UNILASALLE

Curso de Direito Teoria Geral do Processo Prof. Antonio Carlos G. Martins

Unidade 1: Teoria geral de processo. Conceito. Autonomia: instrumentalidade/finalidade. Relao da disciplina com outros ramos do direito. Noes bsicas de direito processual: conflito de interesses; modalidades de soluo de conflito; lide, pretenso e processo. Lei processual no tempo e no espao. Lei material e lei formal. Distino entre ao, jurisdio e processo. Princpios informativos. Recomendao para leitura de textos. 1. Conceito do direito processual civil..

De acordo com Vicente Greco Filho, o direito processual civil " o ramo do direito pblico que consiste no conjunto sistemtico de normas e princpios que regula a atividade da jurisdio, o exerccio da ao e o processo, em face de uma pretenso civil, entendida esta como toda aquela cuja deciso esteja fora da atuao da jurisdio penal, penal militar, do trabalho e eleitoral". Examinar, em sala de aula, o conceito proposto: a) ramo do direito pblico: regula uma atividade do poder pblico atividade jurisdicional - e relaes jurdicas de direito pblico, independente da natureza da pretenso ser de direito privado, pois a atividade processual desenvolvida , por excelncia, de ndole pblica, da as partes no poderem dela dispor. b) conjunto sistemtico de normas e princpios: as normas legais vigentes no CPC e em leis especiais que informam atividade jurisdicional. Na ausncia de lacuna da lei processual civil, aplica-se o art. 4 da LICCB. c) atividade jurisdicional: esse um dos objetos do direito processual; os outros dois so: o direito de ao e o processo. d) pretenso civil: para diferenciar das demais pretenses(trabalhista, penal, eleitoral). O direito processual civil se ocupa to-s da aplicao do direito observado pela justia civil. Cuida, portanto, das lides no penais, no eleitorais e no trabalhistas. Destaque-se que a atuao do direito processual civil tem aplicao jurisdicional nas seguintes matrias: civil, comercial, tributria, constitucional, financeiro, direito autoral, consumidor, etc. alcanando demais matrias no relacionadas nas justias especiais.

2. Autonomia e instrumentalidade (finalidade). Relao da disciplina com outros ramos do direito. Pelo conceito acima, o direito processual civil uma cincia autnoma no campo da dogmtica jurdica, diretamente ligado ao ramo do direito pblico tendo seus institutos inspirao direta no direito constitucional, atravs de princpios constitucionais que sinalizam a direta produo das normas processuais. Esses princpios tornam o direito processual autnomo. A atividade processual visa atuao do direito objetivo. Desse modo, o interesse privado que provoca a atividade jurisdicional, funcionando esta para a manuteno ou restabelecimento da ordem jurdica. atuando a lei ao caso concreto que o rgo jurisdicional resguarda a ordem jurdica. Desse modo, o processo tem funo publicista, pois que sua finalidade satisfazer o interesse pblico de realizar o direito objetivo e, afinal, assegurar a paz social. Como o direito processual civil se relaciona com os demais ramos do direito? Com o direito constitucional definida a base do direito processual, instituindo o Poder Judicirio, seus rgos, as garantias da Magistratura e na fixao dos princpios de ordem poltica e tica, como o acesso a justia e a garantia do devido processo legal, entre outros a serem examinados oportunamente (art. 5 , XXXV e LV, CR). Com os demais ramos do direito material, aplica-se em razo de sua natureza instrumental, pois a partir do elemento processo, a final, o direito material ser efetivamente aplicado ao caso concreto. No tocante sua diviso, o direito processual por regular a atividade jurisdicional e, uma vez que esta una, como expresso do poder estatal, o direito processual ser, igualmente, uno. Portanto, seus princpios e normas para o exerccio da atividade jurisdicional so comuns tanto no processo penal como no processo civil. Nesse entender, os princpios e conceitos relativos jurisdio, ao, defesa e processo, coisa julgada, precluso, recursos, competncia, duplo grau de jurisdio, juiz natural, e outros so comuns aos citados ramos do direito processual. E deles se ocupa a Teoria Geral do Processo. Alis, a ordem constitucional ao estabelecer a competncia legislativa da Unio e a competncia concorrente entre Unio, Estados e Distrito Federal, refere-se a "direito processual" e "procedimentos em matria processual", arts. 22, I e 24, IX, respectivamente, estabelecendo, pois uma diferena entre tais contedos.

3.

Noes bsicas de direito processual.

O que conflito de interesse? Sua existncia pressupe, ao menos, duas pessoas com interesses pelo mesmo bem. Diz-se que h conflito de interesse quando a intensidade do interesse de uma pessoa por dado bem se ope a intensidade do interesse de outra pessoa pelo mesmo bem. Modalidades de soluo do conflito. 1. A violncia (primitiva fora)- autotutlea. Art. 345, CP 1; 2. Temendo a fora recproca, as partes procuram encontrar solues compondo-se contratualmente; 3. As partes com receio, confiam a soluo a uma terceira pessoa (rbitro); ou, 4. Busca a soluo na ordem estatal ( Poder Judicirio). Lide, pretenso e processo. A lide caracteriza-se por um conflito de interesses, onde a pretenso de um sujeito resistida por um terceiro. Em realidade, a lide o mrito, questo a ser definida pelo Judicirio. Alis, Alfredo Buzaid, na exposio de motivos ao vigente Cdigo, diz: "lide , consoante a lio de Carnelutti, o conflito de interesses qualificado pela pretenso de um dos litigantes e pela resistncia do outro. O julgamento desse conflito de pretenses, mediante o qual o juiz, acolhendo ou rejeitando o pedido, d razo a uma das partes e nega-a outra, constitui uma sentena definitiva de mrito. A lide , portanto, o objeto principal do processo e nela se exprimem as aspiraes em conflito de ambos os litigantes". Ex.: Na ao de despejo motivada na impontualidade de pagamento, o locador ao propor a medida objetiva a desocupao do imvel pelo locatrio impontual com seus compromissos contratuais. Por sua vez, face pretenso autoral, o locatrio, inconformado, resiste pretenso, opondo-se ao pedido inicial. Por pretenso, entenda-se o exerccio de exigir a subordinao do interesse de outro ao prprio.
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Definida como crime, no Cdigo Penal: exerccio arbitrrio das prprias razes. A autotutela, apesar de rejeitada como meio ordinrio para a soluo de conflitos, ainda se faz presente no sistema, como no caso do possuidor turbado ou esbulhado pode manter-se ou restituir-se por sua prpria fora, desde que o faa logo, no podendo o ato ir alm do indispensvel, art. 1.210, 11; o direito de cortar razes e ramos de rvores limtrofes que ultrapassem os limites do prdio, art. 1283, CC; a auto-executoriedade das decises administrativas, como o auto de infrao do fiscal da Secretaria da Receita Federal, ao constatar irregularidade na escriturao fiscal da empresa.

Processo - (pro = para e cedere = cadere (adiante)= caminhar: os atos processuais se sucedem uns aos outros, objetivando a composio da lide. Portanto, processo, o meio pelo qual se faz atuar a lei espcie. Sendo, pois constitudo por uma srie de atos coordenados, tendente atuao da lei, compondo, pois a lide. O processo instrumento de se efetivar o direito material. 4. Lei processual no tempo e no espao.

No direito brasileiro, a regra, a irretroatividade da lei, no sentido que seus efeitos no retroagem( art. 6 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil). E, tal regra igualmente se aplica norma processual. No diferente. Uma vez que o processo uma unidade, visando uma especfica finalidade, aplicao da lei ao caso concreto, pondo, afinal, soluo lide, observa-se que ele um conjunto de atos que podem ser considerado isolados cada um, para efeito de aplicao de nova lei. o que a doutrina chama de isolamento dos atos processuais. Portanto, lei nova encontrando um processo em desenvolvimento, respeita a eficcia dos atos processuais j realizados e disciplina o processo a partir de sua vigncia. Desse modo, a lei nova respeita os atos processuais e efeitos praticados, no passado, alcanando, porm os atos que houverem de realizar-se. Registre-se que as normas processuais so de direito pblico; so cogentes e de aplicao obrigatria. H casos, no entanto, que considerando o interesse das partes, assume carter de norma de direito privado, por exemplo, quando por acordo das partes suspende-se o processo (art. 265, III, CPC). Em relao aplicabilidade da lei processual no espao, esta eficaz nos limites do territrio nacional(funo jurisdicional - art. 1211, primeira parte, CPC). Assim, as leis processuais se subordinam ao princpio da territorialidade: o juiz aplica ao processo a lei processual do lugar onde exerce a atividade jurisdicional (art. 1, CPC). 5. Lei material e lei formal ao, processo e jurisdio.

As leis materiais definem e regulam relaes jurdicas e criam direitos, obrigaes; a norma de agir. Por sua vez, as leis formais, so normas instrumentais(faculdade de agir) e existem para servir s primeiras. A lei processual se destina a realizar aquelas leis materiais em face de um conflito de interesses. Exemplo, um contrato de locao celebrado entre Maria e Pedro, no qual a primeira locadora o segundo locatrio. Nessa relao jurdica, tem-se uma tpica relao de direito material, disciplinada pela lei civil. Caso, por exemplo, Pedro d motivos resciso contratual, como deixar de pagar aluguis, Maria poder valer-se de uma medida judicial, se amigavelmente no conseguir

resolver o conflito, provoca o Estado (Jurisdio), atravs do direito de ao, valendo-se do instrumento do processo, em busca de uma soluo(sentena). Nesse momento, utiliza a lei processual (lei formal), que ser o instrumento de efetivao de seu direito material tutelado pela ordem jurdica. 6. Princpios informativos

So aqueles dotados de regras generalssimas e abstratas, aplicando-se a todas as regras processuais, tanto s de ndole constitucional quanto s normas ordinrias. Lgico: as normas processuais em razo da natureza instrumental do processo que objetiva um fim determinado - a sentena(de mrito) - ho de ser voltada para uma lgica processual, onde busca-se a verdade dos fatos, subjacente ao processo. Portanto, os atos processuais so previstos nessa perspectiva. Jurdico: todas as regras processuais devem restrita obedincia s normas processuais constitucionais, as quais norteiam a conduta do legislador infraconstitucional. Antonio Carlos de Arajo Cintra, Ada Pellegrini Grinover e Cndido Rangel Dinamarco entendem que o princpio jurdico traduz igualdade no processo e justia na deciso. Poltico: a estrutura processual deve respeitar estrutura poltica adotada pelo pas, no caso, as normas processuais acompanham, o modelo democrtico vigente (Estado Democrtico de Direito, art. 1, CR). Destaca-se o direito ampla defesa consagrado no direito processual. O princpio do juiz natural e princpio da inafastabilidade do Poder Judicirio art. 5 LIII e XXXV, CR, so exemplos de princpio informativo poltico, pelo qual a lei no poder, qualquer que seja a leso ou ameaa a direito, subtra-los de conhecimento do Judicirio, porquanto somente suas decises finais e conclusivas so dotadas de coisa julgada 2. Por outro, a ordem constitucional veda o juzo ou tribunal de exceo (art. 5o, XXXVI). Econmico: por este princpio espera-se o mximo de rendimento com o mnimo de dispndio. Nesse sentido, esta a conduta a ser seguida pelo legislador processual e do operador do direito. O que se busca aqui um processo acessvel a todos com vistas ao seu custo e sua durao.
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Entenda-se por "coisa julgada" a deciso judicial que no caiba mais recursos. A "coisa julgada" torna a deciso imutvel, somente rescindvel por ao rescisria, nas hipteses previstas taxativamente na norma processual (art. 485, do CPC). As decises finais da Administrao Pblica no as tornam imutveis, so, pois, passveis de reexame pelo Judicirio. a adoo do sistema da jurisdio nica, herdada do regime anglo-saxnico, que no entendimento de Hely Lopes Meirelles, in Direito administrativo brasileiro, 15ed., 1989, So Paulo, p. 46, " (...) aquele em que todos os litgios de natureza administrativa ou de interesses exclusivamente privados, so resolvidos judicialmente pela justia comum, ou seja, pelos juizes e tribunais do poder Judicirio".

6.1.

Princpios gerais ou fundamentais:

Estes tratam de princpios menos abstratos. Na verdade, seus princpios so contextuais e, se referem a um determinado ordenamento jurdico, considerando suas especificidades e caractersticas. Alguns tm assento na CF, sinalizando, pois, a conduta normativa processual infraconstitucional. Princpio do devido processo legal - art. 5, LIV da CR: Exige-se que toda e qualquer conseqncia processual que as partes possam sofrer na esfera da liberdade pessoal quanto na esfera de seu patrimnio, deva ser precedida de processo regular, por deciso judicial, de acordo com previso legal. Princpio do contraditrio - art. 5, LV, da CR: Tambm denominado de princpio da paridade de tratamento ou princpio da bilateralidade da audincia. Significa que preciso dar ao ru a possibilidade de saber da existncia de pedido, em juzo, contra si; significa dar cincia dos atos processuais subseqentes s partes e a terceiros, para oportuna impugnao, caso no seja favorvel a deciso judicial. Princpio da ampla defesa art. 5, LV, da CR: a possibilidade da parte poder produzir em juzo as provas que sustentam suas teses. Este princpio est relacionado ao do duplo grau de jurisdio. Significa dizer que a deciso judicial pode ser reexaminada por outro rgo do Judicirio, hierarquicamente superior ao anterior que proferiu a deciso, desde que a parte, no momento oportuno apresente recurso. Princpio do dispositivo (princpio da ao ou da inrcia) - art. 2 do CPC: aquele segundo o qual cabe parte que se diz titular do direito que deve ser protegido, provocar a mquina estatal, para obter uma concreta soluo quanto parcela da controvrsia ou do conflito (lide). Diz-se que a atividade jurisdicional inerte, pois precisa de provocao da parte para manifestar-se. Princpio do impulso oficial - art. 262 do CPC: Uma vez instaurado o processo por iniciativa da parte ou interessado, este se desenvolve por iniciativa do juiz, independente de nova manifestao da parte (art. 262, CPC).

Em realidade, aps a provocao da parte, o juiz promove e determina o andamento dos atos processuais at a deciso final, dando uma soluo ao caso concreto. Princpio da oralidade 3: indispensvel a manifestao das partes sob forma oral, principalmente na audincia, onde h concentrao de atos processuais, o que permite um julgamento mais clere. Ao lado deste princpio, destacam-se, ainda, os princpios da identidade fsica do juiz, imediatidade e o da concentrao da causa. O princpio da identidade fsica do juiz (art. 132, CPC) d-se pelo fato de que o juiz que preside a audincia, que colhe as provas orais (depoimento das partes e testemunhas), deve proferir a sentena, exceto nas situaes previstas no referido dispositivo legal. A regra resulta do fato que o juiz que presidiu os trabalhos na audincia, em contato direto com as partes e testemunhas, inegavelmente, tem maior conhecimento e sensibilidade para decidir o caso. Princpio da imediatidade art. 446, II, CPC: estabelece que o juiz deve colher as provas direta e pessoalmente, sem interferncia de terceiros. Princpio da concentrao art. 455 e 456, CPC: Aps os debates orais ou oferecidos os memoriais, deve o juiz julgar o mais breve possvel da audincia, para que se possa chegar a uma deciso justa. Princpio da publicidade e motivao das decises (art. 93, IX, 5, LX da CR; art. 444 e 155, CPC): Em regra, todos os atos realizados no processo so pblicos, inclusive as audincias, exceto aqueles que a lei no autoriza, quando h risco ao direito intimidade e nos casos em que o exigir o interesse pblico, o direito intimidade se torna secundrio. Trata-se de uma garantia tanto para as partes quanto para o juiz. Este princpio est ligado com a motivao das decises judiciais, sob pena de nulidade. Princpio da lealdade - art. 14, CPC: Por este princpio as partes devem respeitar os preceitos relativos a boa-f, afastando, pois o comportamento desleal, quer das partes quer dos advogados.
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O CPC de 1939 proclamou na Exposio de Motivos, a adoo do procedimento oral. No entanto, hoje, raro o procedimento oral, em sua forma pura. O que se adota o procedimento misto, na combinao dos dois procedimentos: a palavra escrita predomina, mas, reconhece-se por igual a linguagem falada como meio de expresso de atos relevantes para a formao do convencimento do juiz. Tal sistema domina o processo civil como o penal.

Princpio da razovel durao do processo celeridade - art. 5, LXXVIII, CR: Todos no mbito judicial e administrativo tem direito a um processo que garanta sua tramitao clere e, nesse sentido, cumpre-se o papel de entregar ao jurisdicionado uma deciso justa, no tempo exato que necessita. Princpio da fungibilidade e da instrumentalidade das formas art. 805, 154, CPC: O princpio da fungibilidade vem sendo aplicado em matria recursal 4, por fora de orientao jurisprudencial, mas, hoje sinaliza-se a aplicao em outras situaes duvidosas, fora dos recursos, nas quais no se sabe qual a melhor orientao a seguir. Este princpio resulta diretamente de outro princpio: instrumentalidade das formas (art. 154, CPC), sobretudo nesse momento em que os processualistas se preocupam com um processo de resultado e til. Esse princpio traduz a possibilidade do ato processual ser vlido e eficaz, embora inobservada determinada forma na sua realizao, mas o que importa o alcance do resultado, sem prejuzo parte.

Nos casos de dvida objetiva da doutrina e jurisprudncia, em relao natureza de certas decises judiciais, o CPC de 1939, continha regra expressa no sentido de que nesse caso, um recurso poderia ser recebido por outro, se no houvesse erro grosseiro ou m-fe. No entanto, no vigente CPC, como no h regra sobre a matria, a jurisprudncia permite se aplique essa tcnica como soluo.