Sie sind auf Seite 1von 30

Captulo 1 DIREITO INTERNACIONAL DOS DIREITOS HUMANOS E O PAPEL DOS PROFISSIONAIS DO DIREITO: INTRODUO GERAL .....................

Objetivos do Aprendizado

Assegurar que os participantes adquiram um conhecimento de trabalho bsico a respeito da origem, finalidade e escopo do direito internacional dos direitos humanos; Tornar os participantes familiarizados com a aplicao do direito internacional dos direitos humanos no mbito local e comear a conscientiz-los sobre o papel importante desempenhado pelos profissionais do direito nesse contexto.

Perguntas

O que voc pretendia ao se matricular no curso? O que um direito humano? Por que os direitos humanos so importantes em geral? Por que os direitos humanos so importantes no pas onde voc est atuando profissionalmente? De que forma vocs, na capacidade de juzes, promotores e/ou advogados, vem o seu papel como fomentadores e protetores dos direitos humanos no exerccio de seus deveres profissionais? Quais problemas especficos, se houver, vocs enfrentam com referncia proteo dos direitos humanos no pas / pases onde vocs trabalham?

Captulo 1 Direito Internacional dos Direitos Humanos e o Papel dos Profissionais do direito: Introduo Geral

1.

Introduo

Nas ltimas dcadas, o direito internacional dos direitos humanos tem tido um impacto constantemente crescente nos ordenamentos jurdicos locais por todo o mundo e, desse modo, tambm no trabalho dirio de juzes, promotores e advogados locais. Essa situao jurdica em evoluo, cujas dimenses reais dificilmente poderiam ter sido previstas na metade do sculo passado, requer que cada Estado em questo e, ainda, os respectivos profissionais do direito, considerem cuidadosamente os meios pelos quais a implementao efetiva das obrigaes legais do Estado com respeito a direitos humanos pode ser melhor garantida. Em muitos casos, isso pode constituir um desafio para os profissionais do direito, em virtude dos requisitos conflitantes de leis diferentes, falta de acesso a informaes e a necessidade de treinamento adicional. Portanto, o objetivo do presente Manual o de transmitir um conhecimento bsico e prtica na implementao do direito internacional de direitos humanos para juzes, promotores e advogados profissionais do direito sem o que no poder haver proteo verdadeiramente eficiente dos direitos do indivduo no mbito nacional. Para esse fim, o presente captulo fornecer uma viso introdutria geral sobre as noes bsicas do direito internacional dos direitos humanos, enquanto os demais quinze captulos contm informaes e anlises mais detalhadas dos padres dos direitos humanos que so de relevncia especial para a administrao da Justia.

2.

Origem, Significado e Escopo do Direito Internacional dos Direitos Humanos

2.1

A Carta das Naes Unidas e a Declarao Universal dos Direitos Humanos

O anseio da humanidade por respeito, tolerncia e igualdade volta ao tempo na histria, porm, algo curioso que deve ser notado que, embora nossas sociedades

Direitos Humanos na Administrao da Justia: Manual de Direitos Humanos para Juizes, Promotores e Advogados

Captulo 1 Direito Internacional dos Direitos Humanos e o Papel dos Profissionais do direito: Introduo Geral

tenham conquistado, sob muitos aspectos, grande progresso nos campos tecnolgico, poltico, social e econmico, as injustias contemporneas permanecem sendo, em grande parte, as mesmas que existiam centenas e at milhares de anos atrs. Com respeito proteo dos direitos e liberdades do indivduo no mbito internacional, o trabalho teve incio no sculo XIX, com a declarao de ilegalidade da escravido e com a melhoria da situao dos doentes e feridos em tempo de guerra.1 No final da Primeira Guerra Mundial, vrios tratados foram celebrados com os aliados ou com os Estados recm-criados, objetivando proporcionar proteo especial s minorias.2 Prximo mesma poca, em 1919, a Organizao Internacional do Trabalho (OIT) foi criada com o fim de melhorar as condies dos trabalhadores. Apesar de a motivao inicial da OIT ser humanitria, havia ainda, dentre outras, razes polticas para a sua criao, havendo o receio de que, a menos que as condies do nmero sempre crescente de trabalhadores fossem aprimoradas, os trabalhadores pudessem provocar agitao social, ou at revoluo e, desse modo, colocando tambm em perigo a paz e a harmonia mundiais.3 Aps as atrocidades cometidas durante a Segunda Guerra Mundial, a acentuada necessidade de manter a paz e a justia para a espcie humana precipitou uma pesquisa sobre as formas de reforar a cooperao internacional, incluindo-se a cooperao almejada tanto na proteo da pessoa humana contra o exerccio arbitrrio do poder do Estado como na melhoria das condies de vida. Os alicerces de um novo ordenamento jurdico internacional baseado em determinados objetivos e princpios fundamentais foram assim expostos em So Francisco, em 26 de junho de 1945, com a adoo da Carta das Naes Unidas. No Prembulo da Carta, reafirmou-se, em primeiro lugar, a f nos direitos humanos fundamentais, na dignidade e no valor da pessoa humana, na igualdade de direitos dos homens e das mulheres e de naes grandes e pequenas. Em segundo lugar, o Prembulo expressa, ainda, dentre outras, a determinao de promover o progresso social e melhores condies de vida em uma liberdade mais ampla. Em terceiro, um dos quatro objetivos das Naes Unidas, de acordo com o Artigo 1(3) da Carta, : 2. Obter cooperao internacional na soluo de problemas internacionais de natureza econmica, social, cultural ou humanitria e na promoo e encorajamento do respeito pelos direitos humanos e pelas liberdades fundamentais de todos, sem distino quanto raa, sexo, idioma ou religio. Outras disposies da Carta contendo referncias aos direitos humanos so: os Artigos 13(1)(b), 55(c), 62(2), 68 e 76(c). de importncia especial destacar que, de acordo com os Artigos 56 e 55(c), interpretados em conjunto, os Estados Membros das
1 2

A.H. Robertson, Human Rights in the World (Manchester, Manchester University Press, 1972), pp 15-20. Ibidem, pp 20-22. Sobre a histria dos direitos humanos, ver a lista de recursos na Parte no. 1 do Captulo 2 do Manual. 3 Sobre a histria da OIT, ver o web site da OIT: www.ilo.org/public/english/about/history.htm.

Direitos Humanos na Administrao da Justia: Manual de Direitos Humanos para Juizes, Promotores e Advogados

Captulo 1 Direito Internacional dos Direitos Humanos e o Papel dos Profissionais do direito: Introduo Geral

Naes Unidas possuem a obrigao legal de adotar ao, em conjunto ou separadamente, em cooperao com a Organizao para a obteno do respeito universal e observncia dos direitos humanos e liberdades fundamentais de todos, sem distino quanto raa, sexo, idioma ou religio. Esse importante dever legal condio para a participao dos Estados Membros em todo o programa de direitos humanos das Naes Unidas. Com a adoo, pela Assemblia Geral das Naes Unidas, da Declarao Universal dos Direitos Humanos, em 10 de dezembro de 1948, as referncias contidas na Carta, um pouco concisas, sobre direitos humanos e liberdades fundamentais adquiriram uma interpretao autoritria. A Declarao Universal reconhece direitos civis, culturais, econmicos, polticos e sociais e, embora no se trate de um documento legalmente vinculatrio per se, uma vez que o mesmo foi adotado por meio de uma deliberao da Assemblia Geral, os princpios nela contidos so atualmente considerados como sendo legalmente vinculatrios para os Estados, tanto como direito internacional consuetudinrio, ou como princpios gerais de direito, ou como princpios fundamentais de humanidade. Em sua sentena no caso relativo aos refns em Teer, a Corte Internacional de Justia invocou claramente os princpios fundamentais enunciados na ... Declarao como sendo legalmente vinculatrios para o Ir, particularmente com referncia injusta privao de liberdade e imposio de constrangimentos fsicos em condies opressivas.4 As experincias devastadoras da Primeira e da Segunda Guerras Mundiais ressaltou a necessidade imperativa tanto de proteger o ser humano contra o exerccio arbitrrio do poder do Estado como de promover o progresso social e melhores condies de vida em uma liberdade mais ampla.

2.2

A dimenso tica dos direitos humanos

A verdadeira descrio do conceito de direitos humanos a de que os mesmos pertencem ao indivduo, na qualidade de ser humano, que no pode ser privado de sua substncia em nenhuma circunstncia; esses direitos so, portanto, intrnsecos condio humana. A Declarao Universal dos Direitos Humanos, o Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos e o Pacto Internacional sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais apresentam manifestao sobre essa base tica fundamental em seu primeiro pargrafo do prembulo, reconhecendo a dignidade inerente e ... os direitos igualitrios e inalienveis de todos os membros da famlia humana. Neste momento e novamente, uma expresso do princpio de universalidade de direitos, incluindo-se o direito de igualdade de proteo perante a lei e pela lei, o que, conforme ser visto no
4

Ver United States Diplomatic and Consular Staff in Tehran (Estados Unidos da Amrica v. Ir), Judgment, ICJ Reports 1980, p.42, 91.

Direitos Humanos na Administrao da Justia: Manual de Direitos Humanos para Juizes, Promotores e Advogados

Captulo 1 Direito Internacional dos Direitos Humanos e o Papel dos Profissionais do direito: Introduo Geral

Captulo 13, se constitui um princpio fundamental que condiciona todo o campo do direito internacional dos direitos humanos. No que respeita ao mbito regional, o segundo pargrafo do prembulo da Conveno Americana sobre Direitos Humanos tambm reconhece expressamente que os direitos essenciais do homem no se originam do fato de algum ser uma pessoa natural de um determinado Estado, mas sim, esto baseados nos atributos da personalidade humana. Conforme estabelecido pela Corte Inter-Americana de Direitos Humanos, em seu Parecer Consultivo sobre Habeas Corpus em Situaes de Emergncia, os direitos protegidos pela Conveno no podem, per se, ser suspensos mesmo em situaes de emergncia, pois so inerentes ao homem.5 Prossegue no sentido de que, na viso da Corte, somente o que poder ser suspenso ou restringindo sob a Conveno o exerccio pleno e efetivo dos direitos nela contidos.6 Por fim, a Carta Africana sobre Direitos Humanos e dos Povos, em seu quinto pargrafo do prembulo, tambm reconhece que os direitos humanos fundamentais originam-se dos atributos dos seres humanos, o que justifica a sua proteo em mbito nacional e internacional. Conseqentemente, os direitos humanos so devidos pelos Estados para todos os indivduos dentro de sua jurisdio e, em algumas situaes, igualmente a grupos de indivduos. O princpio de direitos universais e inalienveis de todos os seres humanos , portanto, firmemente ancorado no direito internacional dos direitos humanos.

Os direitos humanos so inerentes a todos os membros da famlia humana. Os humanos so, portanto, inalienveis de todos os seres humanos. direitos direitos

universais e

Os direitos humanos no podem ser privados da substncia de seus direitos (inalienabilidade). Apenas o exerccio de alguns desses direitos pode ser limitado sob determinadas circunstncias. O fato de os direitos humanos originarem-se da natureza nica do ser humano significa que eles devem ficar sujeitos proteo legal efetiva nos nveis nacional e internacional.

Ver I-A Court HR, Habeas Corpus in Emergency Situations (arts. 27(2), 25(1) e 7(6), Advisory Opinion OC-8/87, de 30 de janeiro de 1987, Series A, No. 8, 18, p.37. 6 Ibidem., ob.cit.

Direitos Humanos na Administrao da Justia: Manual de Direitos Humanos para Juizes, Promotores e Advogados

Captulo 1 Direito Internacional dos Direitos Humanos e o Papel dos Profissionais do direito: Introduo Geral

2.3

Direitos Humanos e seu impacto na paz, segurana e desenvolvimento nacionais e internacionais

Conforme j explanado, foram as tragdias das duas Guerras Mundiais que compeliram a comunidade internacional a criar uma organizao mundial com o propsito de promover a paz e a justia, encorajando, dentre outras, a promoo e a proteo dos direitos humanos e das liberdades fundamentais. A lio demasiadamente evidente a ser extrada da Segunda Guerra Mundial foi que, quando um Estado exerce uma poltica deliberada de no reconhecer os direitos fundamentais das pessoas em seu territrio, significa que no apenas a segurana interna desse Estado est em perigo, mas tambm que, em situaes graves, existe um efeito extravasador que coloca em risco a paz e a segurana de outros Estados. Essa lio dura de se obter foi confirmada em inmeras ocasies desde ento em todas as partes do mundo. A proteo efetiva dos direitos humanos promove a paz e a estabilidade em mbito nacional, no apenas permitindo que as pessoas usufruam de seus direitos e liberdades bsicas, mas tambm proporcionando uma estrutura bsica democrtica, cultural, econmica, poltica e social, dentro da qual os conflitos podem ser solucionados de modo pacfico. A proteo efetiva dos direitos humanos , em conseqncia, uma condio prvia essencial para a paz e a justia no mbito internacional, visto que estabeleceu salvaguardas que oferecem populao meios para aliviar a tenso social no mbito domstico, antes que a mesma alcance propores que criem uma ameaa em larga escala. Como fica claro da leitura do Artigo 1o da Carta das Naes Unidas, em particular, e dos primeiros pargrafos do prembulo da Declarao Universal e das duas Convenes Internacionais, os redatores tinham plena cincia do fato essencial de que a proteo efetiva dos direitos humanos em mbito nacional a base da justia, paz e desenvolvimento social e econmico em todo o mundo. Mais recentemente, o elo entre o estado de direito, a proteo efetiva dos direitos humanos e o progresso econmico, dentre outros, tem sido enfatizado pelo Secretrio Geral das Naes Unidas em seu Relatrio do Milnio, no qual ele ressalta que: 84. Atualmente, amplamente aceito que o sucesso da economia depende de se mensurar consideravelmente a qualidade de governana de que um pas desfruta. Uma boa governana compreende o estado de direito, instituies eficazes do Estado, transparncia e responsabilidade na administrao de assuntos pblicos, respeito pelos direitos humanos e a participao de todos os cidados nas decises que afetam as suas vidas. Embora possa haver debates sobre as formas mais apropriadas pelas quais os mesmos devem ocorrer, no pode haver qualquer disputa sobre a importncia desses princpios.7

UN doc. A/54/2000, We the Peoples: the Role of the United Nations in the Twenty-First Century, Report of the SecretaryGeneral, 84.

Direitos Humanos na Administrao da Justia: Manual de Direitos Humanos para Juizes, Promotores e Advogados

Captulo 1 Direito Internacional dos Direitos Humanos e o Papel dos Profissionais do direito: Introduo Geral

A proteo efetiva dos direitos humanos e das liberdades fundamentais contribui para a paz e segurana nacionais e internacionais.. A proteo efetiva dos direitos humanos proporciona uma cultura democrtica bsica, possibilitando que conflitos sejam solucionados de modo pacfico. O progresso econmico depende largamente de boa governana e de proteo efetiva dos direitos humanos.

2.4

As fontes do direito

O pargrafo terceiro do prembulo da Declarao Universal dos Direitos Humanos estabelece que ... essencial que os direitos humanos sejam protegidos pelo Estado de Direito, para que o homem no seja compelido, como ltimo recurso, rebelio contra a tirania e a opresso, Isto significa que, de modo a capacitar a pessoa humana a usufruir plenamente os seus direitos, esses direitos devem ser efetivamente protegidos pelos ordenamentos jurdicos locais. Dessa forma, o princpio do estado de direito pode ainda ser descrito como um princpio muito arcico no campo da proteo dos direitos humanos por que, onde ele no existe, o respeito pelos direitos humanos se torna ilusrio. Nesse aspecto, interessante notar que, em conformidade com o artigo 3o da Carta do Conselho da Europa, todo Estado Membro ... deve aceitar o princpio do estado de direito. Esse princpio fundamental , portanto, legalmente vinculatrio para os 43 Estados Membros da organizao, um fato que tambm tem influenciado a jurisprudncia da Corte Europia de Direitos Humanos.8 Conseqentemente, os juzes, promotores e advogados tm um papel crucial a desempenhar de modo a assegurar que os direitos humanos sejam efetivamente implementados no mbito nacional. Essa responsabilidade requer que os membros dessas profisses do direito estejam adequadamente familiarizados com o direito nacional e com
Eur.Court HR, Caso Golder, Sentena de 21 de fevereiro de 1975, Srie A, No. 18, 34, p. 17. A Corte estabeleceu que um dos motivos por que os Governos signatrios decidiram adotar as primeiras medidas para a exigibilidade coletiva de determinados Direitos estabelecidos na Declarao Universal foi a sua profunda crena no estado de direito; isso pareceu, portanto, que tanto naturalmente como em conformidade com o princpio da boa-f ... ter em mente essa ponderao largamente proclamada ao interpretar os termos do artigo 6(1) da Conveno Europia de acordo com o seu contexto e luz do objeto e finalidade da Conveno. Referindo-se, ademais, s referncias ao estado de direito contidas na Carta do Conselho da Europa, a Corte concluiu que em matrias civis ningum pode apenas imaginar o estado de direito sem que exista a possibilidade de ter acesso aos tribunais. O Conselho da Europa possua 43 Estados Membros, em 22 de abril de 2002.
8

Direitos Humanos na Administrao da Justia: Manual de Direitos Humanos para Juizes, Promotores e Advogados

Captulo 1 Direito Internacional dos Direitos Humanos e o Papel dos Profissionais do direito: Introduo Geral

o direito internacional dos direitos humanos. Enquanto o seu acesso s fontes do direito nacional no deve constituir um grande problema, a situao mais complexa no mbito internacional, onde existem vrias fontes de direito e uma farta jurisprudncia sobre vrios aspectos. Com alguma modificao, a prxima seo seguir a hierarquia das fontes do direito, conforme as mesmas so apresentadas no artigo 38 da Carta da Corte Internacional de Justia. Embora possa haver discordncia quanto classificao das fontes do direito nessa disposio, presta-se a mesma como um ponto de partida til. De acordo com o artigo 38(1) da Carta, as fontes do direito so: convenes internacionais; costume internacional, como evidncia de uma prtica geralmente aceita como lei; princpios gerais de lei reconhecidos pela comunidade das naes;9 decises judiciais e os ensinamentos dos autores mais altamente qualificados ... como meio subsidirio para a determinao do estado de direito.

No pretendendo ser exaustivo, a seo a seguir estabelecer as caractersticas essenciais das principais fontes do direito internacional dos direitos humanos. Entretanto, deve-se observar de incio que, no direito internacional dos direitos humanos, as decises judiciais e, ainda, as decises quase-judiciais e os comentrios gerais adotados pelos rgos de monitoramento, adquirem uma importncia especial no entendimento da extenso das obrigaes legais dos Estados.

Os direitos humanos devem ser efetivamente protegidos pelos ordenamentos jurdicos nacionais. Os juzes, promotores e advogados tm um papel crucial a desempenhar de modo a assegurar que os direitos humanos sejam efetivamente protegidos no mbito nacional. As principais fontes do direito internacional so as convenes internacionais, o direito consuetudinrio internacional, e os princpios gerais de direito.

Artigo 38(1)(c) refere-se, arcaicamente, a naes civilizadas.

Direitos Humanos na Administrao da Justia: Manual de Direitos Humanos para Juizes, Promotores e Advogados

Captulo 1 Direito Internacional dos Direitos Humanos e o Papel dos Profissionais do direito: Introduo Geral

2.4.1 Tratados Internacionais


No campo dos direitos humanos, a ferramenta de consulta mais importante para os juzes, promotores e advogados, desconsiderando-se as leis locais existentes, sem dvida so as obrigaes de tratados de responsabilidade do Estado da jurisdio na qual eles trabalham. Em geral, um tratado consiste de um acordo escrito, legalmente vinculatrio, celebrado entre Estados,10 mas tambm pode ser, por exemplo, um acordo entre as Naes Unidas e um Estado, para fins especficos. Os tratados podem ter denominaes diferentes, tais como conveno, pacto, protocolo, ou acordo, porm, os seus efeitos legais so os mesmos. No mbito internacional, um Estado estabelece o seu consentimento em ficar obrigado por um trato, principalmente por meio de ratificao, aceitao, aprovao, ou adeso;11 sendo que apenas excepcionalmente o consentimento ser vinculatrio por meio de assinatura.12 Contudo, a funo da assinatura de um tratado sempre a de autenticao do texto e gera uma obrigao do Estado em questo de abster-se da prtica de atos que poderiam anular o objeto e o objetivo do tratado, no mnimo at o momento em que o mesmo tenha declarado a sua clara inteno de no se tornar parte do mesmo.13 Uma vez que um tratado tenha entrado em vigor e se tornado vinculatrio para os Estados membros, estes devem cumprir as obrigaes do tratado de boa-f (pacta sunt servanda).14 Isto implica, inter alia, que o Estado no pode evitar a responsabilidade sob o direito internacional, invocando as disposies de suas leis internas para justificar seu inadimplemento no cumprimento de suas obrigaes de direito internacional. Adicionalmente, no direito internacional dos direitos humanos, a responsabilidade do Estado estrita no sentido de que os Estados so responsveis por violaes de suas obrigaes sob tratado, ainda que involuntrias. Os tratados sobre direitos humanos so tratados legislativos de natureza objetiva, criando normas gerais que so as mesmas para todos os Estados membros. Essas normas devem ser aplicadas por um Estado, independentemente da declarao de implementao pelos demais Estados membros. O princpio tradicional de reciprocidade no aplicvel, em outras palavras, aos tratados sobre direitos humanos.15 O fato de os tratados sobre direitos humanos terem sido concludos para o fim de assegurar a proteo efetiva dos direitos do indivduo constitui importncia especial no curso do processo hermenutico. Ao explicar o significado das disposies de um tratado sobre direitos humanos, , portanto, essencial que juzes adotem uma abordagem hermenutica teolgica e holstica, buscando uma interpretao que respeite os
Artigo 2(gm1)(a) da Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados. Ibidem, artigo 2(1)(b). 12 Ibidem, artigo 12. 13 Ibidem, artigo 18(a). 14 Ibidem, artigo 26. 15 Eur. Comm. HR, Application No. 788/60, Austria v. Italy, deciso de 11 de janeiro de 1961 sobre a admissibilidade,, 4 Yearbook of the European Convention on Human Rights, p. 140.
11 10

Direitos Humanos na Administrao da Justia: Manual de Direitos Humanos para Juizes, Promotores e Advogados

Captulo 1 Direito Internacional dos Direitos Humanos e o Papel dos Profissionais do direito: Introduo Geral

direitos e os interesses do indivduo e que tambm seja lgica no contexto do tratado como um todo. Exemplos de tratados legislativos no campo dos direitos humanos compreendem dois Pactos Internacionais sobre Direitos Civis e Polticos e sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, que sero abordados com mais detalhes abaixo. Nesse sentido, basta mencionar que os Comits criados sob os termos de cada tratado para monitorar a sua implementao adotaram, at o momento, muitos pareceres e comentrios que fornecem orientao interpretativa valiosa tanto para advogados nacionais como para advogados internacionais.

As obrigaes incorridas pelos Estados sob tratados internacionais devem ser cumpridas de boa-f. No direito internacional dos direitos humanos, a responsabilidade do Estado estrita, no sentido de que os Estados so responsveis por violaes de suas obrigaes sob tratados, ainda que involuntrias. Um tratado sobre direitos humanos deve ser interpretado com base em abordagem teolgica e holstica, buscando uma interpretao que respeite os direitos e os interesses do indivduo e que tambm seja lgica no contexto do tratado como um todo.

2.4.2 Direito Consuetudinrio Internacional


De modo a observar a hierarquia das fontes do direito estabelecida no artigo 38(1) da Carta da Corte Internacional de Justia, em segundo lugar, os juzes podem aplicar o costume internacional, como evidncia de uma prtica geralmente aceita como lei. As obrigaes do direito consuetudinrio vinculatrias para o Estado so ento criadas quando h evidncia de atos correspondentes a uma prtica acordada dos Estados; e uma crena de que essa prtica tornada obrigatria pela existncia de um estado de direito que a demande (opinio juris).16 O juiz dever, portanto, avaliar a existncia de um elemento objetivo consistente da prtica geral, e de um elemento subjetivo, ou seja, de que existe uma crena entre os Estados quanto natureza legalmente vinculatria dessa prtica.17

16 17

North Sea Continental Shelf cases, Judgment, ICJ Reports 1969, p. 44, 77. Ibidem, ob. cit.

10

Direitos Humanos na Administrao da Justia: Manual de Direitos Humanos para Juizes, Promotores e Advogados

Captulo 1 Direito Internacional dos Direitos Humanos e o Papel dos Profissionais do direito: Introduo Geral

Com respeito questo da prtica, deduz-se da deciso da Corte Internacional de Justia no caso North Sea Continental Shelf que, no mnimo em relao formao de uma nova norma de direito internacional consuetudinrio com base no que tenha sido uma norma puramente convencional, a passagem do tempo pode ser relativamente curta, embora um requisito indispensvel seria que dentro do perodo em questo, por mais curto que possa ser, a prtica do Estado, inclusive dos Estados cujos interesses sejam especialmente afetados, deveria ter sido tanto extensiva quanto virtualmente uniforme no sentido da disposio invocada e deveria, ademais, ter ocorrido de forma a mostrar o reconhecimento geral de que est envolvida uma norma de lei ou obrigao legal.18 No caso seguinte, de Nicaragua v. the United States of America, a Corte Internacional de Justia parece, contudo, ter abrandado de alguma forma esta interpretao bastante estrita do elemento objetivo da prtica do Estado, embora, ao mesmo tempo, tenha dado mais nfase opinio juris na criao do costume. Em sua justificativa, que se referiu ao uso de fora, a Corte decidiu, em particular: 186. No se deve esperar que na prtica dos Estados, a aplicao das normas em questo deveria ter sido perfeita, no sentido de que os Estados deveriam ter se abstido, com total consistncia, do uso de fora ou de interveno nos negcios internos um do outro. A Corte no considera que para que uma norma seja estabelecida como consuetudinria, a prtica correspondente deva ser absolutamente em rigorosa conformidade com a norma. A fim de deduzir a existncia de normas consuetudinrias, a Corte considera suficiente que a conduta dos Estados, em geral, seja consistente com tais normas e que instncias de conduta do Estado inconsistente com uma determinada norma devam, em geral, ser tratadas como violaes de tal norma e no como indicaes do reconhecimento de uma nova norma. Se um Estado age de uma forma que seja prima facie incompatvel com uma norma reconhecida, mas defende sua conduta apelando para excees ou justificativas contidas na prpria norma, ento, quer a conduta do Estado seja ou no justificvel em tal base, o significado de tal atitude ratificar, ao invs de enfraquecer a norma.19 A questo que surge agora quais princpios legais para proteo do ser humano podem ter sido considerados para fazer parte do direito internacional consuetudinrio pela Corte Internacional de Justia. Em seu Parecer Consultivo de 1951, sobre Reservas Conveno sobre Genocdio, a Corte decidiu, de forma notria, que os princpios que constituem a base da Conveno so princpios que so reconhecidos como vinculatrios para os Estados,
18 19

Ibidem, p 43, 74. Military and Paramilitary Activities in and against Nicaragua (Nicaragua v. United States of America), Mrito, Julgamento, ICJ Reports 1986, p. 98, 186.

11

Direitos Humanos na Administrao da Justia: Manual de Direitos Humanos para Juizes, Promotores e Advogados

Captulo 1 Direito Internacional dos Direitos Humanos e o Papel dos Profissionais do direito: Introduo Geral

mesmo sem qualquer obrigao convencional.20 Ademais, o Prembulo da Conveno estabeleceu que a Conveno era de natureza universal, tanto com respeito condenao do genocdio quanto cooperao exigida a fim de liberar a humanidade de tal flagelo abominvel.21 Finalmente, a Corte observou que a Conveno havia sido aprovada por uma resoluo que foi aprovada por unanimidade pelos Estados.22 Portanto, no h dvida de que em 1951 o crime de genocdio j fazia parte do direito internacional consuetudinrio, aplicvel a todos os Estados. Posteriormente, no caso Barcelona Traction, a Corte Internacional de Justia, de forma significativa, fez uma distino essencial entre as obrigaes de um Estado perante a comunidade internacional como um todo, e as obrigaes vis--vis outro Estado, no campo de proteo diplomtica.23 A Corte acrescentou que por sua prpria natureza, as primeiras so preocupao de todos os Estados, e, tendo em vista a importncia dos direitos envolvidos, todos os Estados podem ser considerados como tendo um interesse legal em sua proteo; essas so obrigaes erga omnes.24 Na viso da Corte, tais obrigaes derivam, por exemplo, no direito internacional contemporneo, da ilegalidade dos atos de agresso e de genocdio e ainda dos princpios e normas referentes aos direitos bsicos do indivduo, inclusive proteo contra escravido e discriminao racial.25 A Corte acrescentou que enquanto alguns dos direitos correspondentes de proteo tenham sido incorporados ao corpo do direito internacional geral ; outros so conferidos por instrumentos internacionais de uma natureza universal ou quase-universal.26 Finalmente, e como j observado acima, em seu dictum no caso dos refns de Teer, a Corte declarou que: Privar, erroneamente, seres humanos de sua liberdade e sujeit-los a constrangimento fsico em condies de privao , por si, manifestamente incompatvel com os princpios da Carta das Naes Unidas, bem como com os princpios fundamentais enunciados na Declarao Universal de Direitos Humanos.27 Portanto, no h dvida de que as obrigaes de direitos humanos fazem parte do direito internacional consuetudinrio. Embora a Corte Internacional de Justia tenha, expressamente, mencionado os crimes de genocdio e agresso, bem como a proibio de discriminao racial, escravido, deteno arbitrria e privao fsica como fazendo parte do corpo da lei universalmente compulsria, a Corte no restringiu o escopo da lei a tais elementos.
20 21

Reservations to the Convention on Genocide, Advisory Opinion, ICJ Reports 1951, p. 23. Ibidem, ob. cit. 22 Ibidem. 23 Barcelona Traction, Light and Power Company, Limited, Julgamento, IICJ Reports 1970, p. 32, 33. 24 Ibidem, ob. cit. 25 Ibidem, p. 32, 34. 26 Ibidem, ob. cit. 27 ICJ Reports 1980, p. 42, 91.

12

Direitos Humanos na Administrao da Justia: Manual de Direitos Humanos para Juizes, Promotores e Advogados

Captulo 1 Direito Internacional dos Direitos Humanos e o Papel dos Profissionais do direito: Introduo Geral

Resolues da Assemblia Geral: Pode no ser uma tarefa fcil identificar um costume internacional, mas as resolues adotadas pela Assemblia Geral das Naes Unidas podem, em certas circunstncias, ser consideradas como tendo valor legal, embora no sejam vinculatrias, per se Este , por exemplo, o caso da Declarao Universal dos Direitos Humanos. Portanto, embora no constituindo uma fonte de direito em sentido estrito, as resolues podem oferecer prova da lei consuetudinria. Entretanto, isto depender, em grande parte, do seu contedo, tal como do grau de preciso das normas e compromissos definidos nas resolues, e dos meios previstos para o controle de sua aplicao; depender tambm do nmero de pases que tenham votado a seu favor, e das circunstncias da sua adoo.28 Uma questo relevante nesse sentido seria se a resoluo em questo foi adotada isoladamente ou faz parte de uma srie de resolues sobre o mesmo assunto, com um contedo consistente e universal. Normas peremptrias (jus cogens): Finalmente, deve ser observado que algumas normas legais, tais como a proibio da escravido, podem ser consideradas como to fundamentais que so denominadas normas peremptrias do direito internacional. De acordo com o Artigo 53 da Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados, um tratado simplesmente nulo se, na data de sua concluso, est conflitante com uma norma peremptria do direito internacional. De acordo com o mesmo artigo, tal norma descrita como uma norma que no permite derrogao e que somente pode ser modificada por uma norma subsequente do direito internacional, com o mesmo carter. Entretanto, sempre que estiver sendo discutida a noo de norma peremptria, haver disputa sobre seu contedo exato e, consequentemente, no ser mais tratada neste Manual.

2.4.3 Princpios gerais da lei reconhecida pela comunidade de naes


Esta terceira fonte de direito citada pelo Estatuto da Corte Internacional de Justia ajuda a garantir que, nos casos em que os tratados internacionais e a lei consuetudinria podem fornecer uma base insuficiente para a Corte tomar a deciso, a Corte possa se basear em outros recursos. Um princpio geral do direito, como fonte do direito internacional de direitos humanos, uma proposio legal to fundamental que pode ser encontrada nos principais sistemas de direito do mundo. Se h prova de que, em sua lei interna, os Estados aderem a um princpio legal em particular, que estabelece um direito humano ou que seja essencial para sua proteo, ento, isto ilustra a existncia de um princpio legalmente vinculatrio de acordo com o direito internacional de direitos humanos. Os juizes e advogados podem, portanto, verificar outros sistemas legais para determinar se um princpio de direito humano em particular to freqentemente aceito que pode ser
Sobre alguns desses elementos, ver, por exemplo, Les rsolutions dans la formation du droit international du dveloppement, Colloque des 20 et 21 novembre 1970, LInstitut universitaire de hautes tudes internationales, Genebra, 1971 (tudes et travaux, No. 13), . 9, 30-31 (interveno pelo Professor Virally).
28

13

Direitos Humanos na Administrao da Justia: Manual de Direitos Humanos para Juizes, Promotores e Advogados

Captulo 1 Direito Internacional dos Direitos Humanos e o Papel dos Profissionais do direito: Introduo Geral

considerado como tendo se tornado um princpio geral do direito internacional. Portanto, as analogias da lei domstica, por exemplo, tm usado na rea de princpios que regem o processo judicial, tais como a questo de prova.29

2.4.4 Meios subsidirios de determinao das normas de lei


Como meio subsidirio de determinao das normas de lei, o Artigo 38 do Estatuto menciona decises judiciais e os ensinamentos dos autores mais qualificados. Como mencionado anteriormente, na rea de direitos humanos, as decises judiciais so particularmente importantes para uma plena compreenso da lei e a fartura das decises judiciais internacionais que existem agora neste campo deve ser considerada como prova dominante do estado de direito. Entretanto, nem a Corte Internacional de Justia nem os organismos internacionais de monitoramento no campo de direitos humanos so obrigados a seguir as decises judiciais anteriores.30 Embora isto seja feito, usualmente, particularmente importante para os organismos de monitoramento da rea de direitos humanos reter a flexibilidade necessria para adaptar decises anteriores s necessidades sociais em mudana constante que, em nvel internacional, no podem ser facilmente satisfeitas atravs da legislao.31 Basta adicionar, neste contexto, que a referncia a decises judiciais tambm pode significar decises judiciais dos tribunais nacionais, e que quanto mais alta a instncia, maior o peso que a deciso ter. Entretanto, quando os rgos internacionais de monitoramento interpretam a lei dos direitos humanos, eles provavelmente o fazem de forma independente das leis nacionais. Quanto aos ensinamentos dos autores mais qualificados, deve ser lembrado que o Artigo 38 foi redigido em uma data em que a jurisprudncia internacional sobre direitos humanos no existia. Embora a interpretao e aplicao desta lei devam ser, principalmente, baseadas nos textos legais e decises judiciais relevantes, os textos dos autores mais qualificados pode, claro, em algumas situaes, contribuir com uma compreenso melhorada da lei e sua implementao prtica. Mesmo assim, aconselhvel exercer uma cautela considervel antes de se basear em tais textos jurdicos e nos princpios e comentrios adotados por rgos privados fora da estrutura dos rgos de tratado oficialmente estabelecidos, uma vez que esses podem no refletir corretamente, sob todos os aspectos, o status do direito a ser interpretado e aplicado.

29 30

Ian Brownlie, Principles of Public International Law (Oxford, Clarendon Press, 1979), 3a. edio, 1979, p. 18. Quanto Corte Internacional de Justia, ver Artigo 59 do Estatuto. 31 Ver, por exemplo, o caso em que a Comisso Europia de Direitos Humanos reformou sua prpria deciso anterior, de acordo com a qual uma pessoa jurdica, tal como uma igreja, no poderia ajuizar uma ao de acordo com o Artigo 9 (1) da Conveno Europia de Direitos Humanos, alegando violao do direito liberdade de pensamento, conscincia e religio, Eur. Comm. HR, Application No. 7805/77. X. and Church of Scientology v. Sweden, deciso de 5 de maio de 1979, sobre a admissibilidade da aplicao, 16 DR, p. 70.

14

Direitos Humanos na Administrao da Justia: Manual de Direitos Humanos para Juizes, Promotores e Advogados

Captulo 1 Direito Internacional dos Direitos Humanos e o Papel dos Profissionais do direito: Introduo Geral

2.5 O direito internacional dos direitos humanos e o direito internacional humanitrio: preocupaes comuns e diferenas bsicas
Embora este Manual se destine a transmitir conhecimento e prtica do direito internacional dos direitos humanos e no do direito internacional humanitrio, importante dizer algumas palavras sobre o relacionamento entre esses dois campos de direito intimamente ligados. Embora o direito internacional dos direitos humanos pretenda proteger a pessoa, o direito internacional dos direitos humanos oferece um tratamento no-discriminatrio a todos, sempre, quer em tempo de paz ou em tempo de guerra ou motim. O direito internacional humanitrio, por outro lado, destina-se a assegurar um mnimo de proteo s vtimas de conflitos armados, tal como aos enfermos, acidentados, nufragos e prisioneiros de guerra, proibindo sofrimento humano excessivo e destruio material em virtude de necessidade militar.32 Embora as Convenes de Genebra de 1949 e os dois Protocolos Adicionais a estas adotados em 1977 garantam certos direitos fundamentais aos indivduos, nas situaes especificamente definidas de conflitos armados nacionais e internacionais, nem os campos pessoal, temporal ou material de aplicabilidade da lei internacional humanitria so to amplos quanto os permitidos pelo direito internacional dos direitos humanos.33 Nesse sentido, o direito humanitrio ainda menos igualitrio em natureza, embora o princpio da no discriminao seja garantido com respeito ao gozo dos direitos permitidos por este direito.34 O que de primordial importncia a se enfatizar nesse estgio que em conflitos armados internacionais e no internacionais, o direito internacional dos direitos humanos e o direito humanitrio sero simultaneamente aplicveis. Quanto s modificaes da implementao das garantias de direitos humanos que possam ser autorizadas no que em geral chamado de emergncia pblicas com ameaa da vida do pas, estas sero mencionadas brevemente na clusula 2.8 abaixo e com mais detalhes no Captulo 16.

O direito internacional dos direitos humanos aplicvel sempre, ou seja, tanto em tempo de guerra quanto em tempo de tumulto, inclusive conflito armado, quer tenha natureza nacional ou internacional.

Seguridad del Estado, Derecho Huamnitario y Derechos Humanos, Informe Final, So Jos, Costa Rica, Comit Internacional da Cruz Vermelha, Instituto Interamericano de Direitos Humanos, 1984, p.7. 33 J. Patrnogic e B. Jakovljevic, International Humanitarian Law in the Contemporary World, Sanremo, Itlia, Instituto Internacional de Direito Humanitrio (Coleo de Publicaes 10), 1991, p. 28. 34 Ver, por exemplo, Artigo 3, comum s Quatro Convenes de Genebra de 12 de agosto de 1949; Artigo 75 do Protocolo Adicional Conveno de Genebra de 12 de agosto de 1949, e referente Proteo das Vtimas de Conflitos Armados Internacionais (Protocolo 1); e Artigo 2 (1) do Protocolo Adicional das Convenes de Genebra de 12 de agosto de 1949, e referente Proteo das Vtimas de Conflitos Armados No Internacionais (Protocolo 11).

32

15

Direitos Humanos na Administrao da Justia: Manual de Direitos Humanos para Juizes, Promotores e Advogados

Captulo 1 Direito Internacional dos Direitos Humanos e o Papel dos Profissionais do direito: Introduo Geral

Isto significa que haver situaes em que o direito internacional dos direitos humanos e o direito internacional humanitrio sero aplicveis simultaneamente.

2.6 Reservas e declaraes interpretativas dos tratados internacionais dos direitos humanos
Ao se avaliar o escopo exato das obrigaes legais de um determinado Estado sob um tratado de direitos humanos, necessrio determinar se o Estado fez uma reserva ou, possivelmente, uma declarao interpretativa por ocasio da ratificao ou adeso. Os principais tratados de direitos humanos mencionados neste Manual permitem que sejam feitas reservas, embora tenham formas um tanto diferentes de regular a matria. Ao decidir se um Estado membro fez, efetivamente, uma reserva verdadeira ao invs de uma mera declarao sobre seu entendimento da interpretao de uma disposio ou uma declarao de poltica, o Comit de Direitos Humanos criado para monitorar a implementao do Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos declarou, em seu Comentrio Geral no. 24, que considerar a inteno do Estado e no a forma do instrumento.35 Embora este Acordo no contenha um Artigo especfico regendo a questo de reservas, o Comit de Direitos humanos declarou que a ausncia de uma proibio de reservas no significa que seja permitida qualquer reserva, mas que a questo regida pelo direito internacional.36 Com base no Artigo 19 (3) da Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados, o Comit declarou que a questo de interpretao e aceitao de reservas regida pelo teste de objeto e objetivo.37 Isto significa, por exemplo, que as reservas devem ser especficas e transparentes, de forma que o Comit, os que esto sob a jurisdio do Estado que faa a reserva e outros Estados Membros possam ser claros sobre quais obrigaes de cumprimento de direitos humanos foram ou no assumidas; de forma semelhante, uma resoluo no deve ser genrica, mas deve referir-se a uma disposio em particular do Acordo e indicar, em termos precisos, seu escopo em relao ao Acordo.38 A Conveno Americana sobre Direitos humanos expressamente determina, em seu Artigo 75, que estar sujeita a reservas somente em conformidade com as disposies da Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados. Em seu Parecer Consultivo sobre o Efeito das Reservas, a Corte Inter-Americana de Direitos Humanos declarou que o Artigo 75 somente faz sentido se compreendido como permitindo que os Estados faam quaisquer reservas que considerem apropriadas, desde que no

35

Ver Comentrio Geral no. 24 do documento das naes Unidas HR1/General Electric do Brasil Ltda./1/Rev. 5, Compilao dos Comentrios Gerais e Recomendaes Gerais Adotadas pelos rgos de Tratados de Direitos Humanos (doravante designada Compilao dos Comentrios Gerais das Naes Unidas), p. 150, 3; 36 Ibidem, p. 151, 6. 37 Ibidem, ob. cit. 38 Ibidem, p. 155, 19.

16

Direitos Humanos na Administrao da Justia: Manual de Direitos Humanos para Juizes, Promotores e Advogados

Captulo 1 Direito Internacional dos Direitos Humanos e o Papel dos Profissionais do direito: Introduo Geral

sejam incompatveis com o objeto e objetivo do tratado.39 Em seu Parecer Consultivo sobre Restries Pena de Morte, observou ainda, com respeito aos direitos que no podem ser suspensos em nenhuma circunstncia de acordo com o Artigo 27 (2) da Conveno que se seguiria da que uma reserva que tenha sido feita para permitir que um Estado suspenda qualquer dos direitos fundamentais no derrogveis deve ser considerada como sendo incompatvel com o objeto e objetivo da Conveno e, consequentemente, no permitida pela Conveno.40 A Corte aceitou, porm, que a situao seria diferente se a reserva pleiteada meramente restringisse alguns aspectos de um direito no derrogvel sem privar o direito, como um todo, do seu objetivo bsico.41 Como o Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos, a Carta Africana sobre Direitos Humanos no toca na questo das reservas. Contudo, o Artigo 64 da Conveno Europia sobre Direitos Humanos expressamente probe reservas de natureza geral, embora permita reservas com respeito a qualquer disposio particular da Conveno, na medida em que qualquer lei em vigor no Territrio do Estado na data de assinatura ou ratificao no esteja em conformidade com a disposio em questo. Ao interpretar e aplicar tratados internacionais, os juizes, promotores e advogados nacionais podem, portanto, ter tambm de considerar as obrigaes legais relevantes do Estado, luz das reservas ou declaraes interpretativas. O escopo das obrigaes legais de um Estado de acordo com tratado internacional dos direitos humanos pode ter de ser considerado luz de quaisquer reservas ou declaraes interpretativas existentes. De acordo com o Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos e com a Conveno Americana sobre Direitos Humanos, as reservas devem ser compatveis com o objeto e objetivo do tratado. A Conveno Europia sobre Direitos Humanos probe reservas de carter geral. As reservas devem se relacionar a uma disposio especfica da Conveno.

2.7

Limites do exerccio de direitos

O exerccio apesar de no ser a substncia, por si de certos direitos, tais como o direito liberdade de expresso, o direito liberdade de associao e reunio, o direito liberdade de movimento e o direito ao respeito privacidade do indivduo, vida
39

I-A Court HR, The Effect of Reservations on the Entry Into Force of the American Convention on Human Rights (Artigos 74 e 75), 40 I-A Court HR, Restries sobre a Pena de Morte (Artigo 4 (2) e 4 (4)) American Convention on Human Rights), Parecer Consultivo OC-3/83, de 8 de setembro de 1983, Srie A, No. 3, p. 83, 61. 41 Ibidem, p.84;

17

Direitos Humanos na Administrao da Justia: Manual de Direitos Humanos para Juizes, Promotores e Advogados

Captulo 1 Direito Internacional dos Direitos Humanos e o Papel dos Profissionais do direito: Introduo Geral

familiar e correspondncia, em geral, acompanhado de certas restries que podem ser impostas, por exemplo, para proteger os direitos e liberdades de terceiros, a segurana nacional e sade pblica ou moral.42 Tais limitaes so o resultado de interesses cuidadosamente analisados. O que elas mostram o equilbrio entre, de um lado, o interesse individual em maximizar o gozo do direito que pertence ao indivduo, e, de outro lado, o interesse da sociedade em geral, ou seja, o interesse geral, de impor certas restries ao exerccio deste direito, desde que sejam feitas de acordo com a lei e sejam necessrios em uma sociedade democrtica para certos objetivos especficos legtimos. Ao interpretar e aplicar tais limitaes em qualquer determinado caso, ser, portanto, necessrio fazer um exame cuidadoso da proporcionalidade da medida ou das medidas restritivas em questo, tanto em geral quanto quando aplicadas ao caso individual. O Captulo 12 deste Manual oferece inmeros exemplos de como tais limitaes tm sido aplicadas nos casos especficos. Limitaes sobre o exerccio de direitos humanos so o resultado de um equilbrio cuidadoso entre o interesse individual e o interesse geral e, a fim de serem legais, devem: Ser definidas pela lei; Ser impostas para um ou mais fins legtimos especficos; Ser necessrias para um ou mais de tais fins, em uma sociedade democrtica (proporcionalidade). A fim de que a limitao seja necessria, tanto em geral quanto quando aplicada ao caso individual, deve responder a uma necessidade social claramente estabelecida. No suficiente que a limitao seja desejvel ou simplesmente no prejudique o funcionamento da ordem democrtica constitucional.

2.8

Derrogaes das obrigaes legais internacionais

Ao interpretar e aplicar os termos de trs principais tratados gerais sobre direitos humanos, particularmente em graves situaes de crise quando a vida do pas est em perigo, os juizes, promotores e advogados nacionais tero tambm de considerar a possibilidade de que o Estado envolvido tenha modificado o escopo de suas obrigaes legais internacionais, recorrendo a derrogaes temporrias. A questo da administrao da justia criminal durante estados de exceo ser tratada no Captulo 16, e, portanto,
42

Ver, por exemplo, os Artigos 12 (3), 13, 18(3), 19(3), 21, 22(2) do Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos; Artigos 11 e 12(2) da Carta Africana sobre Direitos Humanos; Artigos 11(2), 12(3), 13(2), 15 e 16(2) da Conveno Americana sobre Direitos Humanos; e os Artigos 8(2)-11(2) da Conveno Europia sobre Direitos humanos.

18

Direitos Humanos na Administrao da Justia: Manual de Direitos Humanos para Juizes, Promotores e Advogados

Captulo 1 Direito Internacional dos Direitos Humanos e o Papel dos Profissionais do direito: Introduo Geral

ser suficiente neste contexto salientar que o Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos (Artigo 4), a Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Artigo 27) e a Conveno Europia sobre Direitos Humanos (Artigo 15) estabelecem a possibilidade de os Estados Membros recorrerem a derrogaes em situaes de emergncia particularmente srias. Contudo, a Carta Africana sobre Direitos humanos no tem disposio de emergncia correspondente, e sua ausncia vista pela Comisso Africana dos Direitos Humanos como uma expresso do princpio que a restrio de direitos humanos no a soluo para as dificuldades nacionais, e que o exerccio legtimos dos direitos humanos no impe perigo a um Estado democrtico governado pela norma de lei.43 Nos tratados em que h direito de derrogao, este est sujeito a requisitos formais e substantivos estritos, e nunca pretendeu oferecer ao Governo poderes ilimitados para evitar o cumprimento de suas obrigaes decorrentes dos tratados. Em particular, aplicvel um princpio de proporcionalidade qualificada pois, de acordo com todos os tratados acima mencionados, as limitaes devem ser estritamente necessrias pelas exigncias da situao. Ademais, deve-se observar que alguns direitos, tais como o direito vida e o direito liberdade de tortura, no podem, em nenhuma circunstncia, ser derrogados, e que a lista de direitos no derrogveis encontrada no segundo pargrafo dos referidos artigos no exaustiva. Em outras palavras, no se pode argumentar em contrrio, que em virtude de um direito no estar expressamente indicado como sendo no derrogvel, os Estados Membros possam proceder a limitaes extraordinrias do seu exerccio. Uma vez que os artigos sobre derrogao oferecem limitaes extraordinrias do exerccio dos direitos humanos, os juizes nacionais e internacionais devem estar conscientes de sua obrigao de interpretar tais Artigos, interpretando-os de forma estrita, para que os direitos individuais no fiquem privados de sua substncia. Ao maximizar sempre o exerccio dos direitos humanos, os Estados esto mais inclinados a superar suas situaes de crise de forma positiva, construtiva e sustentvel.

De acordo com o Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos e com as Convenes Americana e Europia sobre Direitos humanos, os Estados Membros tm o direito, em certas situaes particularmente difceis, de derrogar algumas de suas obrigaes legais. O direito de derrogar fica sujeito a requisitos estritos, formais e substantivos.
43

Ver decises sem data: ACHPR, Casos de Anistia Internacional, Comit Loosli Bachelard, Lawyers Committee for Human Rights, Associatioin of members of the Episcopal Conference of East Africa v. Sudan, No. 48/90, 50/91, 52/91 e 89/93, 79; o texto usado o texto encontrado no site: http://www1.umn.edu/humanrts/africa/comcases/4890_50-91_52-91_89-93.html.

19

Direitos Humanos na Administrao da Justia: Manual de Direitos Humanos para Juizes, Promotores e Advogados

Captulo 1 Direito Internacional dos Direitos Humanos e o Papel dos Profissionais do direito: Introduo Geral

Alguns direitos fundamentais nunca podem ser derrogados, sob nenhuma circunstncia. O direito de derrogar deve ser interpretado de forma a no privar os direitos individuais de sua substncia. As derrogaes no so permitidas sob a Carta Africana de Direitos Humanos.

2.9 Responsabilidade Internacional do Estado por violaes de direitos humanos


De acordo com o direito internacional, os Estados incorrero em responsabilidade por no cumprirem suas obrigaes legais de respeitar e assegurar, ou seja, de garantir o exerccio efetivo dos direitos humanos reconhecidos em um tratado vinculatrio para o Estado envolvido ou em qualquer outra fonte de lei. Como explicado pela Corte InterAmericana de Direitos humanos no caso Velsquez, a reduo de tais direitos, que pode ser atribuda, de acordo com as normas de direito internacional, a ato ou omisso de qualquer autoridade pblica, constitui um ato imputvel ao Estado, que assume responsabilidade nos termos previstos pela fonte legal envolvida.44 Apesar de, neste Julgamento, a Corte estar explicando o significado do Artigo 1(1) da Conveno Americana sobre Direitos Humanos, na verdade, a Corte meramente declarou uma norma de lei geral, aplicvel ao direito internacional dos direitos humanos, como um todo. Os agentes pelos quais o Estado responsvel incluem os grupos e indivduos tais como servidores civis ministeriais, juizes, oficiais de polcia, oficiais carcerrios, oficiais alfandegrios, professores, empresas controladas pelo governo e outros grupos semelhantes. Isto significa que os Estados tm a obrigao de impedir, investigar, punir e, sempre que possvel, restaurar direitos que tenham sido violados e/ou oferecer compensao.45 O direito internacional dos direitos humanos algumas vezes tambm tem um importante efeito para terceiros, uma vez que os Estados podem ser responsveis por no ter tomado medidas razoveis para impedir os indivduos ou grupos privados de praticar atos que violam os direitos humanos, ou para oferecer proteo adequada contra tais violaes de acordo com a lei nacional.46 Conforme decidido pela Corte Europia de
I-A Court HR, caso Velsquez Rodriguez, deciso de 29 de julho de 1988, Srie C, No. 4, p. 151, 164. Ver, por exemplo, ibidem p. 152, 166. Quanto s obrigaes de oferecer proteo efetiva ao direito vida, sob o Artigo 6 do Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos, ver, por exemplo, o Comentrio Geral no. 6, na Compilao dos Comentrios Gerais das Naes Unidas, p 114-116. 46 Ver, sobre a Conveno Americana de Direitos Humanos, I-A Court HR, caso Velsquez Rodrigues, julgamento de 29 de julho de 1988, srie C, No. 4, p. 155-156, 176-177, e, sobre o Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos, documento das Naes Unidas, GAOR, A/47/40, Report HRC, p. 201, 2, no nvel europeu, ver, por
45 44

20

Direitos Humanos na Administrao da Justia: Manual de Direitos Humanos para Juizes, Promotores e Advogados

Captulo 1 Direito Internacional dos Direitos Humanos e o Papel dos Profissionais do direito: Introduo Geral

Direitos humanos com respeito ao direito de respeitar a privacidade e a vida familiar de uma pessoa, no Artigo 8 da Conveno Europia de Direitos Humanos, por exemplo, esta disposio essencialmente de proteo individual contra interferncia arbitrria das autoridades pblicas, e no obriga, simplesmente, o Estado de abster-se de tal interferncia; alm deste compromisso primordialmente negativo, pode haver obrigaes positivas inerentes em um efetivo respeito pela vida particular ou familiar () Tais obrigaes podem envolver a adoo de medidas destinadas a garantir o respeito pela vida particular, mesmo na esfera de relaes dos indivduos entre si.47 Os Estados Membros da Conveno Europia de Direitos Humanos tero, portanto, de oferecer proteo prtica e efetiva em seu direito interno quando os valores fundamentais e aspectos essenciais da vida privada estiverem em jogo, tal como, por exemplo, a fim de proteger pessoas contra abuso sexual,48 ou nos casos de punio pessoal por membros da famlia, que constituam violao do Artigo 3 da Conveno.49 Com respeito ao dever de garantir a todos dentro da sua jurisdio o direito vida, a Corte Europia decidiu que envolve uma obrigao primordial colocar em vigor disposies da lei criminal efetivas para impedir o cometimento de ofensas contra a pessoa, com o suporte do maquinrio de execuo da lei para preveno, supresso e punio de tais disposies, e, ainda, que tal obrigao tambm se estende, nas circunstncias apropriadas, a uma obrigao positiva das autoridades de tomar medidas operacionais preventivas para proteger um indivduo ou indivduos cuja vida esteja em risco dos atos criminosos de outro indivduo ().50 Tais decises so significativas, uma vez que estendem o escopo das obrigaes legais internacionais dos Estados para alm da esfera estritamente pblica, para a rea da vida privada, permitindo, portanto, uma proteo mais adequada e efetiva contra as vrias formas de violao de direitos humanos, tais como abuso fsico e mental de crianas, mulheres e dos deficientes mentais. *****

exemplo, Eur. Court HR, Case of A. v. the United Kingdom, julgamento de 23 de setembro de 1998, Reports 1998 VI, p. 2692 e seguintes. 47 Eur. Court HR, Caso de X. e Y. v. the Netherlands, julgamento de 26 de setembro de 1985, srie A, No. 91, p. 11, 23. 48 Ibidem, p. 14, 30 e p. 13, 27. 49 Eur. Court HR, Caso de A. v. the United Kingdom, julgamento de 23 de setembro de 1998, Relatrios 1998-VI, referente responsabilidade do Reino Unido por surra da criana pelo seu padrasto. 50 Eur. Court HR, Case of Mahmut Kaya v. Turkey, julgamento de 28 de maro de 2000, 85. O texto usado o encontrado no site: http://judoc.echr.coe.int/hudoc/.

21

Direitos Humanos na Administrao da Justia: Manual de Direitos Humanos para Juizes, Promotores e Advogados

Captulo 1 Direito Internacional dos Direitos Humanos e o Papel dos Profissionais do direito: Introduo Geral

O Estado, contudo, somente incorrer em responsabilidade internacional por violao de direitos humanos se tiver deixado de prover a pretensa vtima com um recurso adequado e efetivo, atravs do trabalho de seus prprios tribunais ou autoridades administrativas. O requisito de nvel internacional, de que todos os recursos nacionais efetivos devem ter sido exauridos antes de a reclamao da pretensa vtima poder ser considerada por um rgo de monitoramento internacional de carter judicial ou quasejudicial foi introduzido precisamente a fim de permitir que o prprio Estado repare os males cometidos. Isto tambm significa que o estabelecimento de vrios maquinrios internacionais para proteo do ser humano , na verdade, subsidirio aos sistemas nacionais disponveis para a proteo do indivduo, uma vez que somente se envolveram por procedimentos contenciosos e aps todos os recursos nacionais terem sido exauridos.51 A responsabilidade dos Estados de oferecer proteo e reparao s vtimas de abuso de poder ser tratada com alguns detalhes no Captulo 15 deste Manual. Sempre que obrigados pelo direito internacional dos direitos humanos, os Estados tm a obrigao legal estrita de garantir a proteo efetiva dos direitos humanos a todas as pessoas dentro de sua jurisdio. O dever legal dos Estados de proteger os direitos humanos implica uma obrigao de impedir, investigar e punir violaes de direitos humanos, bem como de restaurar os direitos, sempre que possvel ou oferecer compensao. Os Estados tero ainda a obrigao legal no apenas de oferecer proteo contra violaes de direitos humanos cometidas pelas autoridades pblicas, mas tambm de assegurar a existncia de proteo adequada em seu direito interno contra violaes de direitos humanos cometidas entre pessoas fsicas privadas.

3.

Empresas Comerciais e Direitos Humanos

Nos ltimos anos tem havido muita discusso sobre a questo de se e em que medida pessoas jurdicas outras que no os Estados, tais como empresas comerciais,
51

Declarao referente Conveno Europia de Direitos Humanos, Eur.Court HR, Case of Handyside, julgamento de 7 de dezembro de 1976, Srie A, Vol. 24, p. 22, 48.

22

Direitos Humanos na Administrao da Justia: Manual de Direitos Humanos para Juizes, Promotores e Advogados

Captulo 1 Direito Internacional dos Direitos Humanos e o Papel dos Profissionais do direito: Introduo Geral

podem e devem ser consideradas legalmente responsveis pelo no cumprimento das normas do direito internacional dos direitos humanos, no exerccio de suas vrias atividades. Embora tenha ficado claro no item anterior que os prprios Estados podem ter a obrigao de garantir que seu direito interno tambm oferea recursos adequados contra violaes srias de direitos humanos que possam ser cometidas por pessoas fsicas privadas, tal raciocnio pareceria ser igualmente aplicvel s atividades de empresas comerciais. Porm, isto no a mesma coisa que dizer que tais empresas esto elas mesmas incorrendo em responsabilidade legal por quaisquer atos ofensivos. A discusso em nvel internacional da responsabilidade legal das empresas comerciais de garantir direitos humanos oferece uma variedade de idias referentes, dentre outros, aos padres de proteo de trabalhadores de abusos ou o meio ambiente de dano e destruio desnecessrios. Contudo, o desenvolvimento do direito nesta rea importante est ainda em seu incio, e os argumentos existentes nessa fase pertencem, primordialmente, ao campo de lex ferenda. Uma vez que o objetivo deste Manual explicar as obrigaes legais dos prprios Estados de acordo com o direito internacional, nenhuma outra considerao ser dada s possveis responsabilidades legais das empresas comerciais, de protegerem os direitos humanos. Entretanto, os juizes, promotores e advogados podem muito bem ser confrontados com tais problemas no exerccio de suas funes profissionais no nvel nacional. Alm de quaisquer obrigaes que as empresas comerciais podem ter de proteger os direitos individuais e o meio ambiente, de acordo com a lei nacional, pode, portanto, ser til aos profissionais do direito estarem cientes do fato de que as discusses esto ocorrendo em nvel internacional e que h, no mnimo, um dever tico de acordo com o direito internacional das empresas conduzirem seus negcios de forma a respeitar os direitos humanos bsicos.52 Os Estados podem ter uma obrigao legal internacional de assegurar proteo adequada em seu direito interno contra violaes de direitos humanos cometidas por empresas comerciais. As empresas comerciais podem, elas mesmas, ter a obrigao legal no campo de direitos humanos, derivada do direito nacional. Em nvel internacional, as empresas comerciais so consideradas como tendo, no mnimo, uma responsabilidade tica com respeito a direitos humanos fundamentais.

Leitura sugerida sobre a questo de empresas comerciais e direitos humanos: Michael Addo, Human Rights Standards and the Responsibility of Transnational Corporations (The Hague, Kluwer Law International, 1999); e Alan Dignam e David Allen, Company Law and the Human Rights Act 1998 (Londres, Butterworth, 2000).

52

23

Direitos Humanos na Administrao da Justia: Manual de Direitos Humanos para Juizes, Promotores e Advogados

Captulo 1 Direito Internacional dos Direitos Humanos e o Papel dos Profissionais do direito: Introduo Geral

4. Direito internacional dos direitos humanos em nvel nacional


4.1 Incorporando o direito internacional aos sistemas legais nacionais

Como observado anteriormente e como estabelecido no Artigo 27 da Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados, um Estado no pode invocar as disposies do seu direito interno como justificativa da sua falha em cumprir um tratado. Por outro lado, os Estados so livres para escolher suas prprias modalidades para implementar, efetivamente, suas obrigaes legais internacionais e para fazer com que o direito interno esteja em cumprimento de tais obrigaes. Uma vez que os sistemas legais nacionais diferem, consideravelmente, sob esse aspecto, embora tambm tenham algumas semelhanas, ficar a cargo de cada juiz, promotor e advogado nacional manter-se informado sobre a forma de incorporao das obrigaes legais internacionais do Estado no direito nacional. Abaixo ser dada um simples resumo geral das vrias formas pelas quais um Estado pode modificar sua lei municipal, de forma a torn-la conforme com suas obrigaes legais internacionais. Primeiro, de acordo com a teoria monista, da qual h, na verdade, vrias verses diferentes, 53 o direito internacional e o direito nacional podem, em termos gerais, ser descritos como constituindo um nico sistema legal. Isto significa que uma vez que um Estado tenha ratificado um tratado para proteo do ser humano, por exemplo, os termos de tal tratado tornar-se-o automaticamente normas compulsrias do direito nacional. Em segundo lugar, de acordo com a teoria dualista, o direito nacional e o direito internacional so sistemas legais diferentes. O direito nacional supremo, e para os juizes nacionais serem competentes para aplicar as normas internacionais dos tratados, por exemplo, os tratados tm de ser especificamente adotados ou transportados para o direito nacional interno. Portanto, um tratado de direitos humanos ratificado pelo Estado envolvido no pode, em princpio, ser invocado pelos juizes nacionais, a menos que o tratado seja incorporado lei nacional, um processo que, normalmente, exige uma lei. Entretanto, tais teorias tm sido criticadas por no refletirem a conduta dos rgos nacionais e internacionais e esto perdendo terreno, gradativamente. Para os profissionais do direito , portanto, mais importante enfatizar a prtica do que a teoria.54 As
53 54

Ver Ian Brownlie, Principles of Public International Law (Oxford, Clarendon Press, 3a. edio, 1979), p. 34. Quanto ao monismo e dualismo, Higgins declara que claro que qualquer que seja a teoria que voc adote, haver ainda o problema de qual sistema prevalece quando h um conflito entre os dois; e que no mundo real, a resposta freqentemente depende do tribunal que a d (se um tribunal nacional ou de direito internacional), e sobre

24

Direitos Humanos na Administrao da Justia: Manual de Direitos Humanos para Juizes, Promotores e Advogados

Captulo 1 Direito Internacional dos Direitos Humanos e o Papel dos Profissionais do direito: Introduo Geral

modificaes do papel e da percepo e compreenso nacionais da lei internacional, em geral, e da direito internacional dos direitos humanos, em particular, tm levado a um uso maior de tal lei nos tribunais nacionais. Um dos objetivos deste Manual , portanto, preparar os juizes, promotores e advogados para adaptarem e contriburem com tais modificaes fundamentais. Segue uma lista de alguns dos principais meios atravs dos quais as normas internacionais de direitos humanos podem estar contidas na lei nacional ou ser, de outra forma, aplicadas pelos tribunais nacionais e outras autoridades competentes: Constituies: Muitas constituies efetivamente contm numerosas disposies sobre direitos humanos, que podem seguir o texto, por exemplo, da Declarao universal de Direitos humanos, do Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos ou das convenes regionais de direitos humanos. O uso de tal terminologia comum permite que os juizes, promotores e advogados se baseiem na jurisprudncia, em particular, das cortes internacionais e de outros rgos de monitoramento ao interpretarem o significado de suas prprias disposies constitucionais e de outras disposies; Outra Legislao Nacional: Muitos Estados adotam uma legislao especfica, quer para clarificar ou elaborar suas prprias disposies constitucionais, ou para adaptar suas leis nacionais s suas obrigaes legais internacionais. Ao transformar o direito internacional em lei nacional, so freqentemente usados os mesmos termos, permitindo, portanto, que os profissionais de direito se inspirem na jurisprudncia internacional ou na jurisprudncia de outros Estados; Incorporao: tambm comum aos Estados incorporarem os tratados internacionais sobre os direitos humanos ao seu direito nacional, mediante a promulgao de uma lei nacional. Este , por exemplo, o caso da Conveno Europia de Direitos Humanos no Reino Unido, que foi incorporada lei britnica em virtude da Lei de Direitos humanos de 1998, que entrou em vigor em 2 de outubro de 2000; Aplicabilidade Automtica: Em alguns Estados, os tratados tm precedncia sobre a lei nacional e so, portanto, automaticamente aplicveis nos tribunais nacionais assim que so ratificados pelo Estado envolvido; Interpretao do Direito Anglo-Saxnico: Ao interpretar os princpios do direito comum, os juizes podem se basear no direito internacional dos direitos humanos e na jurisprudncia internacional que interpreta tal lei; No caso de lacuna da lei: Em alguns pases pode haver uma lacuna na legislao nacional com respeito, dentre outras questes, aos direitos humanos; porm, dependendo das circunstncias, os juizes e advogados podem se basear no direito
a questo indagada; na sua viso, tribunais diferentes tratam da questo de forma diferente, ver Rosalyn Higgins, Problems and Process: International Law and How We Use It (Oxford, Clarendon Press, 1994), p. 205.

25

Direitos Humanos na Administrao da Justia: Manual de Direitos Humanos para Juizes, Promotores e Advogados

Captulo 1 Direito Internacional dos Direitos Humanos e o Papel dos Profissionais do direito: Introduo Geral

internacional dos direitos humanos bem como na jurisprudncia internacional relevante ou na jurisprudncia nacional de outros pases a fim de aplicar alguns princpios legais bsicos para a proteo do indivduo. Numerosos esforos tm sido feitos nos ltimos anos tanto atravs de programas de assistncia tcnica das Naes Unidas quanto atravs de vrios programas de treinamento oferecidos pelas organizaes regionais, tais como a Organizao dos Estados Americanos, o Conselho da Europa e a Organizao de Segurana e Cooperao na Europa para ajudar os Estados a adaptarem suas leis s suas obrigaes legais internacionais, e ainda para treinar os profissionais do direito de forma a permitir que eles faam dos direitos humanos uma realidade viva dentro de suas jurisdies especficas. Vrios institutos independentes de direitos humanos e organizaes no governamentais (ONGs) mantm tambm programas extensivos de treinamento para as vrias profisses legais. Os Estados no podem invocar seu direito interno para justificar violaes do direito internacional, mas so livres para escolher as modalidades de implementao do referido direito.

4.2 A aplicao do direito internacional dos direitos humanos nos tribunais nacionais: alguns exemplos prticos
Um nmero crescente de tribunais nacionais, tanto nos pases de direito anglosaxnico quanto de direito romano interpretam e aplicam, atualmente, os padres dos direitos humanos internacionais. Os seguintes casos mostram de que forma tais padres podem influenciar as decises tomadas pelos tribunais nacionais. Alemanha: Em um caso envolvendo um pianista americano pertencente Igreja de Cientologia e o Governo de Baden-Wrttemberg, o Tribunal Administrativo de Recursos de Baden-Wrttemberg considerou os fundamentos do recurso do autor luz no apenas do Direito Germnico Bsico, mas tambm do Artigo 9 da Conveno Europia de Direitos Humanos e dos Artigos 18 e 26 do Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos. A ao originou-se das negociaes conduzidas entre um agente, atuando em nome do Governo, e o pianista, referentes participao do pianista em um concerto a ser realizado com respeito apresentao, ao pblico, do programa de estrutura do Campeonato Mundial de Atletismo. As negociaes foram interrompidas quando houve conhecimento de que o pianista envolvido era membro da Igreja de Cientologia. Em uma resposta escrita pergunta feita pelo Parlamento de Baden-Wrttemberg, o Ministro de Cultura e Esportes, atuando em conjunto com o Ministro da Famlia, Mulher, Educao e Arte, explicou que a promoo, pelo Estado, de eventos culturais deve ser questionada quando as pessoas participantes so membros ativos e confessos da Igreja de Cientologia

26

Direitos Humanos na Administrao da Justia: Manual de Direitos Humanos para Juizes, Promotores e Advogados

Captulo 1 Direito Internacional dos Direitos Humanos e o Papel dos Profissionais do direito: Introduo Geral

ou de grupos semelhantes; por este motivo, recusaram-se a contratar o pianista, conforme originalmente idealizado. O pianista argumentou que seu direito liberdade de religio foi violado pela resposta escrita dos Ministros. Contudo, o Tribunal Administrativo de Recursos concluiu que a proteo permitida pelo Artigo 9 da Conveno Europia e pelo Artigo 18 do Pacto Internacional no foi infringida. Quanto pretensa violao do disposto no Artigo 26 do Pacto Internacional, o tribunal tambm considerou que o artigo no foi violado, uma vez que a resposta ministerial no resultou em tratamento discriminatrio do pianista com base em sua crena ou convico religiosa, a resposta tendo ficado limitada ao anncio de um procedimento especfico a ser seguido no futuro com respeito concesso de bolsas disponveis para a organizao de eventos por terceiros/agentes. Por este motivo, e considerando que o autor neste caso no era o ganhador de nenhuma bolsa, no foi necessrio esclarecer se o Tribunal se basearia, dentre outras, na proteo outorgada pelo Artigo 26 do Pacto Internacional, se um pedido de bolsa tivesse sido rejeitado com a justificativa acima mencionada.55 Nova Zelndia: O caso de 1994, Simpson v. Attorney General, um dos mais famosos casos de direitos humanos da Nova Zelndia, originou-se de uma busca pretensamente irrazovel feita na casa do autor que, segundo alegado pelo autor, teria violado a Declarao de Direitos Humanos da Nova Zelndia de 1990. Em sua deciso, o Tribunal de Recursos enfatizou que os objetivos da Declarao de Direitos Humanos eram confirmar, proteger e promover os direitos humanos e as liberdades fundamentais da Nova Zelndia e confirmar o compromisso da Nova Zelndia com o Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos. Desses objetivos, ficou implcito que os recursos efetivos deveriam estar disponveis a qualquer pessoa cujas garantias da Declarao de Direitos Humanos tenham sido pretensamente violados.56 No caso de violao dos direitos de uma pessoa inocente, compensao monetria era na viso do Tribunal, um recurso apropriado e adequado, na verdade o nico recurso efetivo.57 Como observado pelo Tribunal, isto era consistente com a abordagem da Declarao de Direitos Humanos e da jurisprudncia internacional sobre os recursos no caso de violao de direitos humanos, e a referncia a esse respeito foi feita, entre outras, jurisprudncia sobre recursos do Comit de Declarao dos Direitos Humanos e Corte Inter-Americana de Direitos Humanos.58 Reino Unido: O caso mais importante decidido nos ltimos anos em que o direito internacional dos direitos humanos teve um papel importante foi o caso de Pinochet, que foi decidido pela Cmara do Parlamento ingls, em 24 de maro de 1999, e que se
55

Urteil vom 15. Oktober 1996, Verwaltungsgerichtshof Baden-Wrttemberg, 10 S 1765/96, especialmente p. 11-16: quanto ao Artigo 25 do Pacto Internacional, ver p. 16. 56 Simpson v. Attorney General (1994) 1 HRNZ, p. 42-43. 57 Ibidem, em 43. 58 Ibidem, ob. cit.

27

Direitos Humanos na Administrao da Justia: Manual de Direitos Humanos para Juizes, Promotores e Advogados

Captulo 1 Direito Internacional dos Direitos Humanos e o Papel dos Profissionais do direito: Introduo Geral

originou do pedido que o Senador do Chile e ex-Chefe de Estado do Chile fosse extraditado do Reino Unido para a Espanha para ser julgado pelos crimes de tortura e conspirao com tortura, manuteno de refns e conspirao para tomar refns, bem como conspirao para cometer homicdio atos cometidos enquanto ele ainda estava no poder. As obrigaes resultantes da Conveno de 1984 contra Tortura e outro Tratamento ou Punio Cruel, Desumana ou Degradante foram incorporadas lei do Reino Unido pelo Artigo 134 da Lei de Justia Criminal de 1988, que entrou em vigor em 29 de setembro de 1988. A Conveno contra Tortura foi ratificada em 8 de dezembro de 1988. Em virtude de tais modificaes, a tortura, onde quer que ocorra em qualquer parte do mundo, tornou-se um crime a ser julgado no Reino Unido. A questo colocada Cmara do Parlamento no segundo recurso era se houve crime passvel de extradio e, em caso de resposta afirmativa, se o Senador Pinochet era imune de julgamento por cometer tais crimes.59 A questo de dupla criminalidade se tornou uma questo importante, com a maioria dos membros da Cmara considerando que o Senador Pinochet somente poderia ser extraditado por acusaes referentes a atos que fossem crimes no Reino Unido, na data em que ocorreram. A maioria dos membros concluiu que a imunidade do Estado com respeito a tortura havia sido excluda pela Conveno contra Tortura, e que o crime de tortura e conspirao com tortura cometido aps 8 de dezembro de 1988 era passvel de extradio, enquanto a minoria dos membros da Cmara considerou que os tribunais da Inglaterra tinham jurisdio extraterritorial a partir de 29 de setembro de 1988, quando entrou em vigor o Artigo 134 da Lei de Justia Criminal de 1988. Esta deciso permitiu que o Secretrio de Estado do Reino Unido pudesse prosseguir com o procedimento referente s partes relevantes do pedido da Espanha de extradio do Senador Pinochet. Contudo, em 2 de maro de 2000, aps os peritos mdicos terem concludo que o ex Chefe de Estado do Chile no era adequado para suportar o julgamento, o Secretrio de Estado decidiu que ele no seria extraditado para a Espanha, mas estava livre para deixar a Bretanha. Apesar do seu resultado final, este caso um marco no direito internacional dos direitos humanos, uma vez que confirmou a eroso da noo da imunidade do Estado por crimes internacionais, em resultado da entrada em vigor da Conveno contra Tortura. frica do Sul: O exemplo da frica do Sul significativo, uma vez que aps o colapso do regime do apartheid, foi redigida uma constituio que foi bastante influenciada pelos padres internacionais de direitos humanos e que contm, eu seu Captulo 2, uma Declarao de Direitos Humanos detalhada, que inclui uma ampla variedade direitos, tais como o direito igualdade, o direito liberdade e segurana da pessoa, liberdade de expresso, reunio e associao, direitos polticos, direitos de meio ambiente, direito de propriedade, direito de acesso a acomodaes adequadas, direito a
59

Ver definio da questo pelo membro da Cmara, Lord Brown Wilkinson, Cmara do Parlamento, Julgamento de 24 de maro de 1999 Regina v. Bartle and the Commissioner of Police for the Metropolis and Others Ex Parte Pinochet; Regina v. Evans and Another and the Commissioner of Police for the Metropolis and Others Ex Parte Pinochet (em recurso da Corte Distrital de Queens), este julgamento pode ser encontrado no site http://www.publications.parliament.uk.

28

Direitos Humanos na Administrao da Justia: Manual de Direitos Humanos para Juizes, Promotores e Advogados

Captulo 1 Direito Internacional dos Direitos Humanos e o Papel dos Profissionais do direito: Introduo Geral

servios de cuidados com a sade, comida e bebida suficientes, seguridade social, direitos da criana, direito educao bsica, direito de acesso aos tribunais e direitos de pessoas presas, detidas e acusadas. O direito internacional dos direitos humanos teve um impacto considervel sobre o desenvolvimento do direito nacional e , atualmente, invocado e aplicado com freqncia pelos tribunais nacionais.

5. O Papel dos Profissionais de Direito na Implementao dos Direitos Humanos


Em consequncia dos desenvolvimentos legais das ltimas poucas dcadas, os direitos humanos deixaram de ser uma atividade adicional, e se tornaram uma rea do direito que fundamental a todos e que permeia todas as atividades legais, econmicas e sociais, no direito pblico e no direito privado.60 Em um desenvolvimento recente, particularmente interessante, tambm foi reconhecida a importncia universal dos direitos humanos para empresas e advogados empresariais.61 Mesmo assim, embora a influncia do direito internacional dos direitos humanos sobre as vrias dimenses do direito nacional esteja, portanto, firmemente ganhando terreno, seu potencial verdadeiro ainda resta ser explorado.62 o papel profissional e dever dos juizes, promotores e advogados no mundo todo explorar esse potencial e sempre usar suas respectivas competncias para assegurar que prevalea uma norma justa de direito, inclusive respeito pelos direitos do indivduo. Embora este Manual inteiro pretenda oferecer conhecimento e orientao aos profissionais do direito em seu trabalho dirio, o Captulo 4 enfocar as normas e princpios especficos que condicionam o trabalho dos juizes, promotores e advogados. Essas normas e princpios devem ser aplicados de forma consistente e meticulosa, uma vez que os juizes, promotores e advogados talvez tenham o nico papel mais importante a desempenhar na aplicvel do direito nacional e internacional dos direitos humanos. Seu trabalho constitui o pilar chefe da proteo legal efetiva dos direitos humanos, sem que os
Ver editorial de Lord Goldsmith QC e Nicholas R. Cowderi QC, The Role of the Lawyer in the Human Rights, in HRI News (jornal do Instituto IBA de Direitos Humanos), volume 4, no. 2, 1999, p.1 61 Ibidem, loc. cit, ver tambm Nicholas R. Cowderi QC, Human Rights in Commercial Practice an IBA Perspective, ibidem, p 16018, e Stephen Bottomley, Corporations and Human Rights, ibidem p 19-22. 62 Ver referncia ao discurso do Desembargador Kirby, ibidem, p. 10.
60

29

Direitos Humanos na Administrao da Justia: Manual de Direitos Humanos para Juizes, Promotores e Advogados

Captulo 1 Direito Internacional dos Direitos Humanos e o Papel dos Profissionais do direito: Introduo Geral

princpios nobres destinados a proteger o indivduo de qualquer abuso de poder sejam privados de muito ou de todo o seu significado.

6.

Observaes Finais

Este captulo ofereceu uma sinopse do desenvolvimento moderno da proteo internacional ao ser humano, que se originou do anseio mundial de obter ordenamentos legais internacionais e nacionais pacficos, seguros e justos. Ademais, explicou algumas das noes bsicas relevantes ao direito internacional dos direitos humanos e ofereceu uma descrio, embora geral, do papel a ser desempenhado pelo profissional do direito, dentro de sua respectivas reas de competncia, a fim de poder efetivamente usar as ferramentas legais disponveis para proteger o ser humano de abusos de poder. Devemos agora nos voltar para um exame sucinto dos termos e funcionamento das principais convenes universais e regionais de direitos humanos existentes.

30

Direitos Humanos na Administrao da Justia: Manual de Direitos Humanos para Juizes, Promotores e Advogados

Das könnte Ihnen auch gefallen