DIREITO EMPRESARIAL PROFa: RACHEL BRUNO DATA: 22/05/2011

Uma atividade econmica se organiza como uma atividade de fins lucrativos. A atividade no precisa ser lucrativa, mas deve visar o lucro. Dizer que empresa uma ativdade lucrativa est errado. Mesmo a atividade que no d lucro, mas que tenha por finalidade a obteno do lucro, esta ser empresria. Aula 01 A empresa deve ter diversidade na atividade fim. Esse o significado de atividade organizada. Imagine uma fbrica, uma universidade. No h uma s atividade. H profissionais diferentes, de nveis diferentes, mas que todos visam a um mesmo fim. Para uma atividade ser organizada exigida a diversidade, mas no precisa que a estrutura seja extremamente complexa. No podemos esquecer as microempresas. Basta a existncia de alguma estrutura organizacional. O pargrafo nico do art. 966 informa quem no empresrio.
Pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa. Os profissionais liberais no so empresrios, portanto. Esses colaboradores no so suficientes para formar a diversidade em si. E se forem muitos? E se o escritrio de advocacia tiver 50 advogados? Ainda assim no podemos falar em diversidade. Sociedades uniprofissionais no caracterizam empresa. E se juntarmos um dentista, um fisioterapeuta, um radiologista, um mdico e enfermeiro? A teremos empresa. O caso concreto que dir se a empresa existe ou no. Vale lembrar, por exemplo, a verificao da existncia ou no de uma empresa, pois somente esta pode se submeter ao regime falimentar. O referido pargrafo nico traz uma ressalva: se a atividade do profissional excludo for UM ELEMENTO de empresa.

Obs.: estudo focado para a leitura da lei. Conceitos: empresa e empresrio individual Desde o CC/02, o direito empresarial passa a ter um novo foco. Antes a atividade principal estudada pelo direito comercial era o comrcio. A mera substituio dos termos comerciante para empresrio e comrcio para empresa incorreta. O direito brasileiro, inspirado no direito italiano, abandonou a teoria dos atos de comrcio e adotou o conceito de empresa. Empresa juridicamente falando atividade. Cuidado com os significados vulgares do conceito de empresa. Empresa no loja, no local, mas atividade. O art. 966 do CC informa que empresa uma atividade econmica organizada. O referido dispositivo no traz o conceito de empresa, mas o de empresrio. Empresrio aquele que exerce uma atividade econmica organizada.
Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios.

A atividade que empresa. O titular da empresa que o empresrio.

No confundir empresa com empresrio: empresa a prpria atividade; empresrio quem exerce a atividade, o titular da empresa. No confundir tambm empresa com sociedade, estabelecimento, firma, companhia, associao e fundao. Fundao, associao e sociedade formam as pessoas jurdicas de direito privado. Para o direito empresarial, dentre as pessoas jurdicas de direito privado a nica que lhe interessa a sociedade, e desde que essa seja empresria. Fundaes e associaes no possuem finalidade lucrativa. Trata-se a associao da reunio de duas ou mais pessoas que possuem uma finalidade no econmica (art. 53 do CC; c/c art. 981). Art. 53. Constituem-se as associaes pela unio de pessoas que se organizem para fins no econmicos. Sociedade: art. 981. Art. 981. Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica (v. art. 53) e a partilha, entre si, dos resultados. Se na associao no a o fim lucrativo, o fim de uma sociedade essencialmente lucrativo. Fundao mais fcil de diferenar. A fundao no exige a pluralidade de pessoas. Trata-se de uma universalidade de bens. Pode ser instituda por ato inter vivos ou causa mortis. Pode ser instituda por pessoa fsica ou por pessoa jurdica. Art. 62. Para criar uma fundao, o seu instituidor far, por escritura pblica ou testamento, dotao especial de bens livres, especificando o fim a que se destina, e declarando, se quiser, a maneira de administr-la. Pargrafo nico. A fundao somente poder constituir-se para fins religiosos, morais, culturais ou de assistncia. Empresa atividade econmica organizada. Sociedade uma reunio de pessoas para o exerccio de uma atividade econmica. H sociedades que podem exercer empresa ou no, a depender se a atividade econmica organizada.

Art. 982. Salvo as excees expressas, considera-se empresria a sociedade que tem por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio (econmica e organizada) sujeito a registro (art. 967); e, simples, as demais. Sociedades, portanto, se dividem em sociedades empresrias e sociedades simples. Empresria aquela que exerce atividade econmica organizada. Tudo o que no for sociedade empresria simples. Uma sociedade uniprofissional simples. H duas excees: a) em se tratando de S/A esta ser sempre empresria; b) cooperativas. Mesmo que a atividade seja filantrpica, se esta for S/A ser uma sociedade empresria. Ou seja, ainda que a instituio no tiver finalidade lucrativa, se for uma sociedade annima, ser uma sociedade empresria. Por sua vez, toda cooperativa uma sociedade simples, ainda que presente uma diversidade na atividade. A palavra estabelecimento tambm alvo de muitos equvocos. Estabelecimento possui definio normativa (art. 1.142). Art. 1.142. Considera-se estabelecimento todo complexo de bens organizado, para exerccio da empresa, por empresrio, ou por sociedade empresria. S tem estabelecimento quem exerce empresa. Trata-se de um conjunto de bens, de uma universalidade de fato. O titular do estabelecimento livre para negociar parte de seu estabelecimento. Uma empresa que possui uma sede e mais duzentas filiais possui um nico estabelecimento. Cada filial no um estabelecimento em si. Firma no significa loja. O CC trata da firma no captulo que trata do nome empresarial. A firma uma espcie de nome empresarial. (art. 1.155). O nome empresarial ou ser uma firma ou ser uma denominao. Art. 1.155. Considera-se nome empresarial a firma ou a denominao adotada, de conformidade com este Captulo, para o exerccio de empresa. Companhia significa uma sociedade annima. A palavra Companhia se for utilizada, dever constar no incio do nome empresarial. Toda companhia, pelo que foi dito at aqui, sociedade, sendo necessariamente empresria, uma vez que se trata de s/a. Voltando para o tema empresa.

Pode exercer empresa uma pessoa fsica ou uma pessoa jurdica. O titular da empresa que pessoa fsica chamado de empresrio individual. Se a a empresa for exercida por uma pessoa jurdica, esta ser uma sociedade empresria. No falar sociedade empresarial. E o empresrio individual que possui CNPJ? Empresrio individual PF que exerce empresa. Porm, para fins tributrios (ex. declarao de IR) o empresrio individual ganha CNPJ (h uma equiparao). A empresa exercida em nome do prprio empresrio individual. No caso de dvidas, de quem a responsabilidade? Se a empresa exercida no prprio nome qual o tipo de responsabilidade? R a responsabilidade do empresrio individual ilimitada. Pelo exerccio da empresa, o empresrio individual responde com todo o seu patrimnio. Exceo: dignidade da pessoa humana (patrimnio mnimo). No afeta, por exemplo, o bem de famlia (lei n 8.009/90) do empresrio individual e os bens absolutamente impenhorveis (CPC). Como se caracteriza um empresrio individual? O empresrio individual caracterizado pela atividade que exerce ou pela sua inscrio1 no rgo competente? Obs.: o rgo competente o cartrio de registro pblico de empresas (vulgarmente conhecido como junta comercial). O que caracteriza, ento? Ver o art. 966 considera-se empresrio quem exerce atividade econmica organizada. O que caracteriza o exerccio da atividade. Se exerce atividade, com ou sem inscrio, empresrio ele . A inscrio serve para regularizar o empresrio. Quem est inscrito empresrio regular; quem no est inscrito empresrio irregular.

A inscrio, ento, ou no obrigatria? O que caracteriza o empresrio no a inscrio, mas esta obrigatria (art. 967). O que vem primeiro: a empresa ou o empresrio? Primeiro temos o empresrio e depois a empresa. Tecnicamente, deve haver primeiro a regularizao (empresrio) e depois o incio da atividade (empresa). Obs.: a questo do que exerce atividade rural. Quem exerce atividade rural empresrio? O art. 967 fala que a inscrio obrigatria. A atividade rural econmica? rural? Pelo CC, a princpio, o produtor rural no empresrio, mas pode receber o tratamento de empresrio se quiser. Por isso a doutrina chama de exceo. O empresrio no tem opo; j o rural sim, de ser ou no tratado como empresrio (art. 971 pessoa fsica e 984 pessoa jurdica). Assim, podemos concluir que, se for empresrio, o produtor rural ser sempre regular. O formulrio a ser preenchido pelo empresrio individual a Declarao de Firma Individual. Lembrando que a firma uma modalidade de denominao, a do empresrio individual ser sempre a firma (CC, art. 968). Deferida a inscrio, o empresrio se tornar regular. Vale lembrar: se o empresrio individual inicia sua atividade irregularmente, a qualquer tempo poder regularizar sua situao. Lembrando, todavia, que a inscrio no possui efeitos retroativos. Mas quais so as vantagens da regularizao? Mesmo que seja empresrio regular, o individual continua tendo responsabilidade ilimitada. Mas h outros motivos que justificam a regularizao. Se o empresrio quiser requerer a falncia de terceiros, o requerente dever ser regular. Outro motivo: se quiser contratar com o poder pblico, dever ser regular. Ainda: o empresrio para conseguir um financiamento ou realizar negcios jurdicos outros com instituies financeiras dever demonstrar sua regularidade.

Linguagem tcnica. Inscrio usada para empresrio individual; registro vocbulo usado para as sociedades (pessoa jurdica).

Obs.: o empresrio, seja regular ou no, estar sujeito falncia. Entretanto, a falncia de um empresrio irregular considerada fraudulenta, crime, portanto. A falncia no crime, mas a do empresrio irregular o . Sobre a capacidade civil do empresrio individual. Se estamos falando de capacidade, claro que se o empresrio j possui 18 anos completos ter capacidade civil plena. Este poder ser empresrio individual desde que no tenha sido interditado. A questo saber se o absolutamente incapaz ou o relativamente incapaz pode ou no exercer empresa. Vale lembrar que para exercer empresa, a pessoa no pode ter nenhum impedimento. Mas o que o impedimento? Os impedimentos decorrem de lei. Militar, por exemplo, no pode exercer empresa. Por este motivo, o estatuto dos militares impede o exerccio de empresa, sendo mesmo considerado crime militar. Do mesmo modo, o funcionrio pblico no pode exercer empresa. E se houver impedimento? A PF no pode ser empresrio individual. Mas e se este quiser exercer empresa? A sada constituir uma sociedade. Neste caso, quem exercer a empresa no o scio, mas a sociedade. Se constituda a empresa, o impedido no pode assumir a funo de administrador da sociedade. Entende-se que o exerccio da empresa incompatvel com o exerccio de certas atividades. Se aquele que no tem capacidade e no possui impedimento exerce empresa? Ser um empresrio irregular. E aquele que possui capacidade e possui impedimento? Os atos praticados sero considerados nulos, anulveis, inexistentes ou vlidos? A resposta simples e parte da leitura do art. 973 do CC os atos so considerados vlidos, embora a pessoa possa sofrer

sanes administrativas e civis. Os atos so considerados vlidos para a proteo do 3 de boa-f. O absolutamente incapaz e o relativamente incapaz jamais podero iniciar uma atividade empresrio. Todavia, cuidado com o art. 974 do CC que permite a continuidade do exerccio da empresa. Ex.: imagine que Joozinho tenha herdado uma fbrica em pleno funcionamento. A empresa no pode fechar simplesmente pela incapacidade, haja vista o princpio da preservao da empresa, que tem como pano de fundo a funo social da empresa. Todavia, para proteger o incapaz, o CC exige a autorizao judicial, ouvido o MP, para que a empresa continue (ou seja: a continuidade da empresa no automtica). Vale lembrar: a autorizao judicial revogvel. A capacidade do empresrio individual deve ser plena para ele dar incio ao exerccio da atividade. Para continuar, entretanto, no necessria a capacidade plena. Pegadinha: o menor jamais poder iniciar uma empresa. Errado se o menor for incapaz, ele poder sim iniciar a empresa. A questo que surge sobre a possibilidade de o menor se emancipar pelo exerccio de empresa com economia prpria sem ter sucedido uma atividade empresria. A resposta se d com a autorizao especfica dos pais do menor para que este possa exercer empresa. Ateno: se o emancipado exerce empresa, seus pais no respondem subsidiariamente. Todavia, se a atividade empresria pelo menor decorrer de autorizao especfica dos pais, estes respondero subsidiariamente. Regime de casamento do empresrio individual. Na inscrio o empresrio individual dever declarar seu regime de bens. A grande importncia dessa questo se d em razo de o empresrio individual responder com todo o seu patrimnio.

Separao total se o regime for de separao total, a resposta simples porque no h comunicao de bens; Regime da comunho universal forma-se, em regra, uma nica massa de bens. Do mesmo modo que se comunicam os ativos, os passivos tambm se comunicam. A regra que o credor do empresrio individual pode atingir o patrimnio do casal. Presume-se que quando o empresrio estava lucrando, o cnjuge se beneficiou do exerccio da empresa. Essa presuno, todavia, relativa. Ou seja: o cnjuge pode provar que no se beneficiou do exerccio da empresa; que a atividade empresria nunca deu lucro, de modo que o cnjuge pode ter preservada sua meao. Regime de comunho parcial tudo o que for dito aqui serve para o regime de participao final nos aquestos. Aqui a presuno inversa: presume-se que o cnjuge no se beneficiou do exerccio da empresa. Do mesmo modo, essa presuno relativa, cabendo agora ao credor provar que o cnjuge se beneficiou da atividade empresria. A regra que o credor invada apenas o patrimnio da empresa e a meao do empresrio. Todavia, provado que o cnjuge se beneficiou, o credor poder invadir a meao do cnjuge.

Importante: art. 978 pouco importa a outorga conjugal para alienar os imveis que integram o patrimnio da empresa, qualquer que seja o regime de bens. CUIDADO: art. 977 do CC sociedade entre cnjuges uma falha de localizao pelo legislador. O dispositivo est em um captulo que trata do empresrio individual. Somente o estudaremos quando falarmos de sociedade empresria.