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Caracterizao do empresrio individual diante do Cdigo Civil vigente - Revista Jus Navigandi - Do

Jus Navigandi http://jus.com.br

Caracterizao do empresrio individual diante do Cdigo Civil vigente


http://jus.com.br/revista/texto/7026
Publicado em 07/2005

Gecivaldo Vasconcelos Ferreira (http://jus.com.br/revista/autor/gecivaldo-vasconcelos-ferreira) O empresrio individual nada mais do que aquele que exerce em nome prprio atividade empresarial. Como se sabe, existe o empresrio individual e o empresrio coletivo (sociedade empresria), sendo este a sociedade empresria e aquele a pessoa fsica que exerce a empresa individualmente. O empresrio definido pelo art. 966 do CC, que assim se expressa: Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios. Pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa. Tal definio serve tanto para o empresrio individual quanto para o empresrio coletivo (por fora do art. 982 CC). De momento, entretanto, vamos nos ater somente ao empresrio individual. Ento, tal sujeito se caracteriza por ser: 1.Um profissional: exerce, portanto, sua atividade de forma habitual. 2.Que exerce atividade econmica: entenda-se como atividade econmica no somente aquela que produz ou faz circular bens ou servios, mas tambm que visa o lucro. 3.Que exerce sua atividade de forma organizada: a reside a grande dificuldade da caracterizao do empresrio. Ricardo Negro [01], a organizao estaria presente quando para o exerccio da atividade o indivduo utilizasse trabalho alheio e capital prprio e alheio. Com a devida vnia, contudo, entendemos que no imprescindvel a utilizao de capital alheio para que algum exera atividade empresarial; entendemos, portanto, poder haver organizao mesmo sem a presena de capital de terceiros injetados direta ou indiretamente no negcio. O sujeito que somente compra vista, por exemplo, e no utiliza dinheiro emprestado de ningum para levar adiante sua atividade negocial por esse simples fato no deixa de ser empresrio. Fbio Ulhoa Coelho [02], aps registrar que a delimitao dos contornos da caracterstica de ser a atividade empresarial organizada complexa, ensina que a organizao, como requisito para caracterizao da atividade empresarial est presente quando so articulados pelo sujeito que est frente do negcio "os quatro fatores de produo: capital, mo-de-obra, insumos e tecnologia". Mais uma vez, e com o devido respeito, queremos manifestar nossa opinio no sentido de que insuficiente a tentativa de delimitao apresentada pelo nobre autor. Imaginemos, por exemplo, um mdico, que tem trabalhando consigo alguns poucos auxiliares (mo-de-obra), tendo injetado capital no seu negcio, sendo seu consultrio equipado de um aparato tecnolgico de ponta (tecnologia), e utilizando insumos para a prestao de seus servios. Mesmo estando tal profissional a articular todos os fatores de produo demonstrados, mas se essa estrutura por ele montada ainda gira em torno da sua prestao de servios pessoal este por certo no pode se caracterizar como empresrio, conforme j ponderou em outro trabalho o prprio Fbio Ulhoa
[03]. Para Carlos Barbosa Pimentel [04], a organizao "significa a necessidade de o exercente da atividade aparelhar-se de forma

adequada para o desempenho de sua profisso". Para ns tal definio est maculada por um subjetivismo extremo. Ora, o que para uma pessoa pode parecer uma forma adequada para o desempenho da profisso para outra pode no parecer; ou, ainda, outros poderiam argumentar que qualquer profissional zeloso exerce sua profisso de forma adequada sem ser, conquanto, empresrio mesmo que se encaixe em outros requisitos que caracterizam tal profissional. Portanto, note-se que a caracterstica em epgrafe, conforme entendemos, ainda no foi delimitada a contento, visto todas as opinies que conhecemos (registre-se: mais algumas alm daquelas aqui explicitadas)
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padecem de ambigidade ou revestem-se de um subjetivismo que d margem ao intrprete para que ele veja atividade empresarial onde esta no existe e vice-versa. Assim, ao final do presente artigo retomaremos o presente enfoque, propondo uma soluo para o impasse descrito. 4.A atividade, alm de se enquadrar nos itens anteriores, deve estar voltada para produo ou circulao de bens e servios: quanto a tal caracterstica no existe polmica, sendo a atividade exercida pelo indivduo criadora (produo) ou de intermediao (circulao) de bens ou servios, e atendendo s caractersticas anteriores, por certo que estaremos diante de uma atividade empresarial que somente exercida pelo empresrio. Pelo visto ao norte, percebe-se que todas as caractersticas necessrias para a caracterizao do empresrio so extradas da simples leitura do art. 966, caput, do CC. No podemos nos esquecer, entretanto, que tal artigo possui um pargrafo nico especialmente destinado aos exercentes de profisso intelectual. L est consignado que, de regra, tais profissionais no so considerados empresrios, exceto quando o exerccio de sua profisso se constituir elemento de empresa. E qual esse elemento de empresa? Ora, conforme nos parece ntido, tal elemento justamente a conjugao das caractersticas delineadas no caput do art. 966. Assim sendo, se o exercente de profisso intelectual articular sua atividade de forma que esteja presente todas as caractersticas que analisamos linhas atrs, logo ele ser considerado empresrio. Isto posto, pensamos como Luiz Antnio Soares Hentz [05] quando afirma, referindo-se ao art. 966CC, que: "a ressalva do pargrafo nico totalmente dispensvel para qualificao do empresrio, pois, se no se constitui elemento de empresa, o exerccio de profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, no se enquadra na definio do caput". Portanto, se suprimssemos o pargrafo nico do art. 966, nenhuma falta faria. De outra banda, no pense que somente a atividade intelectual pode ser tida como no empresarial, pois se no se constitui elemento de empresa, o exerccio de qualquer profisso, mesmo que seja ela de natureza comercial, no caracteriza o sujeito que a exerce como empresrio. Alis, nesse sentido afirma Fbio Ulhoa [06]: "Na maioria dos casos, contudo, tanto o comrcio como a prestao de servios podem ser explorados empresarialmente ou no". Por fim, registradas as consideraes gerais sobre a caracterizao do empresrio, cabe-nos expressar conclusivamente nossa opinio pessoal sobre o assunto. Em nosso humilde entendimento o art. 966 no atende necessidade de uma definio satisfatria de empresrio, isso pela dificuldade at agora intransponvel de se delimitar os contornos da organizao como caracterstica essencial do exerccio da atividade empresarial, e, por conseqncia, da definio de empresrio. Tanto isso verdade que as Juntas Comerciais continuam mantendo indivduos registrados como empresrios que em nada se adequam definio legal. Por exemplo: sem muita dificuldade encontraremos pessoas que exercem o comrcio sozinhas ou unicamente com a ajuda de familiares, e sem qualquer organizao, registradas como empresrios individuais. Por outro lado, temos profissionais liberais [07] que exercem sua atividade, individualmente, em um escritrio ou consultrio com diversos empregados e um aparato tecnolgico de ponta, estando o titular do negcio j somente a articular os fatores de produo, e nem por isso tem se exigido, na prtica, o seu registro como empresrio. Alis, levando em considerao a tnue linha que separa o profissional intelectual no empresrio do empresrio, muito difcil ser at mesmo a construo de jurisprudncia consistente no sentido de definir critrios seguros para determinar a presena ou no da empresarialidade em determinados casos concretos. Assim, partindo do entendimento que o conceito de empresrio est ligado a uma realidade ftica e que a determinao dos limites de tal conceituao vincula-se a fatores demasiadamente subjetivos, acreditamos que necessrio se faz a fixao, atravs de lei, de critrios seguros para que o intrprete possa defini-lo sem ter margem de discricionariedade para flexibilizar a definio ao sabor de sua percepo subjetiva da realidade. Ademais, a forma como est delimitada a definio de empresrio no Cdigo Civil poder suscitar diversos problemas prticos. Por exemplo: um mdico que trabalha sendo auxiliado por outros mdicos que lhe so subordinados na condio de empregados, que entende no ser empresrio e por isso no se registra no rgo Competente (Junta Comercial) poder ter inesperadamente sua falncia decretada judicialmente, diante do pedido de um terceiro, e sofrer os dissabores inerentes ao exerccio irregular (sem registro) empresa porque o juiz do feito entendeu que aquele empresrio. E, no se diga que o mdico do nosso exemplo tinha critrios precisos fornecidos pela lei (da forma como est) para saber se ou no empresrio, pois isso no corresponde verdade, visto que o requisito que mais inspira polmica, o da organizao, tem definies estipuladas ao sabor de cada autor, e, ainda, tais definies deixam praticamente a merc do subjetivismo do intrprete a concluso se a atividade empresarial ou no, e da, se est presente ou no o empresrio no fato analisado.

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Por todo o exposto, acreditamos que pode ser uma soluo prtica vivel para resolver a problemtica da caracterizao do empresrio individual uma pequena mudana em alguns artigos do Cdigo Civil com vistas a permitir que aquele que exerce, individualmente, atividade intelectual, de natureza artstica, literria ou cientfica possa optar livremente pelo seu enquadramento como empresrio, assim como com o produtor rural. Por outro lado, acreditamos ainda que deveria se estipular legislativamente um limite objetivo, a partir do qual pudesse se considerar os demais indivduos que exercem individualmente atividade negocial, que no se enquadrassem na posio de profissionais intelectuais ou produtores rurais, como empresrios. Poderia-se, por exemplo, determinar que aqueles que exercessem tais atividades com auxlio de empregados deveriam ser tidos como empresrios, visto que j existe sedimentado um conceito de empregado no direito trabalhista que poderia lanar mo o Direito Comercial como forma de solucionar a problemtica. Alis, esta ltima sugesto vem bem a calhar, quando percebemos que o exercente de atividade negocial (individualmente), que no seja rural ou intelectual, hoje no tem como registrar um indivduo como seu empregado se no possuir inscrio no CNPJ, para qu por certo lhe ser exigido registro na Junta Comercial se exercer o comrcio.

Notas
01 NEGRO, Ricardo. Manual de Direito Comercial e de Empresa, V. 1, 3 edio, Saraiva, 2003, pg. 48.
02 In Parecer elaborado para o Instituto de Registro de Ttulos e Documentos e de Pessoas Jurdicas, para o Centro de Estudos e Distribuio de Ttulos e Documentos de So Paulo, e para o Registro Civil das Pessoas Jurdicas do Rio de Janeiro, documento este extrado do site www.irtdpjbrasil.com.br/parecerfabio.htm (http://www.irtdpjbrasil.com.br/parecerfabio.htm), em 04.02.2004.
03 Vide outras partes do mesmo parecer.
04 Direito Comercial, Editora Impetus, 2003, pg. 5.
05 Direito de Empresa no Cdigo Civil de 2002, Ed. Juarez de Oliveira, 2 edio, 2003, pg. 27. 06 Vide Parecer citado retro. 07 Imagine-se aqui somente aqueles que no esto expressamente excludos por lei do sistema da empresarialidade. Quanto ao advogado, por exemplo, no se tem que cogitar se empresrio ou no, visto que a lei especfica que regula a profisso probe que a advocacia seja explorada empresarialmente.

Autor
Gecivaldo Vasconcelos Ferreira (http://jus.com.br/revista/autor/gecivaldo-vasconcelos-ferreira) Delegado de Polcia Federal. Professor universitrio de Direito Penal.
http://www.professorgecivaldo.blogspot.com (http://www.professorgecivaldo.blogspot.com)

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Como citar este texto: NBR 6023:2002 ABNT FERREIRA, Gecivaldo Vasconcelos. Caracterizao do empresrio individual diante do Cdigo Civil vigente. Jus Navigandi, Teresina, ano 10, n. 746, 20 jul. 2005. Disponvel em: <http://jus.com.br/revista/texto/7026>. Acesso em: 3 abr. 2012.

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