiducirio.

Partes So partes no contrato de alienao fiduciria em garantias o credor fiducirio e o devedor fiduciante. A instituio financeira vista em sentido estrito, ou seja, as sociedades de crdito, financiamento e investimento autorizadas pelo Banco Central. Para o STF, so encaradas lato senso (ex.: bancos, consrcios etc). Obrigao das partes a) Credor Pr disposio do devedor valor do financiamento; Respeitar o uso regular da coisa pelo devedor; Aplicar o preo da venda no pagamento de seu crdito;

Devolver ao devedor o valor remanescente da venda do bem, se houver, no caso de inadimplemento da obrigao; Transferir a propriedade ao fiduciante com o adimplemento da obrigao Registro do contrato no rgo competente.

b) Devedor Cumprir a obrigao assumida na forma avenada; Guardar e conservar a coisa depositada; Permitir o direito de fiscalizao do credor; No alienar ou dar em garantia a terceiros a coisa, sob pena de caracterizao do crime previsto no artigo 171, 2, I, do Cdigo Penal; No reter a coisa depositada no caso de inadimplemento da obrigao. Direitos das partes a) Credor Tornar-se proprietrio resolvel da coisa; Receber o valor integral da dvida, incluindo os acrscimos; Vender a coisa a terceiros na hiptese de inadimplemento da obrigao do devedor; Considerar vencidas, de pleno direito, todas as obrigaes, na hiptese de inadimplemento do devedor; Fiscalizar o bem; Ajuizar ao de busca e apreenso, depsito, execuo, possessrias e, na falncia, pedido de restituio; b) Devedor Exercer a posse direta do bem, podendo usar, gozar e fruir; Receber o saldo existente no caso de venda do bem a terceiros; Requerer purga da mora;

Obter a liberao do bem com o adimplemento da obrigao.

Aspectos processuais Busca e apreenso A ao de busca e apreenso cabvel em caso de mora ou inadimplemento do devedor. A maioria da doutrina entende tratar-se de cautelar de cunho satisfativo. Aps reaver o bem, o credor deve proceder sua venda para a satisfao de seu crdito. nulo o ato de pagar-se ao credor com a prpria coisa. Se o preo da venda no bastar para o pagamento do credor, o devedor continua obrigado pelo dbito remanescente. A mora do devedor ex re, decorrendo do simples vencimento do prazo para o cumprimento da obrigao. Deve ser comprovada por meio de notificao feita pelo cartrio de ttulos e documentos ou por protesto.1 Ao de depsito Pode a ao de busca e apreenso convolar-se em ao de depsito na hiptese do bem no ser encontrado ou no mais estar na posse do devedor. Recebida a petio inicial, o devedor (depositrio-fiduciante) deve ser citado para depositar a coisa em juzo, consignar o equivalente em dinheiro ou contestar, em cinco dias, sendo inadmissvel a purga da mora. Ao de execuo O credor pode optar pelo ajuizamento de ao de execuo com base no contrato, que um ttulo executivo extrajudicial. Falncia das partes O artigo 7 do Decreto-lei n 911/69 assegura ao credor o pedido de restituio da coisa objeto do contrato de alienao fiduciria em garantia na falncia do devedor, sem necessidade de habilitao nos autos da quebra. O credor no se sujeita classificao dos crditos e pode reaver o bem imediatamente. Na falncia do credor, a massa deve cobrar os crditos oriundos do contrato firmado no prazo previsto.
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Smula n 72 do STJ.